Досудебное урегулирование налоговых споров_Черник И.Д.
advertisement
ДОСУДЕБНОЕ УРЕГУЛИРОВАНИЕ НАЛОГОВЫХ СПОРОВ О НАЛОГОВОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ЗА ДЕЙСТВИЯ ПОСТАВЩИКОВ. ОПЫТ СПЕЦИАЛИСТОВ Черник Ирина Дмитриевна старший партнер, кандидат юридических наук государственный советник РФ 2 класса, Член Комитета по профессиональным вопросам Европейской конфедерации налоговых консультантов (CFE) член Научно-экспертного совета Палаты налоговых консультантов, консультант по налогам и сборам заместитель Генерального директора – Руководитель Правового департамента ichernik@cdlaw.ru + 7 916 351 54 45 + 7 495 782 12 69 * 2165 ДОСУДЕБНОЕ УРЕГУЛИРОВАНИЕ НАЛОГОВОГО СПОРА Правовые основы досудебного урегулирования налогового спора • Налоговый кодекс Российской Федерации статьи 100, 100.1, 101, 101.2, 101.4, 137 – 141 – ВИДЫ РЕШЕНИЙ, ПРИ КОТОРЫХ ОБЯЗАТЕЛЬНА ДОСУДЕБНАЯ ПРОЦЕДУРА УРЕГУЛИРОВАНИЯ СПОРА • – решение о привлечения к налоговой ответственности; • - решения об отказе в привлечении к налоговой ответственности, которые выносятся по результатам проведения выездных и камеральных налоговых проверок. НОРМЫ НК РФ ОБ ОБЯЗАТЕЛЬНОСТИ ДОСУДЕБНОЙ ПРОЦЕДУРЫ УРЕГУЛИРОВАНИЯ НАЛОГОВОГО СПОРА • Эта обязанность налогоплательщика предусмотрена пунктом 1 статьи 101.2 Налогового кодекса РФ, и включена в НК РФ Федеральным законом от 27 июля 2006 года № 137-ФЗ. • Досудебное обжалование решений налоговых органов в вышестоящие налоговые органы было установлено НК РФ и ранее (статьи 139 – 141), но прибегали к этой процедуре не часто, предпочитая сразу обжаловать решение в судебном порядке. ДЕЙСТВИЯ ПРИ ПОЛУЧЕНИИ АКТА НАЛОГОВОЙ ПРОВЕРКИ • У налогоплательщика есть 15 рабочих дней со дня получения акта на подготовку письменных возражений. Этот срок закреплен в пункте 6 статьи 100 НК РФ. • Обращаем внимание, что речь идет именно о 15 рабочих днях. • Порядок определения сроков установлен статьей 6.1 НК РФ, пункт 6 которой говорит о том, что срок, определенный днями, исчисляется в рабочих днях, если срок не установлен в календарных днях. • При этом рабочим днем считается день, который не признается в соответствии с законодательством Российской Федерации выходным и (или) нерабочим праздничным днем. ДЕЙСТВИЯ ПРИ НАРУШЕНИИ НАЛОГОВЫМ ОРГАНОМ СРОКА ПРИ НАЗНАЧЕНИИ ДАТЫ РАССМОТРЕНИЯ МАТЕРИАЛОВ ПРОВЕРКИ Поскольку НК РФ не делает специальной оговорки про календарные дни, следовательно, на подготовку возражений отводится именно 15 рабочих дней. Иногда налоговые органы сокращают этот срок, указав в акте дату рассмотрения разногласий. В этом случае стоит обратиться с письмом в налоговый орган с просьбой предоставить установленное законом время для подготовки возражений. ДЕЙСТВИЯ ПРИ НАРУШЕНИИ НАЛОГОВЫМ ОРГАНОМ СРОКА ПРИ НАЗНАЧЕНИЯ ДАТЫ РАССМОТРЕНИЯ МАТЕРИАЛОВ ПРОВЕРКИ (продолжение) Имеющаяся практика показывает, что налоговые инспекции идут навстречу налогоплательщикам. Например, организация получила в январе акт выездной налоговой проверки, на последнем листе которого уже была указана дата рассмотрения разногласий. При этом срок для подготовки возражений был сокращен на несколько дней. Письменное заявление организации в налоговый орган привело к изменению срока рассмотрения возражений в нужную сторону, то есть была назначена новая дата рассмотрения материалов выездной налоговой проверки. СРОК РАССМОТРЕНИЯ МАТЕРИАЛОВ НАЛОГОВОЙ ПРОВЕРКИ РУКОВОДИТЕЛЕМ ТЕРРИТОРИАЛЬНОЙ НАЛОГОВОЙ ИНСПЕКЦИИ И ВЫНЕСЕНИЯ РЕШЕНИЯ ПО НИМ • Срок рассмотрения материалов проверки и дополнительных мероприятий налогового контроля – в течение 10 дней со дня истечения срока на подачу письменных возражений - пункт 1 статьи 101 НК РФ. • Срок на вынесение решения после рассмотрения материалов налоговой проверки – в течение 10 дней со дня истечения срока на подачу письменных возражений. Указанный срок может быть продлен, но не более, чем на один месяц. – пункт 1 статьи 101 НК РФ. . НЕИСПОЛЬЗОВАННЫЕ ВОЗМОЖНОСТИ НА ДОСУДЕБНОЙ СТАДИИ НАЛОГОВОГО СПОРА • Типичная ошибка - либо возражения на акт не пишутся вообще, либо они готовятся чисто формально, только чтобы соблюсти процедуру. • Вместе с тем, умелая подготовка возражений позволяет решить проблемы и уменьшить размер налоговых претензий еще на этой стадии досудебного урегулирования. • Как показала практика, по результатам рассмотрения возражений можно снять от 10 до 80% от доначисленных сумм. ЗНАЧЕНИЕ ДОСУДЕБНОЙ СТАДИИ НАЛОГОВОГО СПОРА ПОСЛЕ РАССМОТРЕНИЯ МАТЕРИАЛОВ ПРОВЕРКИ • На подготовку апелляционной жалобы отводится 10 рабочих дней по сравнению с 15 днями на подготовку письменных возражений. • Подача апелляционной жалобы приостанавливает действие решения, соответственно, налоговый орган не имеет права выставить требование об уплате налогов, пеней, штрафов ЗНАЧЕНИЕ ДОСУДЕБНОЙ СТАДИИ НАЛОГОВОГО СПОРА ПОСЛЕ РАССМОТРЕНИЯ МАТЕРИАЛОВ ПРОВЕРКИ (продолжение) Решение вступают в силу по истечении 10 дней со дня вручения лицу (его представителю), в отношении которого было вынесено соответствующее решение. При этом соответствующее решение должно быть вручено в течение пяти дней после дня его вынесения. В случае, если решение вручить невозможно, оно направляется налогоплательщику по почте заказным письмом и считается полученным по истечении шести дней с даты направления заказного письма. – абзац первый пункта 9 статьи 101 НК РФ. ЗНАЧЕНИЕ ДОСУДЕБНОЙ СТАДИИ НАЛОГОВОГО СПОРА ПОСЛЕ РАССМОТРЕНИЯ МАТЕРИАЛОВ ПРОВЕРКИ (продолжение) В случае подачи апелляционной жалобы на решение налогового органа указанное решение вступает в силу со дня его утверждения вышестоящим налоговым органом полностью или в части. – абзац второй пункта 9 статьи 101 НК РФ ПОРЯДОК ПОДАЧИ АПЕЛЛЯЦИОННОЙ ЖАЛОБЫ • Апелляционная жалоба на соответствующее решение налогового органа подается в вынесший это решение налоговый орган, который обязан в течение трех дней со дня поступления указанной жалобы направить ее со всеми материалами в вышестоящий налоговый орган. – абзац второй пункта 3 статьи 139 НК РФ УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ НАЛОГОВОЙ СЛУЖБЫ ПО Г. МОСКВЕ ПРИКАЗ от 8 мая 2008 г. N 223 ОБ УТВЕРЖДЕНИИ РЕГЛАМЕНТА ОРГАНИЗАЦИИ РАБОТЫ УПРАВЛЕНИЯ ФНС РОССИИ ПО Г. МОСКВЕ И ПОДВЕДОМСТВЕННЫХ НАЛОГОВЫХ ИНСПЕКЦИЙ ПО ВВОДУ В ИНФОРМАЦИОННЫЙ РЕСУРС "РАСЧЕТЫ С БЮДЖЕТОМ" ДАННЫХ ИЗ ДОКУМЕНТОВ, СЛУЖАЩИХ ОСНОВАНИЕМ ДЛЯ ИСЧИСЛЕНИЯ И УПЛАТЫ НАЛОГОВ, СБОРОВ И ИНЫХ ПЛАТЕЖЕЙ, АДМИНИСТРИРУЕМЫХ НАЛОГОВЫМИ ОРГАНАМИ ПО ФИЗИЧЕСКИМ ЛИЦАМ И ИНДИВИДУАЛЬНЫМ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЯМ, А ТАКЖЕ ПРИМЕНЕНИЮ МЕР ПРИНУДИТЕЛЬНОГО ВЗЫСКАНИЯ ЗАДОЛЖЕННОСТИ К УКАЗАННЫМ НАЛОГОПЛАТЕЛЬЩИКАМ УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ НАЛОГОВОЙ СЛУЖБЫ ПО Г. МОСКВЕ ПРИКАЗ от 8 мая 2008 г. N 223 • При отсутствии в налоговом органе информации об обжаловании налогоплательщиком (плательщиком сборов) решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в апелляционном порядке требование об уплате налога, сбора, пеней, штрафа направляется не позднее 10 дней после истечения 10 дней со дня вручения соответствующего решения. • В случае подачи налогоплательщиком в установленные сроки апелляционной жалобы в вышестоящий налоговый орган отдел налогового аудита не позднее следующего дня за днем получения жалобы уведомляет о данном факте отдел урегулирования задолженности в целях исключения необоснованного направления требования об уплате налога. УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ НАЛОГОВОЙ СЛУЖБЫ ПО Г. МОСКВЕ ПРИКАЗ от 8 мая 2008 г. N 223 • При получении от вышестоящего налогового органа решения по результатам рассмотрения апелляционной жалобы отдел налогового аудита не позднее следующего дня за днем получения указанного решения передает его копии в отдел урегулирования задолженности и отдел, осуществляющий исчисление налогов с физических лиц. • Отдел урегулирования задолженности направляет требование об уплате налога, сбора, пеней, штрафа (с учетом внесенных изменений в решение нижестоящего налогового органа - при их наличии) не позднее 10 дней с даты принятия соответствующего решения. Пункт 4.2.5. Регламента Статья 140 НК РФ – решения, принимаемые вышестоящим органом по апелляционной жалобе • По итогам рассмотрения апелляционной жалобы на решение вышестоящий налоговый орган вправе: • 1) оставить решение налогового органа без изменения, а жалобу - без удовлетворения; • 2) отменить или изменить решение налогового органа полностью или в части и принять по делу новое решение; • 3) отменить решение налогового органа и прекратить производство по делу. Пункт 3 статьи 140 НК РФ – срок принятия решения вышестоящим налоговым органом по апелляционной жалобе • Решение налогового органа (должностного лица) по жалобе принимается в течение одного месяца со дня ее получения. • Указанный срок может быть продлен руководителем (заместителем руководителя) налогового органа для получения документов (информации), необходимых для рассмотрения жалобы, у нижестоящих налоговых органов, но не более чем на 15 дней. • О принятом решении в течение трех дней со дня его принятия сообщается в письменной форме лицу, подавшему жалобу. • ПРАКТИЧЕСКИЕ СИТУАЦИИ – ПРИЗНАНИЕ НАЛОГОВЫМ ОРГАНОМ ПИСЬМЕННЫХ ВОЗРАЖЕНИЙ НАЛОГОПЛАТЕЛЬЩИКА – ОПЫТ СПЕЦИАЛИСТОВ Консультационные услуги • Общество необоснованно включало в расходы затраты по договорам о представлении консультационных услуг, поскольку в актах сдачиприемки услуг отсутствуют расшифровки подписей заказчика и исполнителя работ (услуг) и нет расшифровок видов работ и услуг, а отдельные отчеты по выполненным работам, прилагаемые к актам выполненных работ, составлены на английском языке и отсутствуют даты составления, расшифровки подписей исполнителя. ПРИОБРЕТЕНИЕ ПИТЬЕВОЙ ВОДЫ В ОФИС Обществом необоснованно завышены расходы, учитываемые при определении налоговой базы по налогу на прибыль за 2007 году, на основании договора с ЗАО «Королевская вода» на приобретение воды и установки для воды во временное пользование, в связи с тем, что: • такие расходы не поименованы в ст. 163 и ст. 223 ТК РФ как затраты по обеспечению нормальных условий труда, • организацией не представлены сведения о том, что водопроводная вода непригодна для пищевого потребления, • условия о том, что организацией осуществляется обеспечение работников питьевой водой, в трудовых договорах не предусмотрено. СУВЕНИРНАЯ ПРОДУКЦИЯ • Обществом в состав расходов, учитываемых при исчислении налога на прибыль, неправомерно включены расходы на приобретение сувенирной продукции (календарей, брелоков, магнитов, футболок, сумок с логотипом фирмы), переданной посетителям офиса в рамках предновогодней рекламной акции. • Указанная сувенирная продукция не является рекламой, поскольку распространялась среди посетителей офиса, а не среди неопределенного круга лиц, как того требует Федеральный закон «О рекламе». КОМАНДИРОВОЧНЫЕ • Обществом в налоговую базу в целях исчисления НДФЛ не включаются суточные в пределах норм, установленных Постановлением Правительства Российской Федерации от 08.02.2002 № 93 в размере 100 руб. со дня пересечения государственной границы при въезде в Российскую Федерацию, в день нахождения в Российской Федерации, т.е. в день прилета. Суммы, превышающие указанные нормы, подлежат налогообложению в общеустановленном порядке. В результате выявленных нарушений Обществом допущено занижение налогооблагаемой базы по НДФЛ ПРИОБРЕТЕНИЕ АВТОМАТИЗИРОВАННОЙ СИСТЕМЫ УПРАВЛЕНИЯ • Организацией в состав расходов, учитываемых при исчислении налога на прибыль, неправомерно учтены расходы по договору с ЗАО Z, поскольку указанные расходы являются предварительными и относятся к будущим отчетным периодам, так как в 2007 году внедрение Автоматизированной системы управления финансово-хозяйственной деятельностью организации не было завершено. КУРСЫ ПОВЫШЕНИЯ КВАЛИФИКАЦИИ, ПРОВЕДЕННЫЕ ИНОСТРАННОЙ ОРГАНИЗАЦИЕЙ В нарушение п. 3 ст. 264 НК РФ организацией в состав расходов включены затраты на курсы повышения квалификации сотрудников, проведенные иностранной компанией X (Германия), не имеющей соответствующего статуса. ОБОСНОВАННОСТЬ РАЗМЕРА АРЕНДНОЙ ПЛАТЫ • обособленное подразделение Предприятия при определении дохода, полученного от сдачи в аренду помещений, в ряде случаев применяло разную стоимость услуг за идентичные сдаваемые помещения. • В этой связи, проверяющими произведено доначисление выручки от реализации указанных услуг исходя из цены услуг по договорам, являющейся наивысшей. КАПИТАЛЬНЫЙ РЕМОНТ Обществом в состав текущих расходов, учтенных при исчислении налога на прибыль за 2007 год, неправомерно включена оплата работ, произведенных ООО Y, которые являются реконструкцией помещений в виде их перепланировки КОНСУЛЬТАЦИОННЫЕ УСЛУГИ В нарушение ст. 252 НК РФ Общество занизило налоговую базу по налогу на прибыль за 2006 год на сумму документально неподтвержденных и экономически необоснованных расходов в виде стоимости консультационных услуг, понесенных по договору с ООО V, ввиду непредставления экспертного заключения о качестве документации в Обществе, форм опросных листов, заполненных опросных листов сотрудников организации. ИЗМЕНЕНИЯ В ПЕРВОЙ ЧАСТИ НК РФ • ИЗМЕНЕНИЕ В НАЛОГОВОМ АДМИНИСТРИРОВАНИИ В СВЯЗИ С ПРИНЯТИЕМ ФЕДЕРАЛЬНОГО ЗАКОНА ОТ 27.07.2010 № 229-ФЗ Изменения в налоговом администрировании • Статья 141 – введена обязанность вышестоящего налогового органа информировать налогоплательщика о принятом решении приостановить обжалуемый акт. Срок – 3 рабочих дня. Изменения в порядке проведения налоговой проверки • Статья 89 дополнена – в случае представления в период выездной проверки уточненной декларации, проверяется период, за которые представлена уточненная декларация. Можно предположить, исходя из формулировки, что трехлетний ограничительный срок в этом случае не действует. Дополнительные возможности налогоплательщика при проверке • Статья 93 – истребуемые документы могут быть переданы посредством телекоммуникационных каналов связи • Статья 100 – новый пункт 3.1. – к акту должны быть приложены документы, подтверждающие факты нарушений Статья 101 – новое право налогоплательщика • Лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка, вправе до вынесения предусмотренного пунктом 7 настоящей статьи решения знакомиться со всеми материалами дела, включая материалы дополнительных мероприятий налогового контроля. Статья 101 • Пункт 9, абзац первый • В случае, если решение вручить невозможно, оно направляется налогоплательщику по почте заказным письмом и считается полученным по истечении шести дней с даты направления заказного письма. Статья 101 • Пункт 13 – копии решений о принятии обеспечительных мер и об их отмене должны быть направлены налогоплательщику в течение 5 рабочих дней со дня их принятия. • В аналогичный срок – извещение об аресте имущества – статья 77 Статья 69 – изменение срока уплаты налога по требованию • Требование об уплате налога должно быть исполнено в течение восемь дней с даты получения указанного требования, если более продолжительный период времени для уплаты налога не указан в этом требовании. • Ранее – 10 календарных дней. Спасибо за внимание! Черник Ирина Дмитриевна старший партнер, кандидат юридических наук государственный советник Российской Федерации 2 класса, Член Комитета по профессиональным вопросам Европейской конфедерации налоговых консультантов (CFE) член Научно-экспертного совета Палаты налоговых консультантов, консультант по налогам и сборам заместитель Генерального директора – Руководитель Правового департамента ichernik@cdlaw.ru + 7 916 351 54 45 + 7 495 782 12 69 * 2165
