Арбитражное соглашение и его значение для эффективного

Круглый стол: Международный
коммерческий арбитраж в России:
актуальные проблемы
21 сентября 2007 г.
Арбитражное соглашение и его
значение для эффективного
разрешения споров
Д.ю.н., профессор
Н.Г. Вилкова
1
Арбитражное соглашение
• Источники:
1. Международные договоры с участием
Российской Федерации:
• многосторонние:
• Европейская конвенция о внешнеторговом
арбитраже 1961 г.
• Соглашение о порядке разрешения споров,
связанных с осуществлением хозяйственной
деятельности стран СНГ от 20 марта 1992 г.
2
Арбитражное соглашение
Источники правового регулирования:
двусторонний Протокол с КНДР (1981) об ОУП
рекомендательные соглашения ТПП РФ с
аналогичными учреждениями зарубежных стран
2. Закон России от 7 июля 1993 г.
№ 5338-1 «О международном коммерческом
арбитраже»
Структура, императивные (ст. 1, 7, 12-13, 18, 34, 35-36)
Остальные нормы - диспозитивны
Сфера применения – ст. 1.1
3
Виды международного
коммерческого арбитража
• Институционнные (администрируемые)
– постоянно действующие
• ad hoc - для рассмотрения конкретного
случая.
Регламенты, разработанные под эгидой
ООН:
Арбитражный регламент ЕЭК 1966 г.
Правила ЭКАДВ 1966 г.
Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ 1976 г.
4
Определение арбитражного
соглашения
Ст. 7 Закона РФ:
соглашение сторон о передаче в арбитраж
всех или определенных споров, которые
возникли или могут возникнуть между ними в
связи с каким-либо конкретным
правоотношением, независимо от того,
носило оно договорный характер или нет.
5
Правовая природа
арбитражногосоглашения
• Частная юрисдикция, полномочия мка
вытекают из арбитражного соглашения
• Особенность – поддержка со стороны
государства – в виде Закона о МКА, в
виде вступления в международные
конвенции
6
Способы реализации и форма
арбитражного соглашения
1.
В виде арбитражной оговорки в договоре или в виде
отдельного соглашения – ст. 421 ГК РФ свобода договора
2.
Письменная форма в виде:
1.
2.
3.
4.
Документа подписанного сторонами;
Обмена письмами, сообщениями по телетайпу, телеграфу или с
использованием иных средств связи, обеспечивающих фиксацию
такого соглашения;
Обмена исковым заявлением и отзывом на иск, в котором одна
из сторон утверждает о наличии соглашения, а другая против
этого не возражает;
Ссылки в договоре на документ, содержащий арбитражную
оговорку при условии, что договор заключен в письменной
форме и данная ссылка делает упомянутую оговорку частью
договора
7
Способы реализации
арбитражного соглашения
3. Ст. 7.1. Закона – императивная норма
4. Участие сторон в арбитражном
разбирательстве при отсутствии
арбитражного соглашения, но без
заявления возражений относительно
компетенции МКА- п. 2 ст. 7 Закона РФ
8
Автономный характер
арбитражного соглашения
Ст. 16.1 Закона:
1. арбитражная оговорка, являющаяся частью
договора, должна толковаться как
соглашение, не зависящее от других
условий договора.
2. Решение третейского суда о ничтожности
договора не влечет за собой в силу закона
недействительность арбитражной оговорки.
3. Однако признание договора не
заключенным означает отсутствие
арбитражного соглашения
9
Автономный характер
арбитражного соглашения
• П.1. ст. 16 закона РФ, п.3.2.ст.3
Положения о МТС КР
• Признание договора ничтожным не
влечет за собой недействительность
арбитражной оговорки
• Однако:
• признание договора не заключенным
означает отсутствие арбитражного
соглашения
10
Содержание арбитражного
соглашения
• 2 существенные условия: соглашение сторон
именно об арбитражном способе разрешения спора,
выбор способа разбирательства- институциональный
или арбитраж ad hoc
• другие условия – выбор применимого права,
количество арбитров, язык арбитражного
разбирательства, срок для вынесения решения,
национальность и квалификация арбитров
• Закон КР – п. 1 –право сторон заключить третейское
соглашение, п.3 - обязательные для согласования
условия, а также факультативные условия
11
Содержание арбитражного
соглашения
•
Стороны внешнеторгового контракта:
1.
2.
используют арбитражную оговорку, рекомендуемую
институционным арбитражем, которому они доверяют
разрешение могущего возникнуть спора
сами формулируют арбитражную оговорку
•
Патологические арбитражные оговорки
•
Толкование арбитражного соглашения
(ст. 431 ГК РФ)
12
Арбитражное соглашение и
предъявление иска в суде
Ст. 8 Закона РФ о мка,
• Обязанность суда: прекратить производство и
направить стороны в арбитраж
• Предпосылки:
1. наличие просьбы любой из сторон,
2. заявление просьбы – не позднее
представления первого заявления по
существу спора,
3. отсутствие недействительности, утраты силы
арбитражного соглашения, неисполнимость
арбитражного соглашения
13
Арбитражное соглашение и
третьи лица
• Арбитражное соглашение связывает
лишь заключившие его стороны
• Арбитражное соглашение и перемена
лиц в обязательстве (гл. 24 ГК РФ)
• Уступка требования кредитором
(цессия) и арбитражное соглашение (ст.
384 ГК РФ)
14
Толкование арбитражного
соглашения
Содержание арбитражной оговорки
Патологические арбитражные оговорки:
• Арбитраж ТПП Канады
• Внешнеторговая арбитражная комиссия
• Арбитраж при ТПП в Москве
• Московский арбитражный суд при ТПП
РФ
• Арбитраж в Стокгольме
15
Арбитражные соглашения,
требующие толкования
• Ссылка на прежнее наименование
МКАС при ТПП РФ – Арбитражный суд
при ТПП СССР, Арбитражный суд при
ТПП РФ
• Ссылка на арбитраж при ТПП РФ – спор
между ПИИ и предприятием с
иноинвестициями
16
Арбитражные соглашения,
требующие толкования
• Ссылка на Московский коммерческий
арбитражный суд при ТПП РФ
• Ссылка на Международный арбитраж
при ТПП в гор. Москве, иск подан в
МКАС при ТПП РФ
• Ссылка на Арбитраж в Москве – это
институциональный или ad hoc
17
Вопросы, определяемые
арбитражным соглашением
• 1 группа: вопросы, влияющие на
арбитражное разбирательство:
• возможность арбитражного
разбирательства,
• компетентный мка,
• круг рассматриваемых вопросов,
• пределы компетенции арбитров,
• количество арбитров, язык и место
арбитражного разбирательства,
18
Вопросы, определяемые
арбитражным соглашением
• 2 группа: Вопросы, затрагивающие взаимоотношения мка и
государственного суда (в РФ – государственного арбитражного
суда)
• Содействие государственного суда реализации составом
арбитров своих функций по разбирательству спора и
вынесению решения: принятие мер по обеспечению иска,
содействие в допросе свидетелей и экспертов,
• Контроль: до вынесения составом мка решения по спору:
прекращение или оставление без рассмотрения дела, если
сторонами заключено арбитражное соглашение, принятие по
просьбе одной из сторон решения о юридической силе
арбитражного соглашения,
• Решение об арбитрабильности спора, т.е. о возможности его
разрешения в порядке мка
• Отмена решения мка или отказ в его признании или приведении
в исполнение в значительной степени зависит от содержания
арбитражного соглашения
19
Рекомендуемые оговорки
постоянно действующих центров
• МКАС при ТПП РФ:
Все споры, разногласия и требования, возникающие из настоящего
договора (соглашения) или в связи с ним, в том числе
касающиеся его исполнения, нарушения, прекращения или
недействительности, подлежат разрешению в МКАС при ТПП Р
в соответствии с его Регламентом
• АС МТП:
Любые споры, возникающие из настоящего контракта или в связи с
ним, подлежат окончательному регулированию в соответствии с
Арбитражным Регламентом МТП, одним или несколькими
арбитрами, назначенными в соответствии с этим Регламентом
20
Рекомендуемые оговорки
постоянно действующих центров
• Арбитражный институт ТП г. Стокгольма
Любой спор , разногласие или претензия в связи с
настоящим контраактом либо его нарушением,
прекращением или недействительностью будут
окончательно разрешены путем арбитража в
соответствии с Регламентом АИ Торговой палаты г.
Стокгольма.
По мере необходимости сторонам рекомендуется
делать следующие дополнения к оговорке:
• Состав арбитража будет включать .... Арбитров
(единоличного арбитра)
• Место проведения арбитража ....................................
• Языком арбитражного разбирательства будет .........
21
Рекомендательные арбитражные
оговорки
Япония 1995, Италия 1974, Китай 1996,
Индия 1996, Латвия 1996, Болгария
1998, Австрия 1982, США, Корея 1994,
Украина 1999, Македония 1999,
Армения 1999, Эстония 2000, Чехия
2000, Финляндия 2003, Молдова 2003
22
Арбитражное соглашение и
предъявление иска по существу
спора в суде
Ст. 8 Закона РФ о мка,
• Обязанность суда: прекратить производство и
направить стороны в арбитраж
• Предпосылки:
1. наличие просьбы любой из сторон,
2. заявление просьбы – не позднее
представления первого заявления по
существу спора,
3. отсутствие недействительности, утраты силы
арбитражного соглашения, неисполнимость
арбитражного соглашения
23