Практика применения закона о несостоятельности (банкротстве)

Ростов-на-Дону. Финансовый кризис: новые обстоятельства требуют новых
решений
Практика применения Закона
«О несостоятельности (банкротстве)»
в условиях финансовой нестабильности
Пустовит Юрий Павлович
Управляющий партнер
ABY (Адвокатское бюро ЮГ)
ОСНОВНЫЕ ЗАКОНЫ О БАНКРОТСТВЕ В РОССИИ
•
Гражданский кодекс РФ (ст.ст. 25, 56, 61, 65, далее – «ГК РФ»);
•
Закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 г. (с
изменениями и дополнениями, - «Закон о банкротстве»);
•
Закон «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» от
25.02.1999 г.;
•
Закон «Об особенностях несостоятельности (банкротства) субъектов
естественных монополий топливно-энергетического комплекса» от
24.06.1999 г. (действует до 01.07.2009 г.).
ИЗМЕНЕНИЯ В ЗАКОН О БАНКРОТСТВЕ ОТ 30 ДЕКАБРЯ 2008 Г
•
•
•
•
•
•
•
30.12.2008 года Государственная Дума приняла важные изменения в Закон о
банкротстве (296-ФЗ и 306-ФЗ, далее – «Изменения от декабря 2008 г.»), которые
включают, в том числе:
Создание национального объединения саморегулируемых организаций
арбитражных управляющих;
Усовершенствование требований к арбитражным управляющим – права,
обязанности, компенсации, страхование (увеличены суммы) и т.д.;
Изменена процедура назначения арбитражного управляющего, теперь можно
«точечно» назначать конкретного управляющего (ст. 45 Закона о банкротстве),
фактически мы вернулись в этом к Закону о банкротстве 1998 года. Рынок
становится ориентирован на известных и уважаемых управляющих с хорошей
репутацией;
Установлены увеличенные размеры вознаграждения арбитражных управляющих
во всех процедурах, что приводит к удорожанию самой процедуры;
Существенно ограничены размеры сумм, которые можно тратить на
привлеченных специалистов, что закрывает возможность бесконтрольного
вывода денежных средств за счет имущества должника «на сторону»;
Создан новый Единый федеральный реестр сведений о банкротстве
(«Коммерсант»);
ИЗМЕНЕНИЯ В ЗАКОН О БАНКРОТСТВЕ ОТ 30 ДЕКАБРЯ 2008
(ПРОДОЛЖЕНИЕ)
•
•
•
•
Упрощенная для кредитора процедура возбуждения дела о банкротстве –
необходимо вступившее в законную силу решение суда (но не
невозможность взыскания по исполнительному листу);
Усложняется для уполномоченных органов процедура возбуждения дела о
банкротстве – необходимо решение (ранее учитывали по «компьютерным
данным» и просили подтвердить в судебном заседании);
Изменен порядок погашения задолженности третьими лицами или
собственниками должника (включая налоговые платежи). Теперь чаще
всего это не зависит от воли кредиторов или длительных согласований –
сразу суд утверждает. Это означает, что законодатель предусмотрел
вариант «обхода» позиций уполномоченного органа «всегда против»;
Требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом
имущества должника, теперь гарантированы установленным законом
процентом: 80% для банков, 70% - для иных лиц;
ИЗМЕНЕНИЯ В ЗАКОН О БАНКРОТСТВЕ ОТ 30 ДЕКАБРЯ 2008
(ПРОДОЛЖЕНИЕ)
•
•
•
•
Теперь Залогодатель вправе в любое время заключить соглашение об
обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке
(ч.3 ст. 349 ГК РФ). Соглашение об обращении взыскания на заложенное
имущество во внесудебном порядке может быть включено в договор о
залоге;
Требования залогодержателя теперь удовлетворяются из выручки от
продажи заложенного имущества без соблюдения очередности
удовлетворения требований кредиторов 1-й и 2-й очереди (ч. 4 ст. 78
Закона «Об исполнительном производстве»);
Кредитор по требованию, обеспеченному залогом, не голосует на общих
собраниях кредиторов, за исключением первого собрания.
При вынесении судом определения о завершении конкурсного
производства, конкурсный управляющий по истечении 30, но не позднее 60
дней с даты получения такого определения, должен представить его в
орган, осуществляющий регистрацию юридических лиц (ч. 2 ст. 149 Закона
о банкротстве). Ранее – 5 дней, что существенным образом затрудняло
обжалование такого определения.
КТО МОЖЕТ ОБРАТИТЬСЯ С ЗАЯВЛЕНИЕМ О ПРИЗНАНИИ
ДОЛЖНИКА БАНКРОТОМ?
Правом на обращение в суд о признании должника банкротом обладают:
•Сам должник;
•Конкурсный кредитор;
•Уполномоченные органы
В соответствии с изменениями от декабря 2008 года, участники в деле о
банкротстве вправе в ходе любой процедуры обратиться в суд с
ходатайством о назначении экспертизы в целях выявления признаков
преднамеренного или фиктивного банкротства (ч. 2 ст. 34 Закона о
банкротстве).
ОСНОВНЫЕ ТРЕБОВАНИЯ ДЛЯ ВОЗБУЖДЕНИЯ ДЕЛА О
БАНКРОТСТВЕ ПО ЗАЯВЛЕНИЮ КРЕДИТОРА:
•Денежное требование в совокупности составляет не мене 100.000, 00
рублей (ч. 2 ст. 6 Закона о банкротстве);
•Требование не исполнено в течение трех месяцев (ст. 3 Закона о
банкротстве);
•Требования подтверждены вступившим в законную силу решением
суда, арбитражного суда, третейского суда (ч. 3 ст. 6 Закона о
банкротстве);
В соответствии с изменениями от декабря 2008 года, для возбуждения
дела о банкротстве необходимо вступившее в законную силу решение
суда (ранее – по истечению 30 дней с даты предъявления
исполнительного листа для исполнения)
ОСНОВНЫЕ ТРЕБОВАНИЯ ДЛЯ ВОЗБУЖДЕНИЯ ДЕЛА О
БАНКРОТСТВЕ ПО ЗАЯВЛЕНИЮ УПОЛНОМОЧЕННОГО
ОРГАНА:
•
Денежное требование в совокупности составляет не мене 100.000,
00 рублей (ч. 2 ст. 6 Закона о банкротстве);
•
Требование не исполнено в течение трех месяцев (ст. 3 Закона о
банкротстве);
•
Требования подтверждены решением уполномоченного органа (ч. 3
ст. 6 Закона о банкротстве);
•
Вышеуказанное решение не исполнено в течение 30 дней с даты
его принятия (ч.2 ст. 7 Закона о банкротстве);
ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ ДОЛЖНИКА ПОДАТЬ
ЗАЯВЛЕНИЕ О ВОЗБУЖДЕНИИ ДЕЛА О БАНКРОТСТВЕ
Должник вправе подать заявление должника при наличии
обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что он
не в состоянии будет исполнить денежные обязательства
и/или обязанность по уплате обязательных платежей (ст. 8
Закона о банкротстве)
•
•
•
Должник обязан подать заявление в суд, если:
Удовлетворение требований одного или нескольких
кредиторов приведет к невозможности удовлетворения
требований перед другими кредиторами и/или
уполномоченными органами (ст. 9 Закона о банкротстве);
Уполномоченным органом управления должника принято
решение об обращении в суд с заявлением должника (ст. 9
Закона о банкротстве);
Обращение взыскания на имущество должника существенно
осложнит или сделает невозможной хозяйственную
деятельность должника
ПРОЦЕДУРЫ БАНКРОТСТВА
•
•
•
•
•
•
•
Процедуры банкротства в отношении юридических лиц состоят из
следующих 5 стадий (включая 3 восстановительные категории):
Наблюдение (ст.ст. 62-75 Закона о банкротстве);
Финансовое оздоровление (ст.ст. 76-92 Закона о банкротстве);
Внешнее управление (ст.ст. 93-123 Закона о банкротстве);
Мировое соглашение (ст.ст. 150-167 Закона о банкротстве);
Конкурсное производство (ст.ст. 124-149 Закона о банкротстве);
Должник не обязательно должен проходить все вышеуказанные
процедуры, суд может принять решение о признании должника
банкротом и открытии конкурсного производства, если:
Должник обладает признаками банкрота;
Отсутствуют основания для финансового оздоровления и внешнего
управления.
НАБЛЮДЕНИЕ
•
•
•
•
•
-
Вводится по результатам рассмотрения обоснованности заявления о признании
должника банкротом;
Цель – обезопасить активы должника; удостовериться в финансовом состоянии;
установление размера требований кредиторов (в течение 30 дней с даты
опубликования о введении наблюдения); созыв первого собрания кредиторов;
утверждение временного управляющего;
Органы управления должника в целом сохраняют свои полномочия, хотя и
находятся под контролем временного управляющего. В соответствии с
изменениями от декабря 2008 года, руководитель должника обязан
предоставить временному управляющему и суду перечень имущества должника,
в т.ч. имущественных прав, бухгалтерские и иные документы, отражающие
деятельность должника за три года, предшествующих введению процедуры
Наблюдения;
Максимальная продолжительность – 7 (семь) месяцев;
По результатам наблюдения суд принимает одно из следующих решений:
вводит финансовое оздоровление или внешнее управление;
признает должника банкротом и вводит конкурсное производство;
утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу
ФИНАНСОВОЕ ОЗДОРОВЛЕНИЕ
•
•
•
•
•
Является формой восстановления платежеспособности должника, в которой
должник погашает требования кредиторов (минимальное вовлечение суда).
Обычно инициируется учредителями/ акционерами должника;
План финансового оздоровления и график погашения задолженности
утверждается кредиторами и судом;
Органы управления/ акционеры (учредители) должника сохраняют свои
полномочия, хотя и находятся под контролем суда и собрания кредиторов;
осуществление имущественных взысканий по исполнительным документам
приостанавливается; зачет встречного однородного требования предоставлением
отступного не допускается; на сумму требований кредиторов в соответствии с
графиком погашения задолженности начисляются проценты в размере ставки
рефинансирования ЦБ РФ (соглашением между должником и конкурсным
кредитором может быть предусмотрен меньший размер процентов);
Максимальная продолжительность – 2 (два) года;
Если в течение финансового оздоровления требования кредиторов погашены не
были, суд на основании решения общего собрания кредиторов принимает
решение о введении внешнего управления или признает должника банкротом и
вводит конкурсное производство.
ВНЕШНЕЕ УПРАВЛЕНИЕ
•
Является формой восстановления платежеспособности должника, где
прекращаются полномочия руководителя должника, суд назначает внешнего
управляющего, которому передаются полномочия единоличного
исполнительного органа должника;
•
Внешний управляющий контролирует всю коммерческую деятельность должника
в соответствии с утвержденным кредиторами планом внешнего управления
(больше вовлекаются кредиторы и суд); вводится мораторий на удовлетворение
требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных
платежей (за исключением текущих платежей); приостанавливается исполнение
исполнительных документов по имущественным взысканиям; не начисляются
неустойки (штрафы, пени); заявляет отказ от исполнения договоров в
соответствии со ст. 102 Закона о банкротстве;
•
Максимальная продолжительность – 18 (восемнадцать месяцев) с возможностью
продления еще на 6 (шесть) месяцев;
•
Финансовое оздоровление и внешнее управление в совокупности не могут
превышать 2 (два) года; по завершении, на основании решения общего собрания
кредиторов суд принимает решение о прекращении производства по делу или о
признании должника банкротом и открытии конкурсного производства
МИРОВОЕ СОГЛАШЕНИЕ
•
•
•
•
•
•
Должник, конкурсные кредиторы и уполномоченный орган вправе заключить
мировое соглашение на любой стадии рассмотрения дела о банкротстве;
Мировое соглашение должно содержать положения о порядке и сроках
исполнения обязательств должника в денежной форме;
Решение о заключении мирового соглашения принимается на общем собрании
кредиторов и утверждается судом (простым большинством от конкурсных
кредиторов и уполномоченных органов, но включая единогласное решение
кредиторов, чьи требования обеспечены залогом, что создает возможности для
злоупотребления такими кредиторами);
Может быть заключено только после удовлетворения требований кредиторов 1-й
и 2-й очереди;
Изменения от декабря 2008 года существенным образом облегчили возможность
заключения мирового соглашения, поскольку теперь, даже при наличии
подлежащих оплате обязательных платежей (налоги), третье лицо вправе
погасить такие обязательные платежи на любой стадии производства;
Утверждение мирового соглашения арбитражным судом является основанием для
прекращения производства по делу о банкротстве.
КОНКУРСНОЕ ПРОИЗВОДСТВО
•
•
•
•
•
Принятие судом решения о признании должника банкротом влечет за собой
открытие конкурсного производства; конкурсный управляющий погашает
требования кредиторов за счет имущества должника; прекращаются полномочия
органов управления должником;
Наиболее часто используемая стадия банкротства для российских компаний
среднего и малого бизнеса;
Прекращается начисление процентов, неустоек (штрафов, пеней); сведения о
финансовом состоянии должника прекращают относиться к сведениям,
составляющим коммерческую тайну; снимаются ранее наложенные аресты на
имущество должника и иные ограничения распоряжением имуществом должника;
реестр требований кредиторов закрывается по истечении 2 (двух) месяцев с даты
опубликования сообщения о признании должника банкротом и открытии
конкурсного производства;
Максимальная продолжительность в соответствии с изменениями от декабря
2008 года уменьшена до 6 (шести) месяцев с возможностью продления еще на 6
(шесть) месяцев;
После формирования и реализации конкурсной массы, расчетов с кредиторами суд
выносит определение о завершении конкурсного производства, что является
основанием для исключения должника из ЕГРЮЛ.
ВЫВОДЫ:
•
•
•
•
•
•
•
•
Изменения от 30 декабря 2008 года внесли существенные улучшения в Закон о
банкротстве, однако, системные проблемы все еще остаются;
Российская правоприменительная практика остается «враждебной» к
займодавцам/ кредиторам в процедурах о банкротстве;
Bona fide процедуры банкротства остаются редкостью в российской
правоприменительной практике;
Механизмы, предусмотренные Законом о банкротстве, ранее зарекомендовали
себя, как инструмент для «недружественных поглощений» корпоративными
рейдерами при поддержке коррумпированных управляющих и судов;
При применении процедур банкротства активно применяются механизмы
«административного давления»;
Законодательство не устанавливает механизмов защиты иностранных инвесторов
по обязательствам, выраженным в иностранной валюте;
Займодавцы/ кредиторы в максимальной степени стремятся использовать иные
механизмы, избегая применения процедур в соответствии с Законом о
банкротстве;
Несмотря на сказанное выше, займодавцам/ кредиторам необходимо знать
правила и риски, связанные с применением процедур о банкротстве.
КОНТАКТНАЯ ИНФОРМАЦИЯ:
Спасибо за внимание!
Пустовит Юрий Павлович
Управляющий партнер, Адвокатское бюро «ЮГ»
350015, г. Краснодар, ул. Северная, 327,
Международный Коммерческий Центр
«Кристалл», 5 этаж
Tel: +7 (861) 27 99 111
Fax: +7 (861) 27 99 222
ypustovit@abylaw.com
www.abylaw.com