Эмиссионные ценные бумаги

Акционерное право РФ и
зарубежных стран
Акции и иные эмиссионные ценные
бумаги акционерного общества:
понятие и виды
3 октября 2011 года
Эмиссионные ценные бумаги
• Эмиссионные ценные бумаги – любые ценные бумаги (в т.ч.
бездокументарные), которые:
– Закрепляют совокупность безусловных и формальных
имущественных и неимущественных прав;
– Размещаются выпусками;
– Имеют равные объем и сроки осуществления прав внутри одного
выпуска
• Неэмиссионные ценные бумаги опосредуют отношения
индивидуального характера
• Закон об РЦБ:
–
–
–
–
Акции;
Опционы эмитента;
Облигации;
РДР
Акции и иные эмиссионные
бумаги акционерного общества
2
Эмиссионные ценные бумаги
(продолжение)
• АО безусловно обязано размещать акции, остальные цб –
право, не обязанность
• Только АО имеет право размещать акции и опционы эмитента
• Облигации и РДР – открытый перечень организационноправовых форм
• Облигации – способ оформления заемных отношений (право
владельца на номинальную стоимость или иной имущественный
эквивалент). Другие варианты – классический займ или вексель
(не является эмиссионной ценной бумагой)
• РДР – именная эцб, не имеющая номинальной стоимости,
удостоверяющая право собственности на определенное
количество акций или облигаций иностранного эмитента
представляемых ценных бумаг и закрепляющая право
получения соответствующего количества цб и услуг, связанных с
осуществлением прав из представляемых цб
Акции и иные эмиссионные
бумаги акционерного общества
3
Эмиссионные ценные бумаги
(продолжение 2)
• Размещение эцб – отчуждение первым владельцами путем
гражданско-правовых сделок при соблюдении определенных
административных процедур (юридические факты –
регистрация выпуска и отчета об итогах выпуска)
• Обращение эцб – заключение гражданско-правовых сделок,
влекущих переход права собственности (так, доверительное
управление нельзя квалифицировать как сделку в сфере
обращения)
• Эмитент собственником эцб при размещении не является,
отсюда специфика размещения и обращения
• Размещение и обращение регулируется в большой степени
законодательством об рцб (изъятие из общих положений о
переходе прав на цб по цессии?)
Акции и иные эмиссионные
бумаги акционерного общества
4
Акции: понятие и виды
•
•
Акция – эцб, закрепляющая права ее владельца на участие в прибыли,
участие в управлении и участие в ликвидационной стоимости (то есть
дает объективированное право участия в коммерческой корпорации)
Классификация (основные типы):
–
–
–
–
–
–
•
•
Обыкновенные (простые) и привилегированные
Голосующие и неголосующие
Документарные и бездокументарные
Именные и на предъявителя
Размещенные и объявленные
Целые и дробные
АО обязано размещать обыкновенные, и вправе размещать
привилегированные разных типов (впервые – Англия 1849 г. Great
Northern Railway, хотя упоминают Францию в начале 18-го века)
Номинальная стоимость размещенных привилегированных не должна
превышать 25% уставного капитала, исключается даже гипотетически
Акции и иные эмиссионные
бумаги акционерного общества
5
Обыкновенные и привилегированные
акции
• Все обыкновенные имеют одинаковую номинальную стоимость
и объем прав, привилегированные – только внутри одного
выпуска
• Разный объем прав: право на управление взамен на
фиксированный дивиденд и/или ликвидационная стоимость.
Обеспечение условий выплаты ликвидационной стоимости
требует соотнесения ликвидационной стоимости (и иных
параметров) с размером чистых активов при принятии
определенных решений:
• Об уменьшении УК, сопровождающемся выплатой денежных средств
или передачей принадлежащий обществу эцб;
• Об объявлении и выплате дивидендов;
• О приобретении собственных акций
Акции и иные эмиссионные
бумаги акционерного общества
6
Иные виды привилегированных
акций
• Кумулятивные привилегированные акции – невыплаченный
или не полностью выплаченный дивиденд накапливается и
выплачивается не позднее определенного срока (если срок не
установлен, акция кумулятивной не является)
• Конвертируемые привилегированные акции: обыкновенные
акции не конвертируются ни во что, привилегированные могут
конвертироваться в другие акции:
– По требованию владельцев;
– В определенный срок;
– При наступлении определенных обстоятельств, указанных в
решении о выпуске (в Законе об АО не предусмотрено, но есть в
Стандартах эмиссии п. 7.1.6);
– При реорганизации (даже если не предусмотрено уставом)
Акции и иные эмиссионные
бумаги акционерного общества
7
Диверсификация
привилегированных акций
• Только неограниченные обыкновенные акции при отсутствии
ограниченных (неголосующие, подчиненные, с ограниченным
правом голоса) – соответствует мировой практике
• Отсутствие иных видов привилегированных акций: с
дополнительными имущественными правами, с
дополнительными правами на управление, комбинированные
различным образом (хотя в США их нет вообще)
• Ср. ст. 84.10 ФЗ об АО: привилегированные акции,
предоставляющие более, чем один голос (в ФРГ – только по
спец. разрешению, Франция – спец. субъект)
• Возвратные привилегированные акции/redeemable shares – ст.
72 ФЗ об АО, но это право, а не обязанность общества
(целостность концепции: соответствует ли возвратность акции
природе АО как объединения капиталов на условиях
предпринимательского риска?)
Акции и иные эмиссионные
бумаги акционерного общества
8
Голосующие и неголосующие
акции
• Обыкновенная акция не голосует:
– До момента оплаты;
– При сделках с заинтересованностью;
– При нарушении правил о поглощении, до даты направления
обязательного предложения;
– Если она принадлежит члену органа управления при избрании
ревизионной комиссии (ревизора);
– В случае установления обеспечительных мер судом
• Привилегированная акция голосует:
– При реорганизации и ликвидации;
– При внесении дискриминационных решений в устав;
– При невыплате дивидендов
• Казначейские акции не голосуют
Акции и иные эмиссионные
бумаги акционерного общества
9
Именные и предъявительские
акции
• Акции только именные (в отличие от общей позиции ГК и
позиции по облигациям)
• Переход права требует обязательной идентификации
владельца
• В других юрисдикциях предъявительские не запрещены (хотя
есть ограничения) и действительно имеются в обороте (ФРГ –
см. напр. ст. 10 АЗ)
• Целостность концепции: «анонимное общество»
Акции и иные эмиссионные
бумаги акционерного общества
10
Документарные и
бездокументарные акции
• Акции могут выпускаться только в бездокументарной форме:
установление владельца путем записи в реестре или на
основании записи по счету депо (как в США)
• Статус вещи и распространение вещно-правового режима?
Номер выпуска – родовой признак? Дискуссия по поводу
истребования из чужого незаконного владения
• Концепция развития гражданского законодательства:
истребование из чужого незаконного владения нежелательно,
т.к. традиционная защита владения не работает.
Восстановление прав – особый вид иска? Биржевые бумаги –
истребование нецелесообразно
Акции и иные эмиссионные
бумаги акционерного общества
11
Размещенные, объявленные и
дополнительные акции
• Размещенные акции – приобретены акционерами (или
обществом в связи с выкупом или неоплатой до их погашения)
• Дополнительные акции противопоставлены размещенным при
учреждении
• Объявленные акции – это дополнительные акции, которые
общество вправе размещать
• Ценными бумагами не являются
• При отсутствии объявленных акций невозможно разместить
дополнительные или выпустить конвертируемые цб
• Голосование по объявленным акциям квалифицированным
большинством для препятствования размещению
дополнительных акций, особенно директорами (если решение
принимается акционерами, возможно одновременно)
Акции и иные эмиссионные
бумаги акционерного общества
12
Целые и дробные акции
• Существование дробных акций допускается
• Образование дробных акций:
– При осуществлении преимущественного права в ЗАО;
– При осуществлении преимущественного права при размещении
дополнительных акций;
– При консолидации
• При голосовании суммируются без округления (в простых
дробях)
• Средство защиты миноритарных акционеров (хотя КС признал
их запрет соответствующим Конституции)
• Целостность концепции: дробная ценная бумага? Делимые и
неделимые вещи?
• Концепция развития гражданского законодательства: не
соответствует концепции твердого УК (как в ФРГ)
Акции и иные эмиссионные
бумаги акционерного общества
13
Опционы эмитента
• Опцион эмитента – эцб, закрепляющая право ее владельца на
покупку в предусмотренный в ней срок и/или при наступлении
указанных в ней обстоятельств определенного количества акций
эмитента по цене, определенной в опционе
• Именные и бездокументарные (как и базовый актив -- акции)
• Эмиссия – по правилам цб, конвертируемых в акции, с
особенностями:
– Не более 5% акций этого типа;
– Решение о выпуске может предусматривать ограничения на
обращение (важно при использовании для вознаграждения
сотрудников)
• Опцион исполняется конвертацией в дополнительные акции по
требованию держателя (преимущественное право не
применяется)
Акции и иные эмиссионные
бумаги акционерного общества
14
Облигации акционерного
общества
•
•
Облигации – эцб, закрепляющая право ее владельца на получение в
предусмотренный срок ее номинальной стоимости или иного
имущественного эквивалента. Может предусматривать фиксированный
процент или иные имущественные права, например дисконт
Конвертируемые облигации:
–
–
–
–
•
По требованию;
По наступлению срока;
По наступлению обстоятельств;
Комбинация этих способов
По субъекту прав: именные и на предъявителя
– Общество ведет реестр владельцев именных облигаций
– Именные облигации только бездокументарные
– Предъявительские – только документарные; выдается сертификат, если не
предусмотрено обязательное централизованное хранение
•
Единовременное погашение либо по сериям
– Если предусмотрено досрочное погашение по желанию владельцев, должна
быть предусмотрена стоимость и минимальный срок
Акции и иные эмиссионные
бумаги акционерного общества
15
Облигации акционерного
общества (продолжение)
• Обеспеченные облигации:
– Залог имущества общества;
– Залог, поручительство, банковская гарантия или государственная /
муниципальная гарантия со стороны третьих лиц;
– Предмет залога – только цб и недвижимое имущество
• Гарантии прав держателей:
– Эмиссия не допускается до полной оплаты УК;
– Номинальная стоимость не превышает УК и/или величину
обеспечения;
– Если нет обеспечения третьих лиц, -- только на третий год и при
наличии отчетности за два года
• Ограничения по УК, трем годам и отчетности не применяются:
– Для ипотечных облигаций;
– Для эмитентов, эцб которых прошли листинг
Акции и иные эмиссионные
бумаги акционерного общества
16
Иные виды ценных бумаг
•
•
РДР (ФЗ о рцб)
Ипотечный сертификат участия (ФЗ об ипотечных ценных бумагах) –
именная цб:
– доля ее владельца в праве общей собственности на ипотечное покрытие;
– право требовать от выдавшего ее лица доверительного управления
ипотечным покрытием;
– право требовать денежные средства, полученные во исполнение
обязательств, требования по которым составляют ипотечное покрытие
•
•
Закладная (ФЗ об ипотеке) – именная цб, удостоверяющая права по
обеспеченному обязательству ипотеке и договору ипотеки
Паи инвестиционных фондов (ФЗ об инвестиционных фондах) – цб:
– Доля владельца в праве собственности на имущество, составляющее фонд;
– Право требовать надлежащего д/у;
– Доля при прекращении фонда
Акции и иные эмиссионные
бумаги акционерного общества
17
Акции в праве Великобритании
• Акция представляет право участия на условиях устава
• Акционерный капитал британской компании составляют акции
определенной номинальной стоимости (ст. 580 Закона о
компаниях – запрет на размещение ниже номинала)
• Акции могут делиться или не делиться на классы
• Права по акциям определены Законом о компаниях 2006 года,
уставом компании (articles of association) и акционерными
соглашениями
• Понятие объявленных акций отменено в 2006 году, компании
могут выпускать любое количество акций, если у директоров
есть соответствующее право (allotment authority)
• Для публичных компаний минимальный размер выпущенного
капитала (issued share capital) составляет 50 тыс фунтов или
эквивалент в евро (ст. 91, 761 и 763 Закона о компаниях)
Акции и иные эмиссионные
бумаги акционерного общества
18
Акции в праве Великобритании
(продолжение)
• Акция оплачивается на при размещении:
– На 25% плюс премия для публичных компаний, в денежной форме;
– Исключение для акций, размещаемых как вознаграждение
работникам;
– Нет ограничений для частных компаний (fully, nil or part paid)
• Права по акциям по уставу (обыкновенные):
– Дивиденд (неограниченное право на доход);
– Уведомление, посещение и голосование на ОСА (право на
участие);
– Неограниченное право на капитал (ликвидационная стоимость) –
номинал плюс премия либо право на дополнительный доход после
выплаты номинала всем классам акций
Акции и иные эмиссионные
бумаги акционерного общества
19
Классы акций британских
компаний
•
•
Из названия класса нельзя делать выводы о правах – название
условно, варьироваться может практически все, количество вариаций
неограничено (права устанавливаются уставом)
Обыкновенные акции (ordinary shares) – см. выше, в сущности, не
отличается от других юрисдикций;
– Неголосующие обыкновенные акции
•
Привилегированные акции (preference shares) – обычно % от
номинала:
– Права на доход – кумулятивное, если иное прямо не предусмотрено
уставом (недоплаченный дивиденд переносится на следующий период);
– Недоплаченный кумулятивный дивиденд может выплачиваться при
ликвидации;
– Участвующие привилегированные акции (participating preference shares) –
участвуют в прибыли наряду с обыкновенными, и участвовать в
ликвидационной стоимости (т.е. второй кусок пирога)
– Имеют право на уведомление и участие в ОСА, но не голосование, кроме
ликвидации и дискриминации
Акции и иные эмиссионные
бумаги акционерного общества
20
Привилегированные акции
(продолжение)
• Возвратные акции (redeemable shares) – выкупаются компанией
по инициативе акционера, если
– Это предусмотрено уставом (для частных компаний – не
обязательно, см. ст. 684 Закона о компаниях);
– Порядок выкупа соответствует ст. 685 Закона о компаниях, и
– У компании выпущены другие (невозвратные) акции
• Согласно ст. 685, выкуп производится из:
– Располагаемой прибыли, или
– Дохода от дополнительного выпуска специально для целей выкупа;
– Частные компании могут, при определенных условиях, выкупать из
капитала, если процедура предусмотрена уставом
– Премия на возвратную акцию обычно уплачивается из прибыли, а
не капитала, хотя часть может идти из дохода от допвыпуска
• При выкупе возвратной акции размер выпущенного капитала
уменьшается на ее номинал
Акции и иные эмиссионные
бумаги акционерного общества
21
Привилегированные акции
(продолжение 2)
•
Конвертируемые акции:
– В определенный срок;
– При наступлении определенного события (IPO);
– Мотивация – приобретение права голоса или рост котировок обыкновенных
выше цены конвертации привилегированных
•
Бонусные акции (scrip, scrip issues)
– Компании переводит прибыль в «фонд выкупа капитала» (capital redemption
reserve) и использует его для выпуска специальных акций существующим
акционерам пропорционально
– Уменьшает суммы дивидендов (бонус?)
– Более правильно называть capitalisation issue/capitalisation of reserves
•
Отложенные акции (deferred shares) – не имеют ни права голоса, ни
права участия, ни права на ликвидационную стоимость, обычно одно
из двух
– Акционерный капитал реорганизуется, часть существующего не нужна,
тогда лишние акции конвертируют в отложенные;
– Выпускаются с правом конвертации в обыкновенные (мотивация
руководству)
Акции и иные эмиссионные
бумаги акционерного общества
22
Вознаграждение работникам
(employee share schemes)
•
Обычно не создают особый класс акций, так тогда они не подпадут под
налоговые изъятия:
–
–
•
Особенности:
–
–
–
–
•
для компании – вычет по налогу на прибыль корпораций,
для работников – вычет по подоходному налогу и соцстрахованию, хотя capital gains
tax уплачивается при продаже
Не применяются определенные ограничения по количеству выпускаемых акций при
принятии директорами решения о выпуске (ст. 551 Закона о компаниях)
Не возникает преимущественного права (у самих работников оно будет возникать (см.
например ст. 566 закона о компаниях)
Исключение из требования о 25% оплате;
Не нужен проспект (достаточно короткого меморандума)
Виды схем:
–
–
–
Опцион, цена фиксирована на эту дату, работники регулярно отчисляют на
сберегательный счет, акции выкупаются по достижении срока (только всем)
Выпуск определенного количества акций или возможность выкупить каждый год на
определенную сумму (только всем)
Опцион купить акции по фиксированной цене, но особого счета нет – работник сам
заботится о средствах (можно не всем)
Акции и иные эмиссионные
бумаги акционерного общества
23
Изменение прав классов акций
• Права классов можно изменять:
– Требования закона применяются по умолчанию и
дополняются/изменяются уставом;
– По умолчанию:
• Держатели номинала 75% класса дают письменное согласие, либо
• На СА класса 75% голосуют за (специальная резолюция);
• 15% класса, не голосовавших или голосовавших против, могут
обратиться в суд
– По уставу:
• Устав имеет преимущество над законом;
• Можно установить менее обременительную для компании процедуру
Акции и иные эмиссионные
бумаги акционерного общества
24
Выкуп акций, регистрация прав
на акции
•
Базовый принцип – неизменность акционерного капитала (включая
премии свыше номинала): право уменьшить капитал или выкупить
акции ограничено:
– Для публичных компаний – уменьшение по решению суда;
– Для частных – специальная резолюция акционеров и заявление о
состоятельности (solvency statement) за 12 месяцев от директоров
– С одобрения акционеров – за счет прибыли
• Регистрация прав на акции:
– Компания подает информацию о созданных или измененных правах на
акции в Реестр Компаний (Companies House) ст. 636-640 Закона о
компаниях
•
•
Акционер – лицо, чье имя занесено в реестр (юридический
собственник), в реестр не заносится информация о трастах
Бенефициарный собственник имеет права только по отношению к
юридическому собственнику (своему трасти или номини)
Акции и иные эмиссионные
бумаги акционерного общества
25