приложение а
advertisement
Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 ВВЕДЕНИЕ Пунктом 45 Общенационального плана мероприятий по реализации Послания Главы государства народу Казахстана «Социально-экономическая модернизация – главный вектор развития Казахстана» от 27 января 2012 года предусмотрена разработка проекта Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам внедрения новых форм государственного - частного партнерства». В целях реализации указанного поручения Главы государства в целях приведения казахстанской правовой базы в соответствие с международной практикой Министерством экономического развития и торговли Республики Казахстан на заседании Правительства Республики Казахстан от 24 апреля 2012 года был внесен ряд предложений касающихся внедрения новых разновидностей контрактного ГЧП (далее – ГЧП). Во-первых, расширение линейки контрактов ГЧП за счет внедрения новых механизмов концессии, в том числе контрактов на управление и аренду, совместную деятельность, использование объектов, находящихся в частной собственности (ВОТ, ВОО). По объектам, находящимся в частной собственности, будут выплачиваться долгосрочные арендные платежи за использование объекта концессии (ВОО). Для реализации контрактов на управление предусматривается введение нового финансового механизма – «вознаграждение за управление объектом концессии». Данный механизм может быть использован при модернизации и последующем управлении объектами государственной собственности (административные здания, больницы, детские сады и др.). Во-вторых, предлагается создание возможности комбинирования любых видов контрактов, применяемых в международной практике (BOT, BOO, DBFO и прочих), с учетом особенностей проектов (отрасль, сроки реализации, схема финансирования и т.п.). Вместе с тем, в соответствии с действующей редакцией Закона о концессиях концессией признается передача по договору концессии объектов государственной собственности во временное владение и пользование в целях улучшения и эффективной эксплуатации, а также прав на создание (строительство) новых объектов за счет средств концессионера или на условиях софинансирования концедентом с последующей передачей таких объектов государству с предоставлением концессионеру прав владения, пользования для последующей эксплуатации, а также с предоставлением государственной поддержки либо без таковой. Иначе говоря, действующим законодательством жестко закреплена одна схема контрактного ГЧП «строительство-передачаэксплуатация» (ВТО). 9 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Вместе с тем, концессия не ограничивается только процессом передачи прав на создание, владение и пользование недвижимым объектом концессии и охватывает области экономики, непосредственно не связанные со строительством и эксплуатацией недвижимого имущества, таких как создание объектов интеллектуальной собственности, информационных технологий, электронных баз данных. Кроме того, Законом о концессии не определена правовая основа передаваемых прав на владение и пользование объектом концессии в соответствии с видами договоров, установленных законодательством Республики Казахстан, таких как имущественный наем, доверительное управление, совместная деятельность, лицензионные договоры. Согласно постановлению Правительства Республики Казахстан от 29 декабря 2006 года № 1326 «Об утверждении типовых договоров концессии в различных отраслях (сферах) экономики» на данный момент утверждены два типа договоров концессии: типовой договор на строительство и эксплуатацию нового объекта концессии в различных отраслях (сферах) экономики; типовой договор по передаче в концессию объекта государственной собственности в различных отраслях (сферах) экономики. Основным недостатком и проблемным вопросом действующей схемы представляется отсутствие типовых договоров концессии для конкретных отраслей, что тормозит внедрение концессионных механизмов в отраслях Республики Казахстан и затрудняет деятельность правоприменителей при структурировании и экспертизе проектов договоров концессии. В связи с этим, в ходе исследования планируется проведение анализа по соответствию и применимости существующих типовых договоров к внедряемому законодательству в сфере ГЧП и разработка рекомендаций по изменению и дополнению типовых договоров концессии и проектов договоров государственно-частного партнерства в различных отраслях Республики Казахстан (здравоохранении, образовании, туризме, жилищно-коммунальном хозяйстве, транспорте). В целях разработки типовых договоров концессии необходим глубокий анализ, выработка предложений и рекомендаций по совершенствованию действующего законодательства в части содержания, порядка и форм составления новых видов договоров, в том числе по следующим ключевым проблемным вопросам: Правовые аспекты и предмет регулирования контрактов государственно-частного партнерства в международной практике в различных правовых системах, в том числе: Англо-Саксонская, Романо-Германская, Азиатская. При разработке типовых контрактов должна быть учтена лучшая мировая практика. В целя качественного структурирования контракта принципиально 10 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 важно правильно определить круг объектов и субъектов новых видов договоров государственно-частного партнерства, в том числе с учетом отраслевых особенностей. Условия заключения новых видов договоров государственно-частного партнерства. Принципиально важным вопросом в деловой практике является вопрос структурирования контракта, в связи с чем структура новых видов договоров государственно-частного партнерства, общие особенности их оформления требует отдельного изучения и проработки. Учитывая высокую капиталоемкость и необходимость привлечения современных технологий в Республику Казахстан ведущую роль в проектах ГЧП будут играть крупные международные инвесторы. В связи с чем, важно изучить вопрос выбора арбитража при рассмотрении споров в рамках новых видов договоров государственно-частного партнерства. В целях управления рисками, минимизации возможных негативных последствий для государственного бюджета должны быть проанализированы возможные методы и формы обеспечение обязательств по новым видам договоров государственно-частного партнерства. В целях своевременного реагирования на допускаемые нарушения, изменения экономической ситуации необходимо изучение вопроса изменения и расторжения договора государственно-частного партнерства: понятие и причины изменения и расторжения договора; порядок изменения и расторжения договора; последствия расторжения и изменения договора; односторонний отказ от исполнения договора (отказ от договора) продление срока действия договора; Особенности применения новых видов договоров государственночастного партнерства по отраслям экономики Республики Казахстан: описание предмета регулирования новых видов договоров государственно-частного партнерства; особенности и различия в структуре новых видов договоров государственно-частного партнерства. Кроме того, по итогам исследования будут разработаны проекты типовых новых видов договоров государственно-частного партнерства в Республике Казахстан. 11 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Раздел 1 Рекомендации по совершенствованию законодательства в части содержания, порядка и форм составления новых видов договоров государственно-частного партнерства в здравоохранении, образовании, туризме, жилищно-коммунальном хозяйстве, транспорте и других отраслях По типовым видам контрактов ГЧП Органы государственной власти могут стандартизировать некоторые части контрактов ГЧП для каждой отрасли в целях уменьшения возможности ошибочной спецификации по исходным параметрам. Судя по реализуемым проектам в определенных секторах, можно определить общие (часто встречающиеся) риски, и использовать эту информацию при разработке типового контракта, который будет распределять такие риски эффективно. Таким образом, типовые контракты уменьшают транзакционные расходы при разработке контрактов, при условии, что стороны принимают типовые условия [1]. С другой стороны, установление требования использовать типовые контракты на законодательном уровне может уменьшить уровень коррупции путем исключения возможности предложения взяток взамен на более благоприятные условия контракта. Однако, обязательное использование типовых контрактов ведет к уменьшению гибкости и возможности предусматривать индивидуальные особенности, специфичные только определенной местности или проекта. Эта проблема разрешима путем применения «промежуточного» подхода к стандартизации контрактов. Процесс стандартизации может регулироваться более общими руководствами по разработке контрактов ГЧП с более общими и гибкими условиями, чем в типовых контрактах. Альтернативно, определенный госорган/госучреждение может быть наделен полномочиями вносить обоснованные изменения в типовые контракты. Выгоду такой гибкости необходимо сравнивать с расходами, связанными с повышенными рисками коррупции. Типовые контракты широко используются, например, в Великобритании. Казначейством Великобритании был разработан типовой контракт частной финансовой инициативы (ЧФИ) [2]. Такая стандартизация преследует 3 цели: 1. Продвижение общего понимания главных рисков, вовлеченных в стандартном проекте ЧФИ 2. Предоставление последовательности подхода и определения цен по аналогичным проектам 3. Уменьшение времени и расходов на переговоры путем приведения разных заинтересованных сторон в общее мнение по стандартным аспектам проектов. Казначейство Великобритании рекомендует развивать специальные центры, предоставляющие местным исполнительным органам (МИО) консультации по драфтингу контрактов (такой центр также может 12 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 консультировать МИО по оценке реализации проектов ГЧП, конкурсной документации, заявки, и по ведению переговоров с частным сектором). Например, центры ГЧП Великобритании и Италии выполняют такие функции. Эти центры могут вести процесс стандартизации и обучения путем синхронизации различные контракты в различных отраслях [3]. 1.1 Правовые аспекты и предмет регулирования контрактов государственно-частного партнерства в международной практике в отраслях здравоохранение, образование, туризм, жилищно-коммунальное хозяйство, транспорт в различных правовых системах, в т.ч. АнглоСаксонская, Романо-Германская, Азиатская и др. Сферы применения государственно-частного партнерства и развитых зарубежных странах очень разнообразны. Сотрудничество между партнерами может проходить в рамках различных законодательных структур, с разнообразным диапазоном задач и компетенций. В настоящем разделе исследования будет проведен анализ зарубежного опыта государственночастного партнерства с целью исследования возможностей применения этого опыта в экономике Казахстана. Лидерами в области государственно-частного партнерства считаются США, Великобритания, Франция и Германия. Первый опыт ГЧП в Великобритании был зафиксирован в 1981 году в связи с перестройкой лондонских доков на основе новой рыночно ориентированной политики планирования. В 1992 году с целью развития более эффективных общественных услуг высокого качества была основана "Частная финансовая инициатива" (PFI). В 1997 году процедуры PFI были изменены, и появились новые критерии правительственной поддержки проектов ГЧП. Далее последовала целая серия более или менее успешно начатых проектов ГЧП, среди которых, кроме вышеупомянутых, стоит отметить создание интегрированной системы обработки отходов на острове Уайт, общественной библиотеки в Борнмуте, школ в Бриджпорте и Дорсете, дома престарелых в Суррее, строительство здания полиции в Илкестоне, строительство северного кольца Бирмингема, железнодорожной сети Кройдона и т.д. [4]. Франция обладает богатыми традициями государственно-частного партнерства, включающими и себя деятельность сообществ смешанной экономики (SUM) и предоставление концессий. Законодательные основы SEM восходят к 1966 и 1983 годам. Характеристикой SEM является то, что государственный сектор и местные власти согласно законодательству должны иметь большую долю в составе активов SEM и таким образом играть превалирующую роль в управлении ими. SЕM осуществляет свою деятельность на основе заключаемого с местными властями соответствующего договора [5]. По виду деятельности SEM могут быть разделены на три категории: SЕM развития земель, SEM расселения и SEM услуг. Постоянно наблюдается опере13 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 жающий рост числа SEM ycлyг. Фактически предприятиями SEM выполняется более 40 видов работ и услуг, например, развитие земельных участком, строительство, арендные советы, создание и поддержка автостоянок, торговых ярмарочных центров, судоходство, сбор и переработка мусора, строительство сетей водоснабжения и канализации, кабельных сетей и так далее. Помимо SEM договора концессии во Франции также заключаются и с полностью частными компаниями. В Германии идея ГЧП была очень давно принята в проектах кооперативного строительства. Первые некоммерческие строительные общества были созданы на основе частных инициатив еще в середине XIX столетия. В контексте сотрудничества между некоммерческими компаниями и государственным сектором такие компании вынуждены налагать некоторые ограничения на собственный бизнес и политику получения прибыли. В обмен на это государство предоставляет им налоговые льготы. Недостаток финансовых ресурсов на федеральном уровне, в землях и муниципалитетах катализирует дебаты по включению частной экономики в реализацию государственных задач. Германские банки и другие финансовые учреждения играют очень активную роль в дебатах по вопросам будущего развития ГЧП. Частное финансирование государственных инвестиций путем лизинга основных фондов, факторинга и других моделей участия продвигается как интеллектуальная альтернатива традиционному муниципальному финансированию путем классических займом. Начиная со второй половины 80х годов прошлого века ГЧП в Германии становится особенно важным. Этот процесс начался с крупных проектов восстановления и перестройки городской инфраструктуры и земле Северный Рейн — Вестфалия, сделав необходимыми изменения в структурной политике и выявив недостаток государственного финансирования. В контексте новой тогда региональной структурной политики в начале 90-х годов были созданы агентства развития, объединяющие государственных партнеров (например, местные власти) и частных игроков (землевладельцев, торговые ассоциации итак далее). В качестве высшего приоритета такие агентства приняли задачу восстановления заброшенных земель [6]. Комиссией ЕС для программного периода 2003-2006 годов предусмотрены в повестке дня большое количество возможностей по финансовой поддержке ГЧП. Комиссия прямо способствует созданию независимых организаций для развития и реализации проектов ГЧП, что при отсутствии доступности частного капитала обеспечивает элемент эффективности. В этом контексте должны быть приняты во внимание не только возможности Европейского фонда регионального развития (ERDF) и Фонда сплочении, но также и Европейского инвестиционного банка (ЕIB) и Европейского инвестиционного фонда (EIF). В частности, EIB поддерживает развитие государственно-частного партнерства в Трансевропейских 14 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 транспортных сетях, предоставляя долгосрочные кредиты. EIF, главная задача которого состоит в поддержке малых и средних предприятий, также имеет возможность предоставления гарантий по займам и венчурному капиталу в рамках структуры Трансевропейских транспортных сетей. Примерами проектов ГЧП, реализуемых властями Евросоюза в структуре Трансевропейских транспортных сетей, являются: в Португалии — мост "Васко да Гама", в Греции аэропорт Спата (Афины), мост на Коринфском канале и так далее. Помимо Трипсевропейских транспортных сетей, власти Евросоюза поддерживают проекты ГЧП и других областях, например: инфраструктурные проекты в энергетической отрасли. Электростанции Pego и Tapada в Португалии, построенные на условиях ГЧП, были финансово поддержаны EIB; электростанция "LUL Power PFI" в Лондоне финансировалась также EIB; закупка подвижного состава для государственного транспорта в Великобритании; развитие информационного общества в школе. Европейская Комиссия приняла план действий "Исследования информационного общества", который направлен на поддержку ГЧП, заключенного между частными компаниями сектора информационных технологий и государственными образовательными учреждениями. В этом контексте была создана Европейская ассоциация некоммерческих продуктов (Европейское партнерство в образовании (ЕЕР), членами которой являются частные компании, образовательные учреждения и администрации. Цель ЕЕР состоит в ускорении процессов внедрения современных информационных технологий в обучение и образовательные центры и в итоге — в поддержании ГЧП в этой сфере. [7] В связи с этим следует отметить, что EIF, главная задача которого состоит в предоставлении гарантий по венчурному капиталу для развития малых и средних предприятий, имеет непосредственно структуру государственно-частного партнерства. Схемы государственно-частного партнерства иногда позволяют государству обойти ряд препятствий, связанных с ростом государственного долга. Маастрихтские соглашения налагают на займы стран Европейского союза существенные ограничения: дефицит бюджета - не более 3 процентов ВВП, государственный долг — не выше 60 процентов ВВП. Поэтому привлекательными становятся внесение нуждающихся в финансировании государственных активов в государственно-частное партнерство и выпуск облигаций частным сектором. [8] Зачастую реализация муниципального или регионального проекта через механизм государственно-частного партнерства позволяет направлять на финансирование проекта выделенную часть причитающихся местных налогов. Такой аналог создания целевого бюджетного фонда позволяет увеличить 15 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 прозрачность использования бюджетных средств и сохранить налоговые деньги от разворовывания. Однако главной сферой экономики стран Европы и США, в которой ГЧП можно считать достаточно широко распространенной и конкурентной формой деятельности, является строительство и эксплуатация автомобильных дорог. Здесь сосредоточено максимальное количество реализованных или запланированных проектов и США и в Великобритании, и в целом в странах ЕС, и даже в странах Восточной Европы. Как уже было отмечено, ГЧП как форма взаимодействия государства и частного бизнеса в зарубежных странах не нова. Начало ГЧП было положено именно на транспорте. В годы строительства первых трансконтинентальных железных дорог в США федеральные земли, примыкавшие к полотну, часто передавались железнодорожным компаниям: возрастающая стоимость этих земель после завершения проекта многократно увеличивала инвестиционную привлекательность железнодорожного строительства для частных инвесторов. Причинами изобретения ГЧП являются недостаток бюджетных средств на развитие ряда социально значимых сфер экономики, трудности с дальнейшим повышением налогов для пополнения бюджета, обсуждавшиеся выше препятствия на пути роста государственных заимствований и одновременно со всем этим — рост недовольства населения качеством предоставляемых государством услуг. В результате реализации проектов ГЧП государственная отчетность демонстрирует рост эффективности результатов при одновременном снижении бюджетных расходов (данный вопрос детально рассмотрен в разделе «Анализ механизмов планирования и резервирования средств государственного бюджета для исполнения долгосрочных обязательств по договорам государственно-частного партнерства» Компонента 3. Причинами считаются более высокая отдача от использования капитала в частном секторе и рыночная конкуренция, хотя сфера конкурентных отношений в этих проектах не так уж и велика [9]. В то же время считается неприемлемым допустить в ряде секторов свободную конкуренцию, несмотря на демонстрацию столь очевидных "провалов" государства (government failures) [10]. Поэтому государственные ресурсы, оказавшиеся недостаточными в руках самого государства, но, тем не менее, не подлежащие приватизации, становятся вкладом в совместные с частным бизнесом структуры. Такими ресурсами в руках государства являются земля, вода, объекты исторического наследия, природные объекты и объекты инфраструктуры. Считается, что, предоставив своему совместному с частым сектором предприятию ресурсы в рамках ГЧП, государство не собирается ждать дивидендов или роста стоимости акций, как обычный акционер коммерческого предприятия. Отношения сторон в ГЧП в подавляющем большинстве случаев 16 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 строятся не как отношения акционеров (shareholders), а как отношения заинтересованных сторон (stakeholders) — в рамках новомодных экономических теорий, противопоставляющих эти интересы. При этом государство считает себя не просто интересантом, а представителем интересов многих групп. Так, в отношениях с компанией, управляющей железной дорогой, государство берет на себя представление интересов пассажиров, грузоперевозчиков, владельцев окрестных земель, не забывая при этом и о своих фискальных претензиях. Неудивительно, что комплексный конфликт интересов, присущий совмещению этих позиций, часто блокирует проекты еще до их начала. Стоит отметить, что для частного бизнеса, изначально ориентированного на исполнение бизнес-плана и учитывающего только интересы акционеров и клиентов, такие внутренние конфликты нехарактерны. Нужно упомянуть и еще один набор аргументов, приводимых сторонниками ограниченного привлечения частного капитала в рамках государственно-частного партнерства в спорах со сторонниками свободного рынка, настаивающими на простой приватизации государственного имущества. Сторонники ГЧП утверждают, что настоящая приватизация нежелательна потому, что сами по себе бывшие государственные активы не будут достаточным стимулом для частного бизнеса предоставлять именно те товары и услуги, в которых нуждается общество в данный момент. В зарубежных странах в настоящее время для поощрения привлечения частного капитала к реализации якобы непривлекательных для частного бизнеса проектов вместе со своим материальным вкладом государство предоставляет общественно значимым проектам деньги (бюджетные вложения) или квазиденьги (налоговые льготы, дотации). Однако самым ценным вкладом государства в проект оказывается само право на его осуществление — гарантируемая государством монополия на использование выделенного ресурса только данным предприятием, реализующим одобренный проект государственно-частного партнерства, причем даже в тех случаях, когда эта монополия не является технологически обоснованной. Например, в штате Миннесота частная телекоммуникационная компания получила право проложить оптоволоконный кабель с использованием инфраструктуры автодорог штат. При этом другие компании к прокладке кабеля в тех же колодцах и каналах допущены не были. За это компания предоставила правительственным органам бесплатный доступ к сети и проложила кабель даже в малонаселенные районы, куда тянуть кабель, безусловно, невыгодно с коммерческой точки зрения. Государство в обмен на предоставленные материальные и административные ресурсы требует права вмешательства в дела. Такое вмешательство принимает разнообразные формы: в первую очередь тарифное и ценовое регулирование, а вслед за ним — и неценовые ограничения. Создаваемый в рамках государственно-частного партнерства бизнес 17 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 оказывается не вправе свободно определять цену своих услуг, ведь монопольные привилегии и защита от конкурентов, предоставленные государством, считаются основанием для простановки клейма "естественного монополиста". Если такое предприятие вообще получает право собирать деньги непосредственно с пользователей услуги (а не получает оплату напрямую из бюджета), то цена перевозки, плата за проезд, иная стоимость обслуживания регулируются уполномоченным государственным органом и определяются так, чтобы обеспечить согласованную в долгосрочном контракте доходность для частного инвестора [11]. Возможности извлечения дохода могут быть предоставлены частному предпринимателю и за счет монопольных прав на извлечение непрофильных доходов. Например, цены на перевозку пассажиров в метро или стоимость проезда по платной дороге могут регулироваться государством, а размещение рекламы, аренда участков под торговлю и учреждения питания на территории транспортных объектов могут стать источником нерегулируемых доходов. Хотя, как правило, договор о государственно-частном партнерстве предполагает направление части непрофильных доходов государственной стороне или инвестирование этой их части в инфраструктуру. Государство признаёт, что конкуренция, призванная играть столь важную роль в повышении эффективности использования государственных активов, выглядит в случае ГЧП несколько странно. Победитель конкурса на право заключить контракт получает все и в дальнейшем зависит уже не от потребителей, как обычный частный предприниматель, а от общения с бюрократией в регулирующих и антимонопольных государственных органах. В обмен на монопольные права предприниматель берет на себя выполнение дополнительных неценовых условий (как в приведенном выше примере, когда прокладку кабеля в системе придорожных коммуникаций могли бы осуществлять и несколько частных компаний, но монополия была предоставлена в обмен на оказание услуг связи в малонаселенных и неплатежеспособных регионах). Еще одним непременным условием передачи аспектов работы с инфраструктурными объектами в частные руки является наложение государством обязательств по предоставлению третьим лицам недискриминационного доступа к этой инфраструктуре. Как правило, для поощрения конкуренции и предотвращения злоупотреблений монопольным положением операторов просто не допускают до участия в конкурсах на право вступить в государственно-частное партнерство. Например, консорциуму перевозчиков не дадут в управление дорогу, предпочтя им консорциум строительных компаний. Для регламентации свободного доступа к государственным инфраструктурным активам, переданным в государственно-частное партнерство (дороги, мосты и тоннели, аэропорты и воздушные коридоры, 18 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 каналы связи и так далее), Европейским сообществом (ЕС) разработан ряд руководящих указаний: частные управляющие инфраструктурными объектами обязаны предоставлять операторам из стран ЕС равные возможности резервировать инфраструктуру для будущего использования; резервирование инфраструктуры должно быть пропорционально финансовым обязательствам, принимаемым на себя оператором; запрещается резервировать по заявкам операторов имеющиеся мощности; необходимо оставлять свободную инфраструктуру для предоставления тем, кто только планирует вход на рынок; необходимо использовать принцип "используй, иначе потеряешь" (use it or lose it): зарезервированные мощности должны быть использованы либо права на них будут переданы другим операторам по истечении разумного срока. Эти принципы должны примирять долгосрочное бизнес-планирование, необходимое для максимизации финансовых результатов, и предоставление свободного, недискриминационного доступа. Как можно видеть, из анализа современного зарубежного опыта государственно-частного партнерства, попытки учесть все аспекты и варианты будущего развития событий для союза государства и бизнеса уже привели к появлению громоздких, сложных и перегруженных деталями юридических схем ГЧП. В Европе звучат голоса в защиту простоты контрактов: некоторым конкурсам на право взять в управление государственные активы не удастся привлечь ни одной заявки от частного сектора из-за невозможности рассчитать доходность и составить разумный бизнес-план с учетом всех наложенных государством ограничений. Огромный комплекс проблем оказался связан со спасением проектов в случае банкротства или отказа частного партнера от продолжения своего участия в проекте. Так как проект не является сугубо частным, обычные механизмы банкротства (распродажа активов) оказываются неприменимы. Государство вынуждено спасать проект, обеспечивать бюджетное финансирование и искать нового частного партнера или оператора, изобретая для этого дополнительные привилегии, увеличивающие привлекательность данного (по всей видимости, убыточного) проекта. Различные формы государственно-частного партнерства включают в себя и контракты, налагающие обязательства на длительные сроки, и связанную с контрактами на передачу государственного имущества в собственность или в долгосрочную аренду, и получение денег из бюджета, и оплату услуг непосредственно их потребителями, и даже национализацию - передачу государству активов, созданных предпринимателями. Таким образом, делаем вывод, что классически к ГЧП относится любое предоставление услуг или производства товара для общественных нужд, традиционно находящееся в сфере занятий государства и осуществляющееся: 19 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 с объединением активов и управленческих навыков как государственных институтов, так и частного сектора; с извлечением обоюдной выгоды, выражающейся в экономии бюджетных средств органами власти и в получении обеими сторонами ГЧП прибыли как от использования государственных активом, так и прибыли на частный капитал; с таким разделением прибыли, что у обеих сторон одновременно появляется мотив добиваться успеха реализуемого проекта; с таким разделением рисков между партнерами — государством и предпринимателем, — что ни один из них не оказывается более защищенным от неудач проекта, чем другой. Приведенный список может быть использован как первый тест на полноту и целостность проекта ГЧП. Если одна из сторон не предоставляет в проект никаких активов или не несет рисков и не имеет перспектив роста прибыли, то такой вариант взаимодействия государства и частного капитала вряд ли будет эффективнее существующих простых форм взаимодействия власти и бизнеса— сбора налогов и траты бюджетных средств. Фиксация срока контракта, право заменить партнера из частного сектора в случае невыполнения им взятых на себя обязательств, процедура определения нового партнера (или автоматическое продление полномочий прежнего) — все эти аспекты также нуждаются в тщательной проработке и могут повлиять на успех или неудачу проекта ГЧП. Классификация договоров и схем государственно-частного партнерства строится в первую очередь для нужд налогового законодательства, ведь проекты нередко подразумевают и сложные расчеты между бюджетом и предпринимателем, и даже прямые налоговые льготы и субсидии. Таким образом, государственно-частное партнерство пытается совместить два "мира" - мир свободного рынка и частного капитала и мир государственного регулирования и перераспределения. Основная опасность на этом пути, как хорошо знают граждане бывшего СССР, заключается в приватизации без дерегулирования. При такой приватизации осуществление государственных функций или управление государственными активами оказывается в частных руках. Однако, теряя государственную форму, они чудесным образом не теряют государственной сущности — остаются монопольными, остаются защищенными машиной государственного насилия от конкуренции и потери клиентов. Приватизация государственных функций без дерегулирования происходит тогда, когда государство продает электроэнергетическую компанию, но запрещает клиентам отказываться от ее услуг или позволяет одному частному инвестору построить дорогу, но запрещает другому возвести параллельно железнодорожную линию или третьему — пустить самолет. 20 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 В экономике, как считают многие сторонники рынка, сама по себе приватизация может быть не столь важна, как полноценное дерегулирование. Если новые предприниматели могут входить в отрасль, строить "с нуля" новые производственные мощности и эксплуатировать их без государственного вмешательства, то реформа государственного сектора в этих отраслях может пойти разными путями. Есть вероятность, что государственный сектор окажется конкурентоспособным, останется в собственности государства либо будет продан задорого или же окажется убыточным и будет ликвидирован задешево. Независимо от этого частный сектор в отрасли будет расти, удовлетворять спрос потребителей и вносить свой вклад в рост экономики страны, безусловно, при этом государственный сектор не должен иметь привилегий, дотаций или льгот. Если сохраняются бесплатные государственные дороги да еще гарантируется наличие бесплатного объезда для любого платного участка, то попытки привлечь частным каптал в проекты государственно-частного партнерства будут рассматриваться частыми инвесторами с большой осторожностью. Понимая, что они будут конкурировать с бесплатной (пусть и некачественной) услугой, потенциальные частные партнеры попросят за управление и развитие государственных активов такие гарантии доходности, которые, в конечном счете, могут стать для общества дороже бюджетного содержания тех же дорог. Если же, в свою очередь, предприятия, работающие на условиях государственно-частного партнерства, получат монопольные привилегии или дотации, конкуренция с ними будет затруднена или невозможна для стопроцентно частных предприятий. Таким образом, ситуация в отрасли будет законсервирована, и очень скоро придется реформировать установившуюся систему отношений, менять законодательство, искать капитал для расширения "узких мест" и внедрения новых технологий, которые проглядели защищенные государством полурыночные предприятия ГЧП. Само по себе внесение государственных активов в осуществляемые на частные средства проекты можно только приветствовать. Использование этих активов наверняка станет гораздо более эффективным, уменьшатся потери, ослабнет коррупция. Однако для обеспечения долгосрочного успеха и развития этих проектов в рыночной среде необходимо обеспечить еще три условия: исключение каких-либо привилегий для проектов с участием государственных активов по сравнению с полностью частными проектами в данной отрасли. Разумеется, из этого следует свобода входа в отрасль, невозможность получения проектами ГЧП монополии из рук государства; исключение специфического государственного вмешательства или регулирования в проектах ГЧП, выделяющих их по сравнению с другими проектами в данной отрасли (а лучше в экономике в целом); сокращение или отмена налогов, ранее собиравшихся для 21 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 финансирования продуктов или услуг, а теперь производимых ГЧП; переход на оплату продуктов и услуг потребителями. Только при выполнении этих условий можно действительно приветствовать государственно-частное партнерство, переводящее государственные активы в конкурентную среду свободного рынка и позволяющее использовать ресурсы частного предпринимательства для повышения их эффективности. 1.2 Объекты и субъекты новых видов договоров государственночастного партнерства 1.2.1 Объекты договоров ГЧП Государственно-частное партнерство – это привлечение на контрактной основе представителей частного сектора экономики для более эффективного и качественного выполнения задач, относящихся к сфере ответственности органов власти. В связи с этим обобщая международный опыт можно выделить некоторые объекты ГЧП в различных отраслях экономики: - Транспорт – строительство, эксплуатация, обслуживание, внедрение систем управления движением и множество других проектов в различных транспортных отраслях, включая городской транспорт; - Жилищно-коммунальное хозяйство – обслуживание населения; эксплуатация коммунальных сетей (водопровод, канализация); уборка улиц, вывоз и утилизация мусора; - Экология – создание, обслуживание и развитие городских и загородных парков с правом эксплуатации природных ресурсов и получения доходов от организации экологического туризма; - Недвижимость – строительство и эксплуатация общественных зданий и государственного жилья в обмен на право застройки и участие в коммерческих проектах; - Общественный порядок и безопасность – обеспечение порядка на транспорте и в общественных местах, обслуживаемых частными компаниями; организация и обслуживание парковок; - Телекоммуникации – создание телекоммуникационной инфраструктуры и предоставление услуг потребителям; - Финансовый сектор – привлечение частных страховых и управляющих компаний в сферу обязательного социального страхования и государственного пенсионного обеспечения; - Образование – строительство и оборудование школ и иных учреждений частными компаниями, получающими право застройки и развития прилегающей территории. 1.2.2 Субъекты договоров ГЧП 22 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Государство выступает стороной договора ГЧП. Например, концессионный договор - это тот случай, когда государство всегда является стороной этого контракта, поскольку в данном случае происходит передача во временное владение и пользование объектов государственной собственности. Контракт ГЧП представляет собой договор между компетентным органом и физическим или юридическим лицом (лицами). Особенностью данных контрактов можно назвать и то, что государство, являясь стороной контракта, при его исполнении осуществляет через уполномоченные органы контрольные функции, но не в качестве участника договора, а в качестве субъекта государственной власти. Необходимо также сказать, что в Законе РК «О концессиях» содержится норма, которая гласит, что заключение, исполнение, изменение или прекращение контракта производятся в соответствии с настоящим Законом и гражданским законодательством РК. В свою очередь в соответствии со ст. 111 Гражданского кодекса Республики Казахстан (далее – ГК РК) выступает в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками этих отношений. От имени РК могут своими действиями приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, выступать в суде органы государственной власти и управления Республики Казахстан в рамках их компетенции, установленной законодательными актами, положениями или иными актами, определяющими статус этих органов. В случаях и в порядке, предусмотренных законодательством, по специальному поручению Республики Казахстан от ее имени могут выступать иные государственные органы, юридические лица и граждане. В продолжение рассматриваемой темы, можно сказать, что одним из случаев, когда государство может выступать в качестве стороны инвестиционного контракта, является договор государственного займа, в котором оно всегда выступает в качестве заемщика. Договор государственного займа заключается путем приобретения заимодателем выпущенных государственных облигаций, а также иных государственных ценных бумаг (документарных или бездокументарных), удостоверяющих право заимодателя на получение от заемщика предоставленных ему взаймы денег или, в зависимости от условий займа, иного имущественного эквивалента, установленного вознаграждения либо иных имущественных прав в сроки, предусмотренные условиями выпуска в обращение данного займа. В силу прямого указания ГК РК по своим обязательствам, вытекающим из договора государственного займа, заемщик отвечает имуществом государственной казны. Следует также рассмотреть аспект, являются ли договоры с органами местного самоуправления или другими территориальными подразделениями 23 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 государства договорами с государством. Отвечая на этот вопрос, обратимся к гражданскому законодательству. Необходимо отметить, что гражданское законодательство не исключает такие случаи, когда территориальные подразделения могут выступать в инвестиционных контрактах от имени государства. Так, согласно п. 3 ст. 112 ГК РК в случаях, определенных законодательством, административнотерриториальная единица может выступать в гражданских правоотношениях от имени государства. В систему административно-территориального устройства РК входят административно-территориальные единицы: аул (село), поселок, аульный (сельский) округ, район в городе, город, район, область. На административно-территориальную единицу и ее органы распространяются положения ГК РК об участии соответственно государства и его органов в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, если иное не вытекает из законодательства. На основании ст. 113 ГК РК отвечает по своим обязательствам имуществом государственной казны, а административно-территориальная единица отвечает по своим обязательствам имуществом местной казны. Пункт 2 этой же статьи гласит, что РК и административно-территориальная единица не отвечают по обязательствам друг друга, а также по обязательствам граждан и юридических лиц, а граждане и юридические лица не отвечают по обязательствам Республики Казахстан и административно-территориальной единицы, кроме случаев, предусмотренных ГК РК и законодательными актами. В соответствии со ст. 89 Конституции Республики Казахстан признается местное самоуправление, обеспечивающее самостоятельное решение населением вопросов местного значения. Также в Основном Законе РК содержится, что органам местного самоуправления в соответствии с законом может делегироваться осуществление государственных функций, но в инвестиционном контракте от имени государства органы местного самоуправления участвовать не могут. В Республики Казахстан также государственные предприятия не могут выступать от имени государства как в инвестиционных контрактах, так и при осуществлении хозяйственной деятельности вообще. В международной практике со стороны частного сектора в договорах ГЧП могут участвовать коммерческие и некоммерческие юридические лица, их объединения, а также физические лица. Вместе с тем, Законом РК «Об инвестициях» и Законом Республики Казахстан «О концессиях» участие частного сектора в контрактной форме ГЧП ограничено участием только юридических лиц. Также, к указанным юридическим лицам определены квалификационные требования. Так, для участия в конкурсе по выбору концессионера потенциальный концессионер должен соответствовать следующим квалификационным требованиям: 24 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 иметь необходимые финансовые и материальные ресурсы для исполнения обязательств по договору концессии; - являться платежеспособным, не подлежать ликвидации, на его имущество не должен быть наложен арест, его финансово-хозяйственная деятельность не должна быть приостановлена в соответствии с законодательством Республики Казахстан; - не быть привлеченным к ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение им обязательств по заключенным в течение последних трех лет договорам концессии на основании решения суда, вступившего в законную силу; - иметь собственный капитал, составляющий не менее двадцати процентов по отношению к стоимости предлагаемого к реализации объекта концессии; - иметь подтвержденную аудиторским отчетом финансовую отчетность за два полных предыдущих финансовых года. 1.2.3 Объекты и субъекты новых видов договоров государственночастного партнерства в туризме Главным принципом управления природными парками, охраны заповедных зон и объектами культурного и исторического наследия в 21 веке является то, что население, проживающее в окрестности от таких охраняемых природных зон должны получать прямую пользу и выгоду от охраны природных зон и источников наследия. Условия и структура контрактов ГЧП предоставляют множество возможностей для урегулирования таких вопросов в самом содержании контрактов. ГЧП в туризме предоставляет возможность для населения в окрестности предполагаемого объекта ГЧП быть в центре туристической деятельности без необходимости покупать землю для ведения бизнеса. Так, например, Министерство Финансов Индии разработал так называемей Набор инструментов ГЧП для туризма (PPP Toolkit for Tourism) [12], основанный на принципе, что частный партнер получает право на пользование государственной собственностью в своих коммерческих целях, принимая на себя основные риски, и получает выгоду от оплаты, взимаемых от конечных потребителей. Государственные институты (органы) по охране природы Индии имеют полномочия управлять коммерческими предприятиями и предоставлять туристические объекты в охраняемых зонах. Но, такие госорганы больше склонны продвигать участие частного сектора в туризме через ГЧП. В практике Индии и Южной Африки субъектами договоров ГЧП выступают представители государства и частного сектора. Государство может представляться в договорах ГЧП следующим организациями: - Центральные государственные органы 25 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 - Государственные учреждения и организации - Государственные бизнес предприятия (корпоратизированные и квазигосударственные предприятия) - Местные исполнительные органы Частный сектор может представляться любым юридическим лицом частного сектора, кроме следующих: - Организация, на которую распространяется Закон Южной Африки «Об управлении государственными финансами» от 1 апреля 2000 года.[13] - Местный исполнительный орган (или местные отраслевые управления) или учреждение, находящее во владении МИО. - Бухгалтер, или орган по аудиту. Касательно объектов договоров ГЧП, разные объекты туризма предлагаются на рынке на национальных и штатных территориях либо рассматриваются как потенциальные объекты ГЧП. Типичные объекты контрактов ГЧП в сфере туризма в Индии включают: - Жилые помещения. Это отели, особняки, курорты самообслуживания, жилье в лагерях, корпоративные курортные и оздоровительные центры, иногда включая помещения для конференций. Совет по аттестации туризма Индии разделяет по категориям жилье для того, чтобы разъяснить уровень сервиса данные объекты жилья предлагают туристам, тем самым предоставляя полезные стандарты качества для ГЧП. - Еда, напитки, розничная торговля. Это рестораны, бистро кафе, супермаркеты, общепит для корпоративных клиентов, места для пикника. - Услуги по активным видам туризма. Это сафари, тропинки для прогулок/пробежек, места для горного катания на велосипеде, запуск шаровзондов, воздушные проходы, места для прогулки со слонами, объекты для прыжков на эластичном тросе, водные виды спорта, морские и речные круизные лайнеры. Эта категория может также включать платную охоту и рыболовство. Категория также может включать взлетно-посадочные полосы, но не аэропорты, порты, причалы и другие комплексы общественного многофункционального назначения. - Места культурного наследия. Это музеи, выставочные центры, помещения для конференций, услуги туроператоров и гидов-специалистов по разным культурам. Обычно, вид контракта ГПЧ в туризме Индии – это проектированиесроительство-финансирование-эксплуатация-содержание (DBFOM) либо строительство - эксплуатация - передача (BOT). В туризме Южной Кореи используется договор строительство – передача – лизинг (BTL). Обычно, такой контракт рассчитан на период, с продолжительностью до 20 дет. Объектами договоров BTL выступают музеи, культурные центры, библиотеки. В туризме США используется контракт на 26 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 управление (Management Contract) в проекте ГЧП всемирно известного Центрального Парка г. Нью Йорк. Объектом договора выступает сам Централный Парк (Central Park), тогда как субъектами договора выступают частная некоммерческая организация Охрана природы Центрального парка (ОПЦП) (Central Park Conservancy) (частный партнер), администрация г. Нью Йорк, Управление парков и рекриации г. Нью Йорк (определяющий политику управления парком, порядок предоставлеиния разршений для использования парка и мероприятий в парке) и Совет попечителей парка. [14] К объектам сферы туризма, используемые в государственно-частном партнерстве в России, относятся: территории и объекты показа, являющиеся частью туристских ресурсов Российской Федерации и инфраструктурные объекты государственной и муниципальной собственности. Для масштабного и эффективного осуществления партнерства государства и бизнеса в сфере туризма, обеспечения управления его развитием, необходимо наличие определенных условий: К ним относятся: развитие сферы туризма до самостоятельной отрасли экономики; разработка и принятие необходимого отраслевого законодательства; создание специализированного уполномоченного федерального органа по туризму, способного разрабатывать, и предлагать новые направления и методы развития отрасли в целях реализации целостной государственной политики в сфере туризма, направленной на повышение качества жизни населения; создание реестра государственной и муниципальной собственности, которая может быть использована в проектах государственно-частного партнерства в сфере туризма; разработка принципов развития государственно-частного партнерства и совершенствование законодательной базы, что предполагает формирование специализированного раздела законодательства о государственно – частном партнерстве, в том числе в сфере туризма. К основным функциям Центра стратегического развития туриндустрии относятся: управление развитием государственно-частного партнерства в туризме; разработка совместных с государством проектов партнерства; организация сбора проектов; проведение экспертизы проектов; проведения конкурсов среди претендентов на получение государственной поддержки проектов; разработки реестра государственной собственности в сфере туризма совместно с Федеральным Агентством по Управлению Федеральным имуществом и Российским Фондом Федерального имущества. Все граждане, проживающие на территории РФ, реализуя свои права и обязанности в рамках действующего законодательства, представляют собой потенциальных участников государственно-частного партнерства. Инструментами участия населения в проектах партнерства государства и бизнеса, по мнению автора, должны выступать общественные фонды, объединения, некоммерческие организации, в том числе: профсоюзы и их объединения и федерации; общественные организации, ассоциации, клубы; 27 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 институты коллективного инвестирования (закрытые паевые инвестиционные фонды). Использование данных инструментов участия возможно в следующих проектах партнерства государства бизнеса и населения проектах, реализуемых в оздоровительных целях по программам социальной защиты граждан; проектах по развитию местной инфраструктуры туризма (отелей, баз отдыха, семейных пансионатов, парков отдыха с аттракционами; дорог к объектам и природным паркам).[15] Туристскими объектами концессионного соглашения являются: объекты здравоохранения, в том числе объекты, предназначенные для санаторнокурортного лечения; объекты образования, культуры, спорта, объекты, используемые для организации отдыха граждан и туризма, иные объекты социально-культурного назначения. Кроме того, объектами таких соглашений может быть транспортная инфраструктура - автомобильные дороги, объекты железнодорожного транспорта; морские и речные порты, морские и речные суда; аэродромы и аэропорты; метрополитен и другой транспорт общего пользования; а также инженерная и социальная инфраструктура. Таким образом, государство предлагает достаточно обширную область развития совместных с бизнесом проектов в туристской отрасли. Однако, современную институциональную базу государственно-частного партнерства в любой стране необходимо расширять с учетом отраслевых особенностей. Подобное законодательство для туристской отрасли может рассматривать и страховать некоторые риски, характерные для туризма, например, влияние сезонности или колебания курсов валют на окупаемость совместных туристских проектов. 1.2.4 Объекты и субъекты новых видов договоров государственночастного партнерства в жилищно-коммунальном хозяйстве Объектами договоров ГЧП в жилищно-коммунальном хозяйстве в жилищно-коммунальном хозяйстве (далее – ЖКХ) могут являться: - системы коммунальной инфраструктуры (в том числе водо-, тепло-, газо- и энергоснабжения, водоотведения, очистки сточных вод, переработки и утилизации (захоронения) бытовых отходов); - предприятия как имущественный комплекс; - иные объекты коммунального хозяйства (в том числе объекты, предназначенные для освещения территорий городских и сельских поселений, объекты, предназначенные для благоустройства территорий, а также объекты социально-бытового назначения). В тоже время на сайте библиотеки гостов, стандартов и нормативов российской федерации обществом с ограниченной ответственностью «ЛЕКСИНВЕСТ АУДИТ» в 2004 году были опубликованы методические рекомендации по переходу на новые формы управления имуществом 28 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 коммунального комплекса, в которых отражены рекомендации, по составлению договора аренды государственного или коммунального имущества. Согласно данным рекомендациям, объектом договора аренды могут выступать: - здания и сооружения, в том числе не завершенные строительством входящие в систему ЖКХ; - движимое имущество, в том числе машины, оборудование и транспортные средства, обеспечивающие функционирование системы ЖКХ; - предприятие как имущественный комплекс, в состав которого входят все виды имущества, предназначенного для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также исключительные права на объекты интеллектуальной собственности. Стороны могут заключить договор об аренде каждого из перечисленных видов имущества в отдельности либо включить их в один договор. Однако при этом необходимо понимать, что аренда каждого из видов имущества имеет свои юридические и практические особенности, которые должны быть отражены в договоре. При выборе объекта договора аренды рекомендуется руководствоваться следующим: - Для предприятий ЖКХ наиболее органичной представляется передача в аренду предприятия, как единого имущественного комплекса, или нескольких предприятий, которые могут быть выделены в имуществе государственного или коммунального предприятия. В этом случае арендатор получает в пользование не только определенное движимое и недвижимое имущество, но и оборотные средства, с помощью которых он сможет эксплуатировать это имущество, а также права на использование патентов, изобретений, ноу-хау и т. п., права на обозначения, индивидуализирующие предприятие. - Передача в аренду зданий и сооружений обусловлена необходимостью проведения их инвентаризации, оценки и регистрации прав на них в органе государственной власти по регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Что касается необходимости проведения оценки имущества, имеющегося у предприятий ЖКХ и планируемого к передаче в аренду, то она связана с тем, что только представление о реальной стоимости арендованного имущества, степени его износа и функциональном состоянии может позволить сторонам определить адекватный уровень арендной платы и ответственности арендатора. Передача в аренду незавершенных строительством объектов недвижимости также возможна с соблюдением условия о регистрации прав на эти объекты. - При передаче в аренду движимого имущества следует иметь в виду, что в аренду могут быть переданы только такие вещи, которые не теряют своих 29 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 натуральных свойств в процессе их использования (неупотребляемые вещи). То есть запасы сырья, к примеру, хотя и представляют собой движимое имущество, в аренду переданы быть не могут, поскольку расходуются (уничтожаются, потребляются) в процессе их использования в производственной деятельности. - В целом соглашение сторон об объектах имущества, передаваемого в аренду, должно содержать точное наименование объекта, характеристики, индивидуализирующие этот объект, балансовую и/или рыночную стоимость объекта и его износ. [16] 1.2.5 Объекты и субъекты новых видов договоров государственночастного партнерства в транспорте Под объектом инвестирования или инвестиционной деятельности понимается предмет вложения средств инвесторами. Транспортный комплекс Казахстана представлен всеми видами транспорта: железнодорожным, автомобильным, трубопроводным (нефте – и газопроводы, водоводы), а также водным (речным и морским) и воздушным. Соответственно транспортная инфраструктура республики содержит сеть автомобильных и железных дорог, речные судоходные пути, многочисленные объекты транспортной инфраструктуры, как то: вокзалы и станции, аэропорты, сервисные предприятия и службы, обеспечивающие ремонт транспортных средств, услуги для работников транспорта и пассажиров. В соответствии со статьей 20 Закона Республики Казахстан от 7 июля 2006 года "О концессиях" Правительство Республики Казахстан постановлением Правительства Республики Казахстан от 18 августа 2006 года N 783 утвердило критерии к концессионным проектам. Первым критерием является соответствие концессионного проекта Стратегии индустриально-инновационного развития Республики Казахстан на 2003-2015 годы, утвержденной Указом Президента Республики Казахстан от 17 мая 2003 года N 1096, государственным и отраслевым программам. Целью «Программы по развитию транспортной инфраструктуры в Республике Казахстан на 2010 - 2014 годы», утвержденной постановлением Правительства Республики Казахстан от 30 сентября 2010 года № 1005 является развитие транспортно-коммуникационного комплекса, способного в полном объеме удовлетворять потребности экономики и населения в транспортных услугах. А именно: К 2015 году планируется: - увеличение основных показателей транспортно-коммуникационного комплекса для достижения роста валовой добавленной стоимости по транспорту на 63%; - строительство, реконструкция около 5,5 тыс. км и ремонт 6 тыс. км автодорог республиканского значения и 10 тыс. км дорог местного значения; 30 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 - введение платной системы на отдельных участках автомобильных дорог республиканского значения; - увеличение объема транзитных перевозок автомобильным транспортом по территории Казахстана в 1,5 раза; - строительство 453 км железных дорог; - рост объема транзитных перевозок по территории Казахстана железнодорожным транспортом на 25%; - повышение скорости грузового сообщения на 15 - 20%, а по основным международным транспортным коридорам на 20 - 30%; - снижение уровня износа активов железнодорожного транспорта в среднем до 60%; - реализация новой тарифной политики в железнодорожной отрасли; - проведение реконструкции (строительство) взлетно-посадочных полос, пассажирских и грузовых терминалов в 13 аэропортах республики; - увеличение числа международных воздушных сообщений в два раза по сравнению с 2010 годом и внедрение европейских авиационных стандартов; - 11 аэропортов имеют категорию ИКАО; - создание конкурентного рынка воздушных перевозок; - увеличение объема транзитных авиаперевозок на 8%; - доведение количества торгового флота до 11 единиц, в том числе 9 танкеров и 2 сухогрузных судов; - обновление и модернизация государственного технического речного флота в количестве 24 единиц; - реконструкция и модернизация Усть-Каменогорского, Бухтарминского и Шульбинского шлюзов; - создание системы управления движением судов и спасательными операциями на море; - снижение количества транспортных происшествий на 8% к уровню 2009 года; - внедрение экологических стандартов «Евро-3»; - внедрение цифровых тахографов на международных перевозках; - доведение доли казахстанского содержания в инвестиционных проектах по транспортной отрасли до 86%. Общий объем финансовых ресурсов для реализации Программы составляет - 2 831 705,0 млн. тенге, в том числе: - республиканский бюджет - 1 114 749,9 млн. тенге, из которых бюджетные средства следующих государственных органов: - Министерство транспорта и коммуникаций РК (далее - МТК) - 927 854,5 млн. тенге; - Министерство индустрии и новых технологий РК (далее - МИНТ) - 186 187,4 млн. тенге; - Министерство образования и науки РК (далее - МОН) - 708,0 млн. 31 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 тенге; - концессия - 643 585,0 млн. тенге; - заемные средства - 616 547,9 млн. тенге; - собственные средства компаний - 456 822,2 млн. тенге. Как сказано в статье 1 Закона Республики Казахстан «О транспорте в Республике Казахстан» транспорт Республики Казахстан это зарегистрированный на ее территории железнодорожный, автомобильный, морской, внутренний водный, воздушный, городской электрический, в том числе метрополитен, а также находящийся на территории Республики Казахстан магистральный трубопроводный транспорт. В соответствии со статьей 3 Закона Республики Казахстан «О транспорте в Республике Казахстан»: - Автомобильные дороги общего пользования, судоходные водные пути, маяки, устройства и навигационные знаки, регулирующие и гарантирующие безопасность судоходства, шлюзы, морские порты, имеющие статус международного значения, аэронавигационные устройства органов управления воздушным движением, инженерные сети, связанные с обеспечением безопасности полетов воздушных судов, а также метрополитен являются государственной собственностью и не подлежат отчуждению. - Аэронавигационные устройства органов обслуживания воздушного движения являются государственной собственностью, а в случаях, предусмотренных законами Республики Казахстан, могут находиться в частной собственности. - Магистральная железнодорожная сеть - объект железнодорожного транспорта общего пользования на всей территории Республики Казахстан, не подлежащий приватизации и передаваемый национальному управляющему холдингу на условиях и в порядке, устанавливаемых Правительством Республики Казахстан, для последующей передачи в установленном законодательством порядке национальной железнодорожной компании. - Подъездные пути и узкоколейные линии, а также автомобильные дороги, за исключением указанных в части первой настоящей статьи, могут находиться как в государственной, так и в частной собственности. Согласно статье 4 этого же закона автомобильные дороги общего пользования или их участки могут быть переданы в концессию в соответствии с законодательством Республики Казахстан о концессиях. В соответствии со статьей 1 закона объектами железнодорожного транспорта по договорам концессии могут быть объекты, построенные и эксплуатируемые по договору концессии и не включенные в магистральную железнодорожную сеть. Вместе с тем, согласно Указу Президента Республики Казахстан «О перечне объектов, не подлежащих передаче в концессию», № 294 от 5 марта 2007 года, передаче в концессию не подлежат магистральная железнодорожная 32 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 сеть, судоходные водные пути, маяки, устройства и навигационные знаки, регулирующие и гарантирующие безопасность судоходства. В современном мире основными объектами ГЧП на воздушном транспорте стали строительство и модернизация аэропортов, управление и содержание взлетно-посадочных полос, аэропортовых комплексов или аэродромных объектов, централизованное управление и комплексное развитие аэропортов, где большинство объектов расценивается как достаточно рентабельные. [17] Аэропорты Казахстана в основном расположены на пути воздушных трасс, соединяющих Европу с Азией, Юго-Восточной Азией, вследствие чего имеется существенный потенциал расширения международных воздушных сообщений и увеличения полетов казахстанских авиакомпаний в ближнее и дальнее зарубежье. Сеть международных аэропортов Казахстана оптимальна, однако необходимо приведение технического оснащения и организации работ в них в соответствие с международными стандартами. Из-за несоответствия техническим стандартам аэродромных комплексов и в связи с введением ограничений по типам авиационной техники, только в пяти аэропортах (в городах Астане, Алматы, Актобе, Атырау и Караганде) могут принимать тяжелые воздушные суда без ограничений. Остальные аэропорты нуждаются в реконструкции. [18] В крупных городах Казахстана ускорить развитие современного общественного транспорта возможно на основе государственно-частного партнерства с учетом зарубежного опыта для сокращения доли легкового транспорта в транспортных потоках городов и улучшения экологической ситуации воздушных бассейнов городов. Статьей 20 Закона Республики Казахстан «О концессиях» оговорено, что организатор конкурса на основании решения комиссии заключает договор концессии с победителем конкурса. В этом же законе в статье 1 отмечено, что организатор конкурса по концессии (далее - организатор конкурса) – это государственный орган, осуществляющий проведение конкурсов по концессии. В статье 12 Закона Республики Казахстан «О концессиях» указано, что уполномоченный государственный орган соответствующей отрасли является организатором конкурса в отношении объектов концессии, относящихся к республиканской собственности. Согласно статье 6 Закона Республики Казахстан от 21 сентября 1994 года № 156-XIII «О транспорте в Республике Казахстан» государственное управление транспортом осуществляется уполномоченным государственным органом, образуемым по решению Президента Республики Казахстан и действующим в соответствии с положением, утверждаемым Правительством Республики Казахстан. Согласно статье 1 Положения о Министерстве транспорта и коммуникаций Республики Казахстан, утвержденному постановлением Правительства 33 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Республики Казахстан от 24 ноября 2004 года № 1232, Министерство транспорта и коммуникаций Республики Казахстан является центральным исполнительным органом Республики Казахстан, осуществляющим руководство в области транспорта, коммуникаций, связи, информатизации, контроля за информатизацией государственных услуг и координации деятельности центров обслуживания населения, а также в пределах, предусмотренных законодательством, - межотраслевую координацию. Министерство вступает в гражданско-правовые отношения от собственного имени. Министерство имеет право выступать стороной гражданско-правовых отношений от имени государства, если оно уполномочено на это в соответствии с законодательством. Таким образом, в отношении объектов концессии, относящихся к республиканской собственности субъектом, уполномоченным подписывать договора государственно-частного партнерства, будет являться Министерстве транспорта и коммуникаций Республики Казахстан. Согласно статье 8 Закона Республики Казахстан «О транспорте в Республике Казахстан», полномочия местных представительных и исполнительных органов в сфере транспорта осуществляются в соответствии с Законом Республики Казахстан «О местном государственном управлении и самоуправлении в Республике Казахстан» и другими нормативными правовыми актами Республики Казахстан. В соответствии со статьей 1 Закона Республики Казахстан от 23 января 2001 года № 148-II «О местном государственном управлении и самоуправлении в Республике Казахстан» местный исполнительный орган (акимат) — коллегиальный исполнительный орган, возглавляемый акимом области, города республиканского значения и столицы, района (города областного значения), осуществляющий в пределах своей компетенции местное государственное управление и самоуправление на соответствующей территории. Поскольку областной акимат, акимат города республиканского значения или столицы - коллегиальный орган, который не является юридическим лицом, на подписание договоров концессии местными исполнительными органами уполномочиваются региональные государственные органы в соответствующих отраслях. Исполнительный орган, финансируемый из местного бюджета, — государственное учреждение, уполномоченное акиматом на осуществление отдельных функций местного государственного управления и самоуправления, финансируемое из соответствующих местных бюджетов. Таким образом, в связи с вышесказанным и в соответствии со статьей 13 Закона Республики Казахстан «О концессиях» по объектам, относящимся к коммунальной собственности субъектами, уполномоченными подписывать договор концессии, являются местные исполнительные органы областей (города республиканского значения, столицы), а именно государственные 34 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 учреждения, уполномоченные акиматом. С другой стороны, Субъектами инвестиционной деятельности являются все участники реализации проектов: инвесторы, заказчики, исполнители работ, пользователи объектов инвестиционной деятельности, поставщики, банковские, страховые и посреднические организации и другие участники инвестиционного процесса. Инвесторы – субъекты инвестиционной деятельности, осуществляющие вложение собственных, заемных и привлеченных средств в форме инвестиций и обеспечивающие их целевое использование. Инвесторы выступают, прежде всего, в роли прямых вкладчиков финансовых средств и других капиталов и, соответственно этому, в роли покупателей и пользователей продукции инвестирования – построенных заводов, фабрик, транспортных сооружений, линий и объектов связи и т.д. Инвесторами выступают также и инвестиционные фонды, компании, которые вкладывают средства в акции вновь создаваемых предприятий, производств или существующих, осуществляющих на средства от продажи акций модернизацию или диверсификацию своего производства. Инвесторами являются и физические и юридические лица, вкладывающие свои средства в приобретение акций и других ценных бумаг предприятий и организаций, а также выпускаемых государством, территориальными органами власти. Чтобы реализовать различные инвестиционные проекты, необходимо заказать разработку технико-экономических обоснований, проведение инженерных изысканий, разработку проектной документации на строительство и возведение зданий и сооружений, проведение реконструктивных работ, заключит договора с подрядными строительно-монтажными организациями на осуществление строительно-монтажных, пусконаладочных работ и т.д. Эти функции заказчика инвесторы могут осуществлять либо сами через свои соответствующие службы, либо уполномочивают на это другие посреднические юридические или физические лица. Для этого указанные лица наделяются со стороны инвестора необходимыми правами распоряжения инвестициями в рамках, определяемых инвестором. Исполнителями работ при реализации инвестиционных проектов выступают изыскательские и проектно-строительные фирмы, пусконаладочные организации и т.п. производственные фирмы. Указанные организации и фирмы осуществляют исполнение работ по инженерным, инженерно-геологическим изысканиям, проектированию зданий и сооружений, их возведению, освоение созданных производственных мощностей и основных фондов и т.д. К исполнителям относятся и инжиниринговые фирмы, которые, не имея собственных производственных мощностей, но обладая специалистамименеджерами, выступают в качестве генеральных подрядчиков по реализации инвестиционных проектов, привлекая для выполнения различных работ множество строительных, монтажных и других фирм на условиях субподряда. 35 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Специалисты-менеджеры формируют и реализуют организационный план по осуществлению всех работ по инвестиционному проекту, обеспечивают взаимную увязку работ всех привлекаемых фирм-соисполнителей. Осуществление производственных инвестиционных проектов связано с использованием большого объема строительных материалов, конструкций, изделий, технологического оборудования, в том числе нестандартного, электроизделий, кабельной продукции, труб, проката металлов и т.д. Поэтому, важными и неотъемлемыми участниками инвестиционных проектов являются поставщики указанной продукции. К поставщикам в рамках осуществления инвестиционных проектов относятся также предприятия – производители строительных машин и механизмов, средств транспорта, в том числе специального, строительно-технологической оснастки и их дилерские фирмы. [19] 1.2.6 Объекты и субъекты в здравоохранении Здравоохранение и медицинские услуги являются специфичной частью социальной сферы и расходы на здравоохранение следует рассматривать прежде всего как вложения в будущее. Вместе с тем, отрасль здравоохранения возможна к передаче в концессию после подписания Президентом Республики Казахстан Указа «О внесении изменений в Указ Президента РК от 5 марта 2007 года № 294 «О перечне объектов, не подлежащих передаче в концессию». Последние 15-20 лет во многих странах мира с рыночной, а по мере отказа от командно-административных методов управления и с переходной экономикой, складываются новая институциональная структура здравоохранения, осуществляются значительные изменения в системе экономических отношений государства и частного сектора. Все эти изменения происходят в контексте либерального подхода к развитию отрасли. Во многих странах в мире основная часть объектов здравоохранения продолжает оставаться в собственности государства и муниципалитетов. Передача их в собственность частных компаний признается в большинстве стран нецелесообразной по социально-политическим причинам и ввиду высоких рисков дискриминации наиболее ущемленных и бедных слоев населения. Однако недостаток средств в государственных и местных бюджетах, увеличивающиеся социальные обязательства органов власти перед населением, серьезные проблемы несоответствия уровня развития здравоохранения современным потребностям общества обусловливает необходимость привлечения частных источников финансирования для обеспечения воспроизводственных процессов отрасли. Одним из путей решения этих проблем стала разработка и использование правительствами в своей деятельности особой институциональной системы по привлечению частного сектора к строительству и эксплуатации объектов 36 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 здравоохранения, которая получила название государственно-частное партнерство. В соответствии с Конституцией Республики Казахстан и Кодексом Республики Казахстан «О здоровье народа и системе здравоохранения» государственное управление в сфере здравоохранения осуществляется Правительством Республики Казахстан, уполномоченным органом и иными центральными и местными исполнительными органами. Государственное регулирование в области здравоохранения осуществляется путем проведения: - государственного контроля за медицинской, фармацевтической деятельностью и государственного санитарно-эпидемиологического надзора; - лицензирования медицинской и фармацевтической деятельности; - аккредитации в области здравоохранения; - аттестации в области здравоохранения; - государственной регистрации, перерегистрации и внесения изменений в регистрационное досье лекарственных средств, изделий медицинского назначения и медицинской техники, отдельных видов продукции и веществ, оказывающих вредное воздействие на здоровье человека; - подтверждения соответствия товаров (работ, услуг) в области здравоохранения требованиям, установленным техническими регламентами, нормативными документами по стандартизации и условиями договоров; - государственного регулирования цен на лекарственные средства и медицинские услуги, оказываемые государственными организациями здравоохранения. В соответствии с Положением «О министерстве здравоохранения РК» Министерство здравоохранения Республики Казахстан является центральным исполнительным органом, осуществляющим руководство, а также в пределах, предусмотренных законодательством, межотраслевую координацию в сфере охраны здоровья граждан, медицинского и фармацевтического образования. Министерство вступает в гражданско-правовые отношения от собственного имени. Министерство имеет право выступать стороной в гражданско-правовых отношениях от имени государства, если оно уполномочено на это в соответствии с законодательством. Функции специально уполномоченных органов государственной исполнительной власти в административно-территориальных единицах Казахстана возлагаются на областные, городские и районные Управления, Департаменты и отделы здравоохранения. Соответственно субъектами здравоохранения для реализации концессионных проектов могут являться государство в лице Министерстве здравоохранения и акиматы, уполномоченный выступать от имени местных исполнительных органов в области здравоохранения 37 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 В соответствии со статьей 1 Закона Республики Казахстан от 23 января 2001 года № 148-II «О местном государственном управлении и самоуправлении в Республике Казахстан» местный исполнительный орган (акимат) — коллегиальный исполнительный орган, возглавляемый акимом области, города республиканского значения и столицы, района (города областного значения), осуществляющий в пределах своей компетенции местное государственное управление и самоуправление на соответствующей территории. Поскольку областной акимат, акимат города республиканского значения или столицы - коллегиальный орган, который не является юридическим лицом, на подписание договоров концессии местными исполнительными органами уполномочиваются региональные государственные органы в соответствующих отраслях. Исполнительный орган, финансируемый из местного бюджета, — государственное учреждение, уполномоченное акиматом на осуществление отдельных функций местного государственного управления и самоуправления, финансируемое из соответствующих местных бюджетов. Таким образом, в связи с вышесказанным и в соответствии со статьей 13 Закона Республики Казахстан «О концессиях» по объектам, относящимся к коммунальной собственности субъектами, уполномоченными подписывать договор концессии, являются местные исполнительные органы областей (города республиканского значения, столицы), а именно государственные учреждения, уполномоченные акиматом. С другой стороны, Субъектами инвестиционной деятельности являются все участники реализации проектов: инвесторы, заказчики, исполнители работ, пользователи объектов инвестиционной деятельности, поставщики, банковские, страховые и посреднические организации и другие участники инвестиционного процесса. Инвесторы – субъекты инвестиционной деятельности, осуществляющие вложение собственных, заемных и привлеченных средств в форме инвестиций и обеспечивающие их целевое использование. Инвесторы выступают, прежде всего, в роли прямых вкладчиков финансовых средств и других капиталов и, соответственно этому, в роли покупателей и пользователей продукции инвестирования – построенных заводов, фабрик, транспортных сооружений, линий и объектов связи и т.д. Инвесторами выступают также и инвестиционные фонды, компании, которые вкладывают средства в акции вновь создаваемых предприятий, производств или существующих, осуществляющих на средства от продажи акций модернизацию или диверсификацию своего производства. Инвесторами являются и физические и юридические лица, вкладывающие свои средства в приобретение акций и других ценных бумаг предприятий и организаций, а также выпускаемых государством, территориальными органами власти. Чтобы реализовать различные инвестиционные проекты, необходимо 38 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 заказать разработку технико-экономических обоснований, проведение инженерных изысканий, разработку проектной документации на строительство и возведение зданий и сооружений, проведение реконструктивных работ, заключит договора с подрядными строительно-монтажными организациями на осуществление строительно-монтажных, пусконаладочных работ и т.д. Эти функции заказчика инвесторы могут осуществлять либо сами через свои соответствующие службы, либо уполномочивают на это другие посреднические юридические или физические лица. Для этого указанные лица наделяются со стороны инвестора необходимыми правами распоряжения инвестициями в рамках, определяемых инвестором. Исполнителями работ при реализации инвестиционных проектов выступают изыскательские и проектно-строительные фирмы, пусконаладочные организации и т.п. производственные фирмы. Указанные организации и фирмы осуществляют исполнение работ по инженерным, инженерно-геологическим изысканиям, проектированию зданий и сооружений, их возведению, освоение созданных производственных мощностей и основных фондов и т.д. К исполнителям относятся и инжиниринговые фирмы, которые, не имея собственных производственных мощностей, но обладая специалистамименеджерами, выступают в качестве генеральных подрядчиков по реализации инвестиционных проектов, привлекая для выполнения различных работ множество строительных, монтажных и других фирм на условиях субподряда. Специалисты-менеджеры формируют и реализуют организационный план по осуществлению всех работ по инвестиционному проекту, обеспечивают взаимную увязку работ всех привлекаемых фирм-соисполнителей. Осуществление производственных инвестиционных проектов связано с использованием большого объема строительных материалов, конструкций, изделий, технологического оборудования, в том числе нестандартного, электроизделий, кабельной продукции, труб, проката металлов и т.д. Поэтому, важными и неотъемлемыми участниками инвестиционных проектов являются поставщики указанной продукции. К поставщикам в рамках осуществления инвестиционных проектов относятся также предприятия – производители строительных машин и механизмов, средств транспорта, в том числе специального, строительно-технологической оснастки и их дилерские фирмы. [20] В соответствии с Кодексом РК «О здоровье и системе здравоохранения в РК» в системе здравоохранения существуют следующие организации здравоохранения: - организации, оказывающие амбулаторно-поликлиническую помощь; - организации, оказывающие стационарную помощь; - организации скорой медицинской помощи; - организации восстановительного лечения и медицинской реабилитации; 39 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 - организации, оказывающие паллиативную помощь и сестринский уход; - организации здравоохранения, осуществляющие деятельность в сфере санитарно-эпидемиологического благополучия населения; - научные организации в области здравоохранения; - организации образования в области здравоохранения; - организации здравоохранения, осуществляющие деятельность в сфере формирования здорового образа жизни и здорового питания; - физические лица имеют право на занятие частной медицинской практикой при наличии сертификата специалиста, стажа работы не менее пяти лет по данной специальности и соответствующей лицензии. Таким образом, объектами здравоохранения для реализации концессионных проектов могут являться вышеперечисленные организации здравоохранения, а также физические лица, занимающиеся частной медицинской практикой и следующие организации здравоохранения. Медицинская деятельность включает профессиональную деятельность физических лиц, получивших высшее или среднее профессиональное медицинское образование, а также юридических лиц, осуществляющих деятельность в области здравоохранения. Объекты концессии в отрасли здравоохранения в Республике Казахстан осуществляют следующие виды медицинской деятельности: - медицинская помощь; - лабораторная диагностика; - деятельность в сфере санитарно-эпидемиологического благополучия населения; - деятельность в сфере охраны общественного здоровья; - образовательная и научная деятельность в области здравоохранения; - иные виды деятельности, не запрещенные Кодексом «О здоровье и системе здравоохранения в Республике Казахстан». Виды медицинской помощи Основными видами медицинской помощи являются: - доврачебная медицинская помощь; - квалифицированная медицинская помощь; - специализированная медицинская помощь; - высокоспециализированная медицинская помощь; - медико-социальная помощь. 1.2.7 Субъекты и объекты образовательной деятельности В условиях становления общества, основанного на знаниях, развития инновационной экономики значительно возрастает значение сферы образования для социально-экономического развития страны. Роль в современном обществе отрасли образования определяется тем, что в ней формируются компетенции, создаются и распространяются знания – ключевые 40 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 ресурсы современного общества. Эффективность функционирования сферы образования все в возрастающей степени определяет успех социальноэкономического развития. В качестве стратегического направления, способного оказать позитивное влияние на качество экономического роста, в Послании Президента Республики Казахстан Народу Казахстана от 2011, 2012 года, а также в Государственной программе развития образования Республики Казахстан на 2011 – 2020 года предполагается развитие отрасли образования посредством государственночастного партнерства. Вместе с тем, также как и отрасль здравоохранения, сфера образования за исключением детских садов возможна к передаче в концессию после подписания Президентом Республики Казахстан Указа «О внесении изменений в Указ Президента РК от 5 марта 2007 года № 294 «О перечне объектов, не подлежащих передаче в концессию». В соответствии с Конституцией РК и Законом РК «Об образовании» государственное управление в сфере образования осуществляется уполномоченным органом путем: - обеспечения соблюдение конституционных прав и свобод граждан в области образования; - реализации единой государственной политики в области образования, осуществляет межотраслевую координацию, разрабатывает и реализует целевые и международные программы в области образования и науки; - осуществления управления качеством образования, методического и методологического обеспечение качества предоставляемых организациями образования образовательных услуг; - лицензирования образовательной деятельности; - аккредитации в области образования; - 6)государственного контроля в области образовательной деятельности; - организует разработку государственных общеобязательных стандартов образования соответствующих уровней образования, утверждает типовые образовательные учебные программы и типовые учебные планы всех уровней образования. В соответствии с Положением «О министерстве образовании и науки» Министерство образования и науки (далее - Министерство) является центральным исполнительным органом Республики Казахстан, осуществляющим руководство и в пределах, предусмотренных законодательством, межотраслевую координацию в сферах образования, науки, защиты прав детей и молодежной политики. Министерство вступает в гражданско-правовые отношения от собственного имени. Министерство имеет право выступать стороной в гражданско-правовых отношениях от имени государства, если оно уполномочено на это 41 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 в соответствии с законодательством. Функции специально уполномоченных органов государственной исполнительной власти в административно-территориальных единицах Казахстана возлагаются на областные, городские и районные Управления, Департаменты и отделы образования. Соответственно субъектами образования для реализации концессионных проектов могут являться государство в лице Министерстве образования и акиматы, уполномоченный выступать от имени местных исполнительных органов в области образования В соответствии со статьей 1 Закона Республики Казахстан от 23 января 2001 года № 148-II «О местном государственном управлении и самоуправлении в Республике Казахстан» местный исполнительный орган (акимат) — коллегиальный исполнительный орган, возглавляемый акимом области, города республиканского значения и столицы, района (города областного значения), осуществляющий в пределах своей компетенции местное государственное управление и самоуправление на соответствующей территории. Поскольку областной акимат, акимат города республиканского значения или столицы - коллегиальный орган, который не является юридическим лицом, на подписание договоров концессии местными исполнительными органами уполномочиваются региональные государственные органы в соответствующих отраслях. Исполнительный орган, финансируемый из местного бюджета, — государственное учреждение, уполномоченное акиматом на осуществление отдельных функций местного государственного управления и самоуправления, финансируемое из соответствующих местных бюджетов. Таким образом, в связи с вышесказанным и в соответствии со статьей 13 Закона Республики Казахстан «О концессиях» по объектам, относящимся к коммунальной собственности субъектами, уполномоченными подписывать договор концессии, являются местные исполнительные органы областей (города республиканского значения, столицы), а именно государственные учреждения, уполномоченные акиматом. С другой стороны, Субъектами инвестиционной деятельности являются все участники реализации проектов: инвесторы, заказчики, исполнители работ, пользователи объектов инвестиционной деятельности, поставщики, банковские, страховые и посреднические организации и другие участники инвестиционного процесса. Инвесторы – субъекты инвестиционной деятельности, осуществляющие вложение собственных, заемных и привлеченных средств в форме инвестиций и обеспечивающие их целевое использование. Инвесторы выступают, прежде всего, в роли прямых вкладчиков финансовых средств и других капиталов и, соответственно этому, в роли покупателей и пользователей продукции инвестирования – построенных 42 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 заводов, фабрик, транспортных сооружений, линий и объектов связи и т.д. Инвесторами выступают также и инвестиционные фонды, компании, которые вкладывают средства в акции вновь создаваемых предприятий, производств или существующих, осуществляющих на средства от продажи акций модернизацию или диверсификацию своего производства. Инвесторами являются и физические и юридические лица, вкладывающие свои средства в приобретение акций и других ценных бумаг предприятий и организаций, а также выпускаемых государством, территориальными органами власти. Чтобы реализовать различные инвестиционные проекты, необходимо заказать разработку технико-экономических обоснований, проведение инженерных изысканий, разработку проектной документации на строительство и возведение зданий и сооружений, проведение реконструктивных работ, заключит договора с подрядными строительно-монтажными организациями на осуществление строительно-монтажных, пусконаладочных работ и т.д. Эти функции заказчика инвесторы могут осуществлять либо сами через свои соответствующие службы, либо уполномочивают на это другие посреднические юридические или физические лица. Для этого указанные лица наделяются со стороны инвестора необходимыми правами распоряжения инвестициями в рамках, определяемых инвестором. Исполнителями работ при реализации инвестиционных проектов выступают изыскательские и проектно-строительные фирмы, пусконаладочные организации и т.п. производственные фирмы. Указанные организации и фирмы осуществляют исполнение работ по инженерным, инженерно-геологическим изысканиям, проектированию зданий и сооружений, их возведению, освоение созданных производственных мощностей и основных фондов и т.д. К исполнителям относятся и инжиниринговые фирмы, которые, не имея собственных производственных мощностей, но обладая специалистамименеджерами, выступают в качестве генеральных подрядчиков по реализации инвестиционных проектов, привлекая для выполнения различных работ множество строительных, монтажных и других фирм на условиях субподряда. Специалисты-менеджеры формируют и реализуют организационный план по осуществлению всех работ по инвестиционному проекту, обеспечивают взаимную увязку работ всех привлекаемых фирм-соисполнителей. Осуществление производственных инвестиционных проектов связано с использованием большого объема строительных материалов, конструкций, изделий, технологического оборудования, в том числе нестандартного, электроизделий, кабельной продукции, труб, проката металлов и т.д. Поэтому, важными и неотъемлемыми участниками инвестиционных проектов являются поставщики указанной продукции. К поставщикам в рамках осуществления инвестиционных проектов относятся также предприятия – производители строительных машин и механизмов, средств транспорта, в том числе специального, строительно-технологической оснастки и их дилерские фирмы. 43 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 [21] В соответствии с Законом РК «Об образовании» организациями образования являются юридические лица, которые реализуют одну или несколько образовательных учебных программ и (или) обеспечивают содержание и воспитание обучающихся, воспитанников. Организации образования создаются физическими и юридическими лицами (учредителями) в соответствии с законодательством Республики Казахстан. Право на ведение образовательной деятельности возникает у организаций образования: Организации образования в зависимости от реализуемых образовательных учебных программ могут быть следующих типов: - дошкольные организации; - общеобразовательные организации (начального, основного среднего, общего среднего); - технического и профессионального образования; - послесреднего образования; - высшего образования; - высшего и послевузовского образования; - специализированные организации образования; - специальные организации образования; - организации образования для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей (законных представителей); - организации дополнительного образования для детей; - организации дополнительного образования для взрослых. Номенклатура видов организаций образования утверждается уполномоченным органом в области образования. 1.3 Условия заключения новых видов договоров государственночастного партнерства Условия, т.е. содержание договоров ГЧП во многом зависит от конкретной отрасли сотрудничества государства и частного сектора, условий инвестирования, режим прав на объекты, создаваемых в ходе исполнения договора ГЧП, т.е. от вида договорных обязательств. Договор ГЧП - своего рода "кодекс" для конкретных участников совместной деятельности. Поэтому нет нужды обосновывать его важность. Правильный выбор схемы осуществления сотрудничества если не гарантирует, то существенно увеличивает шансы на успех. Договор — это соглашение двух или более лиц, направленное на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. И содержанием этого договора, как юридического факта, будут те условия, на которых достигнуто это соглашение двух или более лиц. 44 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Содержанием договора являются те условия, на которых этих соглашение достигнуто. В зависимости от юридического значения этих условий они подразделяются на три вида: - Существенные условия; - Обычные условия; - Случайные условия договора, в зависимости от их юридического значения. Под существенными условиями договора понимаются те условия, которые необходимы, с одной стороны, а с другой стороны, и достаточны для заключения договора данного вида. Это означает, что необходимо согласовать все существенные условия договора. Если не согласовано хотя бы одно из существенных условий договора, договор не считается заключенным. С другой стороны, если согласованы все существенные условия договора, другие условия можно не согласовывать, и без них договор может считаться заключенным. Поэтому и говорим: с одной стороны — необходимые, без них невозможно заключить договора, а с другой стороны — достаточные для заключения договора. Другие условия могут быть (и обычные, и случайные), а может их и не быть. Главное, чтобы были существенные условия. Существенные условия. Какие условия относятся к существенным? Прежде всего, условие о предмете договора, то есть о чем стороны договариваются. Без согласования предмета договора не может быть заключен ни один договор. Поэтому условия о предмете являются существенным условием. К существенным условиям относятся те условия, которые признаны таковыми по закону, когда прямо в законе сказано, что для такого вида договора требуется согласовать такие условия. Это бывает редко: только для некоторых видов договоров в законе перечисляются условия, которые отнесены к существенным, но, тем не менее, мы сталкивается с ситуацией, когда говорится в законе, какие условия являются существенными. К существенным условиям также относятся любые условия, относительно которых по заявлению одной стороны должно быть достигнуто соглашение. Стоит хотя бы одной из сторон потребовать согласования любого условия, как оно приобретает существенное значение и становится существенным условием. Обычные условия. Обычные условия — это те условия, которые предусмотрены правовыми актами, законными, подзаконными нормативными актами. Они не нуждаются в согласовании и включаются в содержание договора автоматически в момент заключения договора данного вида. Часто гражданско-правовой закон в диспозитивных нормах перечисляет обычные условия договора. Наиболее типичные условия договора. На протяжении многих веков участники гражданского оборота, как правило, заключали договор на таких условиях. Это обычные условия, и закон зафиксировал их в 45 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 качестве обычных условий договора. Стороны могут изменить эти обычные условия. Но если они ничего не сказали об этом условии, значит они согласились с тем условием, которое закреплено в законе, с обычным условием. Случайные условия. Случайное условие включается в содержание договора только по усмотрению сторон. Эти случайные условия либо дополняют обычные условия, то есть вводят такие условия, которых в законе не предусмотрено, либо изменяют эти обычные условия, которые зафиксированы в законе. Если случайное условие отсутствует в тексте договора, то это не влияет на действительность договора. Договор и без него считается заключенным. И тем самым случайное условие отличается от существенного, где в том случае, если не согласовано хотя бы одно из существенных условий, договор не считается заключенным. А если не согласовано какое-то случайное условие, без него договор может считаться заключенным. Тем самым случайное условие отличается от существенного. Случайное условие приобретает юридическую силу и становится обязательным для сторон лишь при включении этого случайного условия в содержание договора, то есть текст договора, и тем самым случайное условие отличается от обычного условия, которое не обязательно включать в текст договора, оно и так действует, поскольку закреплено в законе. Таким образом, случайное условие договора, чтобы оно действовало, нужно обязательно включить в содержание договора. Если любое условие потребовала согласовать одна из сторон, пускай самое случайное, оно тут же приобретает существенное значение и приобретает характер существенного условия. Но тут возникает вопрос: чем же тогда существенное условие отличается от случайного условия? Ведь если случайное условие потребовала согласовать хотя бы одна из сторон, оно приобретает существенное значение. Чем они отличаются? А они отличаются по юридическому значению, их юридическое значение различно и это различие состоит в следующем. Отсутствие случайного условия лишь в том случае влечет за собой признание договора не заключенным, если заинтересованная сторона докажет, что она требовала согласовать это случайное условие, но соглашение по этому условию не было достигнуто. Если заинтересованная сторона этого не докажет, то договор считается заключенным и без этого случайного условия. А если же не согласовано хотя бы одно из существенных условий, то ничего никому доказывать не надо, договор считается не заключенным. В законодательстве Республики Казахстан не предусмотрено понятие договора ГЧП. Единственным контрактным видом ГЧП является концессия. Вместе с тем, Закон РК «О концессиях» не дает четкое определение и понимание правовой природы договора концессии в соответствии с видами договоров, предусмотренных гражданским законодательством Республики Казахстан. 46 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Указанное обстоятельство и концессионное законодательство, состоящее в соответствии с пунктом 1 статьи 2 Закона Республики Казахстан «О концессиях» из Гражданского кодекса Республики Казахстан, Закона Республики Казахстан «О концессиях» и иных нормативных правовых актов Республики Казахстан, позволяет заключение договора концессии в форме смешанного договора, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законодательством. К отношениям сторон по смешанному договору применяется в соответствующих частях законодательство о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора. Таким образом, в рамках концессии возможно внедрение новых видов договоров, содержащих условия о создании и доверительном управлении или аренде объектом концессии, о совместной деятельности, о лизинге и другие условия, не запрещенные законодательством Республики Казахстан. При этом существенные условия договора помимо статьи 21 Закона Республики Казахстан «О концессиях» будут определяться в каждом конкретном случае существенными условиями, закрепленными гражданским законодательством Республики Казахстан. Вместе с тем, считаем важным прямое указание в договоре концессии на наименование договоров или и/нормы законодательства о договорах, элементы которых содержатся в договоре концессии. В соответствии с новой редакцией статьи 21 Закона Республики Казахстан «О концессиях», предусмотренной в разрабатываемым в настоящее время проектом Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по внедрению новых форм государственного - частного партнерства и расширению сфер их применения», предусмотрены следующие обязательные условия договора концессии: - сведения об объекте концессии, его описание, в том числе сведения о составе имущества, техническом состоянии, сроке службы, начальной, остаточной и восстановительной стоимости передаваемого объекта; - условия о правах концессионера на объект концессии и (или) правах на осуществление определенного вида деятельности; - условия и объемы проведения необходимых улучшений объекта в целях предоставления концессионером необходимого количества и качества услуг; - источники возмещения затрат и получения доходов концессионера; - цену (тарифы) на товары (работы, услуги) и порядок определения и индексации цен; - условие о размерах инвестиций, в том числе инвестиций в основные фонды, сроки, источники и условия финансирования концессионного проекта согласно разработанному бизнес-плану (рабочей программе); - виды деятельности (работы, услуги, предоставляемые по условиям 47 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 договора); - стандарты качества предоставляемых концессионером по договору концессии товаров (работ, услуг); - срок действия договора; - права и обязанности сторон; - требования по охране окружающей среды и безопасности ведения работ; - порядок и условия передачи сторонами объекта концессии, включая лиц, уполномоченных принимать объект, требования к его качеству, а также земельных участков, переданных в связи с исполнением договора концессии; - ответственность сторон; - условия изменения и прекращения договора; - местонахождение и банковские реквизиты сторон; - порядок осуществления контроля концедентом за исполнением договоров концессии; - критерии оценки выполнения концессионером принятых обязательств, выплаты неустойки в случае их невыполнения и порядок уменьшения концессионных обязательств концедента; - виды, объемы, сроки и условия предоставления государственной поддержки в случае ее предоставления в соответствии со статьей 14 настоящего Закона; - обязательства по казахстанскому содержанию; - обязательства концессионера по предоставлению ежегодно не позднее 1 февраля планируемого для проведения закупок года годовой программы закупа товаров, работ, услуг на предстоящий год и информации о приобретенных товарах, работах, услугах в уполномоченный орган в области государственного регулирования торговой и индустриальной политики по форме и в сроки, установленные им; - право собственности на объект концессии, распределение долей в праве собственности на указанный объект, условия и момент возникновения таких прав; - распределение рисков между сторонами; - условия и сроки перехода бремени содержания имущества, передаваемого по договору, а также рисков случайной гибели или повреждения указанного имущества; - сведения об уполномоченных государственных органах, представляющих интересы концедента, и порядке установления и изменения их полномочий по договору концессии; - перечень находящихся в государственной собственности зарегистрированных земельных участков, иных объектов движимого и недвижимого имущества, предоставляемых концессионеру, а также указание права, на котором передаются указанные земельные участки и объекты 48 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 недвижимого и движимого имущества; - срок выполнения работ по созданию и (или) реконструкции объекта концессии, его ввода в эксплуатацию, а также порядок продления этого срока; - права и обязанности иных лиц, привлекаемых для исполнения договора концессии, в частности, даче согласия на выполнение определенных действий, сбор и распределение денежных средств в рамках договора, осуществление иных платежей в объеме и в порядке согласно договору, а также выполнению иных прав и обязанностей; - действия сторон в случае существенного нарушения концессионером условий договора или при наступлении иных обстоятельств, указанных в договоре, в частности, для предотвращения, снижения или устранения риска или последствий чрезвычайных ситуаций, обеспечения здоровья, безопасности и сохранности имущества физических и юридических лиц, охраны окружающей среды; - исключительные случаи одностороннего изменения условий договора и (или) одностороннего отказа от его исполнения; - порядок разрешения споров по договору; - порядок возмещения расходов сторон в случае досрочного прекращения договора концессии. В договоре концессии могут быть также предусмотрены: - способы обеспечения исполнения обязательств сторон договора; - распределение между концедентом и концессионером доходов в связи с осуществлением деятельности, предусмотренной договором концессии; - страхование в связи с исполнением договора; - согласование организации, привлекаемой концессионером для осуществления эксплуатации объекта концессии, и существенных условий договора с ней; - согласование подрядчика (генерального подрядчика), привлекаемого концессионером для осуществления создания, реконструкции объекта концессии, и существенных условий договора с ним; - право концедента на прекращение договора в случае отказа кредитной организации, предоставившей денежные средства, от дальнейшего кредитования концессионера, осуществляемого в целях исполнения концессионером обязательств по договору; - иные условия, не противоречащие законодательству Республики Казахстан. Условия договора сохраняют силу на весь срок действия договора концессии, за исключением случаев, когда изменения в договор вносятся по соглашению сторон. Договор концессии должен предусматривать условие концедента в одностороннем порядке изменить условия или расторгнуть договор в интересах общества и государства, при этом договор должен включать исчерпывающий 49 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 перечень таких условий, установленных законодательством Республики Казахстан, в том числе, когда такие действия совершаются в целях обеспечения национальной и экологической безопасности, здравоохранения и нравственности, а также выплату при этом по вине концедента соответствующей компенсации концессионеру. При этом концедент обязан компенсировать концессионеру дополнительные затраты, связанные с изменением по вине концедента условий договора концессии, а также возместить убытки, понесенные концессионером в связи с расторжением по вине концедента договора концессии. Поскольку законодатель регламентирует в большей степени форму и содержание договора, то структура определяется сторонами. Главное требование, чтобы в выбранной структуре документа присутствовали все необходимые реквизиты и были озвучены все существенные условия. При этом при составлении договора ГЧП, в обязательном порядке нужно неукоснительно соблюдать все требования действующего законодательства. В противном случае, могут быть негативные последствия вплоть до признания заключенных договоров недействительными. В связи с этим при определении условий договоров ГЧП следует четко установить структуру и разграничить административные возможности государства и гражданско-правовые обязанности сторон договора. При этом важно учесть, что согласно пункту 4 стати 1 ГК РК к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим бюджетным отношениям, гражданское законодательство не применяется, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами. Государство при всех условиях остается субъектом публично-правовых отношений. Это обстоятельство оказывается ключевым и для гражданскоправовых отношений, в которые государство как суверен не может вступать в качестве рядового субъекта гражданского права. Именно поэтому нельзя ставить вопрос об изначальном равноправии государственного и частного партнеров в проектах ГЧП. Такое равноправие наступает только тогда, когда на основе суверенных прав государства в договоре о ГЧП определены условия и особенности реализации гражданско-правовых отношений. Иными словами, государство как суверен становится особым субъектом гражданского права. Это выражается, во-первых, в том, что государство само определяет правовые рамки, которыми должны руководствоваться все остальные субъекты гражданско-правовых отношений; во-вторых, оно сохраняет властные функции, даже вступив на началах равенства сторон в указанные отношения, так как может принимать административные акты, это равенство игнорирующие. Предполагается, что государство участвует в гражданском обороте не в своих специфических интересах, а в целях наиболее эффективного отправления государственной власти. 50 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 В соответствии с этим проекты ГЧП представляют собой не простое сложение ресурсов, а совершенно особую конфигурацию интересов и соответствующих правомочий партнеров. Во-первых, государство как одна из сторон партнерства выступает в роли носителя общественно значимых интересов и целей, причем исполняет не только целеполагающую, но и контрольную функции. Во-вторых, выступая в роли участника хозяйственного оборота, оно заинтересовано как в эффективности общих результатов проекта ГЧП, так и в обеспечении собственного коммерческого эффекта. Наконец, частный партнер, как всякий нормальный предприниматель, преследует цель максимизации прибыли. Поэтому в сегменте коммерческих (в отличие от сегмента реализуемых государством общественных) интересов между партнерами вполне уместен и даже необходим торг о возможном разделе возникающих рисков, о характере делегируемых правомочий и условиях их передачи и использования. Эти аспекты ГЧП особенно важны, потому что в нашей правовой системе отсутствует корректное разделение на административные и гражданскоправовые отношения, что уже сказывается на реализации конкретных инвестиционных проектов. Аморфность отношений отпугивает потенциальных крупных инвесторов. Рассмотрим взаимосвязь административных и гражданско-правовых отношений при предоставлении земельного участка под строительство по договору ГЧП с привлечением частных инвестиций. Достаточно непросто дать однозначную юридическую квалификацию отношений, возникающих между инвесторами (застройщиками) и государственными органами в связи с предоставлением земельных участков под строительство. Как правило, органом местного самоуправления предусматривается отвод земельного участка, что предполагает выдачу разрешения на ведение строительных работ и оформление соответствующих земельно-правовых документов. При этом основным условием совершения местными исполнительными органами юридически значимых действий является обязанность инвестора после завершения строительства передать в государственную собственность часть построенного жилого дома либо объекта социальной или инженерной инфраструктуры, элементов благоустройства. В случае если осуществляется строительство объектов промышленной инфраструктуры, условием предоставления земельного участка и выдачи разрешения на строительство согласно нормативным актам органа местного самоуправления может быть предусмотрена обязанность инвестора перечислить средства долевого участия на развитие объектов административнокоммерческого, производственного, инженерного назначения соответствующей территории. Любой инвестиционный контракт является комплексным (смешанным) 51 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 договором. С одной стороны, при передаче земельного участка в собственность либо во временное пользование инвестору (застройщику) между государственными органами и инвестором возникают гражданско-правовые отношения, в которых обе стороны участвуют равноправно, что подразумевает заключение соответствующего гражданско-правового, как правило, возмездного договора, которым будут опосредованы имущественные отношения по передаче земельного участка в собственность либо во временное владение и пользование. При передаче земельного участка в собственность оформляется договор купли-продажи, предполагающий перечисление покупателем (застройщиком) в местный бюджет денежной суммы, эквивалентной стоимости земельного участка, указанной в договоре. При оформлении договора аренды застройщик (арендатор) получает землю во временное владение и пользование и уплачивает в местный бюджет арендную плату в порядке, установленном договором. С другой стороны, сама процедура предоставления земельного участка под строительство осуществляется в рамках административных правоотношений, что подразумевает принятие уполномоченным органом решения о предоставлении земельного участка, осуществление отвода земли в натуре, выдачу разрешения на ведение строительных работ, оформление земельноправовых документов. Что касается обязанности инвестора передать в государственную собственность по окончании строительства часть построенного жилья либо других объектов социальной и инженерной инфраструктуры и благоустройства, то такое соглашение по существу также является гражданско-правовым договором. В этой части для инвестиционных контрактов весьма характерен безвозмездный характер, поскольку орган местного самоуправления не исполняет никаких встречных гражданских обязательств в пользу инвестора не передает имущества, не перечисляет денежных средств из местного бюджета, не производит зачет встречных обязательств. Действия органа местного самоуправления по отводу земельного участка и выдаче разрешения на строительство не могут квалифицироваться как встречное исполнение гражданских обязательств, поскольку к отношениям власти и подчинения применяются нормы административного законодательства и в силу прямых указаний п. 4 ст. 1 ГК РК гражданское законодательство на такие отношения не распространяется. Таким образом, предусмотренная соглашениями безвозмездная передача инвестором в государственную собственность по окончании строительства части построенного жилья либо других объектов социальной и инженерной инфраструктуры и благоустройства является по сути дарением, и, следовательно, к таким отношениям должны применяться нормы ГК РК о дарении. 52 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Подводя итог вышесказанному, можно сделать весьма любопытный вывод: условия соглашений о предоставлении земельного участка под строительство в части обязательств органа местного самоуправления административного характера по существу являются ничтожными как противоречащие ст. 1 ГК РК. При заключении инвестиционного контракта упоминание об обязательствах органа местного самоуправления по предоставлению земельного участка является существенным условием, следовательно, недействительность соглашения о предоставлении земельного участка под строительство в части обязательств органа местного самоуправления влечет недействительность всего инвестиционного соглашения в целом (ст. 161 ГК РК). При этом следует учесть, что обстоятельства землевладения и землепользования непосредственно не влекут обязанность инвестора по безвозмездной передаче жилья без заключения договора долевого участия. В этой связи инвесторам при заключении инвестиционных контрактов с государственными органами необходимо четко оговаривать в контракте взаимные гражданско-правовые обязательства сторон, в том числе и наличие имущественного возмещения за передаваемые в государственную собственность площади и объекты в любой возможной форме. С правовой точки зрения главная проблема обеспечения благоприятного инвестиционного климата состоит в стабильности правового регулирования, что предполагает законодательное закрепление определенных гарантий для иностранных инвесторов, вкладывающих свои материальные и нематериальные ценности в экономику страны. Это, прежде всего, гарантии от ухудшения условий хозяйствования, на основе которых осуществлялся приток иностранных инвестиций. Речь идет об установлении определенного срока, в течение которого действует запрет на такого рода законодательные изменения. Не следует особо доказывать: иностранный инвестор хочет иметь гарантию, что условия инвестирования не изменятся в дальнейшем. Он должен быть уверен в том, что любые изменения в законодательстве не ухудшат коммерческие результаты его деятельности как инвестора, на достижение которых он рассчитывал. Стабилизационная оговорка - это принцип защиты для иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями от ужесточения национального законодательства, подразумевающее сохранение правового режима в случае неблагоприятного изменения законодательства. Необходимо отметить, что в действующем Законе Республики Казахстан «Об инвестициях» отсутствует гарантия от изменений законодательства, что конечно же не является положительной стороной данного Закона. Однако, п. 3 ст. 4 указанного Закона гласит, что Республики Казахстан гарантирует стабильность условий договоров, заключенных между инвесторами и государственными органами Республики Казахстан, за исключением случаев, когда изменения в договоры вносятся по соглашению сторон. 53 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Настоящие гарантии не распространяются на: 1) изменения в законодательстве Республики Казахстан и (или) вступление в силу и (или) изменения международных договоров Республики Казахстан, которыми изменяются порядок и условия импорта, производства, реализации подакцизных товаров; 2) изменения и дополнения, которые вносятся в законодательные акты Республики Казахстан в целях обеспечения национальной и экологической безопасности, здравоохранения и нравственности. То есть такая гарантия является весьма шаткой и не стабильной для инвесторов, поскольку это позволяет Республике Казахстан вносить практически любые изменения в законодательство, оправдывая это теми целями, изложенными в пп. 2 п. 3 ст. 4 указанного Закона. Изучая утративший силу Закон Республики Казахстан «О соглашениях (контрактах) о разделе продукции при проведении нефтяных операций на море», то в п. 2 ст. 25 содержится, что в случае если в течение срока действия соглашения о разделе продукции законодательством Республики Казахстан будут установлены нормы, ухудшающие или улучшающие коммерческие результаты деятельности подрядчика в рамках соглашения о разделе продукции, в соглашение о разделе продукции вносятся изменения, обеспечивающие подрядчику коммерческие результаты, которые могли быть им получены при применении законодательства Республики Казахстан, действовавшего на момент заключения соглашения о разделе продукции. Порядок внесения таких изменений определяется соглашением о разделе продукции. При этом указанное положение об изменении условий соглашения о разделе продукции не применялось в случае, если законодательством Республики Казахстан вносятся изменения в стандарты (нормы, правила) по безопасному ведению работ, охране недр, окружающей среды и здоровья населения, в том числе в целях приведения их в соответствие с аналогичными стандартами (нормами, правилами), принятыми в международной практике. И снова повторяется норма, изложенная в п. 3 ст. 4 Закона Республики Казахстан «Об инвестициях». Но почему-то такие условия стабильности контрактов были предусмотрены лишь в Законе Республики Казахстан «О соглашениях (контрактах) о разделе продукции при проведении нефтяных операций на море», безусловно, в Законе РК «О концессиях» такой нормы нет. По нашему мнению, эти гарантии должны касаться всех видов инвестиционных контрактов. Мы не считаем, что оговорка изменения условий инвестиционного договора в целях обеспечения имущественных интересов инвестора при изменении законодательства является более гибким инструментом по защите интересов инвестора, без сомнений, это позволяет сторонам соглашения по своему взаимному согласию преодолеть трудности, связанные с принятием 54 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 ухудшающих изменений в законодательство. Но если речь идет об изменениях, улучшающих положение инвесторов, то в любом случае будут действовать те нормы, которые действовали на момент заключения инвестиционного контракта. Эта оговорка имеет общий характер с «дедушкиной» оговоркой, но стабилизационная оговорка является, на наш взгляд, более надежным инструментом. Что же касается свободы выбора в публичных правоотношениях, то здесь Казахстан выражает свою позицию самым определенным образом. В частности, условия налогообложения устанавливаются в соответствии с налоговым законодательством Республики Казахстан. То есть в данном случае свободы выбора применимого права в Республике Казахстан не предусмотрено, напротив, здесь существует императивная норма, в соответствии с которой применяется в таких правоотношениях законодательство Республики Казахстан. Каждое государство сам выбирает для иностранных инвесторов той или иной режим, может быть предоставлен национальный режим или режим наибольшего благоприятствования. В настоящее время в Республике Казахстан действующим законодательством не проводится различий между иностранными и отечественными инвестициями, и потому для инвестиций установлен единый национальный режим, соответственно для Казахстана не актуально деление инвесторов на иностранных и национальных. Вообще при рассмотрении этого аспекта инвестиционной деятельности, следует уточнить, что понятие «правовой режим» применим в данном конкретном случае в отношении не инвесторов, а скорее инвестиций. В свою очередь инвесторы наделены правовым статусом. Для того, чтобы отразить проблемы широкого и ограничительного толкования действия принципа режима наибольшего благоприятствования, необходимо установить понятие этого принципа. 1.4 Структура новых видов договоров государственно-частного партнерства, общие особенности их оформления в здравоохранении, образовании, туризме, жилищно-коммунальном хозяйстве, транспорте и других отраслях Республики Казахстан Закон Республики Казахстан «О концессиях» содержит императивную норму, закрепленную в подпункте 5 статьи 8 и подпункте 4) пункта 1 статьи 17, которая требует заключения договора концессии только на основе одного из типовых договоров концессии, утвержденных Правительством Республики Казахстан. Таким образом, структура договора концессии устанавливается на основании типовых договоров концессии утвержденных постановлением Правительства Республики Казахстан. Ряд исследователей, как российских, так и зарубежных, считает, что 55 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 необходимость заключения концессионного соглашения только в соответствии с одной из утвержденных правительством типовых проформ следует рассматривать в качестве недостатка [22]. Так, специалисты международной юридической фирмы «Гид Луарет Нуэль» (привлеченной, кстати, к разработке проектов типовых соглашений в составе рабочей группы Минэкономразвития России) полагают, что необходимость в типовых инвестиционных соглашениях не является обоснованной и затруднит использование закона о концессиях на практике [22]. Ряд исследователей не вполне согласны с такой точкой зрения, так как считают, основываясь на анализе мировой практики, что использование типовых форм соглашений поможет сделать договорные отношения более устойчивыми и «прозрачными», уменьшит вероятность злоупотреблений со стороны государства и должно в целом способствовать повышению эффективности использования концессионного механизма в проектах ГЧП. Применение типовых форм договоров концессии полностью соответствует мировой практике, в которой роль строительных проформ и других типовых контрактов (отраслевых, национальных и международных) непрерывно возрастает, о чем свидетельствуют результаты исследований Международной федерации инженеров-консультантов (далее - ФИДИК) и Всемирного банка [23]. Достаточно сказать, что в строительном секторе Великобритании в широком применении находятся более 120 типовых форм подрядных договоров, разработанных профессиональными институтами и государственными агентствами. Только Объединенным комитетом по контрактам (далее - ОКК), Великобритании разработаны и внедрены в практику более 60 типовых контрактов различных видов. ФИДИК, являющаяся признанным лидером в области разработки и внедрения в международную практику строительства типовых контрактов, выпустила в общей сложности 9 типовых международных строительных контрактов, которые широко применяются в разных странах мира. [24] Типовые договоры концессии должны позволить при заключении конкретного договора определять характеристики проекта, соответствующие обязанности партнеров и регулировать потенциальные противоречия интересом. Должны учитываться возможности некорректного поведения частных партнером и противодействия ему в соответствии с условиями, определенными в контракте. Это может регулироваться в соответствии с условиями, вынуждающими частного партнера оплачивать заранее депозит или через побудительные меры (разделение прибыли по согласованию между государством и частными партнерами). Также возможны определенные договорные условия в форме санкции, если со стороны частного партнера наблюдается некорректное поведение. И, наконец, договоры о государственночастном партнерстве должны касаться всех основных аспектов проектов ГЧП, но при этом иметь, некоторую степень гибкости для проведения возможных инноваций. Поэтому в соответствии с договором могут быть установлены не 56 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 все технические детали, а лишь основные характеристики выполняемых задач. В целом новые виды договоров концессии могут иметь следующую структуру: - Преамбула; - Определения; - Предмет договора концессии и объект концессии: - наименование проекта; - цели проекта; - инициатор проекта; - описание создаваемого и/или реконструируемого объекта концессии, технико-экономические спецификации, включая сведения о составе имущества, техническом состоянии, сроке службы, предполагаемой начальной, остаточной и восстановительной стоимости объекта концессии, технологии и технологическом оборудовании; - продукция проекта и рынок сбыта; - производственная программа; - технология и технологическое оборудование; - график осуществления проекта; - основные финансово-экономические показатели проекта - Предоставление земельного участка - требования к территории; - ситуационный план; - инженерная инфраструктура; - климатические и инженерно-геологические условия. - Управление проектом: - общая концепция управления проектом; - управление на стадии подготовки; - управление проектом на стадии реализации; - управление проектом на стадии эксплуатации. - Финансирование проекта: - источники и структура финансирования проекта; - условия внешнего финансирования; - расчет финансовых издержек; - схема и организация финансирования. - Потребность в сырье и материалах: - номенклатура и технические требования к сырью и материалам; - цены на сырье и материалы; - расчет потребности в сырье и материалах по годам; - транспортная схема поставок сырья и материалов; - потребность в сырье и материалах; - налогообложение. - Условия организации создания и/или реконструкции объекта 57 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 - концессии: разработка проектной документации; порядок ведения строительных работ; привлечение субподрядных организаций; порядок изменения проекта и выполнение не запланированных ранее дополнительных работ. Эксплуатация объекта концессии: правовой режим и особенности владения и пользования объектом концессии; технические требования к эксплуатации объекта; критерии качества эксплуатации объекта; порядок определения качества эксплуатации объекта; права ограниченного целевого пользования объектом концессии третьими лицами; порядок изменения технические требований к эксплуатации объекта. Капитальный ремонт и модернизация объекта концессии: Меры государственной поддержки Источниками возмещения затрат и получения доходов Потребность в кадрах и их обучение Местное (казахстанское) содержание в кадрах, товарах, работах, услугах концессионера Права собственности на объект концессии и иное недвижимое имущество и порядок их передачи Порядок создания и функционирования специальной финансовой компании при проектном финансировании Права и обязанности сторон Порядок осуществления контроля концедентом за исполнением договора концессии Финансово-экономическая оценка проекта, оценка рисков и мероприятия по их ограничению Экологическая оценка и природоохранные мероприятия Ответственность сторон и меры по обеспечению исполнения договора концессии Передача прав и обязанностей по договору концессии Применимое право Порядок разрешения споров Условия изменения, дополнения и прекращения договора концессии Сроки действия договора концессии Исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности Страхование рисков Обстоятельства непреодолимой силы Требования по охране окружающей среды и безопасности ведения 58 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 работ - Порядок разрешения споров - Заключительные положения - Местонахождение и банковские реквизиты сторон договора концессии Далее рассмотрим отличия структуры новых договоров концессии от действующих типовых договоров концессии. Концессионные проекты направлены на решение социально-значимых задач, при реализации которых: - сохраняется контроль государства за объектом концессии; - улучшается эффективность эксплуатации, происходит увеличение объема и улучшение качества производимых товаров (работ, услуг), снижение себестоимости и повышения доходной части деятельности; - распределяются и управляются риски дополнительных расходов и неисполнения проекта. Вместе с тем, типовые договоры, утвержденные постановлением Правительства Республики Казахстан от 29 декабря 2006 года N 1326, не в полной мере регламентируют указанные задачи. В связи с этим, содержание типовых договоров должно включать условия, позволяющие установить обязательную финансово-экономическую модель проекта, показатели ее эффективности, критерии оценки эффективности, распределение и управление рисками. Указанные условия являются отличительными особенностями договора концессии от классических договоров подряда, аренды, доверительного управления и др., элементы которых включаются в условия договора концессии. Вопросам улучшения эффективности эксплуатации, увеличения объема и улучшения качества производимых товаров (работ, услуг), снижения себестоимости и повышения доходной части деятельности, распределения рисков уделяется большое внимание при разработке технико-экономического обоснования концессионного проекта. Вместе с тем, несмотря, на, что реализация концессионного проекта должна осуществляться в соответствии с показателями, закрепленными в ТЭО, действующий типовой договор не предусматривает условия об обязательности применения ТЭО или отдельных условий ТЭО. Единственным условием более или менее закрепленным в типовых договорах являются условия ТЭО о техническом описании объекта концессии. Рассмотрим разделы ТЭО, показатели которых не закреплены в типовых договорах. Во-первых, не закреплена институциональная схема концессионного проекта. Во–вторых, не закреплены финансово-экономические параметры концессионного проекта на этапе эксплуатации, описание и качество производимой продукции, товаров, работ и рынки их сбыта. 59 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 В-третьих, не закреплено распределение рисков. Следует учесть, что закрепление в типовых договорах институциональной схемы и финансово-экономических параметров важно для оценки эффективности концессионного проекта, распределения и управления рисками. Таким образом, главным отличием новых типовых договоров концессии является ориентация его условий на построение и описание финансовой модели, способов ее оценки и изменения в случае возникновения обстоятельств, препятствующих реализации концессионного проекта. Далее рассмотрим некоторые условия новых типовых договоров концессии, являющиеся концептуально новыми и отсутствующими в действующих типовых договорах: - Закон Республики Казахстан "О концессиях" не определяет, что именно должно содержать описание объекта концессии. Вместе с тем, описание существующего объекта концессии является сложной технической задачей, без качественного решения которой "запуск" концессионного механизма невозможен. Данное существенное условие должно основываться на результатах инвентаризации технического состояния объектов концессии. Описание существующего объекта концессии должен содержать сведения о составе имущества, техническом состоянии, сроке службы, начальной, остаточной и восстановительной стоимости передаваемого объекта. Как отмечалось выше важно указать институциональную схему концессионного проекта. При этом, следует учесть, что законодательством не решен вопрос о возможной множественности лиц на стороне концедента и соответствующего регулирования взаимодействия концессионера с двумя и более концедентами и между самими концедентами. Проблема заключается в том, что при делегировании властных публичных полномочий, особенно по отношению к частным лицам, важное значение имеют вопросы, способные привести к оспариванию сделки, - распределение ответственности при делегировании, гарантированность прав концессионера при неправильной реализации компетенции. В связи с этим предлагается существенным условием договора концессии предусмотреть описание всех уполномоченных органов, представляющих интересы концедента, и их полномочий. Учитывая что, концессионные проекты являются социально значимыми в договоре концессии необходимо установит систему ценообразования на продукцию, работы и услуги концессионного проекта. Гарантии исключительности прав концессионера является одним из условий привлекательности для частного бизнеса инвестирования денежных средств в социальную инфраструктуру. Все права, полномочия и обязанности концессионера, вытекающие из договора концессии или предоставленные согласно договору концессии, 60 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 должны являться исключительными для концессионера на протяжении действия договора концессии, и концедент обязан не предоставлять в период действия договора концессии никаких из этих прав или обязательств концессионера по договору концессии любому иному лицу без письменного согласия концессионера. Вопросу создания и/или реконструкции объекта концессии в действующих типовых договорах уделено большое внимание. Вместе с тем, не закреплены условия о проведении концессионером по поручению концедента дополнительных работ, не учтенных в первоначальном концессионном проекте и необходимых для обеспечения функционирования объекта концессии. В связи с этим предлагаем включить в типовой договор концессии условия о проведении концессионером дополнительных работ и порядке их финансирования. - В разделе «Эксплуатация объекта концессии» типовых договоров концессии необходимо закрепить условия о правовом режиме прав на владение и пользование объектом концессии. От выбранного правового режима будет зависеть объем распределяемых рисков и порядок контроля государства за объектом концессии. Например, режим доверительного управления, в отличие от аренды объекта концессии, предполагает принятие государством большего объема рисков реализации концессионного проекта, а также влечет более детальный контроль за финансово-хозяйственной деятельностью концессионера. - В типовых договорах требуется закрепить порядок проведения капитального ремонта и модернизации объекта концессии, в целях обеспечения надлежащего технического состояния объекта концессии и обеспечения соответствия передовым технологиям и инновациям. - Новыми условиями для типовых договоров являются порядки выплаты эксплуатационных затрат, вознаграждения, платы за доступность, а также арендной платы за пользование объектом концессии. - При передаче объекта концессии после завершения концессионного проекта важным вопросом является порядок установления стоимости объекта концессии, условия о котором должны быть закреплены в типовом договоре концессии. - Учитывая возможность реализации в рамках концессии проектного финансирования в типовых договорах необходимо предусмотреть раздел о порядке создания и функционирования специальной финансовой компании. - К существенным условиям договора концессии не отнесены условия о распределении рисков убытков и потери возможных доходов. Урегулирование в договоре данного вопроса необходимо в целях обеспечения сбалансированности интересов государства и частного сектора. В связи с этим, предлагается в качестве существенного условия включить в договор концессии инвестиционные риски. 61 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 - В типовых договорах важно закрепить, что передача прав и обязанностей (уступка требований, залог) по договору концессии возможно только по согласованию с концедентом. При этом передача прав и обязанностей должна осуществляться путем внесения соответствующих изменений и дополнений в договор концессии. Также следует установить, что концессионер совместно с лицом, которому уступлены права, несет солидарную ответственность за исполнение уступленных прав и обязанностей. 1.5 Методы и формы обеспечения обязательств по новым видам договоров государственно-частного партнерства Закон РК «О концессиях» содержит весьма пространные положения об ответственности сторон контракта за неисполнение либо ненадлежащее исполнение своих обязательств в соответствии с законами РК. Таким образом, эти нормативные правовые акты содержат отсылочные нормы об ответственности сторон. В Законе о концессиях содержаться нормы, которые предусматривают одностороннее расторжение договора и односторонний отказ государства от договора. Видам обеспечения выполнения обязательств посвящена Глава 18 Гражданского кодекса РК. Это - неустойка (штраф, пеня), залог, поручительство, задаток и гарантия (ст.178 ГК РК). Однако жизнь показывает, что это не всегда может в полной мере обеспечить соблюдение ваших интересов, оградить от мошенников и т.п. Помимо известных ранее способов обеспечения исполнения обязательств и предусмотренных непосредственно в ГК РК, никто не отнимет право сторон в договорном порядке создавать другие способы обеспечения исполнения обязательств: например внесение спорной суммы на депозит третьего лица. При этом, с целью повышения "надежности" добросовестного исполнения взятых обязательств, возможно одновременное сочетание по одному обязательству нескольких способов обеспечения его исполнения, например по обязательству, обеспеченному неустойкой, еще применить залог или задаток. Указанные способы обеспечения исполнения обязательств различаются по степени воздействия на должника и методам достижения цели. Поэтому от оптимального выбора кредитором способа во многом будет зависеть и поведение должника. В связи с этим необходимо учитывать особенности того или иного способа обеспечения исполнения обязательства и его возможности применительно к конкретным ситуациям. Скажем, неустойка, как определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, и задаток, как денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по поводу платежей другой стороне в доказательство 62 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 заключения договора и в обеспечение его исполнения, одновременно представляют собой меры гражданско-правовой ответственности. В качестве таковых они ориентируют должника на исполнение обязательства в натуре под угрозой применения санкций, которые носят реальный характер: ведь взыскание неустойки или пени в фиксированном размере не требует от кредитора больших усилий, как, например, в случае с возмещением убытков, где нужно обосновывать и доказывать их размер. Залог и поручительство, как обязательство поручителя перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или частично, банковская гарантия (выдача денежной суммы банком гарантом) по просьбе другого лица (бенефициара) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства (по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате) повышают для кредитора вероятность удовлетворения его требований в случае нарушения должником обеспеченного ими обязательства. Выбор способа обеспечения обязательства во многом зависит и от его сути. К примеру, для обязательств, возникающих из договора займа или кредитного договора, более значимыми выглядят такие способы, как залог, банковская гарантия и поручительство. В то же время, если речь идет об обязательствах выполнить работу или оказать услугу, возникающих из договора подряда, оказания услуг и других, предпочтительнее использование неустойки, поскольку интерес кредитора заключается не в получении от должника денежной суммы, а в приобретении определенного качественного результата. Что касается залога, то в силу ограничений, установленных законом, он не дает кредитору в большинстве случаев достаточной уверенности в быстром и полном удовлетворении своих требований путем обращения взыскания на заложенное имущество. С одной стороны, это обусловлено многочисленными процессуальными формальностями, которыми сопровождается обращение взыскания. С другой стороны, даже и с материально-правовой точки зрения, залоговый кредитор обладает далеко не абсолютным приоритетом в удовлетворении своих требований за счет предмета залога. Например, в случае банкротства и ликвидации юридического лица либо несостоятельности частного предпринимателя, требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом, удовлетворяются далеко не в первую очередь. В нынешних условиях экономической неустойчивости, массового распространения мошенничества в финансовой сфере кредитные организации стремятся обеспечить наибольшие гарантии возврата кредита, преследуя цель в любом случае приобрести право собственности на имущество заемщика на срок кредитования. Помимо описанных в законе, стороны могут применять любые изобретенные ими юридические конструкции, служащие цели обеспечения 63 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 исполнения обязательств. Ниже предлагаются три таких способа. Все они заключаются в передаче конкретного имущества должника (либо третьего лица) в собственность кредитора вплоть до момента возврата кредита и выплаты процентов. Эти способы могут быть объединены в одну группу с залогом, поскольку, как и в последних, обеспечительную функцию в них выполняет конкретное обособленное имущество должника или третьего лица. Договор купли-продажи с обязательством обратного выкупа. В современной мировой банковской практике широко применяемым способом обеспечения возвратности кредитов либо вообще особым видом активных банковских операции стало совершение сделок купли-продажи имущества с обязательством его обратного выкупа по заранее оговоренной цене и в заранее оговоренные сроки (сделки REPO-sale and repurchase operation). Договор обратной продажи имущества с отлагательным условием. Указанная правовая конструкция предусматривает одновременное заключение следующих договоров: кредитного договора, договора купли-продажи имущества, договора (предварительного договора) "обратной" продажи имущества под отлагательным условием, которым является факт возврата заемщиком банковского кредита с процентами в установленный срок. Доверительная передача заемщиком права собственности на свое имущество кредитору. Такая передача основывается на договоре куплипродажи, реже - дарения. В случае ненадлежащего исполнения заемщиком своих обязательств стороны расторгают заключенные договоры, а в случае неисполнения имущество остается в собственности банка на неопределенное время. Но к возврату имущества банк в любом случае не может быть принужден, поскольку это обязательство не закреплено в письменной форме. В отличие от обычных способов обеспечения подобная сделка предполагает возможность наступления неблагоприятных последствий для заемщика не только в случае его неисправности, но и при полном и своевременном возврате кредита (при недобросовестности кредитора). Несмотря на явное преимущество, получаемое одной из сторон при такой сделке, она находит довольно широкое применение в банковской практике при наличии доверительных отношений между заемщиком и заимодавцем (а точнее, уверенности заемщика в добросовестности банка). Это связано, вероятно, с тем, что в отношениях между банком и клиентом доверительный характер отношений имеет большое значение, т.к. для уважающего себя и своего клиента банка - должны быть важны репутация и строгое выполнение даже устно данных обещаний. Анализ используемых в сделках способов обеспечения исполнения обязательств показывает, что их можно разделить на две основные группы, а именно: а) способы, имеющие менее обеспечительный характер - они могут обеспечить выполнение обязательств постольку, поскольку должник 64 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 платежеспособен, и у него имеется имущество, достаточное для удовлетворения законных требований кредитора (к ним относятся, например, неустойка, задаток, аванс и некоторые другие); б) способы, которые наиболее полно и надежно защищают интересы кредитора. Изменение платежеспособности и имущественного положения должника практически не может повлиять на удовлетворение требований кредитора (к ним относятся, например, поручительство, банковские и другие гарантии, страхование, предоплата, залог и другие). Именно эту вторую группу способов обеспечения обязательств можно было бы рекомендовать использовать, несмотря на то, что многие указанные способы обеспечения являются дорогостоящими. При этом при выборе способа обеспечения нужно иметь в виду те сложности, которые могут возникнуть у кредитора при принудительном исполнении своих прав (например, сложности с реализацией заложенного имущества или имущества, право собственности, на которое сохранено за продавцом). 1.6 Изменение и расторжение договора концессии 1.6.1 Понятие и причины изменения и расторжения договора По общему правилу, договоры должны исполняться, даже если после заключения договора приняты нормативные акты, устанавливающие иные, обязательные для сторон правила. Это правило закрепляет принцип стабильности договора. Когда стороны заключали договор, действовал один закон, устанавливающий одни обязательные правила. Договор еще не исполнен, а законодатель принял другие правила, обязательные для сторон, и в этом случае предпочтение отдается договору. Договор должен исполняться на тех условиях, на которых был заключен, несмотря на существование других правил. Здесь действует принцип незыблемости договора, договоры должны исполняться на тех условиях, на которых они заключены. Другое общее правило: изменение или расторжение договора допускается только по взаимному соглашению сторон. Однако исключение из этого общего правила может содержаться в самом договоре. Итак, договор может изменяться и расторгаться только по взаимному соглашению сторон, если в самом договоре не предусмотрено иное. Одностороннее изменение договора, по общему правилу, не допускается и одностороннее расторжение договора не допускается. Однако в двух случаях, и то только по решению суда, одна из сторон вправе потребовать изменения либо расторжения договора. По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только: 1) при существенном нарушении договора другой стороной; 2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законодательными актами или договором. 65 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. Договор считается измененным или расторгнутым в случае одностороннего отказа от исполнения договора (отказа от договора) соответственно частично или полностью (статья 404 ГК РК). Под изменением договора понимается трансформация одного или нескольких его условий, составляющих содержание договора. Под расторжением договора понимается досрочное прекращение не исполненного полностью или частично договора по основаниям, не предусмотренным ст.ст. 367-377 ГК РК. Различаются три варианта изменения и расторжения договора: 1) по соглашению сторон; 2) по решению суда; 3) в результате одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично. Соглашение сторон является нормальным и наиболее приемлемым способом изменения и расторжения договора, вытекающим из принципа свободы договора. Все остальные способы изменения и расторжения договора (в судебном порядке, односторонний отказ от исполнения) могут применяться только в случаях, предусмотренных ГК РК, другими законодательными актами и договором. По решению суда расторжение договора производится по требованию одной из сторон. В статье приведено два основания для расторжения договора. Одно из них - существенное нарушение договора, то есть нарушение, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. Например, заказчик рассчитывал при заключении договора на своевременное и качественное завершение объекта строительства, однако подрядчик ведет строительные работы с грубыми отступлениями от договора. Для отдельных видов договоров законодательством устанавливаются конкретные нарушения, которые признаются существенными. Например, для договора поставки устанавливается, что нарушения договора предполагаются существенными в случаях поставки товара ненадлежащего качества, неоднократного нарушения сроков поставки, неоднократного нарушения сроков оплаты товаров и т.д. Второй случай - это предоставляемая возможность установления таких случаев ГК, другими законодательными актами или договором. В качестве примера можно привести п. 2 ст. 389 ГК РК в котором закрепляется право присоединившейся стороны потребовать расторжения договора присоединения, если в нем формулируются условия договора в ущерб присоединившейся стороне. 66 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 1.6.2 Порядок изменения и расторжения договора концессии Соглашение об изменении и расторжении договора концессии совершается в той же форме, что и договор, если из законодательства, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное. Требование об изменении или расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законодательством либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок. В п.1 статьи 402 ГК РК устанавливается общее правило о необходимости соблюдения при изменении и расторжении той же формы, что и при заключении договора. При наличии письменной формы изменение и расторжение договора оформляется (так же, как при заключении) или путем составления отдельного документа, или путем обмена письмами, телеграммами, факсами, электронными сообщениями и т.п. Это общее правило является диспозитивным. Например, стороны, заключив договор в простой письменной форме, могут договором закрепить, что расторжение договора должно быть нотариально оформлено. При изменении или расторжении договора в судебном порядке вопрос о форме не стоит, однако закреплен определенный порядок изменения и расторжения. Перед обращением в суд стороны должны пройти процедуру предварительного урегулирования разногласий. Тридцатидневный срок для ответа на предложение другой стороны установлен в комментируемой статье на случай, если другой срок не указан в предложении или не установлен законодательством либо договором. 1.6.3 Последствия расторжения и изменения договора При расторжении договора обязательства сторон прекращаются. При изменении договора обязательства сторон продолжают действовать в измененном виде. В случае расторжения или изменения договора обязательства считаются прекращенными или измененными с момента достижения соглашения сторон об изменении или расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения сторон или характера изменения договора, а при расторжении или изменении договора в судебном порядке - с момента вступления в законную силу решения суда о расторжении или изменении договора. Стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента расторжения или изменения договора, если иное не установлено законодательными актами или соглашением сторон. Если основанием для расторжения или изменения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе 67 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 требовать возмещения убытков, причиненных расторжением или изменением договора. Последствия расторжения и изменения договора различны: если при расторжении договора обязательства сторон прекращаются, то при изменении они сохраняются, но в измененном виде. В статье 402 ГК РК закреплены положения, которые позволяют отличать расторжение договора от признания договора недействительным: 1) при изменении или расторжении договора обязательства прекращаются на будущее время, с момента заключения соглашения сторон или вступления в законную силу судебного решения; при признании договора недействительным юридические последствия не возникают, договор считается недействительным с момента его заключения (п. 8 ст. 157 ГК РК); 2) при изменении или расторжении договора стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора; при признании договора недействительным в качестве общего правила установлена обязанность каждой из сторон возвратить другой стороне все полученное по договору (п. 3 ст. 157 ГК РК). Возникшие при изменении или расторжении договора убытки возмещаются не во всех случаях, а только когда причиной изменения или расторжения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон. 1.6.4 Односторонний отказ от исполнения договора (отказ от договора) Односторонним отказ от исполнения договора (отказ от договора) допускается в случаях, предусмотренных Гражданским Кодексом Республики Казахстан, другими законодательными актами или соглашением сторон. Одна из сторон вправе отказаться от исполнения договора в случаях: - невозможности исполнения обязательства, основанного на договоре (статья 374 ГК РК); - признания в установленном порядке другой стороны банкротом; - изменения или отмены акта государственного органе, на основе которого был заключен договор. Односторонний отказ от выполнения договора допускается в случаях, когда договор заключен без указания срока, если иное не предусмотрено законодательными актами или соглашением сторон. В случае одностороннего отказа от выполнения договора сторона должна предупредить об этом другую сторону не позднее, чем за месяц, если иное не предусмотрено ГК РК, другими законодательными актами или соглашением сторон. Ранее статья называлась "Случаи изменения и расторжения договора по заявлению одном стороны" и в нем не было деления на пункты. 68 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Целью произведенных изменений является четкое разграничение расторжения договора в судебном порядке и одностороннего отказа от исполнения договора (отказа от договора). В соответствии с этим, когда в тексте ГК РК (в Особенной части) употребляется термин "расторжение договора", имеется в виду расторжение в судебном порядке. Когда договор прекращается без судебного рассмотрения, по желанию одной стороны, применяется термин "односторонний отказ от исполнения договора" или "отказ от договора". Два последних термина употребляются как равнозначные. В п. 1 ст. 402 в новой редакции закреплены положения, ранее содержавшиеся в п. 3 ст. 401 ГК РК. Правомерным односторонний отказ от исполнения договора допускается только в случаях, когда это прямо предусмотрено законодательством или договором. Данное положение корреспондируется с нормой ст. 273 ГК РК о недопустимости, одностороннего отказа от исполнения обязательства, за исключением случаев, предусмотренных законодательством или договором (ст. 273 ГК РК). Случаи, когда допускается отказ от договора, закреплены в п. 2 ст. 401 ГК РК. Перечень случаев, установленных в п. 2 ст. 401 ГК РК, не является закрытым. Законодательством право на односторонний отказ от исполнения договора предусматривается чаще всего в таких договорах, где исполнение тесно связано с личностью должника или кредитора, например, договоры поручения, возмездного оказания услуг, банковского счета, банковского вклада, пассажирской перевозки. Можно привести и другие примеры. Например, если продавец отказывается передать покупателю проданный товар, покупатель вправе отказаться от исполнения договора купли-продажи. Покупатель вправе отказаться от исполнения договора и в случае передачи ему поставщиком товара ненадлежащего качества. Заказчик вправе отказаться от договора, если отступление в работе от договора подряда или иные недостатки работы являются существенными и неустранимыми либо в установленный заказчиком разумный срок обнаруженные недостатки не были устранены. Расторжение договора означает его досрочное прекращение. Однако неясно было, каков механизм расторжения договора в случаях, когда договор заключен без указания срока. Поэтому в ст. 404 в новой редакции ГК РК был включен п. 4, предоставивший сторонам право расторгнуть договор, заключенный без указания срока, в любое время, если иное не предусмотрено законодательными актами или договором. Обязанность предупредить другую сторону не позднее чем за месяц касается всех видов договоров, в том числе и заключенных без указания срока. Иное может быть предусмотрено законодательными актами или договором. Так, применительно к вышеприведенному примеру, наниматель жилища вправе 69 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 отказаться от договора найма в любое время, не предупреждая об этом наймодателя. Анализ статьи 24 Закона Республики Казахстан «О концессиях» (далее Закон о концессиях) позволяет сделать вывод о том, что основания изменения и прекращения договора концессии носят гражданско-правовой характер. В силу вышеизложенного неизбежно возникает вопрос о возможности изменения концедентом условий договора концессии, а также прекращения такого соглашения в одностороннем порядке в случае общественной необходимости. Так, согласно пункту 4 статьи 21 Закона о концессиях договор концессии может предусматривать условие концедента в одностороннем порядке изменить условия или расторгнуть договор в интересах общества и государства. Таким образом, если функционирование концессионного предприятия в рамках заключенного концессионного договора вступает в противоречие с общественными интересами, концедент вправе изменить в одностороннем порядке и без согласования с концессионером положения концессионного договора и потребовать от концессионера их обязательного выполнения. Обращаясь к зарубежной практике, заметим, что рассматриваемое право концедента закреплено в соответствующих законах о концессиях во многих странах. Так, в частности, в Законе о концессиях 1998 г. Коста-Рика предусмотрено, что изменение или прекращение концессии наступает \"при наличии причин, преследующих общественный интерес\". В Молдове концедент также может в одностороннем порядке изменить условия концессионного договора при появлении обстоятельств, отличных от тех, которые были предусмотрены при предоставлении концессии [25]. В Республике Казахстан возможность реализации указанного права вытекает из общих норм гражданского законодательства, а именно подпадает под признаки одностороннего отказа от исполнения договора согласно ст. 404 ГК РК. Полагаем, что на практике процедура изменения условий концессионного договора по инициативе концедента должна быть прозрачна, и не подрывать интерес концессионера в эффективной реализации концессионного проекта. Так, по мнению автора, содержанием указанной процедуры должны быть следующие действия сторон: - экономическая оценка определенных условий концессионного проекта концедентом, как не удовлетворяющих общественному интересу. Например, в силу снижения экономического роста определенного региона снижение среднего показателя уровня заработной платы, соответственно снижение фактической платежеспособности населения, что может привести к невозможности реализации договора концессии, в частности, в жилищнокоммунальном хозяйстве, по установленным ранее тарифам; - экономико-правовое обоснование необходимости изменения 70 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 соответствующих условий договора концессии, которое должно быть направлено концессионеру не позднее строго установленного срока. В сущности, сроки также должны быть экономически обоснованы. Оптимальным, на наш взгляд, будет такой срок, который позволит концессионеру оценить изменившуюся экономическую обстановку в соответствии с показателями, предоставленными концедентом; подготовить соответствующий план (график) внесения изменений в работу концессионного предприятия; разработать новые, учитывающие общественный интерес, тарифы и иные условия концессии, которые необходимо изменить, если они уже не предоставлены концедентом; надлежащим образом известить заинтересованных лиц об изменениях в работе концессионного предприятия; - непосредственное внесение изменений в договор концессии или составление дополнительного соглашения, которое является неотъемлемой частью договора концессии; - сроки и порядок возмещения концедентом концессионеру убытков, вызванных односторонним изменением концессионного соглашения. Убытки, включая упущенную выгоду, должны быть экономически оценены концессионером, а результаты оценки должны быть представлены концеденту. Концедент не позднее определенного законом срока обязан выплатить соответствующую сумму концессионеру. Указанный срок не будет одинаков для всех сфер концессионной деятельности. Следовательно, он должен быть предусмотрен отраслевыми концессионными законами. Возможно также установление указанного срока и по соглашению сторон с учетом их экономических интересов. Указанную процедуру с теми или иными корректировками в зависимости от вида концессионного проекта, на наш взгляд, необходимо включать в соответствующий раздел договора концессии. При реализации концедентом права требования изменения условий договора концессии или его прекращения с целью обеспечения или защиты общественного интереса необходимо обеспечить баланс имущественных интересов сторон. Под общественной необходимостью понимается необходимость эффективного обеспечения таких социально значимых интересов общества, надлежащее удовлетворение которых явилось основой заключения договора концессии. Здесь необходимо указать, что концессионер в случае несогласия с изменением условий договора концессии или его прекращением по указанному основанию и, соответственно, рассмотрения этого вопроса в судебном порядке, должен оспаривать именно причину инициативы концедента на изменение условий - наличие общественного интереса, что повлекло за собой принятие концедентом соответствующего решения. Если же суд найдет, что такие обстоятельства не имеют места или что они недостаточно существенны, он 71 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 вправе отказать концеденту в изменении условий договора концессии или его прекращении. Если при этом концессионер уже осуществил затраты на исполнение своих новых обязанностей, возникших в результате изменения соглашения, концедент обязан возместить такие затраты в объеме и в порядке, согласованных сторонами или определенных судом. Таким образом, изменение и прекращение договора концессии подчиняется общим нормам гражданского законодательства. Данный факт свидетельствует о стремлении законодателя увеличить гражданско-правовую составляющую концессионного правоотношения по законодательству, что необходимо для привлечения концессионера с целью эффективной реализации концессионных проектов. 1.6.5 Продление срока действия договора В соответствии со статьей 23 Закона Республики Казахстан «О концессиях» договор концессии может быть продлен путем заключения нового договора концессии на дополнительный период, определяемый соглашением сторон при условии выполнения концессионером принятых на себя обязательств. Концессионеру, надлежащим образом исполнившему свои обязанности, предоставляется право на бесконкурсной основе заключить новое соглашение. При заключении договора концессии на новый срок условия договора могут быть изменены по соглашению сторон. При продлении договора концессии следует обеспечить исполнение всех требований Закона Республики Казахстан «О концессиях». Основными требованиями являются: - концессионер должен удовлетворять квалификационным требованиям, установленным статьей 18 Закона Республики Казахстан «О концессиях»; - объект концессии должен быть включен в перечень концессионных проектов, утвержденный Правительством Республики Казахстан; - предмет договора концессии должен соответствовать предмету концессии, т.е. создание или реконструкция и эксплуатация объекта концессии; - должно быть утверждено технико-экономическое обоснование концессионного проекта. Таким образом, существенные условия договора концессии, такие как финансово-экономические и технические условия концессионного проекта подлежат изменению полностью или частично. В связи с этим, продление договора концессии на существующих условиях практически не представляется возможным, т.е. фактически проводиться не продление договора концессии, а заключение без конкурсных процедур нового, отдельного договора концессии, что, и закреплено в указанной выше статье 23 Закона Республики Казахстан «О концессиях». Считаем оправданным применение статьи 23 Закона Республики 72 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Казахстан «О концессиях» только в случае отсутствия иных предложений по реализации концессионного проекта, в том числе по результатам несостоявшихся конкурсов по передаче объектов в концессию. 1.7 Особенности применения новых видов договоров государственночастного партнерства в здравоохранении, образовании, туризме, жилищнокоммунальном хозяйстве, транспорте и других отраслях Республики Казахстан 1.7.1 Особенности применения новых видов договоров ГЧП в туризме Анализ международного опыта показывает, что разработка концессионного проекта в сфере туризма охватывает, в основном, пять аспектов: - Квалификации концессионера. Выбор потенциального концессионера, наряду с другими критериями, основывается на способности частного партнера заниматься дохондной деятельностью; - Юридические аспекты договора концессии. (такие аспекты, как владение объекта концессии, ущерб окружающей среде и т.д.); - Финанисовые аспекты договора концессии. Обычно, концессинер производит плата за использование природной зоны, объекта государству в форме ежегодных платежей, определенной части (%) общих доходов и т.д.; - Ответственности по окружающей среде; - Социальные ответственности. (наим местного населения и т.д.) [26]. В целях удовлетворения потребностей туристических зон (парков, заповедников и т.д.) в покрыитии расходов по эксплуатации и содержанию, частный партнер должен демонстрировать способность генерировать доход. Из разнообразных квалификационных требований к концессионеру, следует выделить четыре основных: 1) финансовый капитал; 2) опыт в туризме; 3) уровень образования персонала; 4) языки. В Ботсване, например, концессионные проекты содержат особые требования к потенцальному концессионеру в виде знаний законодательства Ботсваны в сфере охраны природы. В Коста Рике двуязычие (испанский/английский) и минимальное среднее образование персонала являются требованиями для концессионных проектов. Юридические аспекты договора концессии в туризме включают разнообразные штрафы и санкции в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения условий контракта сторонами. Шесть ключевых индикаторов выделены из международного опыта: - Длительность контракта. Средняя длительность концессий ранжируется от 10 до 20 лет (зачастую с возможностью продления). Следует отметить, что предпочтение при выборе концессинера отдается заяводателю, который предполагает вовлечение/наим местного населения, тогда как более длительные сроки контракта выделяются частным партнерам, с более 73 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 крупными капитальными вложениями в проект. В Аргентине, например, стандартный период концессий десять лет с возможностью возобновления контракта на дополнительные пять лет. В Южной Африке большинство концессионных контрактов заключаются на 20 лет при вложений частного капитала, и на 10 лет без вложений частного капитала. - Передача объекта концессии в конце концесионного периода. Стоимость объекта зависит от первоначальной стоимости объекта, привязанная к увеличению или уменьшения индека потребительских цен за вычетом аммортизации объекта. В случае национальных парков Южной Африки, в конце концессионого периода объекты концессии передаются в компенетный орган SANParks. Для сравнения, в случае национальных парков США, концессионеры, строящие дополнительные сооружения и объекты на территории парков за свой счет, получают компенсацию за такие инвестиции в конце концессионного периода. - Штрафы и платы. Применяются разнообразные штрафы и платы по отношению к концессионеру в случае нарушения или невыполнения контракта. Возрастающие штрафы применяются на основе уровня серьезности нарушения. Такие юридические аспекты крайне важны для защиты посетителей от некачественного или отсутствия сервиса, а также защищают долгосрочную устойчивость природной зоны. Например, в Перу, в случае нарушения или невыполнения контракта концессионером, концессионер обязан оплатить штраф в размере 20 процентов стоимости незаплаченного обязательства в качестве штрафа, за которым следует двухгодичный срок приостановки деятельности концессионера. - Неуплата или просроченная оплата. Концессионный контракт иногда рассматривают в качестве аренды – концессионер арендует охраняемую природную зону для ведения бизнеса. Как и в других контрактах аренды, поздняя плата или неуплата ведут к штрафам. В Чили, например, за произведение оплаты концеденту позже установленного срока концессионер платит штраф в размере 600 долларов США за каждый просроченный день до произведения платежа. - Финансовые аспекты. Финансовые обязательства концессионера включают генерирование дохода и гарантия выполнения контракта. Плата за концессию, производимая концессионером концеденту, также является важной составляющей финансовых обязательств концессионера. Данная плата структурируется по разному. В основном, в форме ежегодной фиксированной платы, платы на основе количества людей, обслуживаемых объектом концессии ежегодно, платы на основе определенного процента от валового или чистого дохода концессионера или комбинации всех перечисленных. Следующие четыре индикаторы характерны: гарантии по выполнению контракта, плата концессионера, требования по доходам, и резервы на содержание и ремонт объекта. 74 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Гарантии по выполнению контракта используются для покрытия расходов правительством в результате выполнения работ, невыполненные концессионером, либо для смягчения негативных эффектов передачи концессии или обстоятельств, непредвиденных при подписании концессионного договора. Фиксированная плата концессионера, производимая концессионером концеденту за использование объекта концессии, облешчает способ взимания платы с концессионера, так как не всегда легко проследить и расчитывать точный доход концессионера и количество туристов. В других случаях, фиксированная плата устанавливается в при подписании договора концессии, что приводит к обязателсьтву концессионеру производить плату в установленном размере вне зависимости от своих фактических доходов. Эксперты рекомендуют взимать плату с концессионера в форме определенного процента от чистого дохода концессионера, а не фиксированной платы. Требования по доходам практикуются широко. Концессионера должен демонстрировать финансовую устоичивость своей деятельности. Расходы на содержание и ремонт объекта являются одним из вопросов, которым не уделяется должного внимания. Зачастую концессионеры затрудняются находить дополнительные средства на ремонт и содержание объекта. Такой резерв на содержание и ремонт, поэтому, формируется путем накопления концессионером денежных средств в специальный счет, которого можно будет использовать исключительно в целях капитального содержания объекта. В Белизе, например, 10 процентов от платы с посетителей за вход в охраняемые зоны расходуются на инфраструктуру и безопасность объектов таких зон [27]. 1.7.2 Особенности применения новых видов договоров ГЧП в жилищно-коммунальном хозяйстве, водоснабжении и водоотведении В 2009 году организацией экономического сотрудничества и развития (далее - ОЭСР) были проведены изучения международного метода на тему «участи частного сектора в инфраструктуре водоснабжения и водоотведения (далее ВСиВО)». Согласно данным исследованиям традиционно насчитывают шесть компонентов системы централизованного (трубопроводного) водоснабжения и водоотведения: a) забор воды из природной среды; b) очистка воды с целью обеспечения ее соответствующего качества для использования; c) транспорт воды (внешние сети: водопроводы, магистральные водоводы); d) доставка воды потребителям (внутренние сети: трубопроводы и вентили); e) отведение сточных вод; f) очистка сточных вод сброшенных в канализацию. 75 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 При этом, среди компонентов ВСиВО деятельность по приведенная в пунктах а), b), c) и f) предполагает участие частного сектора в основном в форме контрактов BOT (build-operate-transfer – строительствоэксплуатация/управление-передача). Данная деятельность (забор воды из природных источников с очисткой воды, отведение сточных вод с их очисткой) привлекательна частному сектору, поскольку она подразумевает целевое использование средств (особенно с точки зрения прибыли) и конкретные результаты этой деятельности легче определить. Тем не менее, государственная собственность на основные средства (сети и сооружения ВСиВО) и управление ими является нормой во многих странах. Также опасения нехватки воды способствуют развитию новых технологий в ГЧП проектах, таких как рециркуляция сточных вод и повторное использование очищенной воды, опреснение воды (Сингапур). Согласно исследованиям Всемирного банка касающихся реализации 65 крупных проектов ГЧП в водном секторе на основе контрактов на управление, концессий и договоров аренды в области коммунального водоснабжения, осуществленных в течение последних 15 лет в 32 развивающихся странах и странах с переходной экономикой, наибольшие заслуги частных операторов состоят в повышении операционной эффективности качества услуг. В тоже время исследования всемирного банка показали, что ожидания притока частных инвестиций в сектор ВСиВО оказались несбыточными. Основная масса инвестиций была направлена на реализацию нескольких проектов (в основном в Чили). Многие концессионеры не смогли инвестировать обещанные суммы частных вложений в соответствии с их первоначальными обязательствами, так как в развивающихся странах и странах с переходной экономикой наблюдается постоянный рост населения, обслуживаемого частным операторами водоснабжения с 96 миллионов в 2000 году до 160 миллионов к концу 2007 года. В то же время, концессии, объединяющие частное и государственное финансирование (например, в Колумбии, Гуаякиле в Эквадоре, а также Кордобе и Сальте в Аргентине), и договоры аренды с инвестиционными обязательствами /контракты «аффермаж», при которых инвестиции, в основном, напрямую финансируются публичными партнерами, оказались более успешными в отношении увеличения доступа населения к водоснабжению [28]. ОЭСР в своем отчете приводит определение следующих различных типов договоров используемых проектах государственно-частного партнерства в секторе ВСиВО: Контракты на управление – правительство передает частной стороне управление предприятием за фиксированную плату. Как правило, контракт предполагает, что частная сторона будет управлять объектом и предоставлять услуги населению в течение определенного договором промежутка времени. Сумма вознаграждения может быть определена на начальной стадии проекта, в 76 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 этом случае коммерческие риски эксплуатации несет государственный сектор, или подобное вознаграждение может быть связано с работой объекта, в случае чего частный оператор подвергается определенным коммерческим рискам. Страны прибегают к данному типу договоров для более полного осознания важности участия частных игроков в рамках поэтапной программы привлечения частного сектора. Аренда представляет собой письменное соглашение, в соответствии с которым собственник имущества разрешает арендатору пользоваться имуществом в течение определенного периода времени и за определенную арендную плату. Частный оператор отвечает за предоставление услуг на свой страх и риск, включая эксплуатацию и техобслуживание инфраструктуры в течение определенного отрезка времени. Тем не менее, оператор не несет ответственности за финансирование инвестиций, например замену основных фондов или расширение сети (Армения (Ереван)). Аффермаж – отличается от договора аренды лишь с точки зрения прибыли, получаемой частным сектором. В обоих случаях частный оператор получает платежи за коммунальные услуги и платит помимо эксплуатационных расходов и расходов на техобслуживание комиссию публичному сектору. Но если при аренде комиссия является фиксированной, то при «аффермаже» она пропорциональна объему проданной воды. Контракт «аффермаж» используется при обеспечении городского водопотребления в Сенегале. Контракты BOT (строительство – эксплуатация – управление) предусматривают выплату неустойки, тем самым гарантируя получение дохода, налагающее на правительство условные обязательства. Данные контракты составляют основную массу новых контрактов по строительству канализационных очистных сооружений, в частности в Китае. Контракты BOO и BOTT схожи с контрактом BOT, только в первом случае не предполагается передача объекта концессии в собственность государства, таким образом, частный оператор остается ответственным за осуществление инвестиций, необходимых для выполнения его обязательств по обслуживанию объекта. Второй представляет совой вариант контракта BOT, при котором частный оператор обязуется обучить государственный сектор для передачи объекта в государственную собственность. Такой вариант контракта используется при реализации нескольких проектов в Южной Африке. Ниже в таблице приведены сравнительные показатели договоров ГЧП в секторе ВСиВО Таблица 1 Показатели Контракт на Аффермаж/ Концессия BOT управление лизинг BTO Собственност государство государство государство государство/ ь на основные частный фонды оператор 77 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Капиталовло жения Эксплуатация и техническое обслуживани е Длительность контракта Источник вознагражден ия оператора Примеры государство государство государство разделены 3-5 лет 8-15 лет Государство: Фиксированн ая плата, или плата зависит от результатов деятельности Оператор взимает плату за пользование. Аренда: сборы оплачиваемые государством; Аффермаж: разделение прибыли Йоханнесбург Картахена, Амман Кот-д’Ивуар Сенегал частный оператор частный оператор частный оператор частный оператор 25-30 лет 20-30 лет Потребители Государство Габон, Джакарта, Манилла Китай, Индия, Малайзия, Мексика, Марокко С учетом возможностей, предоставляемых законодательством Республики Казахстан, выбор договорных форм государственно-частного партнерства в целом ограничен концессией. После внесения изменений, предусмотренных концепцией проекта Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам внедрения новых форм государственного - частного партнерства и расширения сфер их применения» появится возможность применения всех форм контрактов ГЧП, приведенных данным разделе. 1.7.3 Особенности применения новых видов договоров ГЧП в здравоохранении В социальную инфраструктуру (образование и здравоохранение) государственно- частное партнерство пришло позже, чем в отрасли производственной инфраструктуры. Из числа развитых стран наиболее активно процесс привлечения бизнеса в здравоохранение на партнерской основе наблюдается в Великобритании и Австралии. Здравоохранение и медицинские услуги являются специфичной частью социальной сферы, и расходы на здравоохранение в зарубежных странах рассматривают как инвестиции в будущее. Поэтому, формы ГЧП используемые 78 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 и зарекомендовавшие себя в других секторах экономики могут не подходить для здравоохранения. ГЧП в здравоохранении развивается в двух направлениях – строительство и реконструкция основных фондов в отрасли и предоставление медицинских услуг. В другом направлении – предоставление медицинских услуг частными компаниями на объектах государственной и муниципальной собственности – местные органы власти в соответствии с долгосрочными контрактами оплачивают частному сектору стоимость оказанных им услуг населению постепенно в течение всего срока контракта (как правило, 30 лет). Платежи производятся каждый год, но только при соответствии оказанной частной услуги принятым в стране стандартам обслуживания в данной области. При этом государство остается ответственным за предоставление населению основных услуг. Одной из самых распространенных форм ГЧП в мировой практике в области здравоохранения являются следующие модели ГЧП DBFO и DBO. Design-Build-Finance-Operate (DBFO) модель заключается в передаче при реализации проекта ГЧП четырех функции частному инвертору, а именно проектирование – строительство – финансирование – передача – эксплуатация. В 1996 году правительство штата Западная Австралия подписало контракт с компанией Mayne Nickless Ltd, которая должна была провести капитальный ремонт больницы Joondalup Health Campus (прежнее название - Wanneroo Hospital) и обеспечить ее последующую эксплуатацию на условиях аренды. Больница являлась государственно-частной: в ней было 265 койко-мест государственных и 70 - частных. Государство обязалось компенсировать Mayne Nickless стоимость услуг, оказываемых на государственных койко-местах. За остальные койко-места компания должна была получать коммерческую плату с пациентов. По истечении 20 лет государственная часть больницы должна быть возвращена правительству штата. Частные койко-места должны перейти под контроль органов власти через 40 лет. Правительство Западной Австралии обязалось гарантировать компании Mayne Nickless чистый приведенный доход (NPV) в размере 21 млн. долл. При этом правительство исходило из того, что его затраты на новую больницу составили бы 51 млн. долл. Вместе с тем построение системы ГЧП в здравоохранении не сводится к простой передаче активов отрасли в частные руки. Организационно, методически, функционально государственно-частное партнерство в здравоохранении представляет собой очень сложный феномен. Многие проекты успешно осуществляются. Однако есть проекты, и их также достаточно много, которые досрочно прекращаются по различным причинам. Сказанное касается в первую очередь дорогостоящих инвестиционных проектов с длительными сроками окупаемости вложенных средств. При построении системы ГЧП в 79 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 здравоохранении России зарубежным проектам, которые по каким-то причинам оказались нереализованными, досрочно прекращенными или замороженными, должно быть уделено повышенное внимание, поскольку изучение чужих ошибок способно существенно повысить эффективность собственных проектов. Негативный опыт осуществления ГЧП в здравоохранении лучше всего обобщен и изучен в Великобритании. Он свидетельствует, что при выполнении проектов ГЧП часто возникают следующие проблемы: - задержка со сроками строительства (пример - приходская больница в Окленде была открыта на два месяца позже срока из-за необходимости устранения недостатков); - превышение эксплуатационных затрат в сравнении с запланированными (на 50% - больницы в Камберленде, Карлайле); - нерациональное расположение корпусов и палат (больницы в Камберленде, Карлайле). Стесненность в операционных комнатах не позволила проводить операции в течение двух лет после сдачи объекта заказчику (больницы в городах Норфолк и Норидж); - использование дешевого оборудования, что требует регулярного обновления (больницы в Камберленде, Карлайле, Дареме; три лифта больницы г. Хартфорд ремонтировались в течение 12 месяцев после начала работы больницы). Одним из наиболее показательных неудачных примеров ГЧП является строительство больницы в Паддингтоне. Финансовое обоснование проекта, сделанное в 2000 году, оценивало стоимость проекта в 300 млн. ф. ст. Проект должен был завершиться в 2006 году. Однако в процессе его выполнения стоимость постепенно повысилась до 894 млн. ф. ст., а срок его окончания продлен до 2013 года. В большом числе случаев частные компании экономят на инфраструктурной составляющей проекта (водоснабжение, канализация, очистные сооружения, вентиляция, фильтрация). Так, окружная больница в г. Хартфорд затоплялась три раза в течение 18 месяцев после окончания ее строительства, в том числе дважды - неочищенными сточными водами. Плохое водопроводное снабжение и канализационная очистка были характерны для больниц в городах Камберленде и Карлайле. Электрические системы в приходской больнице г. Окленд пришли в негодность сразу после окончания ее модернизации. Отсутствие вентиляции в кухне больницы городов Норфолк и Норидж вынуждало персонал работать при температуре до 44%. Бойлерная в больнице Хартфорда была открыта без очистной установки для воды. Вместе с тем в ряде европейских стран используют модель Alzira, когда частный партнер строит и управляет больницей, параллельно заключается контракт на предоставление услуг определенной группе населения. Эта модель была разработана в Валенсии в Испании в больнице Альзира, которая управляется частным консорциумом, который также предоставляет 80 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 медицинские услуги определенной группе населения в обмен на ежегодную плату в расчете на одного человека [29]. 1.7.4 Особенности применения новых видов договоров ГЧП в сфере образования ГЧП в сфере образования распространяется как в развитых, так и в развивающихся странах. Например, частная финансовая инициатива (PFI) в Великобритании - крупнейшая ГЧП - образовательная программа в мире. В рамках этой инициативы частный сектор был вовлечен в проектирование, строительство и обслуживание инфраструктурных объектов. В 1997 году правительство Великобритании объявило о том, что ГЧП является основным инструментом программы капитальных вложений в сферу образования. И РFI модель стала эталоном для ГЧП - программ по всему миру. В Египте и Мексике реализуются школьные ГЧП - проекты. В Египте школьный проект стартовал в конце 2006 года, он предусматривал строительство 300 школ в 23 провинциях. Поддержка инициативы правительства Египта частным сектором привело к расширению пилотной программы до 2210 школ. Программа предусматривает, что правительство Египта обеспечивает земельные участки, а частный сектор - проектирование, строительство, финансирование и снабжение школ (DBOLT). Причем соглашения заключаются на срок 15-20 лет. А в Австралии ГЧП используется не только для финансирования, проектирования, строительства, но и для управления школами в Новом Южном Уэльсе. Контракты заключаются на 30 лет. ГЧП в образовании: [30] • Формальная деятельность на контрактной основе; • Вовлечение государственного и частного секторов; • Может включать весь жизненный цикл актива; • Ориентированность на результат; • Разделение рисков/наград между общественным и частным секторами; • Комплементарность общественного и частного секторов. При этом ГЧП в образовании в мировой практике включает следующие аспекты: • Частный сектор инвестирует в школьную инфраструктуру и предоставляет связанные , неосновные услуги; • Публичный сектор сохраняет ответственность за оказание основных услуг, таких как обучение; • Государственно – частное соглашение управляется долгосрочным контрактом – в среднем 25-30 лет; • Контракты определяют услуги, которые частный сектор должен оказать и стандарты, которые будут обеспечены; • Сервисные контракты часто связаны: финансирование, проектирование, 81 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 строительство, обслуживание и найм неключевого персонала; • Платежи зависят от оказанных частным оператором услуг в соответствии с согласованным стандартом. ГЧП в образовании позволяет достичь определенных преимуществ, но также несет в себе существенные проблемы. Однако в целом реализуемые проекты показывают снижение затрат и своевременную реализацию ГЧП проектов в сравнении с традиционными методами. В пользу привлечения частного сектора в сферу образовательной инфраструктуры говорят следующие обстоятельства: - своевременность и эффективность в предоставлении образовательной инфраструктуры; - эффективность и качество предоставления услуг, после завершения строительства; - специализированные навыки, которые могут быть недоступны публичному сектору; - преодоление операционных ограничений, таких как устаревшая шкала заработной платы по государственным регламентам; - более быстрые процедуры закупок частным сектором; - позволяет публичному сектору сосредоточиться на функциях, где у него есть сравнительное преимущество (подготовка учителей). Великобритания является лидером в Европе не только по масштабам использования схем государственно-частного партнерства для привлечения инвестиций, но и степени диверсификации направлений таких инвестиций в экономике. Как известно в Великобритании концепция «Государственно-частного партнерства» реализуется на практике преимущетсвенно в форме «Частной финансовой инициативы» (ЧФИ). В рамках этой политики, частный сектор был вовлечен в проектирование, строительство и обслуживание инфраструктурных проектов. В дальнейшем ЧФИ стал одним из основных инструментов программы капитальных вложений в сферу образования [31]. Аспекты, которые следует принимать во внимание [32]: - образовательная сфера изменяется очень медленно; - большое вовлечение частного сектора – например, строительство; - услуги могут быть четко и легко определены, законтрактованы, измерены и отконтролированы; - длинный горизонт планирования на основе знаний о демографий; - слабые возможности департаментов образования заключить контракт на принципах ГЧП; - политизация образования/коррупция; - децентрализация образования во многих странах; - небольшой размер проектов в образовании в сравнении с другими 82 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 отраслями; - образование рассматривается, как обязанность государства обеспечить права человека; - политические риски влияют на инвесторов. Цель проекта ГЧП в сфере образования состоят в следующем: - обеспечить условия для реализации образовательных программ, стратегий государства; - создать школьные помещения для реализации, в частности новых политик в области образования; - результатом проекта должны стать хорошо спроектированные, надежные (на 50 и более лет) и обслуживаемые помещения; - все результаты должны подразумевать высокое качество по разумной цене. Проекты в отрасли образования должны быть ответственным социально и политически, реально финансовым, обеспечивающим безопасность, доступность и эффективное использование пространства. Ответственность и риски: Органы власти: - предоставление образовательных услуг; - предоставление расширенных услуг местному населению; - контроль качества технического облуживания помещений; Частные партнеры: - проектирование и строительство; - финансирование; - техническое обслуживание; - ответственность за качество используемых материалов; - механические и электрические установки; - управление и содержание прилегающей территорией; - коммунальные сети; - обеспечение безопасности. Таким образом, на основании изложенного образовательный процесс и контроль качества предоставляемых частным сектором услуг сохраняется за государственным сектором, все остальные услуги, в частности эксплуатационные предоставляются частному сектору. 1.7.5 Особенности применения новых видов договоров ГЧП в транспорте Транспорт представляет собой один из классических секторов, в котором развиваются различные модели государственно-частного партнёрства. Использование государственно-частного партнёрства в инфраструктурных проектах для государства не самоцель, а средство реализации экономической деятельности и жизни общества 83 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Исходным элементом определения сферы охвата проекта ГЧП является определение характера проекта, делегируемого частному сектору. Участие частного сектора в инфраструктурных проектах может приобретать множество различных форм, начиная от инфраструктуры, находящейся в государственной собственности и под государственным управлением, и заканчивая полностью приватизированными проектами. Вопрос о целесообразности конкретного варианта для данного типа инфраструктуры подлежит рассмотрению уполномоченным отраслевым органом с учетом государственной необходимости развития инфраструктуры и оценки наиболее эффективных методов, обеспечивающих развитие и эксплуатацию конкретного типа инфраструктурного объекта. 1.7.5.1 Проектирование объекта концессии При реализации проекта дорожного строительства во многих случаях концедент предоставляет частной компании проектное решение в качестве общего плана и дает ей задание на детальное проектирование. В ходе указанного проектирования возникает ряд вопросов, которые могут иметь важные финансовые последствия для реализации проекта. Для обеспечения безопасности населения и создания условий для эксплуатации автомобильных дорог с учетом требований безопасности дорожного движения в договоре ГЧП оговариваются создание придорожной полосы в виде прилегающих с обеих сторон к полосам отвода автомобильных дорог общего пользования земельных участков с установлением особого режима их использования. Например, в договоре ГЧП необходимо указать условия строительства сооружений, пересекающее дорогу ниже уровня движения транспортных средств и предназначенное для прогона скота (скотопрогонов) вблизи населенных пунктов. Скотопрогоны устраивают для прохода животных от скотных дворов на пастбища и выгулы. Трассы скотопрогонов должны обеспечивать свободный и кратчайший доступ скота на пастбищные участки и к водопоям. Вдоль трассы с обеих сторон устанавливают изгородь во избежание повреждения открытых каналов скотом. Ширину скотопрогонов на мелиорированных землях принимают в пределах 5-8 м. Если есть возможность выделить под скотопрогон земли, непригодные для сельскохозяйственного использования, их ширину принимают в зависимости от ценности земель и численности стада.i Проектирование дорог, мостов и транспортных развязок должно осуществляться на основе последних достижений науки и техники с тем, чтобы построенная дорога ко времени ее ввода в эксплуатацию удовлетворяла всем современным требованиям к экономичности и безопасности перевозок и удобству пользования ею при пассажирских сообщениях. 1.7.5.2 Право землепользования 84 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Законодательством Республики Казахстан предусмотрено предоставление земельных участков для реализации концессионных проектов. В статье 36 Земельного кодекса Республики Казахстан указано, что юридическим лицам Республики Казахстан на праве временного безвозмездного землепользования могут предоставляться земельные участки на срок действия договора концессии. Срок временного безвозмездного землепользования не может превышать пять лет, за исключением случаев предоставления земельных участков, в том числе, и для реализации концессионных проектов. В статье 84 Земельного кодекса Республики Казахстан, в общих положениях и принципах принудительного отчуждения земельного участка для государственных нужд, отмечено, что земельный участок может быть принудительно отчужден для реализации концессионных проектов. В частности статьей 114 Земельного Кодекса Республики Казахстан отрегулировано, что к землям для нужд железнодорожного транспорта относятся земли, отведенные под железнодорожные пути и объекты железнодорожного транспорта по договорам концессии. Земельные участки для нужд железнодорожного транспорта предоставляются в соответствии с проектно-технической документацией и генеральными схемами развития железнодорожных путей и железнодорожных станций по нормативам. В целях обеспечения безопасности населения, а также безопасной эксплуатации объектов на земельных участках, примыкающих к полосе отвода земель для нужд железнодорожного транспорта, необходима установка охранных зон с особыми условиями землепользования, в пределах которых ограничиваются или запрещаются те виды деятельности, которые не совместимы с целями установления зон. Необходимо, чтобы договоренности по правам доступа между концедентом и частной компанией в отношении проектной площадки были закреплены либо в соглашении, либо в отдельном арендном договоре. Уполномоченный отраслевой орган или местный исполнительный орган также обычно берет на себя обязательство по предоставлению полосы отвода или в ином случае соответствующего доступа к проектной площадке и из нее. Вопрос о получении разрешения на проведение строительных работ и иных разрешений и одобрений необходимо либо решить заранее вместе с предоставлением разрешения на начало работ, либо надлежащим образом урегулировать путем предоставления гарантий со стороны уполномоченного отраслевого органа относительно того, что такие разрешения и одобрения будут предоставлены. В виду риска срыва сроков и связанного с ним увеличения расходов, которые не готовы нести ни частная компания, ни ее кредиторы, кредиторам необходимо предоставлять надежную информацию непосредственно перед заключением соглашения о займе, т.к. это является решающим фактором в получении их согласия на финансирование проекта. 85 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Участок земли должен быть приспособленным для развития проекта, на нем должны отсутствовать все конструкции или иные возможные препятствия, и к нему должен быть обеспечен доступ с других соответствующих участков. Также необходимо будет определить места въездов на основную магистраль и съездов с нее. 1.7.5.3 Источники доходов и порядок тарифного образования Частные компании, участвующие в проектах ГЧП, несомненно, очень тревожит то, каким образом им будут обеспечены их инвестиции, включая ежегодные затраты на эксплуатацию и обслуживание. Контракты обычно имеют долгосрочный характер, и частные фирмы будут весьма неохотно соглашаться на участие, если у них не будет уверенности в том, что финансирование будет предоставлено, и что оно будет получено из надежных источников. Согласно статье 4 Закона «О естественных монополиях и регулируемых рынках» Республики Казахстан к сферам естественных монополий в Республике Казахстан относятся услуги магистральных железнодорожных сетей, услуги железнодорожных путей с объектами железнодорожного транспорта по договорам концессии, подъездных путей, аэронавигации, портов, аэропортов. Согласно пункту 2-1 статьи 15-1 Порядок формирования тарифов (цен, ставок сборов) или их предельных уровней на регулируемые услуги (товары, работы) субъектов естественных монополий, осуществляющих свою деятельность по договорам концессии, определяется Правительством Республики Казахстан. Проектом закона «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по внедрению новых форм государственного - частного партнерства и расширению сфер их применения» (далее Законопроект) предлагается порядок формирования тарифа (цен, ставка сборов) на регулируемые услуги (товары, работы) субъектов естественных монополий, осуществляющих свою деятельность по договорам концессии, договором концессии. Поскольку отношения между концессионером и Правительством Республики Казахстан являются гражданско-правовыми и предполагают долгосрочный характер (до 30 лет), предлагается вопрос установления тарифов на услуги концессионера оговаривать только в договоре концессии. В случае если плата за проезд по дороге является компонентом источника финансирования или единственным источником финансирования, цена, которую частная компания планирует получить за проезд по платной дороге, является одним из наиболее важных условий, подлежащих согласованию в договоре ГЧП. Установление точной суммы платы за проезд по дороге представляет 86 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 собой уравнение с тремя параметрами: какую сумму участники дорожного движения готовы платить, если вообще готовы платить; какие издержки правительство готово взять на себя, если таковые существуют; что концессионер готов принять взамен своих инвестиций, чтобы оставаться с прибылью. Концедент обязан удерживать цену за услуги, предоставляемые частной компанией, в рамках политически приемлемых параметров, учитывая высокий профиль, характеризующий большинство инфраструктурных проектов, относительно большое количество лиц, подвергшихся воздействию проекта, и степень, в какой большинство инфраструктурных услуг/продуктов воспринимаются как самые существенные для жизни населения. При этом правительство должно стремиться к тому, чтобы цены, которые оно готово платить (или которые оно установило), не являлись слишком низкими, что лишило бы частный сектор стимулов инвестировать в инфраструктуру. Концессионеру необходимо получать платежи за предоставляемые им услуги в достаточном объеме для покрытия всех эксплуатационных расходов, платежи по долговым обязательствам и соответствующую прибыль на собственный капитал. Источник дохода частного лица обычно корректируется в зависимости от определенных изменений переменных издержек проекта, инфляции, курсов обмена иностранной валюты и некоторых других соответствующих факторов, установленных в порядке договоренности. Корректировки, обусловленные инфляцией и иностранной валютой, главным образом ориентированы на обслуживание долга и потребности в капитале концессионера и, таким образом, в целом рассчитываются пропорционально в соответствии с относительными пропорциями возможного международного и внутреннего компонентов в общем финансировании проекта. Источники дохода могут быть расширены за счет вторичного развития, т.е. дополнительного обустройства придорожной полосы, объекты которого могут быть полезными для участников дорожного движения, например, станции технического обслуживания и зоны отдыха, и которые могли бы приносить дополнительный доход концессионерам. Статьей 7 Закона Республики Казахстан «О концессиях» помимо возмещения затрат концессионера путем реализации произведенных товаров (работ, услуг) и получения доходов в процессе эксплуатации объекта концессии и установку льгот на пользование произведенными концессионерами товарами (работами, услугами) также предусмотрена компенсация инвестиционных затрат концессионера и компенсация эксплуатационных затрат концессионера по концессионным проектам, имеющим социальную значимость. Законопроектом в Статью 7 Закона «О концессиях» планируется ввести 87 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 такую меру как «плата за доступность». В международной практике широко применяется «плата за доступность» в виде единого платежа без деления на выплаты компенсации инвестиционных, эксплуатационных затрат и вознаграждения. Частный партнер строит инфраструктуру и получает компенсацию, в виде «платы за доступность» после открытия проекта согласно предварительной договоренности после того, как дорога или объект становится пригодной к эксплуатации. На дороге сборы не взимаются, т.е. пользователи ничего не платят, а концедент напрямую платит концессионеру Следующие параметры обычно используются для установки тарифа в договоре концессии: - Дифференциация тарифов в зависимости от времени суток, дней недели и времени года. Тарифы повышаются в часы пик для минимизации транспортной нагрузки и понижаются в другое время для обеспечения более сбалансированного и равномерного использования дороги; - Применение различных тарифов в зависимости от типа транспортного средства. Обычно более высокими сборами облагается транспорт, имеющий более негативное влияние на дорожную обстановку и стоимость обслуживания. [33] Работы по проектированию и строительству полностью финансируются концессионером за счёт его собственных средств и привлеченного финансирования (кредитов, займов, размещения облигаций и т.п.). Оплату стоимости инвестиционной части проекта, включая компенсацию стоимости привлеченного частного финансирования, концедент начинает производить с момента ввода построенного объекта в эксплуатацию. Оплата осуществляется регулярными платежами до окончания срока действия контракта. Параллельно на этапе эксплуатации подрядчик получает от государственного заказчика регулярные платежи за работы по содержанию и периодическим ремонтам построенного и обслуживаемого подрядчиком объекта. Данные схемы характеризуются разными уровнями риска для концессионеров и разными показателями ожидаемой нормы доходности, платежеспособности и других показателей эффективности. 1.7.5.4 Особенности и различия в структуре новых видов договоров государственно-частного партнерства «Строительство/передача/управление» (Build-Transfer-Operate - BTO). Данный вид контракта предполагает, что частный партнер осуществляет строительство объекта по согласованному с государственным органом плану, управляет объектом в течение оговоренного периода времени, а затем передает объект в управление государственному органу, с которым заключался контракт. В большинстве случаев частный партнер частично или полностью финансирует объект строительства, поэтому срок соглашения должен быть достаточным, 88 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 чтобы частный партнер смог окупить свои вложения. По истечению срока действия соглашения государственный партнер может взять на себя ответственность за дальнейшее функционирование объекта, перезаключить контракт с управляющей организацией или заменить партнера; Пример американского опыта реализации проектов государственночастного партнерства в сфере платных автомагистралей. Проект сооружения платной автомагистрали в штате Калифорния, округе Сан-Диего - South Bay Expressway (SR 125). Разработчик получил у правительства штата Калифорния франшизу на 35 лет, которая позволяет взимать плату за проезд по рыночным ставкам. В данном случае, согласно типологии, принятой американским Национальным советом по государственно-частному партнерству, в соглашении ГЧП используется модель BTO. В рассматриваемом проекте партнеры из частного сектора взяли на себя выполнение работ по проектированию, сооружению, финансированию, а также по обеспечению эксплуатации автомагистрали. В ходе реализации плана был сооружен 12-мильный участок дороги, соединяющий населенные пункты СанДиего вблизи международной границы США с Мексикой. Строительство 9,5 миль южной части магистрали финансировалось частным партнером, который в настоящее управляет им, взимая плату за проезд с помощью электронных терминалов FasTrak. Существует возможность как наличной, так и безналичной оплаты проезда, при которой предусмотрены скидки. Для строительства этого участка был заключен договор с правительством штата Калифорния, согласно которому коммандитное товарищество San Diego Expressway получило франшизу на финансирование строительства участка дороги, чтобы затем передать его в собственность государству. После чего товарищество берет данный участок в аренду и обслуживает его в течение 35 лет. По истечении оговоренного срока дорога переходит в государственное управление. Стоимость сооружения 3,2 миль на севере автомагистрали, включая строительство развязок, составила 138 млн. долл. США и финансировалась из бюджета штата и местных бюджетов. Данный участок дороги является бесплатным для проезда. Оба участка дороги, как частный, так и государственный, строились одним и тем же подрядчиком, но по двум различным контрактам. Общая стоимость всего проекта составила 773 млн. долл. США. Для частного партнера единственным источником возмещения потраченных на реализацию проекта средств является оплата проезда по магистрали. «Строительство/управление/передача» (Build-Operate-Transfer - BOT), когда после завершения строительства и оговоренного соглашением срока эксплуатации объект передается в собственность и управление стороне, финансирующей проект; В Израиле наиболее успешным проектом ГЧП является реализация 89 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 проекта автомагистрали №6, протяженностью 300 км. Шоссе проходит по восточной части Израиля от Беэр-Шевы до Галилеи на севере. Центральный участок шоссе протяженностью 86 км, названный в честь Ицхака Рабина, соединяет северные и южные регионы страны. Кроме того, автомагистраль № 6 является главной автомагистралью, соединяющей центральный, северный и южный регионы страны, и служит альтернативой существующим автодорогам № 4 (Geha Road) и № 2 (the Coastal Road). Автомагистраль № 6 помогает разгрузить магистрали в центре страны, а также снизить уровень загрязнений в Тель-Авиве. Проект строительства автомагистрали № 6 является самым крупным проектом по развитию дорожной инфраструктуры в истории Израиля, его общая стоимость составляет 1,3 млрд. долларов США. Основные участники из частного сектора представлены компанией Дерек Эретц Групп (Derech Eretz Group), заключившей договор с государством на строительство и полное управление участком дороги. Субподрядчиками проекта со стороны частного сектора выступают: Africa-Israel, CHIC-Canadian Highways и Housing and Construction Limited. Такие фирмы частного сектора, как Raytheon и Transdyn, обеспечивают оснащение электронных пропускных систем и управление ими. Объединение двух компаний обеспечило интеграцию системы управления движением Transdyn и автоматизированной системы оплаты проезда Raytheon, сформировав унифицированную автоматизированную систему оплаты и управления движением. Реализация проекта предусматривала строительство 14 транспортных развязок, 94 мостов, 50 отводных каналов. Также автомагистраль оснащена двумя дополнительными 500-метровыми тоннелями в районе Хадида. В проект автомагистрали интегрированы 100 км подсобных проселочных дорог и 44 км объездных дорог. Автомагистраль располагает центром контроля и управления, который находится в районе развязки города Начшоним. Определение стоимости платных услуг является существенной частью проекта. Ценовая схема для автомагистрали № 6 исходит из числа сегментов маршрута, пройденных водителем за одну поездку. Стоимость проезда по автомагистрали дифференцирована в зависимости от типа транспортного средства и различается для водителей мотоциклов и грузовиков. Проезд по магистрали для водителей, зарегистрированных в системе автомагистрали № 6 и установивших специальный транспондер - датчик учета транспортного средства до того, как воспользоваться услугами платной автомагистрали, является наиболее выгодным. В случае если транспортное средство не оснащено транспондером, его идентификация осуществляется путем сканирования номерного знака. Если номерной знак не входит в базу данных системы автомагистрали, счет за пользование услугами автомагистрали высылается на имя владельца транспортного средства, находящегося в базе данных Министерства транспорта Израиля. Стоимость услуг платной 90 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 автомагистрали для таких пользователей на 40-80 процентов выше, чем для зарегистрированных пользователей, имеющих транспондеры. Договор о строительстве автомагистрали № 6 является одним из крупнейших и вторым по масштабам проектом финансового соглашения, заключенного в Израиле. Договор, опирающийся на модель BOT, был заключен в октябре 1999 года и предполагал 90% заемных и 10% собственных средств. Строительство автомагистрали было завершено менее чем за пять лет. В мае 2004 года объект был сдан и открыт для использования. Другой пример реализации проектов ГЧП в Индии – реконструкция действующего шоссе, а также строительство 110 километров двухполосного шоссе NH-5 между Nellore и Tada в штате Андра Прадеш. Тип контракта – BOT. Договор был заключен между National Highways Authority of India (NHAI) и Swarna Tollway Pvt. Ltd. Период действия договора – 30 лет. Исполнитель выбирался в ходе переговоров. Выбранный частный партнер работает с наименьшей суммой субсидий. Контракт был подписан в 2001 году. Стоимость исполнения проекта составила 621,35 крор. Из них государственные субсидии составили 127,3 крор, столько же средств выделили спонсоры. При закрытии проекта сумма затрат составила 715,3 крор. У проекта было несколько инвесторов: IDBI; SBI; SREI Infrastructure Finance Mtd; Union Bank; State Bank of Patiala; State Bank of Hyderabad; Punjab National Bank. Транспортное управление Канады использовало этот метод для создания успешного международного Терминала 3 в аэропорту Торонто. Так же было построено здание Eurohub Terminal в аэропорту Бирмингема в Великобритании. Создание абсолютно новых аэропортов полностью по схеме ВОТ пока редко, возможно потому, что сами по себе аэропорты – редкость, а также из-за того, какие масштабные инвестиции требуются в таких случаях. Тем не менее, международный аэропорт Spata в Афинах, построенный немецким консорциумом, в который вошли компания Hochtief и Управление аэропорта Франкфурта, как раз такой случай. Контракт ВОТ был заключен на срок 25 лет [34]. «Строительство/владение/управление» (Build-Own-Operate - BОO) – принципиальное отличие данной модели от вышеназванных состоит в том, что собственником объекта после его возведения становится частный партнер. Частный инвестор осуществляет строительство, владение и эксплуатацию нового инфраструктурного объекта, принимая на себя все риски. Государство обычно обеспечивает частной компании гарантию минимального дохода через выкуп услуг инфраструктурных объектов на длительный период (take-or-pay contract) или компенсацию мимнимального трафика; 91 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 «Строительство/аренда/передача» (BLT – Build, Lease, and Transfer) – частный инвестор осуществляет строительство нового инфраструктурного объекта, принимая на себя собственные риски, передает готовый объект в собственность государству, затем арендует и эксплуатирует его, принимая на себя все риски до окончания срока аренды. Государство обычно обеспечивает частной компании гарантию минимального дохода через выкуп услуг инфраструктурных объектов на длительный период (take-or-pay contract) или компенсацию мимнимального трафика «Контракт на управление» (MC – Management Contract) – государство оплачивает частной компании её расходы по управлению своими активами, за эксплуатационные риски несет ответственность государство. Многие объекты, находящиеся в государственной или муниципальной собственности, передаются в управление частным компаниям на сравнительно короткий срок. Обычно при этом правительство использует конкурсные процедуры, чтобы стимулировать большую эффективность использования таких объектов. Как правило, контракт на управление предусматривает, что бюджет проекта предлагается подрядчиком и одобряется государством, необходимое финансирование предоставляется государством подрядчику. Плату и иные поступления от пользователей получает государственный орган, подрядчик получает вознаграждение за управление от государственного органа, которое обычно привязывается к результатам деятельности подрядчика. Сотрудники объекта управления работают на подрядчика, а не на государство. Договор на управление может быть использован в отношении аэропортов любого размера и экономического состояния. Если аэропорт очень не прибылен (например, расходы на его содержание значительно превышают его доходы сегодняшние и ожидаемые), мотивом для заключения такого контракта обычно является желание сократить расходы и увеличить доходы, тем самым сокращая имеющийся дефицит. Многие аэропорты в США управляются на основе таких контрактов.[35] Примеры приведены в Таблице 2. Таблица 2 Аэропорт Управляющая компания Alliance Airport, Fort Worth, TX Hilllwood Compton Airport, Compton, CA American Airports Corporation Brackett Field Airport, La Verne, American Airports Corporation CA El Monte Airport, El Monte, CA American Airports Corporation Fox Airfield, Lancaster, CA American Airports Corporation Republic Airport, E. Farmingdale, URS Corporation 92 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 NY Whiteman Airport, Pacoima, CA American Airports Corporation «Лизинговый контракт» (Lease contract) - близкий по содержанию аренде, в котором арендатор не участвует в строительстве, получая объект от государства. Обязанности арендатора: обслуживание, взимание платы и платежи государству за пользование. Эксплуатационные риски частная компания берет на себя; «Проектирование – строительство – финансирование - управление» (Design Build Finance Operate - DBFO) - подразумевает, что весь комплекс работ по проектированию, строительству, эксплуатации и финансированию полностью переносится на частный сектор (концессионера), а собственником при этом остается государство. При этом финансирование полностью или частично осуществляется за счет долговых обязательств государства за данный проект. А источником дохода для частного сектора чаще всего в данном случае будет являться плата непосредственных пользователей данного объекта. Иногда с государства взимается арендная пiiлата или так называемая скрытая оплата, когда за пользование объектом платят не реальные потребители, а государство (например, за проезд по платной магистрали). Один из наиболее дорогостоящих проектов в дорожно-транспортной отрасли в Великобритании - строительство Birmingham Northern Relief Road (Платное шоссе M6). В рамках данного проекта была построена новая автомагистраль к северу и востоку от Бирмингема. Протяженность шоссе - 27 миль, по 3 полосы движения в обоих направлениях. Оно было построено как альтернатива загруженному старому шоссе М6 [36]. Строительство этого объекта - первый проект в Великобритании, в котором проектные и строительные работы были полностью профинансированы партнером из частного сектора. В 1992 году был подписан договор концессии на условиях DBFO. Однако из-за местных оппозиционных выступлений исполнение проекта было отложено до сентября 2000 года. Согласно договору, все риски по проекту берет на себя частная сторона, за исключением изменений стандартов для проектируемых объектов. Во время выступлений общественности против реализации проекта, данные вопросы урегулировала команда частного партнера. Срок действия концессионного договора - до 2054 года. Чтобы не ухудшать качество жизни в населенных пунктах на прилегающих территориях, для строительства объекта использовался специальный асфальт с шумоподавлением. Платное шоссе было открыто для движения автомобилей в декабре 2003 года. Стоимость проезда по шоссе М6 зависит от типа транспортного средства, времени суток, расстояния до места съезда с шоссе. Возможна оплата проезда наличными средствами, по кредитной карте или через электронный терминал. 93 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Строительство шоссе было осуществлено в течение 2,5 лет. Поток легкового транспорта соответствует прогнозируемому, однако количество грузового транспорта ниже ожидавшегося. Договор ГЧП заключался между Midland Expressway Limited и Транспортным департаментом (Department for Transport - DfT). Другой пример частной финансовой инициативы при строительстве дорог в Великобритании - строительство A55 Llandygai to Holyhead Trunk Road в Уэльсе. Для реализации данного проекта с частным партнером был заключен договор типа DBFO. Для Уэльса это был первый контракт в рамках частной финансовой инициативы. Дата закрытия контракта – 2028 год. Проект предусматривает сооружение и обслуживание 31,5 км шоссе, а также обслуживание двух мостов. Стоимость строительства магистрали составила 101 млн. фунт стерлингов. Строительство было осуществлено за 2 года и 3 месяца. Данная трасса соединяет несколько населенных пунктов, упрощает проезд из Честера в Холихед. Кроме того, магистраль имеет международное значение, соединяя с Уэльсом районы Ирландии. Важную часть в реализации проекта занимает защита окружающей среды. Значительное внимание при разработке плана строительства отводилось интеграции шоссе в пейзаж, при строительстве использовались наиболее безопасные для экологии материалы. В рамках проекта частный партнер создавал новые места обитания для мышей полевок, барсуков, выдр и гребенчатых тритонов. Был создан новый остров для размещения колоний крачек. Шоссе было открыто для движения весной 2001 года. По прогнозам, ежегодные поступления от использования платного шоссе составят порядка 16 млн. фунтов стерлингов в год. Договор ГЧП был заключен между UK Highways A55 Limited и Национальной ассамблеей Уэльса (National Assembly for Wales). Первоначально существовало четыре варианта реализации проекта, под каждый из которых были разработаны контракты, однако затем частный партнер проводил работу по объединению четырех контрактов в один. UK Highways в 1998 году заключила концессионный договор на 30 лет. Проектирование и строительство дороги заняло 27 месяцев. Из-за того, что дорога проходила вдоль всей Англии, ее сооружение оказало воздействие на местных жителей. Для того чтобы среди населения не возникало волнений, в ходе реализации проекта организовывались освещавшие ход проекта выставки, проводились консультации с жителями, поддерживался регулярный контакт с общественностью. В Канаде успешно и наиболее часто реализуемыми являются проекты ГЧП в энергетическом секторе. Однако государственно-частное партнерство в Канаде не ограничивается только данным направлением. Пример ГЧП в 94 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 дорожно-транспортной сфере - сооружение кольцевой дороги South East Edmonton Ring Road (Anthony Henday Drive), ее южная часть. В ходе реализации проекта было построено 11 километров дороги с количеством полос движения от 4 до 6; 24 мостовые конструкции, 5 транспортных развязок, 3 путепровода, а также 3 эстакады над шоссе. Проект реализовывался согласно контракту ГЧП типа DBFO. В настоящее время объект принадлежит провинции Альберта, как часть транспортной сети района. Средства на строительство проекта выделили Правительство Канады и Альберты из Канадского стратегического инфраструктурного фонда (Canada Strategic Infrastructure Fund - CSIF). Через данный Фонд правительство Канады работает с местным правительством, а также с предприятиями из частного сектора, занимающимися инфраструктурными проектами. Фонд поддерживает крупномасштабные проекты, нацеленные на стратегическое развитие, улучшающие качество жизни и обеспечивающие экономический рост. Для реализации данного проекта заключался контракт с частным партнером на 30 лет. Сумма контракта - 493 млн. долл. США. Работы в рамках проекта осуществляла компания Access Roads Edmonton Ltd. (AREL), которая осваивала средства в ходе проведения работ по проектированию и строительству. Строительство южной части кольцевой дороги началось весной 2005 года. Строительные работы по проекту были завершены в октябре 2007 года. Строительство других частей кольцевой дороги началось в середине 1990х годов в рамках традиционных DB контрактов. Строительство окружной дороги было необходимо для улучшения связи между центром города и прилегающими шоссе. Для всех проектов по улучшению инфраструктуры в данной провинции требуется также рассмотрение альтернативных вариантов финансирования. В феврале 2003 года Министерство инфраструктуры и транспорта рассмотрело возможные варианты реализации данного проекта, опираясь на мировой опыт, и пришло к выводу, что наиболее приемлемой в данном случае схемой контракта будет DBFO. В июле 2008 года было подписано соглашение о сооружении северной части кольца, строительство которого должно быть завершено к 2011 году. Первым проектом строительства дороги в Норвегии через государственночастное партнерство было строительство части шоссе E39 - Klett-Bårdshaug, которое связывает западную часть Норвегии и Тронделаг. Протяженность данного участка дороги составляет 26,9 километров, из которых порядка 10 километров - это тоннели. Основными приоритетами при планировании строительства стали обеспечение безопасности и доступности трассы, а также охраны окружающей среды для регионов, по которым проходит шоссе. Модель государственно-частного сотрудничества, которую применяли в Норвегии для первых проектов - DBFO. Для сооружения участка Klett95 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Bårdshaug контракт с частным партнером был заключен на 27 лет. Сооружение объекта заняло 2 года. Частным партнером выступил консорциум компаний Handelsbanken, Nordea и LB Kiel (переименован в HSH Nordbank), Skanska IDled SPC, Orkdalsvegen AS. С ним было заключено 2 контракта, один - на проектирование и строительство, второй - на обеспечение работоспособности и обслуживание. Со стороны государства контракт был подписан Vegdirektoratet, Норвежским местным дорожным управлением. Стоимость сооружения составила 1,45 млрд. норвежских крон. Норвежская дорожная администрация (Norwegian Public Roads Administration) ответственна за планирование и оценку влияния реализации проекта, а также осуществляет контроль качества в ходе исполнения проекта. Частный партнер в оговоренный период после сооружения принимает на себя ответственность за работоспособность и безопасность шоссе. А также за соблюдение экологических и эстетических стандартов. Открытие шоссе состоялось летом 2005 года [37]. 96 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 ЗАКЛЮЧЕНИЕ В ходе проведения исследования по компоненту 2 был проанализирован международный опыт в части оформления типовых контрактов в различных отраслях В частности был подробно изучен опыт Великобритании как страны имеющих большой опыт стандартизации процедур и внедрения типовых контрактов при реализации проектов государственно-частного партнерства. Также был проанализирован опыт США, Франции и Германии являющихся лидерами в развитии механизмов государственно-частного партнерства. Интересен европейский опыт и возникшее понимание о необходимости простоты контрактов: иначе в ходе конкурсов на право взять в управление государственные активы не удастся привлечь ни одной заявки от частного сектора из-за невозможности рассчитать доходность и составить разумный бизнес-план с учетом всех наложенных государством ограничений. Данная проблема крайне актуальна для Казахстана, который также столкнулся с нежеланием инвесторов участвовать в концессионных проектах из-за излишних ограничений и правовых препон, установленных государством. В ходе исследования были исследованы и выделены основные объекты контрактов государственно частного партнерства в различных отраслях: - Транспорт – строительство, эксплуатация, обслуживание, внедрение систем управления движением и множество других проектов в различных транспортных отраслях, включая городской транспорт; - Жилищно-коммунальное хозяйство – обслуживание населения; эксплуатация коммунальных сетей (водопровод, канализация); уборка улиц, вывоз и утилизация мусора; - Экология – создание, обслуживание и развитие городских и загородных парков с правом эксплуатации природных ресурсов и получения доходов от организации экологического туризма; - Недвижимость – строительство и эксплуатация общественных зданий и государственного жилья в обмен на право застройки и участие в коммерческих проектах; - Общественный порядок и безопасность – обеспечение порядка на транспорте и в общественных местах, обслуживаемых частными компаниями; организация и обслуживание парковок; - Телекоммуникации – создание телекоммуникационной инфраструктуры и предоставление услуг потребителям; - Финансовый сектор – привлечение частных страховых и управляющих компаний в сферу обязательного социального страхования и государственного пенсионного обеспечения; - Образование – строительство и оборудование школ и иных учреждений 97 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 частными компаниями, получающими право застройки и развития прилегающей территории. При анализу субъектного состава договоров были выделены субъекты как по отраслевому признаку, так и исходя уровней государственной собственности на объекты концессии. Правильное определение объектов и субъектов договоров государственно-частного партнерства, не только позволяет качественно структурировать контракт, но и позволит на правильно определить юридическую и финансовую схемы реализации концессионного проекта. В целях разработки типовых контрактов в отраслях Республики Казахстан с учетом планируемых законодательных изменений была разработана структура договора концессии с учетом отраслевых особенностей Кроме того, структура договора концессии должна учитывать планируемого внедрение в структуру контракта положений определяющих права собственности на объект концессии (государственная или частная), порядок передачи объекта в государственную собственность, в том числе с учетом необходимости проведения капитальных и текущих ремонтов. Следует отметить, что ряд исследователей, как российских, так и зарубежных, считает, что необходимость заключения концессионного соглашения только в соответствии с одной из утвержденных правительством типовых проформ следует рассматривать в качестве недостатка. Однако, в строительном секторе Великобритании в широком применении находятся более 120 типовых форм подрядных договоров, разработанных профессиональными институтами и государственными агентствами. В целом по результатам исследования следует признать, что широкое внедрение типовых контрактов позволит сделать отношения между государственным и частным сектором более прозрачными, позволит ускорить процедуры согласования контрактов, оптимизировать расходы на консультативное сопровождение проектов. Учитывая, что Закон Республики Казахстан «О концессиях» содержит весьма пространные положения об ответственности сторон контракта за неисполнение либо ненадлежащее исполнение своих обязательств в ходе исследования были проработаны вопросы обеспечения исполнения обязательств по договорам концессии. В целях качественного наполнения договора концессии в процессе исследования были изучены основания изменения и расторжения договора концессии, последствия изменения договора, продление срока действия договора. Отдельно раскрыты особенности применения новых видов контрактов в отраслях Республики Казахстан. В качестве приложения к исследованию разработана типовая форма договора концессии в отраслях Республики Казахстан. 98 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 СПИСОК ИСПОЛЬЗУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ 1) Интернет источник: http://www.gianca.org/PapersHomepage/Contract% 20Design.pdf. 2) HM Treasury, 2007. Standardisation of PFI Contracts, Version 4. 3) См. ссылку 8 4) Парламент Великобритании Интернет источник: http://www. parliament.uk /documents/ commons/lib/research/rp2001/rp01-117.pdf 5) Jacques ROBERT «Models for the financing of regional infrastructure and development projects, with a particular attention to the countries of Central and Eastern Europe Public-private partnerships in spatial development policy» European regional planning (CEMAT), No. 63, Интернет источник: http://www.coe.int/t/dg4/cultureheritage/heritage/landscape/ Publications/ATEP-63_en.pdf 6) Европейская Экономическая Комиссия ООН и Минфин Германии «The market for Public-Private Partnerships» in Germany, интернет источник: http://www.unece.org/fileadmin/DAM/ceci/ppt_presentations/2008/ppp/Mosco w/muller.pdf 7) Европейский Центр Экспертизы ГЧП, интернет источник: http://www. eib.org/epec/ 8) Руководство Евростата по государственному дефициту и долгу (2012), Интернет источник: http://epp.eurostat.ec.europa.eu/cache/ITY_OFFPUB/ KS-RA-12-003/EN/KS-RA-12-003-EN.PDF 9) Руководство Евростата по государственному дефициту и долгу (2012), Интернет источник: http://epp.eurostat.ec.europa.eu/cache/ITY_OFFPUB/ KS-RA-12-003/EN/KS-RA-12-003-EN.PDF 10) Интернет источник: http://economicsonline.co.uk/Market_failures/ Government_failure.html 11) Всемирный Банк, интернет источник: http://ppp.worldbank.org/publicprivate-partnership/agreements/concessions-bots-dbos 12) Интернет источник: http://www.pppinharyana.gov.in/ppp/sector/tourism/ ppp_tourism1.pdf 13) Интернет источник: http://www.treasury.gov.za/legislation/PFMA/act.pdf 14) Интернет источник: http://www.centralparknyc.org/about/inside-theconservancy/ 15) Интернет источник: http://www.dissercat.com/content/upravlenie-razvitiemgosudarstvenno-chastnogo-partnerstva-v-sfere-turizma 16) Интернет источник: http://www.standartov.ru/norma_doc/49/49950/ index.htm 17) Государственно-частное партнерство Теория и практика Учебное пособие Коллектив авторов: В.Г. Варнавский, А.В. Клименко, В.А. Королев //Институт государственного и муниципального управления 99 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Государственного университета – Высшей школы экономики// раздел 7.6 «Роль государственно-частного партнерства в региональном и местном развитии»: А.В. Баженов, А.М. Воротников//Центр ГЧП Внешэкономбанка 18) Транспорт в Казахстане: Современная ситуация, Проблемы и перспективы развития. Казахстанский институт стратегических исследований при Президенте Республики Казахстан,- Алматы 2011 19) Интернет источник: http://semochkina-elena.narod.ru/VO/Gpi_ retutoring /Bobylev_7/2.htm 20) Интернет источник: http://semochkina-elena.narod.ru/VO/Gpi_ retutoring/ Bobylev_7/2.htm 21) Интернет источник: http://semochkina-elena.narod.ru/VO/Gpi_ retutoring/Bobylev_7/2.htm 22) Детеньшев С.А. Оценка применимости закона «О концессионных соглашениях» //ПАКК, www.avia.ru/author, 2005. Минскова М., Ревзина О. Правовые аспекты развития частно-государственного партнерства в России // Коллегия, № 8, 2005. 23) Design–Build–Operate – а New Contract // FIDIC Workshop WS 12, Beijing Conference, www.fidic.org/materials. 24) New DBO contract // FIDIC Publication, Geneva, 2005, www.fidic.org/resources. 25) Интернет источник: http://alldocs.ru/zakons/index.php?from=7404 26) Wyman M., Barborak J.R., Inamdar N. and Stein T. (2011) ‘Best Practices for Tourism Concessions in Protected Areas: A Review of the Field’, Forests, (2), 913-928pp. online at, www.mdpi.com/journal/forests 27) Wyman M., Barborak J.R., Inamdar N. and Stein T. (2011) ‘Best Practices for Tourism Concessions in Protected Areas: A Review of the Field’, Forests, (2), 913-928pp. online at, www.mdpi.com/journal/forests 28) Всемирный банк 2009 г., Public-Private Partnership for Urban Water Utilities http://water.worldbank.org/publications/public-private-partnershipsurban-water-utilities-review-experiences-developing-countri/ 29) Варнавский В.Г. Государственно-частное партнерство в здравоохранении: международный опыт 30) Частное партнерство в образовании. Мировой опыт и Россия: прошлое, настоящее и будущее. S&G Partners, consulting agency 31) Отчет о лучшей практике, Санкт Петербург, 2012г. 32) Частное партнерство в образовании. Мировой опыт и Россия: прошлое, настоящее и будущее. S&G Partners, consulting agency 33) Интернет источник: http://www.pppinrussia.ru/main/ publications/investigations 34) Интернет источник: http://ppp-airports.ru/index.php?option= com_content&view=article&id=1&Itemid=2 100 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 35) Интернет источник: http://www.stroystrasse.com/zemlyanoe-polotnodorogi/skotoprogonyi.html 36) Интернет источник: http://pppairports.ru/index.php?option=com_ content&view=article&id=1&Itemid=2 37) Интернет источник: http://www.pppinrussia.ru/main/ publications/investigations 101 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 ПРИЛОЖЕНИЕ А Утвержден постановлением Правительства Республики Казахстан от 2012 года N Типовой договор на создание и/или реконструкцию и эксплуатацию объекта концессии в различных отраслях (сферах) экономики "___" ____________ 20__ г. _________________ (город подписания) (дата заключения) __________________________________________________________________ (государственный орган) в лице, _________________________________ действующего на основании (должность, ф.и.о. уполномоченного лица) __________________________________________________________________ (наименование и реквизиты документа устанавливающего полномочия лица) именуемый в дальнейшем Концедент, с одной стороны, и __________________________________________________________________, (юридическое, физическое лицо и др.) в лице ____________________________________________________________, (должность, ф.и.о. уполномоченного лица) действующего на основании _________________________________________ (наименование и реквизиты документа, __________________________________________________________________, устанавливающего полномочия лица) именуемый в дальнейшем Концессионер, с другой стороны, в дальнейшем совместно именуемые Сторонами, в отдельности - Сторона, в соответствии с решением Комиссии по концессиям____________________________________ (указать полное наименование комиссии) от "___" __________ 20__г. N ______ заключили Типовой договор на создание или реконструкцию и эксплуатацию объектов концессии. Раздел 1. Определения Определения и термины, разъяснения которым не даны в настоящем разделе, имеют значение, соответствующие определениям и терминам, содержащимся в Законе Республики Казахстан "О концессиях" и в иных нормативных правовых актах Республики Казахстан: 1) термин «Типовой договор» обозначает настоящий Типовой договор, все приложения к Типовому договору (и документы к ним, если таковые имеются), указанные в Типовом договоре и являющиеся неотъемлемыми 102 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 частями Типового договора; 2) термин «объект концессии» обозначает _______________________; (указать наименование объекта) 3) термин «концессионный проект» обозначает совокупность мероприятий по осуществлению создания (реконструкцию) и эксплуатации объекта концессии, реализуемых в течение срока действия Типового договора и имеющих завершенный характер; 4) термин «управление концессионным проектом» обозначает выполнение процедур управления проектом: определение, формулирование, изменение условий проекта, планирование проекта, техническое выполнение проекта (за исключением планирования и контроля), контроль над выполнением проекта; 5) термин «балансодержатель» обозначает государственное юридическое лицо, на баланс которого предполагается закрепление объекта концессии, подлежащего приему в государственную собственность в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан; 6) термин «эксплуатация объекта» обозначает использование объекта концессии Концессионером в соответствии с назначением объекта концессии, в том числе в целях производства товаров и/или выполнения работ и/или оказания услуг, в порядке и на условиях, определенных Типовым договором; 7) термин «управление объектом концессии» обозначает доверительное управление объектом концессии; 8) термин «проектная документация» обозначает документацию, разработка и утверждение которой требуется в соответствии с законодательством Республики Казахстан для создания и/или реконструкции объекта концессии; 9) термин «кадры» обозначают основной (штатный) состав подготовленных, квалифицированных работников Концессионера в той или иной отрасли деятельности; 10) термин «риски» обозначают событие или условие, которое в случае возникновения имеет позитивное или негативное воздействие, приводит к приобретениям или потерям в денежном выражении; 11) термин «местное содержание в кадрах» обозначает количество казахстанских кадров в процентах к общей численности персонала, задействованного при исполнении контракта, с разбивкой по каждой категории рабочих и служащих; 12) термин «местное содержание в работе (услуге)» обзначает совокупная суммарная доля стоимости местного содержания в товарах, используемых при выполнении работы, в цене договора и (или) оплаты труда работников, являющихся гражданами Республики Казахстан, в фонде оплаты труда производителя работы (услуги) по договору на выполнение работы или оказание услуги, за вычетом стоимости товаров, используемых при выполнении 103 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 работы, и цен договоров субподрядов; 13) термин «местное содержание в товаре» обозначает процентное содержание стоимости используемых местных материалов и затрат производителя товаров на переработку товара, осуществляемых на территории Республики Казахстан, в конечной стоимости товара; 14) термин «специальная финансовая компания» обозначает компанию, создаваемую Концессионером в соответствии с Законом Республики Казахстан «О проектном финансировании и секьюритизации». Раздел 2. Предмет Типового договора и объект концессии 1. Предметом Типового договора является урегулирование отношений Сторон при осуществлении Сторонами деятельности, направленной на создание и/или реконструкцию и эксплуатацию объекта концессии с целью удовлетворения общественных потребностей в:__________________________ __________________________________________________________________. (указать нужное) 2. Описание создаваемого и/или реконструируемого объекта концессии, технико-экономические спецификации, включая сведения о составе имущества, техническом состоянии, сроке службы, предполагаемой начальной, остаточной и восстановительной стоимости объекта концессии, технологии и технологическом оборудовании, указаны в приложении 1 к Типовому договору. 3. (Включается, если это предусмотрено Концессионным проектом) Концедент вправе предоставить Концессионеру имущество, которое ______________________ (образует единое целое с объектом _____________________________________________________________________________________________ концессии и/или предназначено для использования по общему назначению _____________________________________________________________________________________________ с объектом - указать нужное) для осуществления Концессионером деятельности, указанной в Типовом договоре (далее - иное имущество). Состав иного имущества и его описание, в том числе технико экономические спецификации, перечень объектов, входящих в состав иного имущества, включая сведения о составе имущества, техническом состоянии, сроке службы, начальной, остаточной и восстановительной стоимости передаваемого имущества, срок владения и пользования Концессионером иным имуществом приведены в приложении 2 к Типовому договору. Концедент гарантирует, что он является собственником иного имущества, права владения и пользования которым передаются Концессионеру в соответствии с Типовым договором. 4. (включается если необходимо) Объект концессии и иное имущество принадлежит на момент заключения настоящего Типового договора Концеденту на праве собственности на основании______________________ 104 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 __________________________________________________________________ (наименование и реквизиты правоустанавливающих _______________________________________________________________________________________ документов и/или документов о государственной регистрации прав ______________________________________________________________________________________ собственности Концедента в отношении иного имущества) Копии и/или оригиналы документов, удостоверяющих право собственности Концедента, прилагаются к Типовому договору. 5. На объекте концессии имеются и/или зарегистрированы следующие обременения и ограничения использования ____________________________. (указать нужное) 6. (Включается, если это предусмотрено Концессионным проектом) Концессионер создает объекты недвижимого имущества, не входящие в состав объекта концессии, предназначенные для использования при осуществлении Концессионером деятельности по Типовому договору, описание, технико-экономические спецификации которых, включая сведения о составе имущества, техническом состоянии, сроке службы, предполагаемой начальной, остаточной и восстановительной стоимости имущества, технологии и технологическом оборудовании, указаны в приложении 3 к Типовому договору. 7. График осуществления концессионного проекта указан в приложении 4 к настоящему Типовому договору. 8. Продукция, работы и услуги концессионного проекта и рынок их сбыта _____________________________________________________. (указать нужное) 9. Производственная программа концессионного проекта указана в финансово-экономическом плане (приложение 5 к Типовому договору). 10. Основные финансово-экономические показатели реализации концессионного проекта закрепляются в финансово-экономическом плане (приложение 5 к Типовому договору), в котором отражаются основные обоснования и базовые условия концессионного проекта, а также включают приблизительно: 1) сроки, предусмотренные для получения разрешений и лицензий, в соответствии с Графиком осуществления концессионного проекта; 2) сроки, предусмотренные для выполнения работ в соответствии с График осуществления концессионного проекта; 3) сумму мер государственной поддержки и иных выплат по Типовому договору; 4) суммы коммерческого дохода и прибыли при эксплуатации объекта концессии; 5) общую сумму, предназначенную для выплаты компенсаций по отчуждениям недвижимого имущества и земельных участков, предназначенных для концессионного проекта; 6) общую сумму затрат на устранение обстоятельств, препятствующих 105 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 реализации концессионного проекта; 7) характеристики и сущность производимой продукции, работ и услуг на этапе эксплуатации объекта. 11. Система ценообразования на продукцию, работы и услуги концессионного проекта указана в приложении 6 к настоящему Типовому договору. 12. Все права, полномочия и обязанности Концессионера, вытекающие из Типового договора или предоставленные согласно Типового договору, являются исключительными для Концессионера на протяжении действия Типового договора, и Концедент обязуется не предоставлять в период действия Типового договора никаких из этих прав или обязательств Концессионера по настоящему Типового договору любому иному лицу без письменного согласия Концессионера. Раздел 3. Порядок предоставления Концессионеру земельных участков 13. Предоставление Концессионеру права на земельные участки в целях исполнения настоящего Типового договора осуществляется на основании соответствующего договора, порядок заключения, расторжения и прекращения которого определяется в соответствии c законодательством Республики Казахстан. 14. Описание необходимого для создания и эксплуатации объекта концессии земельного участка, в том числе его кадастровый номер, стоимость, местоположение, площадь, описание границ, выписка из государственного земельного кадастра, приведено в приложении 7 к Типовому договору. 15. (Включается, если это предусмотрено Концессионным проектом) Описание земельного участка, необходимого для создания и эксплуатации недвижимого имущества, указанного в пункте 6 Типового договора, в том числе его кадастровый номер, стоимость, местоположение, площадь, описание границ, выписка из государственного земельного кадастра, приведено в приложении 8 к Типовому договору. 16. Земельные участки на период создания объекта концессии предоставляется на условиях безвозмездного пользования. 17. Концессионер не вправе передавать свои права на земельный участок другим лицам и сдавать земельный участок в субаренду, если иное не предусмотрено договором_______________________________________ (аренды, субаренды - указать нужное) земельного участка. 18. Прекращение Типового договора является прекращения прав Концессионера на земельный участок. основанием Раздел 4. Инвестиции концессионного проекта 106 для Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 19. Источники, структура, сроки, график и условия финансирования концессионного проекта, в том числе инвестиций в основные фонды, условия внешнего финансирования, схема и организация финансирования, указаны в приложении 9 к Типовому договору. 20. (Подлежит включению в текст договора в случае, если указанное положение предусмотрено решением Концедента о заключении настоящего Типового договора) Концедент обязан направлять Концессионеру средства на финансирование расходов на _____________________________________________________________________________________ (создание, создание и реконструкцию, реконструкцию - указать нужное) объекта концессии на условиях, в объемах, формах и в сроки, указанные в приложении 9 к Типовому договору. 21. Инвестиции, в том числе финансирование работ и услуг по созданию и/или реконструкции объекта концессии, подлежат возмещению за счет источников возмещения затрат и получения доходов, указанных в разделе 11 к Типовому договору. 22. Для расчетов по деятельности, связанной с эксплуатацией объектом концессии, Концессионер открывает отдельный банковский счет. 23. Для ведения бухгалтерского учета и составления финансовой отчетности в соответствии с требованиями законодательства Республики Казахстан о бухгалтерском учете и финансовой отчетности, международными или национальными стандартами и типовым планом счетов бухгалтерского учета, исходя из их потребностей и особенностей деятельности Концессионер обязан принять учетную политику. Концессионер для обеспечения соблюдения законодательства Республики Казахстан о бухгалтерском учете и финансовой отчетности, учетной политики, эффективного проведения операций, включая меры по сохранности активов, предотвращению и выявлению случаев хищения и ошибок при ведении бухгалтерского учета и составлении финансовой отчетности, вправе организовывать службу внутреннего контроля, в состав которой может включаться представители Концендента. Раздел 5. Организация управления концессионным проектом 24. Институциональная схема управления концессионным проектом, указанна в приложении 10 к Типовому договору. 25. Балансодержателем объекта концессии, передаваемого или находящегося в государственной собственности, является ____________________________________________. (указать реквизиты юридического лица) 26. Балансодержатель, выступая в интересах Концедента по Типовому 107 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 договору, по отношению к объекту концессии имеет следующие права и обязанности: __________________________________________________. (указать нужное) 27. Контроль за техническим состоянием объекта концессии осуществляется в следующем порядке______________________________ (указать лица и их компетенцию по управлению проектом на стадии создания и/или эксплуатации, а _____________________________________________________________ также основания компетенции (договор, доверенность и др.) 28. Контроль за количеством и качеством производимых продукции, работ и услуг по концессионному проекту осуществляется в следующем порядке __________________________________________________________ (указать лица и их компетенцию по управлению проектом на стадии создания и/или эксплуатации, а _____________________________________________________________ также основания компетенции (договор, доверенность и др.) 29. Контроль за тарифами и ценами на продукцию, работы, услуги по концессионному проекту осуществляется в следующем порядке: _____________________________________________________________ (указать лица и их компетенцию по управлению проектом на стадии создания и/или эксплуатации, а _____________________________________________________________________________________________ также основания компетенции (договор, доверенность и др.) Раздел 6. Организация создания и/или реконструкции объекта концессии 30. Создание и/или реконструкция объекта концессии осуществляется за риск Концессионера с использованием его материалов, его силами и средствами. Концессионер несет ответственность за техническое содержание создаваемого, реконструируемого объекта концессии, за ненадлежащее качество предоставленных им материалов и оборудования, а также за предоставление материалов и оборудования, обремененных правами третьих лиц. 31. Концессионер создает и (или) реконструирует объект концессии и недвижимые объекты, указанные в пункте 6 Типового договора, проводит необходимые улучшения объектов в соответствии с условиями и требованиями, указанными в приложениях 1, 3 к Типовому договору и проектной документацией. 32. Концедент обеспечивает Концессионеру свободный доступ Концессионера и уполномоченных им лиц к объекту концессии. 33. Концессионер вправе по согласованию с лицом, указанным в пункте 27 настоящего Типового договора, привлекать к выполнению работ по_______________________________________________________________ (созданию, созданию и реконструкции, реконструкции - указать нужное) объекта концессии третьих лиц (в случае необходимости возможно указание конкретных 108 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 привлекаемых лиц), за действия которых он отвечает как за свои собственные. 34. __________________________________________________ обязан (Концессионер, Концедент - указать нужное) (разработать и согласовать с Концедентом, разработать и передать Концессионеру - указать нужное) проектную документацию, необходимую для (создания, создания и реконструкции, реконструкции - указать нужное) Объекта концессии и объектов недвижимого имущества, указанных в пункте 6 Типового договора, до "_____"________________ 20 ____ г. Проектная документация должна соответствовать требованиям, предъявляемым в соответствии с приложениями 1, 3 к Типовому договору и законодательством Республики Казахстан. 35. Концессионер не вправе передавать или иным способом использовать, а также отчуждать разрабатываемую проектную документацию или ее часть третьим лицам без согласования с Концедентом. 36. Концедент обязуется оказывать Концессионеру содействие при организации выполнении работ по _________________________________ (созданию, созданию и реконструкции, реконструкции - указать нужное) объекта концессии путем осуществления следующих действий: . (указать конкретные действия) 37. При обнаружении Концессионером несоответствия проектной документации требованиям, установленным настоящим Типовым договором, требованиям технических регламентов и иных нормативных правовых актов Республики Казахстан Концессионер обязуется немедленно предупредить об этом Концедента и на основании решения Концедента до момента внесения необходимых изменений в проектную документацию приостановить работу по (созданию, созданию и реконструкции, реконструкции - указать нужное) объекта концессии. При обнаружении несоответствия проектной документации требованиям, установленным настоящим Типовым договором, в случае разработки проектной документации (Концессионером, Концедентом - указать нужное) несет ответственность перед _______________________________________ (Концессионером, Концедентом - указать нужное) в порядке и размерах, указанных в настоящем Типовом договоре. 38. Концессионер вводит объекты в эксплуатацию в порядке, установленном законодательством об архитектурной и градостроительной деятельности, и в соответствии с технико-экономическими спецификациями, указанными в приложениях 1, 3 к Типовому договору. 39. При обнаружении Концессионером не зависящих от Сторон 109 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 обстоятельств, делающих невозможным _____________________________ (создание, создание и реконструкцию, реконструкцию - указать нужное) и ввод в эксплуатацию объекта концессии в сроки, установленные настоящим Типовым договором, и (или) использование (эксплуатацию) объекта концессии, Концессионер обязуется немедленно уведомить Концедента об указанных обстоятельствах в целях согласования дальнейших действий Сторон по исполнению настоящего Типовому договору. 40. Концессионер в случае необходимости обязан спроектировать, построить и обслуживать временную объездную дорогу, обеспечивающую проезд транспортных средств в течение всего периода создания/ реконструкции объекта концессии. Такие расходы относятся к Стоимости строительства объекта концессии. 41. Концедент вправе поручить Концессионеру выполнение дополнительных работ, не указанных в приложениях 1, 3 к Типовому договору и в первоначальной проектной документации, указанной в пункте 34 Типового договора, но требуемых ввиду возникших непредвиденных обстоятельств. 42. Концессионер, в срок __________________ дней или другой срок по (указать срок) согласованию Сторон, предоставляет смету расходов на выполнение указанных в пункте 41 Типового договора работ, а также график выполнения дополнительных работ. При этом Концедент обязуется сообщать Концессионеру об их утверждении или отказе в кратчайшие сроки, не превышающие 20 дней с момента получения соответствующих документов. Стоимость дополнительных работ будет определяться в следующем порядке: ____________________________. (указать порядок) 43. Концессионер обязан выполнять за свой счет вышеуказанные дополнительные работы, указанные в пункте 41 Типового договора, необходимые Концеденту, если: 1) дополнительные работы не влекут за собой существенное изменение первоначальной проектной документации и требований, указанных в приложениях 1, 3 к Типовому договору; 2) дополнительные работы не влекут за собой увеличение затрат на создание и/или реконструкцию объекта концессии свыше ____________________, сроков выполнения Концессионером обязательств по Типовому договору свыше ______________ дней. 44. Расходы на дополнительные работы, указанных в пункте 41 Типового договора, которые возникли не вследствие ошибок или упущений, допущенных при проектировании, и которые влекут за собой дополнительные затраты для Концессионера на сумму, превышающую ______________, несет Концедент, в случае, когда Концессионер не имеет возможности привлечь финансовые 110 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 ресурсы для оплаты данных затрат. 45. В случае, если выполнение дополнительных работ, указанных в пункте 41 Типового договора, повлечет за собой нарушение показателей финансово –экономического плана (приложение 5 к Типовому договору), Стороны имеют право на восстановление показателей в соответствии пунктом 118 Типового договора. 46. Концессионер несет ответственность по назначению и выполнению функций ответственного работника по безопасности в соответствии с нормами по безопасности и охране труда работников на рабочем месте. Раздел 7. Эксплуатация объекта концессии 47. Эксплуатация объекта концессии осуществляется на основании следующего правового режима:____________________________________ (указать нужное: доверительное управление, имущественный _____________________________________________________________________________________________ наем, оказание услуг, выполнение работ и др.). Особые условия, технические и иные характеристики порядка эксплуатации объекта концессии, иного имущества, а также объектов, создание которых предусмотрено пунктом 6 Типового договора, указаны в приложении 11 Типового договора. 48. Объект концессии передается в эксплуатацию сроком на ____________________________________. (указать срок) 49. (Включается, если предусмотрено Концессионным проектом) Концессионер обособляет переданное ему в эксплуатацию имущество от другого своего имущества. 50. (Включается, если предусмотрено Концессионным проектом) Переданное в эксплуатацию имущество отражается у Концессионера на отдельном балансе и по нему ведется самостоятельный учет. 51. __________________________________________ при эксплуатации (Концедент/Концессионер) объекта концессии самостоятельно и за свой счет (указать необходимое): 1) обеспечивает техническое содержание и сохранность имущества; 2) осуществляет текущий ремонт имущества; 3) осуществляет эксплуатацию инженерных сетей и электрооборудования; 4) производит все платежи, связанные с эксплуатацией имущества; 5) осуществляет контроль за соблюдением противопожарных, санитарных и иных норм, установленных действующим законодательством. 52. Концессионер не вправе отчуждать, передавать в залог имущество объекта концессии, без согласия Концедента вносить какие-либо изменения в имущество (кроме текущего и капитального ремонта), включая снос или возведение стен, изменение планировки здания, изменение целевого назначения 111 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 объекта концессии, а также не вправе: __________________________________________________________________. (указать необходимые ограничения) 53. (Включается, если эксплуатация объекта Концессионером предусмотрена Концессионным Концессионер эксплуатирует объект концессии согласно профилю объекта и осуществляет следующие виды деятельности: _____________________________________________________________ проектом.) (указываются все виды деятельности (основная и иная деятельность) в зависимости _____________________________________________________________________________________________. от отрасли (сферы) экономики) 54. Критерии качества эксплуатации объекта:______________________ (указать критерии) __________________________________________________________________ 55. Порядок определения качества эксплуатации объекта: ___________ __________________________________________________________________. (указать порядок определения качества эксплуатации объекта) 56. Права ограниченного целевого пользования объектом концессии (сервитуты) предоставляется третьим лицам в следующем порядке: ________________________________________________________________. (указать третьих лиц и порядок предоставления целевого пользования объектом) 57. (Включается, если эксплуатация объекта Концессионером предусмотрена Концессионным проектом.) Для осуществления Концессионером видов деятельности, указанных в пункте 53 Типового договора, Концедент принимает следующие меры: __________________________________________________________________ (указываются меры и зависимости от требований к осуществлению _____________________________________________________________________________________________ Концессионером видов деятельности в соответствующей отрасли _____________________________________________________________________________________. (сфере) экономики, а также компетенции Концедента) 58. (Включается, если эксплуатация объекта Концессионером предусмотрена Концессионным В целях предоставления прав ограниченного целевого пользования объектом концессии в соответствии с пунктом 56 Типового договора Концедент и Концессионер принимает следующие меры: __________________________________________________________________ проектом.) (указываются меры в зависимости от требований к осуществлению _____________________________________________________________________________________________ Концессионером видов деятельности в соответствующей отрасли _____________________________________________________________________________________. (сфере) экономики, а также компетенции Концедента и Концессионера) 59. При наличии обоснованной необходимости, Концедент имеет право потребовать проведение корректировки условий эксплуатации объекта концессии. В таком случае Стороны обязуются согласовывать корректировки условий по эксплуатации объекта концессии, отвечающие требованиям Концедента. В случае, если пересмотр условий по эксплуатации объекта концессии влечет за собой нарушение показателей финансово-экономического плана, Стороны имеют право на его пересмотр в соответствии со статьей 118 112 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Типового договора. Раздел 8. Налогообложение 60. Концессионер в рамках деятельности по Типовому договору исполняет следующее налоговые обязательства:________________________ ________________________________________________________________. (указать нужное) Исчисление налоговых обязательств по налогам и другим обязательным платежам в бюджет по деятельности, осуществляемой в рамках Типового договора, производится в соответствии с налоговым законодательством Республики Казахстан, действующим на момент возникновения обязательств по их уплате. Исполнение налоговых обязательств по деятельности, осуществляемой в рамках Типового договора, не освобождает Концессионера от исполнения налогового обязательства по осуществлению деятельности, выходящей за рамки Типового договора, в соответствии с налоговым законодательством Республики Казахстан, действующим на дату возникновения налогового обязательства. Раздел 9. Капитальный ремонт и модернизация объекта концессии 61. По окончании каждого ___________________ срока после введения (указать срок) объекта концессии в эксплуатацию, Стороны выполняют соответствующую оценку объекта концессии на необходимость проведения капитального ремонта, модернизации, изменения условий по обслуживанию и содержанию объекта концессии и соответствующих затрат. 62. Капитальный ремонт объекта концессии в период его эксплуатации осуществляется: _______________________________________________. (Концедентом /Концессионером) 63. __________________________ в период эксплуатации осуществляет (Концедент/Концессионер) модернизацию объекта концессии путем усовершенствования, обновления объекта, приведения его в соответствие с новыми требованиями и нормами, технологиями, техническими условиями, показателями качества. 64. Финансирование капитального ремонта и модернизации объекта концессии осуществляется в следующем порядке: _____________________. (указать нужное) 65. Капитальный ремонт и модернизация объекта концессии осуществляется в соответствии с техническим заданием и проектно-сметной документацией, согласованной с Концедентом. В период проведения капитального ремонта и/или модернизации объекта концессии по согласованию или по поручению Концедента осуществление эксплуатации объекта 113 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 концессии, может быть приостановлено полностью или частично на период проведения работ по капитальному ремонту и модернизации объекта концессии. Раздел 10. Меры государственной поддержки 66. Концедентом предоставляются Концессионеру следующие меры государственной поддержки: ____________________________________. (указать перечень и порядок предоставления мер государственной поддержки) Раздел 11. Источниками возмещения затрат и получения доходов (в разделе указываются необходимые условия) 67. Источниками возмещения затрат и получения доходов Концессионера являются: 1) реализация произведенных товаров (работ, услуг) в процессе эксплуатации объекта концессии; 2) субсидий от государства в случаях установленных законами Республики Казахстан; 3) компенсация инвестиционных затрат концессионера в соответствии с бюджетным законодательством Республики Казахстан; 4) компенсация эксплуатационных затрат концессионера в пределах предоставляемых объемов услуг, оказываемых за счет бюджетных средств в соответствующей сфере деятельности; 5) вознаграждение за осуществление управления объектом концессии находящимся в государственной собственности в соответствии с бюджетным законодательством Республики Казахстан; 6) плата за доступность объекта концессии. 68. Компенсация Концессионеру инвестиционных затрат на создание и/или реконструкцию объекта концессии по настоящему Типовому договору не должна превышать ______________________________________________. (указать сумму) Выплата компенсации осуществляется после ввода объекта концессии в эксплуатацию. 69. Компенсация Концессионеру эксплуатационных затрат по настоящему Типовому договору не должна превышать _______________________________. (указать сумму) 70. Вознаграждения за управление объектом концессии _____________________________________________. составляет (указать сумму) 71. Концедент уплачивает Концессионеру компенсацию инвестиционных затрат на создание и/или реконструкцию объекта концессии, компенсацию 114 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 эксплуатационных затрат и вознаграждение за управление объектом концессии, плату за доступность объекта концессии (указать необходимое) в следующем порядке и сроки: _______________________________________________________. (указать необходимые данные, в том числе, порядок исчисления и изменения размера выплат) 72. При выплате компенсации инвестиционных затрат на создание и/или реконструкцию объекта концессии, компенсации эксплуатационных затрат и вознаграждения учитываются критерии качества создания (реконструкции) и эксплуатации объекта концессии, установленные настоящим Типовым договором и законодательством Республик Казахстан, в следующем порядке: ____________________________________________. (указать порядок) 73. В случае расторжения Типового договора до ввода объекта концессии в эксплуатацию компенсация фактических инвестиционных затрат на дату расторжения производиться в следующем порядке и размерах: _________________________________________. 74. Движимое имущество, продукция и доходы, полученные в результате осуществления деятельности по настоящему Типовому договору, являются собственностью ___________________________. (Концедента/Концессионера) 75. Прибыль, полученная в результате реализация произведенных товаров (работ, услуг) в процессе эксплуатации объекта концессии, распределяется в следующем порядке: _______________________________. (данные указываются по лицам и элементам затрат) 76. Концессионер уплачивает Концеденту плату за пользование объектом концессии в следующем порядке и размере: ___________________ ________________________________________________________________. (указать необходимые данные, в том числе, порядок исчисления и изменения размера платы) Раздел 12. Обучение кадров (раздел включается если эксплуатация объекта Концессионером предусмотрено Концессионным проектом) 77. Обучение, повышение квалификации кадров осуществляется в соответствии с законодательством Республики Казахстан. 78. Концессионер ежегодно утверждает программы обучения и повышения квалификации кадров и предоставляет их Концеденту. Раздел 13. Местное содержание (раздел включается если эксплуатация объекта Концессионером предусмотрено Концессионным проектом) 79. Местное содержание в кадрах должно составлять: 1) первая категория - руководящий состав – ________%; 2) вторая категория - специалисты с высшим 115 и средним Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 профессиональным образованием - ________%; 3) третья категория - квалифицированные рабочие - ___%. 80. Местное содержание должно составлять: 1) в приобретаемых (закупаемых) Концессионером работах (услугах) ______% 2) в приобретаемых (закупаемых) Концессионером в приобретаемых (закупаемых) товарах - _________%. 81. Исчисление местного содержания осуществляется в порядке, указанном в приложении 12 к Типовому договору. Раздел 14. Права собственности на объект концессии и иное недвижимое имущество и порядок их передачи 82. Созданный и введенный в эксплуатацию объект концессии подлежит передаче в государственную собственность. Прием объектов концессии в государственную собственность и последующая передача государственного объекта концессии в эксплуатацию Концессионеру (последнее включается, если это предусмотрено Концессионным проектом) осуществляется уполномоченным государственным органом по осуществлению права распоряжения республиканской собственностью в соответствии с законодательством Республики Казахстан. Концессионер принимает на себя обязанность обеспечить содержание и сохранность объекта концессии в период оформления государственной собственности на объект и в период передачи объекта концессии в эксплуатацию. 83. Объекты недвижимого имущества, созданные в соответствии с пунктом 6 Типового договора, подлежат передаче в собственность _____________________________________________________________ (указать основание и принимающее лицо) в следующем порядке ______________________________________. (указать порядок, в т.ч. порядок определения стоимости имущества, наличие обременений) 84. (включается, если это предусмотрено концессионным проектом) По окончании срока действия Типового договора, его досрочного расторжения и в иных случаях, предусмотренных Типовым договором, Концессионер передает Концеденту, а Концедент принимает объект концессии и всю необходимую документацию по нему в течение ______ дней. 85. (Включается, если это предусмотрено Концессионным проектом) В случае окончания срока действия Типового договора, а также его досрочного расторжения после дня введения объекта концессии в эксплуатацию передаваемый Концессионером Концеденту объект концессии должен находиться в состоянии, указанном в приложении 13 к Типовому договору, быть пригодным для эксплуатации согласно его профилю и не должен быть обременен правами 116 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 третьих лиц, за исключением обременений, указанных в пункте 5 Типового договора. 86. (включается, если это предусмотрено концессионным проектом) В случае досрочного расторжения Типового договора до введения объекта в эксплуатацию передаваемый Концессионером Концеденту объект не должен быть обременен правами третьих лиц, за исключением указанных в пункте 5 Типового договора. 87. (Включается, если это предусмотрено Концессионным проектом) Концессионер возвращает Концеденту, а Концедент принимает иное имущество и всю необходимую документацию по нему в течение _______________ дней со дня (указать срок) окончания срока действия Типового договора, его досрочного расторжения и в иных случаях, предусмотренных Типовым договором, и в состоянии и количестве, указанном в приложении 14 к Типовому договору. Передача Концессионером Концеденту объекта концессии, иного имущества, а также объектов, созданных в соответствии с пунктом 6 Типового договора, осуществляется по акту приема-передачи объектов и/или иного имущества, подписываемому Сторонами. 88. Стоимость объекта концессии, а также объектов, созданных в соответствии с пунктом 6 Типового договора, определяется в следующем порядке: _______________________________________________________________ (указать порядок) 89. Концедент вправе отказаться от подписания акта приема-передачи объекта концессии, иного имущества, а также объектов, созданных в соответствии с пунктом 6 Типового договора, в случае: __________________________________________________________________. (указать обстоятельства, при наступлении которых Концедент вправе отказаться от подписания) 90. При уклонении Концедента на основании пункта 89 Типового договора от подписания акта приема-передачи объектов и/или иного имущества Концессионер обязуется принять меры по устранению обстоятельств, указанных в пункте 89 Типового договора. Раздел 15. Специальная финансовая компания (раздел включается если это предусмотрено концессионным проектом) 91. Доли участия в уставном капитале (права на акции) Специальной финансовой компании принадлежат _________________________________ ________________________________________________________________ (указать участников и размер доли в уставном капитале или прав на акции) 92. Специальная финансовая компания создается в целях выполнения Типового договора, в соответствии со сроками и условиями, определенными в настоящем Типовом договоре. Специальная финансовая компания будет нести солидарно с Концессионером полную ответственность за выполнению 117 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 обязательств, вытекающих из Типового договора. Концессионер обязан оформить обязательства о солидарной ответственности специальной финансовой компании в порядке, установленном пунктом 140 Типового договора. 93. Отношения и обязательства учредителей по отношению к Специальной финансовой компании, а также к Концеденту, регулируются в соответствии с законодательством Республики Казахстан. 94. Концессионер и Специальная финансовая компания обязаны сохранить качество и гарантии технического, экономического и финансового характера, предусмотренные концессионным проектом по настоящему Типовому договору, а также требуемые по законодательству Республики Казахстан. 95. Отчуждение долей в уставном капитале (прав на акции) Специальной финансовой компании может быть произведено в случаях и порядке, предусмотренных законодательством Республики Казахстан. 96. Отчуждение долей в уставном капитале (прав на акции) Концессионера, которая влечет за собой выход одного или более участников или вступление одного или более новых участников в уставный капитал Концессионера, производится с предварительным уведомлением Концедента. Раздел 16. Права и обязанности Концедента 97. Концедент имеет право: 1) вести переговоры с Концессионером об условиях Типового договора и любых изменениях и дополнениях в Типовой договор; 2) требовать от Концессионера возмещения убытков в случае ухудшения состояния объекта концессии, которое произошло по вине Концессионера; 3) не вмешиваясь в оперативную деятельность Концессионера и ход реализации Типового договора, с предварительным уведомлением, представленным не позднее, чем за _______ дней, в течение рабочего времени, за счет средств соответствующего бюджета или иных средств (но не средств Концессионера), осуществлять проверки финансово-хозяйственной деятельности Концессионера, в том числе путем привлечения аудиторской организации, независимой консалтинговой организации или иного лица, оказывающего услуги (выполняющего работы) по консультированию в соответствующих вопросах, при условии соблюдения такими лицами мер безопасности, установленных Концессионером, в течение любых посещений объекта концессии, иного имущества, а также объектов, созданных в соответствии с пунктом 6 Типового договора; 4) осуществлять контроль за соблюдением Концессионером законодательства Республики Казахстан, условий Типового договора и требовать от него устранения допущенных нарушений; 5) в соответствии с положениями Типового договора получать от 118 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Концессионера информацию о создании, реконструкции, модернизации и эксплуатации объекта концессии, иного имущества, а также объектов, созданных в соответствии с пунктом 6 Типового договора, в том числе знакомиться с финансовой отчетностью; 6) требовать и получать от Концессионера документы, подтверждающие выполнение принятых Концессионером обязательств по Типовому договору; 7) требовать досрочного расторжения Типового договора в случае нарушения Концессионером существенных условий в соответствии с процедурой, установленной Типовым договором и в иных случаях, в соответствии с Типовым договором и законодательством Республики Казахстан; 8) получать компенсацию за убытки на условиях и в порядке, установленных в Типовом договоре, в случае ненадлежащего выполнения Концессионером существенных обязательств по Типовому договору, а также, в соответствии с Типовым договором, уменьшать сумму платежей по компенсации инвестиционных, эксплуатационных затрат и вознаграждения по итогам оценки качества товаров, работ и услуг Концессионера по эксплуатации объектов; 9) проверять соблюдение Концессионером принятых на себя в соответствии с законодательством Республики Казахстан о концессиях обязательств по вкладу собственного капитала в реализацию Концессионного проекта; 10) осуществлять иные права в соответствии с законодательством и Типовым договором. 98. Концедент обязан: 1) (включается, если это предусмотрено концессионным проектом) в установленном порядке передать Концессионеру права владения и пользования Объектом концессии для его эксплуатации на весь срок действия Типового Договора, а также документы, подтверждающие указанные права Концессионера на Объект концессии, своевременно после регистрации права государственной собственности на Объект концессии, если такая регистрация возникнет до даты прекращения настоящего Договора; 2) обеспечить предоставление Концессионеру земельных участков для целей создания и эксплуатации объектов, в соответствии с законодательством и настоящим Типовым договором; 3) при обнаружении опасных материалов на земельных участках, предоставленных Концессионеру для целей создания и эксплуатации Объекта, оказывать содействие, в соответствии с законодательством Республики Казахстан, по удалению таких материалов; 4) оказать содействие по доступу для установки, соединения и/или эксплуатации инженерных сетей (энергоснабжению, водоснабжению, телекоммуникациям, и т.п.) для целей строительства и эксплуатации объектов; 119 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 5) соблюдать условия, предусмотренные Типовым договором; 6) обеспечить регистрацию права государственной собственности на Объект концессии в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан и Типовым договором; 7) соблюдать иные требования, установленные законодательством и Типовым договором; 8) при наличии возможности оказывать Концессионеру содействие по его просьбе: в обращениях за получением копий правовых актов, имеющих отношение к Типовому договору, но не имеющихся в наличии в готовом виде, которые Концедент вправе предоставить; и в обращениях за какими-либо разрешениями, лицензиями или согласованиями, необходимыми в соответствии с законодательством Республики Казахстан. Раздел 17. Права и обязанности Концессионера 99. Концессионер имеет право: 1) (включается, если это предусмотрено концессионным проектом) осуществлять права владения и пользования в отношении Объекта концессии на условиях, предусмотренных законодательством и Типовым договором; 2) осуществлять права владения и пользования на земельные участки, переданные ему в установленном законодательством и Типовым договором порядке для строительства и эксплуатации Объекта концессии; 3) по согласованию с Концедентом осуществлять выпуск и размещение финансовых инструментов с целью финансирования строительства и/или эксплуатации Объекта концессии, а также выступать заемщиком с целью получения финансирования для строительства и эксплуатации Объекта концессии; 4) (включается, если это предусмотрено концессионным проектом) по согласованию с Концедентом сдавать в эксплуатацию Объект концессии по частям, если это в установленном порядке предусмотрено в проектно-сметной документации; 5) получать возмещение затрат, понесенных в связи с исполнением Договора, в соответствии с Типовым договором и законодательством Республики Казахстан; 6) требовать расторжения Типовым договора в случае нарушения Концедентом существенных условий в соответствии с процедурой, установленной Типовым договором; 7) быть субъектом инвестиционных преференций, предоставляемых в соответствии с законодательством Республики Казахстан; 8) по согласованию с Концедентом привлекать к выполнению работ по созданию, реконструкции и эксплуатации Объекта концессии любых третьих 120 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 лиц, за действия которых Концессионер несет полную ответственность, в соответствии с Типовым договором; 9) предпринимать любые действия в рамках прав, представленных ему по законодательству Республики Казахстан или по настоящему Типовому договору для целей созданию, реконструкции и эксплуатации объектов; 10) в соответствии с Договором, получать доход от эксплуатации объектов в соответствии с законодательством Республики Казахстан и Типовым договором; 11) обращаться в соответствующие государственные органы и к иным лицам для защиты своих прав и интересов как Концессионера; 12) осуществлять иные права, в соответствии с законодательством Республики Казахстан и Типовым договором. 100. Концессионер обязан: 1) выполнить за свой счет, самостоятельно или с привлечением иных лиц (подрядных организаций), в установленный Типовым договором срок, работы по созданию и/или реконструкции, и эксплуатации объекта концессии, а также объектов, созданных в соответствии с пунктом 6 Типового договора, в соответствии с настоящим Типовым договором в соответствии с законодательством Республики Казахстан, проектной документацией, и осуществить инвестиции в создание и/или реконструкцию, и эксплуатацию указанных объектов; 2) при эксплуатации сохранять профиль объекта концессии, а также объектов, созданных в соответствии с пунктом 6 Типового договора; 3) выполнять работы и оказывать услуги согласно целевому назначению объектов; 4) выбирать и использовать эффективные, качественные методы и технологии при осуществлении создания и/или реконструкции объектов; 5) обеспечивать качество работ при создании и/или реконструкции и эксплуатации объектов путем организации технического и авторского надзоров и технологического сопровождения; 6) на период создания и/или реконструкции объекта концессии Концессионер обеспечивает безопасный и бесперебойный проезд транспортных средств, в том числе по временным объездным дорогам; 7) предоставлять необходимые документы, информацию и доступ к местам работ уполномоченным органам Республики Казахстан при выполнении уполномоченными органами служебных функций, Концеденту и его представителям при осуществлении ими контроля за соблюдением Типового договора, при условии соблюдения такими лицами мер безопасности, установленных Концессионером, в течение любых посещений объектов, своевременно, за свой счет и своими силами устранять выявленные такими уполномоченными органами нарушения законодательства; 8) при создании и/или рекострукции и эксплуатации объектов в 121 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 приоритетном порядке использовать оборудование и материалы, изготовленные в Республике Казахстан, если они соответствуют государственным или международным стандартам; 9) при строительстве и эксплуатации объектов в приоритетном порядке привлекать казахстанские подрядные организации, при условии, что услуги таких подрядных организаций удовлетворяют государственным или международным стандартам; 10) при осуществлении найма работников для строительства и эксплуатации объектов отдавать предпочтение казахстанским кадрам; 11) обеспечить внедрение международных стандартов менеджмента качества и экологической безопасности; 12) своевременно уплачивать налоги и прочие обязательные платежи в бюджет, в соответствии с законодательством Республики Казахстан; 13) в процессе своей деятельности сохранять объекты культурноисторического значения, расположенные на территории, используемой для создания и или реконструкции и эксплуатации объекта концессии, а также объектов, созданных в соответствии с пунктом 6 Типового договора; 14) восстановить участки земли и другие природные объекты, состояние которых было нарушено деятельностью Концессионера по Типовому договору, до состояния, пригодного для дальнейшего использования в соответствии с требованиями законодательства Республики Казахстан и Типового договора; 15) (Включается, если это предусмотрено Концессионным проектом) по окончании срока действия Договора, его досрочного расторжения и в иных случаях, предусмотренных Договором, в установленном порядке передать объект концессии в исправном техническом состоянии с учетом естественного износа и всю необходимую документацию по нему Концеденту; 16) в случае принятия решения о ликвидации объектов, нести ответственность за сохранность имущества объектов концессии до начала и окончания ликвидационных процедур, если иное не установлено соглашением Сторон; 17) соблюдать законодательство Республики Казахстан в области труда, занятости населения и охраны окружающей среды; 18) соблюдать действующие казахстанские или международные стандарты качества при создании и/или реконструкции и эксплуатации объекта концессии; 19) обеспечить, в соответствии с законодательством Республики Казахстан, целевое использование средств, привлекаемых для реализации концессионного проекта; 20) выполнять принятые на себя согласно законодательству Республики Казахстан о концессиях обязательства по вкладу собственного капитала в реализацию концессионного проекта; 21) предоставлять ежегодно не позднее 1 февраля планируемого для 122 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 проведения закупок года годовую программу закупа товаров, работ, услуг на предстоящий год и информацию о приобретенных товарах, работах, услугах в уполномоченный орган Республики Казахстан в области государственного регулирования торговой и индустриальной политики в установленные форме и в сроки; 22) соблюдать иные требования и условия, установленные законодательством Республики Казахстан и Типовым договором. Раздел 18. Археологические находки 101. В целях предварительной проверки археологического интереса, в случае, если во время выполнения работ по созданию и/или реконструкции объекта концессии обнаруживаются археологические находки, Концессионер приостанавливает работы и немедленно извещает об этом уполномоченный государственный орган и Концедента. Работы могут быть возобновлены только по письменному разрешению уполномоченного государственного органа. Приостановление работ по причине находок считаются форс-мажорными обстоятельствами. 102. Концессионер обязан сократить насколько возможно задержку, связанную с археологическими находками. Для данной цели, он обязуется сотрудничать с компетентными органами, Концедентом по выявлению наиболее приемлемых решений, а также по составлению плана извлечения находок, который утверждается Концедентом, и по изменению графика осуществления концессионного проекта для приведения его в соответствие с новыми сроками. Раздел 19. Порядок осуществления контроля Концедентом за исполнением Типового договора 103. Концедент в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан, вправе осуществлять контроль за соблюдением Концессионером условий Типового договора, сроков исполнения обязательств по Типовому договору, (включается, если эксплуатация объекта Концессионером предусмотрена Концессионным проектом) а также обязательств по эксплуатации объекта концессии в соответствии с целями, установленными Типовым договором. 104. Основными направлениями контроля являются: 1) эффективность эксплуатации и сохранения профиля объектов концессии; 2) увеличение объема и улучшения качества производимых товаров (работ, услуг); 3) снижение себестоимости и повышения доходной части деятельности; 4) соблюдение всех условий и порядков, определенных Типовым 123 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 договором; 5) соблюдение требований по охране окружающей среды и безопасности ведения работ. 105. Концессионер обеспечивает представителям уполномоченных органов Концедента, осуществляющим контроль за исполнением Концессионером условий Типового договора, беспрепятственный доступ на объект концессии, а также к документации, относящейся к осуществлению деятельности по Типового договора. 106. Концессионер ____________________________________________ (ежемесячно, ежеквартально, каждое полугодие, ежегодно - указать нужное) предоставляет Концеденту отчет об исполнении Концессионером обязательств по Типовому договору в течение дней со дня окончания отчетного периода. Отчет должен содержать следующие данные: _______________________________________________ (указываются согласованные Сторонами данные) 107. При обнаружении Концедентом в ходе осуществления контроля за деятельностью Концессионера нарушений, которые могут существенно повлиять на соблюдение Концессионером условий Типового договора, Концедент направляет в письменной форме требование об устранении Концессионером допущенных нарушений в течение ____ дней. 108. Стороны обязаны своевременно предоставлять друг другу информацию, необходимую для исполнения обязанностей по Типовому договору, и незамедлительно уведомлять друг друга о наступлении существенных событий, способных повлиять на надлежащее исполнение обязанностей, предусмотренных Типовым договором. 109. Ежегодно не позднее _____________ Концессионер представляет Концеденту отчет о своей деятельности по управлению объектом концессии. 110. Концессионер обязан предоставлять ежегодно не позднее 1 февраля планируемого для проведения закупок года годовую программу закупа товаров, работ, услуг на предстоящий год и информацию о приобретенных товарах, работах, услугах в уполномоченный орган РК в области государственного регулирования торговой и индустриальной политики в установленные форме и в сроки. Раздел 20. Оценка рисков и мероприятия по их управлению 111. Риски неисполнения обязательств и дополнительных расходов по концессионному проекту Стороны несут в соответствии с условиями Типового договора и законодательством Республики Казахстан. 112. С учетом распределения рисков, установленных иными разделами Типового договора, Стороны пришли к соглашению о следующем распределении рисков: ______________________________________________ (указать нужное) 124 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 ____________________________________________________________. 113. Оценка возможности управления рисками осуществляется на основании анализа дестабилизирующих и благоприятных событий в порядке, установленном в приложении 15 к Типовому договору. 114. Дестабилизирующими событиями являются: 1) неисполнение Концедентом своих обязательств по Типовому договору; 2) нарушение срока выплат, предусмотренных разделом 11 Типового договора, превышающее _______________ дней; 3) нарушение установленных сроков со стороны государственных органов по выдаче лицензий, аккредитации и иных разрешительных документов необходимы для исполнения Типового договора; 4) действия Концедента, или прочих государственных органов, в результате которых Концедент не может выполнить свои обязательства в соответствии с настоящим Типовым договором, в то время как Концедент имеет положительную историю по своевременному выполнению обязательств, формальностей и обязанностей в соответствии с законодательством и настоящим Типовым договором; 5) любое обстоятельство непреодолимой силы в соответствии с разделом 32 Типового договора (в размере, в котором затраты Концедента превышают _____________); 6) любое положение законодательства Республики Казахстан, вступившее в действие после заключения настоящего Типового договора, которое: негативно отражается на сроках и условиях создания и/или реконструкции объекта концессии, на экономическом управлении и на функциональности объекта концессии, или на механизмах и на условиях инвестиций и выплат, предусмотренных Типового договора; вызывает необходимость внесения изменений в условия Типового договора; ведет к негативному для Концессионера изменению налогового режима; отражается на объеме, либо на порядке выполнения и условиях предоставления по Типовому договору услуг, работ, товаров или доступа к услугам, товарам, работам; ведет к изменениям бухгалтерских принципов, действовавших на момент заключения Типового договора, или устанавливает новый порядок амортизации основных средств, учета инвестиций, предоставляемых в рамках концессионного проекта; 7) любое нарушение сроков выполнения (__________________) (указать дополнительные значимые работы, например: работы по организации подъездного пути или дорожной сети) , которое может негативно отразиться на готовности объекта концессии и вызвать задержку введения объекта концессии в эксплуатацию, произошедшее не по вине Концессионера; 8) любая археологическая находка в соответствии с разделом 18 Типового 125 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 договора; 9) нарушение сроков утверждения или не утверждение проектной документации в течение более _____________________, произошедшее не по (указать дни или месяцы) вине Концессионера; 10) нарушение сроков и увеличение затрат на сумму ________________ (указать сумму) при создании и/или реконструкции объекта концессии, произошедшие не по вине Концессионера; 11) аннулирование или отмена необходимых лицензий, разрешений, произошедшее не по вине Концессионера; 12) увеличение затрат по страхованию концессионного проекта в размере __________________; (указать сумму) 13) дополнительные работы в соответствии со пунктом 41 Типового договора; 14) (добавить другие возможные дестабилизирующие события в зависимости от особых характеристик концессионного проекта). 115. Благоприятными событиями являются: 1) снижение затрат по отношению к данным, предусмотренным в Финансово-экономическом плане, в размере, в котором такое снижение превышает общую сумму __________________; 2) технических и технологических изменений, одобренных Концедентом, которые ведут к снижению затрат на создание объекта концессии по отношению к данным, предусмотренным в проектной документации, в размере, в котором такое снижение превышает общую сумму ______________; 3) снижение затрат по эксплуатации объекта концессии на сумму более ____________________________; 4) любое событие или обстоятельство, перечисленное в определении Дестабилизирующего события, приводящее к положительному результату вместо отрицательного, и к улучшению финансово-экономических параметров; 5) (добавить другие возможные благоприятные события в зависимости от особых характеристик концессионного проекта). 116. Стороны имеют право на восстановление финансового баланса в соответствии с финансово-экономическим планом, если происходит нарушение баланса, в результате: 1) благоприятного события; и/или 2) дестабилизирующего события. 117. В случае, если какой-либо случай или одно из обстоятельств, перечисленных в пунктах 114, 115 Типового договора, приводит к изменениям в положительном смысле, восстановление баланса проводится в пользу Концедента. 118. В срок ____________ календарных дней с момента предоставления 126 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 противоположной Стороне подтверждающего документа о возникновении благоприятного и/или дестабилизирующего события, Стороны выполняют проверку финансовых условий концессионного проекта и принимают совместное решение по пересмотру условий, которое предусматривает восстановление показателей финансово-экономического плана таким образом, чтобы финансовые параметры вернулись на уровень, на котором они находились на дату, предшествующую наступлению нарушения баланса, альтернативное или совместное: 1) увеличение или уменьшение вознаграждений и иных выплат Концеденту и/или Концессионеру; 2) оплату сумм (единовременным платежом или периодическими суммами) в качестве компенсации Концеденту и/или Концессионеру; 3) досрочное расторжение или продление срока Типового договора; 4) (добавить другие случаи). Раздел 21. Ответственность Сторон 119. За неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по Типовому договору Стороны несут ответственность, предусмотренную Типовым договором и законодательством Республики Казахстан. 120. При обнаружении одной из Сторон несоответствия проектной документации требованиям, установленным Типовым договором, законодательства Республики Казахстан, технических регламентов, Сторона, обнаружившая данное несоответствие, немедленно предупреждает об этом другую Сторону, и на основании решения Концедента до момента внесения необходимых изменений в проектную документацию Концессионер приостанавливает работу по созданию и/или реконструкции объектов. При обнаружении несоответствия проектной документации требованиям, установленных Типовым договором, требованиям законодательства Республики Казахстан, технических регламентов, __________________________________________________________________, (Концессионер, Концедент - указать нужное) разработавший проектную документацию, несет ответственность перед, __________________________________________________________________, (Концессионером, Концедентом - указать нужное) в порядке и размерах, указанных в приложении 16 к Типовому договору. 121. Концессионер несет ответственность перед Концедентом за допущенное при_____________________________________________ объекта (создании, реконструкции и эксплуатации - указать нужное) концессии нарушение требований, установленных Типовым договором, требований технических регламентов, проектной документации, иных обязательных требований к качеству объекта. 122. В случае нарушения требований, указанных в Типовом договоре, 127 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Концедент в течение______________________________________________ с (количество календарных дней, иной срок - указать нужное) даты обнаружения нарушения направляет Концессионеру в письменной форме требование безвозмездно устранить обнаруженное нарушение с указанием пункта Типового договора и/или документа, требования которых нарушены, а также возместить причиненные Концеденту убытки, вызванные нарушением Концессионера. При этом срок для устранения нарушения составляет_______________________________________________________ (количество календарных дней, иной срок - указать нужное) 123. Концессионер несет перед Концедентом ответственность за качество работ по ___________________________________________ объекта (созданию и/или реконструкции - указать нужное) в течение _________ лет со дня передачи объекта Концеденту. При обнаружении в объекте дефектов, вызванных некачественным __________________________________________________________________ (созданием, реконструкцией и эксплуатацией - указать нужное) объекта Концессионером, Концессионер устраняет такие дефекты за свой счет в течение ____ дней со дня получения от Концедента уведомления об обнаруженных дефектах либо в иной письменно согласованный Сторонами срок. 124. Возмещение убытков Сторон, возникших в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения другой Стороной обязательств по Типовому договору, производится в следующем порядке:______________ ________________________________________________________________ (указывается согласованный Сторонами порядок) 125. Концессионер выплачивает Концеденту в соответствующий бюджет неустойку в виде___________________________ в случае (штрафа, пени - указать нужное) неисполнения или ненадлежащего исполнения Концессионером обязательств, предусмотренных Типовым договором, в том числе в случае нарушения сроков исполнения обязательств по Типовому договору. 126. Концедент выплачивает Концессионеру неустойку в виде________________________ в случае неисполнения или ненадлежащего (штрафа, пени - указать нужное) исполнения Концедентом обязательств, в том числе в случае нарушения сроков исполнения обязательств по Типовому договору. 127. Размеры, порядок и сроки выплат штрафов, пеней указаны в приложении 16 к Типовому договору. 128. Концессионер в течение _________________________ дней со дня __________________________________________________________________ (вступления Типового договора и силу, иное - указать нужное) предоставляет обеспечение исполнения обязательств по Типовому договору в следующих формах: _______________________________________________ (указываются в соответствии с Концессионным проектом) 128 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 в размере _________________________________________________________ (указывается в соответствии с Концессионным проектом). 129. Сторона вправе не приступать к исполнению своих обязанностей по Типовому договору или приостановить их исполнение с незамедлительным уведомлением другой Стороны, в случае, когда нарушение другой Стороной своих обязанностей по Типовому договору препятствует исполнению обязанностей, предусмотренных Типовым договором. 130. (включается, если это предусмотрено концессионным проектом) Концессионер, не проявивший при эксплуатации объекта концессии должной заботливости об интересах Концедента, возмещает ему упущенную выгоду за время доверительного управления объектом концессии и убытки, причиненные утратой или повреждением имущества, с учетом его естественного износа, а также упущенную выгоду. 131. Концессионер несет ответственность за причиненные убытки, если не докажет, что эти убытки произошли вследствие непреодолимой силы либо действии Концедента. 132. (включается, если это предусмотрено концессионным проектом) Долги по обязательствам, возникшим в связи с управлением объектом концессии, погашаются за счет имущества Концессионера и причитающихся ему платежей. 133. (включается, если это предусмотрено концессионным проектом) Концессионер в обеспечение возмещения убытков, которые могут быть причинены Концеденту ненадлежащим исполнением настоящего Типового договора, предоставляет Концеденту обеспечение исполнения Типового договора. Условия предоставления обеспечения Типового договора, указаны в приложении 17 к Типовому договору. Раздел 22. Передача прав и обязанностей 134. Концессионер имеет право передавать права или их часть по Типовому договору другим лицам с соблюдением условий, установленных Законом Республики Казахстан «О концессиях», Законом Республики Казахстан «О проектном финансировании и секьюритизации», иными законодательными актами Республики Казахстан и Типовым договором. Переход прав и обязанностей Концессионера к другому лицу/лицам в случаях уступки требования или перевода долга по Типовому договору должен осуществляться при условии соответствия такого лица/лиц требованиям к участникам конкурса, установленным Законом Республики Казахстан «О концессиях» и конкурсной документацией конкурса по определению Концессионера по настоящему Типовому договору. 135. Переход прав и обязанностей Концессионера - юридического лица в случае его реорганизации к реорганизованному или возникшему юридическому лицу должен осуществляться при условии соответствия 129 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 реорганизованного или возникшего в результате реорганизации юридического лица требованиям к участникам конкурса, установленным Законом Республики Казахстан «О концессиях» и конкурсной документацией конкурса по определению Концессионера по настоящему Типовому договору. 136. Передача права осуществляется путем: 1) отчуждения права частично или полностью другому лицу на основании возмездных либо безвозмездных гражданско-правовых сделок; 2) передачи права в уставный капитал другого юридического лица; 3) отчуждения права в процессе конкурсного производства при банкротстве; 4) обращения взыскания на право, в том числе при залоге. 137. Во всех случаях передача прав и обязанностей по Типовому договору к другому лицу/лицам осуществляется с письменного разрешения Концедента. 138. Первичный выпуск в обращение на организованном рынке ценных бумаг акций или иных ценных бумаг, подтверждающих право собственности на акции, либо ценных бумаг, конвертируемых в акции, юридического лица, являющегося Концессионером, в том числе первичное размещение на организованном рынке ценных бумаг таких ценных бумаг, выпущенных в рамках дополнительной эмиссии, осуществляется с предварительным уведомлением Концедента. 139. Передача в залог права (его части) по Типовому договору, осуществляется с письменного разрешения Концедента. Полученный под залог права по Типовому договору кредит должен быть использован на цели, предусмотрены Типовым договором, самим Концессионером или специальной финансовой компанией. 140. В случае частичной передачи права другому лицу Концессионер и такое лицо должны прийти к соглашению по взаимным обязательствам, возникающим при совместном осуществлении прав и выполнении обязанностей по Типовому контракту. Договор о совместной деятельности либо иной договор об установлении взаимных прав и обязанностей в рамках деятельности по Типовому договору между Концессионером и третьим лицом согласовывается с Концедентом и является дополнением к Типовому Контракту, имеющим обязательную силу для Сторон Типового договора. 141 Концессионер и лицо, которому передается право по Типовому договору, несут солидарную ответственность по Типовому контракту. 142. Прекращение Типового договора может служить основанием прекращения сделок о передаче прав и обязанностей по Типовому договору иным лица. 143. Все расходы по передаче права относятся к расходам Концессионера, если иное не установлено условиями передачи. 144. Передача права по Типовому договору влечет необходимость внесения соответствующих изменений и (или) дополнений в Типовой договор в 130 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 соответствии с пунктом 157 Типового договора и считается совершенной с момента регистрации таких изменений и (или) дополнений. Концедент вправе отказать в передаче права по Типовому договору. 145. Сделки и иные действия, направленные на передачу права по Типовому договору, совершенные Концессионером без наличия разрешения Концедента считаются недействительными с момента их заключения. 146. Не уведомление Концедента о совершении сделок, указанных в пункте 145 Типового договора, в течение пяти рабочих дней после их совершения является основанием для признания сделок недействительными. Раздел 23. Применимое право 147. Для Типового договора и других сделок, подписанных на основе Типового договора, применяется право Республики Казахстан. 148. К правам и обязанностям по сделкам, направленным на передачу права по Типовому договору, применяется право Республики Казахстан. 149. Концессионер принимает на себя обязательство соблюдать принятые Республикой Казахстан международные обязательства в области охраны окружающей среды. 150 Нормы законодательства Республики Казахстан применяются, если они не противоречат международным договорам, участником которых является Республика Казахстан. Раздел 24. Порядок разрешения споров 151. Споры, связанные с исполнением и прекращением Типового договора, решаются путем переговоров. 152. Если споры, связанные с исполнением, изменением или прекращением Типового договора, не могут быть разрешены в течение шести месяцев путем переговоров, то Стороны вправе разрешать споры в соответствии с законами Республики Казахстан и международными договорами, ратифицированными Республикой Казахстан. Раздел 25. Гарантии стабильности Типового договора 153. Концессионеру гарантируется защита его прав в соответствии с законодательством Республики Казахстан. 154. Изменение и дополнение условий Типового договора допускается по соглашению Сторон, если иное не установлено законодательством Республики Казахстан и Типовым договором. 155. Изменения и дополнения законодательства Республики Казахстан, ухудшающие результаты предпринимательской деятельности Концессионера 131 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 по Типовому договору, не применяются к Типовому договору, если он был заключен до внесения данных изменений и дополнений и законодательством прямо не предусмотрена обратная сила нормативного правового акта. 156. Гарантии, установленные пунктом 155 Типового договора, не распространяются на изменения законодательства Республики Казахстан в области обеспечения национальной безопасности, обороноспособности, в сфере экологической безопасности, здравоохранения, налогообложения, и таможенного регулирования. Раздел 26. Условия изменения, дополнения и прекращения Типового договора 157. Концедент и Концессионер имеют право по обоюдному согласию вносить изменения и дополнения в Типовой договор, не меняющие условия конкурса по передаче объекта в концессию и закрепленные в нем начальные параметры и характеристики концессионного проекта, путем заключения дополнительных соглашений к Типовому договору в письменной форме. Внесение изменений и дополнений в Типовой договор, меняющие условия конкурса по передаче объекта в концессию и закрепленные в нем начальные параметры и характеристики концессионного проекта, разрешается после их согласования с Комиссией по концессиям, указанной в преамбуле Типового договора, и заинтересованными государственными органами. 158. Типовой договор прекращает действие в случаях: 1) истечения срока действия Типового договора; 2) досрочного расторжения по обоюдному согласию Сторон; 3) решения суда; 4) ликвидации Концессионера; 5) в иных случаях, предусмотренных законодательством Республики Казахстан и Типовым договором. 159. Концедентом может быть принято решение об одностороннем изменении условий и/или внесении дополнений в Типовой договор или его расторжении в случаях, когда_________________________________________ (создание/реконструкция, эксплуатация, _____________________________________________________________________________________________ создание/реконструкция и эксплуатации - указать нужное) объекта угрожают обеспечению национальной и экологической безопасности, здравоохранению и нравственности, а именно в случаях: _______________________________________________________________. (указываются случаи в зависимости от отрасли (сферы) экономики) 160. В случае реализации Концедентом права, указанного в пункте 159 настоящей главы, Концедент компенсирует Концессионеру дополнительные затраты, связанные с изменением условий и/или внесением дополнений в Типовой договор, а также возмещает убытки, понесенные Концессионером в 132 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 связи с расторжением Типового договора, кроме случаев, когда расторжение или изменение условий и/или внесение дополнений в Типовой договор вызвано грубой небрежностью либо нарушением Концессионером условий Типового договора. 161. В случае если Сторонами для реализации _____________________ __________________________________________________________________. ( создания/реконструкции и эксплуатации - указать нужное) объекта выбрано поручительство государства по инфраструктурным облигациям, то в течение срока обращения инфраструктурных облигаций не допускается изменение условий и/или внесение дополнений в Типовой договор, которое может повлечь за собой ущемление прав и интересов держателей облигаций. Раздел 27. Язык Типового договора 162. Типовой договор составлен на казахском и на приемлемом для Сторон языке в ______ подлинных экземплярах, имеющих равную юридическую силу, из них ______ экземпляров для Концедента и ________ экземпляров для Концессионера. 163. В случае возникновения разногласий или споров при уяснении содержания и толковании Типового договора вариант текста на _________________________________________________________________ (указать язык) имеет преимущественную силу. 164. Стороны договариваются, что казахский (или) русский языки будут использоваться как языки общения. 165. С даты вступления Типового договора в силу техническая документация и информация относительно исполнения Типового договора составляется на казахском и (или) русском языке. Раздел 28. Сроки действия Типового договора 166. Типовой договор вступает в силу с момента его государственной регистрации в соответствующем регистрирующем органе и действует __________________________________________________________________. (срок указывается в соответствии с Концессионным проектом) 167. Срок создания объекта концессии "___" ___________ 20__г. 168. Срок ____________________________________________________ (модернизации, замены морально устаревшего и физически ______________________________________________________________________________________ изношенного оборудования новым, более производительным оборудованием, ______________________________________________________________________________________ осуществления мероприятий по улучшению характеристик и _________________________________________________________________________________________ эксплуатационных свойств иного имущества - указать нужное) 133 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 "___" ________ 20_ г. 169. (Включается, если эксплуатация объекта Концессионером предусмотрена Концессионным проектом) Срок эксплуатации Концессионером объекта с "__" __________ 20__г. по "___" ____________ 20__г. 170. Срок использования Концессионером принадлежащих Концеденту исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности в соответствии с договором, указанным в пункте 182 Типового договора, составляет_________________________________________________________. (дней, месяцев, лет - указать нужное) Раздел 29. Исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности 171. Концеденту безвозмездно передаются исключительные имущественные права на следующие результаты интеллектуальной деятельности, полученные Концессионером за свой счет при исполнении Типового договора: __________________________________________________________________ (наименование объектов интеллектуальной собственности) Регистрация прав Концедента на указанные результаты интеллектуальной деятельности осуществляется в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан, __________________________________________________________________ (Концедентом или Концессионером на основании полученных _____________________________________________________________________________________________ от Концедента полномочий - указать нужное) 172. В целях исполнения Концессионером обязательств по Типовому договору Концедент заключает с Концессионером договор о передаче на безвозмездной основе Концессионеру прав пользования результатами интеллектуальной деятельности, предусмотренными пунктом 171 Типового договора, в соответствии с законодательством Республики Казахстан на срок, указанный в пункте 170 Типового договора. 173. Прекращение Типового договора является основанием для прекращения договора о передаче на безвозмездной основе Концессионеру прав пользования результатами интеллектуальной деятельности, предусмотренного пунктом 172 Типового договора. 174. Концессионер гарантирует, что к моменту передачи прав на результаты интеллектуальной деятельности, указанные в пункте 171 Типового договора, он является законным правообладателем всех исключительных имущественных прав на результаты интеллектуальной деятельности, Концессионером урегулированы все взаимоотношения, касающиеся прав третьих лиц на результаты интеллектуальной деятельности, и результаты 134 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 интеллектуальной деятельности свободна от каких-либо прав и требований третьих лиц. Концессионер несет полную ответственность по всем требованиям, рекламациям и искам любых третьих лиц в отношении исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности. 175. Одновременно с передачей Концеденту результатов интеллектуальной деятельности к Концеденту переходит право собственности на результаты интеллектуальной деятельности и переходят исключительные имущественные права на их использование. Концедент вправе распоряжаться результатами интеллектуальной деятельности и реализовывать исключительные имущественные права на их использование в любой форме, любым способом и по своему усмотрению: 1) воспроизводить результаты интеллектуальной деятельности (право на воспроизведение); 2) распространять результаты интеллектуальной деятельности любым способом: продавать, совершать иные операции (право на распространение); 3) публично показывать результаты интеллектуальной деятельности (право на публичный показ); 4) вносить по письменному согласованию с автором изменения в результаты интеллектуальной деятельности, переделывать, или другим образом перерабатывать по письменному согласованию с автором результаты интеллектуальной деятельности для коммерческой целесообразности (право на переработку); 5) практически реализовать, использовать результаты интеллектуальной деятельности. 176. Предоставление Концеденту прав на использование объектов интеллектуальной деятельности, не предусмотренных в пункте 171 Типового договора и принадлежащих Концессионеру, осуществляется на основании отдельных договоров и соглашений, которые должны соответствовать следующим условиям: ________________________. (указать условия) Раздел 30. Страхование 177. Стороны определяют риски, подлежащие страхованию, которые Концессионер страхует в установленном законодательством порядке. 178. Страхование предусматривается для имущественных рисков и рисков ответственности, связанных с: транспортировкой и складированием грузов, доставляемых на место проведения строительства; имуществом Концессионера, используемым в______________________ ________________________________________________________________, (строительстве, строительстве и эксплуатации - указать нужное) 135 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 включая имущество, взятое в аренду или используемое по лизингу; загрязнением окружающей среды, включая землю, и расходами на ликвидацию последствий ущерба, причиненного окружающей природной среде; общей гражданско-правовой ответственностью перед третьими лицами. 179. Концессионер, претендующий на получение поручительства государства по займам должен иметь договор страхования, удовлетворяющий требованиям обеспечения возвратности займа, привлекаемого под поручительство государства, представленное в приложении 18 к настоящему Типовому договору. 180. Концессионер по своему усмотрению выбирает страховые компании в соответствии с законодательством Республики Казахстан. Раздел 31. Конфиденциальность 181. Положения Типового договора, информация, полученная или приобретенная какой-либо Стороной в процессе выполнения Типового договора, являются конфиденциальными. Стороны могут использовать конфиденциальную информацию для составления необходимых отчетов, предусмотренных законодательством Республики Казахстан. 182. Стороны не имеют права передавать конфиденциальную информацию третьим лицам без согласия другой Стороны, за исключением случаев: представления информации на запросы судебных или правоохранительных органов в порядке, предусмотренном законодательством Республики Казахстан; когда информация предоставляется государственным органам, которые правомочны получать финансовую и иную отчетность в соответствии с законодательством Республики Казахстан; когда информация предоставляется третьему лицу, оказывающему услуги Концессионеру, при условии, что такое третье лицо берет на себя обязательство рассматривать такую информацию как конфиденциальную и использовать ее только в установленных Сторонами целях, предусмотренных Типовым договором; когда информация представляется институциональному инвестору, с которым Концессионер ведет переговоры о привлечении в концессионный проект финансовых средств, при условии, что институциональный инвестор берет на себя обязательство рассматривать такую информацию как конфиденциальную и использовать ее только в целях, предусмотренных концессионным проектом. 183. По всем документам, информации и отчетам, относящимся к проведению________________________________________________ объекта, 136 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 (строительства, строительства и эксплуатации - указать нужное) устанавливается срок соблюдения конфиденциальности в _____ лет. Раздел 32. Обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор) 184. Стороны не будут нести ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение каких-либо обязательств по Типовому договору, если такое неисполнение или ненадлежащее исполнение вызваны обстоятельствами непреодолимой силы в соответствии с законодательством Республики Казахстан. 185. К обстоятельствам непреодолимой силы относятся чрезвычайные и непредвиденные при данных условиях обстоятельства, как, например: военные конфликты, стихийные бедствия, которые непосредственно повлияли на выполнение Сторонами обязательств по Типовому договору. Приведенный перечень не является исчерпывающим. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, отсутствие или дефицит на рынке услуг или материалов, необходимых для выполнения работ. 186. В случае возникновения обстоятельств непреодолимой силы Сторона, пострадавшая от них, в течение пяти дней уведомляет об этом другую Сторону путем вручения либо отправки по почте письменного уведомления, уточняющего дату начала и описание форс-мажорных обстоятельств. 187. При возникновении форс-мажорных обстоятельств Стороны незамедлительно проводят переговоры для поиска решения выхода из сложившейся ситуации и используют все средства для сведения к минимуму последствий таких обстоятельств. 188. При полной или частичной приостановке работ по Типовому договору, вызванной форс-мажорными обстоятельствами, период проведения этих работ продлевается на срок действия форс-мажора и возобновляется с момента прекращения форс-мажора. Раздел 33. Требования по охране окружающей среды и безопасности ведения работ 189. В целях обеспечения безопасности и охраны окружающей среды Концессионер обязан: 1) при производстве работ по строительству объекта соблюдать и контролировать соблюдение норм и требований установленными нормативными правовыми актами Республики Казахстан к безопасности персонала привлеченному для строительства объекта; 2) обеспечить соблюдение норм и требований, установленных нормативными правовыми актами Республики Казахстан, предъявляемых к безопасности персонала привлеченному для обеспечения функционирования 137 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 объекта; 3) обеспечить соблюдение норм по количеству и химическому составу выбросов в атмосферу в результате функционирования объекта, в соответствии с законодательством Республики Казахстан и международными договорами Республики Казахстан; 4) предпринимать все необходимые меры по предотвращению аварий и иных опасных ситуаций, создающих угрозу жизни и здоровью людей и окружающей среде, а также угрозу уничтожения собственности, руководствуясь положительной практикой ведения работ. 5) обеспечить проведение прочих мероприятий в соответствии с законодательством Республики Казахстан и международными договорами Республики Казахстан в области защиты экологии, направленные на минимизацию ущерба экологии, наносимого деятельностью Концессионера при эксплуатации объекта. 190. Запрещается проведение работ по созданию и/или реконструкции, эксплуатации объектов, если они представляют опасность для жизни и здоровья людей. 191. Основными требованиями по обеспечению безопасного проведения работ по Типовому договору являются: 1) допуск к работам лиц, имеющих специальную подготовку и квалификацию, а к руководству строительными работами - лиц, имеющих соответствующее специальное образование, прошедших обязательные медицинские осмотры в соответствии с законодательством в области здравоохранения; 2) обеспечение лиц, занятых при строительных работах, специальной одеждой, средствами индивидуальной и коллективной защиты; 3) применение машин, оборудования и материалов, соответствующих требованиям безопасности и санитарными правилами и гигиеническими нормативами; 4) учет, надлежащее хранение и расходование взрывчатых веществ и средств взрывания, а также правильное и безопасное их использование; 5) проведение комплекса геологических, маркшейдерских и иных наблюдений, необходимых и достаточных для обеспечения технологического цикла работ и прогнозирования опасных ситуаций, своевременное определение и нанесение на планы горных работ опасных зон; 6) систематический контроль за состоянием атмосферы, содержанием в ней кислорода, вредных и взрывоопасных газов и пыли; 7) своевременное пополнение технической документации и планов ликвидации аварий данными, уточняющими границы зон безопасного ведения работ; 8) соблюдение проектных систем, проектов и технологических схем разработки и обустройства сооружений. 138 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 192. Должностные лица Концессионера при возникновении непосредственной угрозы жизни и здоровью работников обязаны немедленно приостановить работы и обеспечить транспортировку людей в безопасное место. 193. При возникновении непосредственной угрозы жизни и здоровью населения руководители соответствующих организаций обязаны незамедлительно информировать об этом местные исполнительные органы. 194. При возникновении угрозы жизни и здоровью населения в зоне влияния деятельности по Типовому договору Концессионер обязан приостановить работы и не вправе возобновлять без создания безопасных для здоровья и жизни населения условий и предотвращения возникшей угрозы. При невозможности принятия иных мер для предотвращения угрозы Концессионер вправе возобновить работы по Типовому договору только после переселения населения из опасных зон. 195. Концессионер возмещает вред, причиненный по вине Концессионера здоровью гражданина, связанному с исполнением им договорных обязательств перед Концессионером и трудовых обязанностей, в соответствии с законодательством Республики Казахстан. 196. Концессионер обязан разрабатывать программы мероприятий по предотвращению аварий и иных опасных ситуаций и утверждать их в составе проектных документов. Раздел 34. Заключительные положения 197. Все приложения и дополнения к Типовому договору должны подписываться полномочными представителями Сторон. 198. Любая переписка по Типовому договору направляется по следующим адресам: Концедент ___________________________________________________ Концессионер ________________________________________________ Переписка по Типовому договору изменяющая условия Типового договора не имеет юридической силы. 199. Изменение юридического статуса либо организационно-правовой формы Сторон не прекращает действия Типового договора, и все права и обязанности переходят к соответствующим правопреемникам, за исключением случаев, когда Стороны изъявят желание расторгнуть Типовой договор, изменить его, либо нормы права требуют его переоформления. При этом Стороны обязаны информировать друг друга об изменении правового статуса, места расположения и иных реквизитов в течение трех календарных дней в письменной форме. Раздел 35. Местонахождение и банковские реквизиты Сторон 139 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Концедент ____________________ ____________________ Концессионер __________________ __________________ Подписи Сторон ____________________ От Концедента __________________ От Концессионера 140 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Приложение 1 К Типовому договору на создание и/или реконструкцию и эксплуатацию объекта концессии в различных отраслях (сферах) экономики Объект концессии (В приложении подробно указывается описание создаваемого и/или реконструируемого объекта концессии, технико-экономические спецификации, включая сведения о составе имущества, техническом состоянии, сроке службы, предполагаемой начальной, остаточной и восстановительной стоимости объекта концессии, технологии и технологическом оборудовании) Подписи Сторон ____________________ От Концедента __________________ От Концессионера 141 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Приложение 2 К Типовому договору на создание и/или реконструкцию и эксплуатацию объекта концессии в различных отраслях (сферах) экономики Иное имущество (В приложении подробно указывается состав иного имущества и его описание, в том числе технико - экономические спецификации, перечень объектов, входящих в состав иного имущества, включая сведения о составе имущества, техническом состоянии, сроке службы, начальной, остаточной и восстановительной стоимости передаваемого имущества, срок владения и пользования Концессионером иным имуществом) Подписи Сторон ____________________ От Концедента __________________ От Концессионера 142 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Приложение 3 К Типовому договору на создание и/или реконструкцию и эксплуатацию объекта концессии в различных отраслях (сферах) экономики Объекты недвижимого имущества, не входящие в состав объекта концессии (В приложении подробно указывается описание, технико-экономические спецификации которых, включая сведения о составе имущества, техническом состоянии, сроке службы, предполагаемой начальной, остаточной и восстановительной стоимости имущества, технологии и технологическом оборудовании) Подписи Сторон ____________________ От Концедента __________________ От Концессионера 143 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Приложение 4 К Типовому договору на создание и/или реконструкцию и эксплуатацию объекта концессии в различных отраслях (сферах) экономики График осуществления концессионного проекта (В приложении подробно концессионного проекта) ____________________ От Концедента указывается График Подписи Сторон __________________ От Концессионера 144 осуществления Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Приложение 5 К Типовому договору на создание и/или реконструкцию и эксплуатацию объекта концессии в различных отраслях (сферах) экономики Финансово-экономический план (В приложении подробно указывается производственная программа концессионного проекта, основные финансово-экономические показатели реализации концессионного проекта закрепляются в финансово-экономическом плане (приложение 5 к настоящему Типовому договору), в котором отражаются основные обоснования и базовые условия концессионного проекта, включая приблизительно: Подписи Сторон ____________________ От Концедента __________________ От Концессионера 145 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Приложение 6 К Типовому договору на создание и/или реконструкцию и эксплуатацию объекта концессии в различных отраслях (сферах) экономики Система ценообразования на продукцию, работы и услуги концессионного проекта (В приложении подробно указывается система ценообразования на продукцию, работы и услуги концессионного проекта) ____________________ От Концедента Подписи Сторон __________________ От Концессионера 146 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Приложение 7 К Типовому договору на создание и/или реконструкцию и эксплуатацию объекта концессии в различных отраслях (сферах) экономики Земельный участок Объекта концессии (В приложении подробно указывается описание необходимого для создания и эксплуатации объекта концессии земельного участка, в том числе его кадастровый номер, стоимость, местоположение, площадь, описание границ, выписка из государственного земельного кадастра) ____________________ От Концедента Подписи Сторон __________________ От Концессионера 147 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Приложение 8 К Типовому договору на создание и/или реконструкцию и эксплуатацию объекта концессии в различных отраслях (сферах) экономики Земельный участок для недвижимых объектов, не являющихся объектом концессии (В приложении подробно указывается описание земельного участка, необходимого для создания и эксплуатации недвижимого имущества, указанного в пункте 6 Типового договора, в том числе его кадастровый номер, стоимость, местоположение, площадь, описание границ, выписка из государственного земельного кадастра) Подписи Сторон ____________________ От Концедента __________________ От Концессионера 148 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Приложение 9 К Типовому договору на создание и/или реконструкцию и эксплуатацию объекта концессии в различных отраслях (сферах) экономики Источники финансирования (В приложении подробно указываются источники, структура, сроки, график и условия финансирования концессионного проекта, в том числе инвестиций в основные фонды, условия внешнего финансирования, схема и организация финансирования) ____________________ От Концедента Подписи Сторон __________________ От Концессионера 149 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Приложение 10 К Типовому договору на создание и/или реконструкцию и эксплуатацию объекта концессии в различных отраслях (сферах) экономики Институциональная схема управления концессионным проектом (В приложении подробно указывается управления концессионным проектом) ____________________ От Концедента институциональная Подписи Сторон __________________ От Концессионера 150 схема Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Приложение 11 К Типовому договору на создание и/или реконструкцию и эксплуатацию объекта концессии в различных отраслях (сферах) экономики Условия эксплуатации объекта концессии (В приложении подробно указываются условия, технические и иные характеристики видов деятельности, а также характеристики товаров, работ и услуг, производимых при эксплуатации объекта концессии) Подписи Сторон ____________________ От Концедента __________________ От Концессионера 151 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Приложение 12 К Типовому договору на создание и/или реконструкцию и эксплуатацию объекта концессии в различных отраслях (сферах) экономики Методика исчисления местного содержания (В приложении подробно указывается методика исчисление местного содержания осуществляется в порядке) ____________________ От Концедента Подписи Сторон __________________ От Концессионера 152 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Приложение 13 К Типовому договору на создание и/или реконструкцию и эксплуатацию объекта концессии в различных отраслях (сферах) экономики Требования к состоянию возвращаемого объекту концессии (В приложении подробно указывается описание объекта концессии, техникоэкономические спецификации, включая сведения о составе имущества, техническом состоянии, сроке службы, предполагаемой начальной, остаточной и восстановительной стоимости объекта концессии, технологии и технологическом оборудовании) ____________________ От Концедента Подписи Сторон __________________ От Концессионера 153 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Приложение 14 К Типовому договору на создание и/или реконструкцию и эксплуатацию объекта концессии в различных отраслях (сферах) экономики Требования к состоянию иного имущества (В приложении подробно указывается описание объекта концессии, техникоэкономические спецификации, включая сведения о составе имущества, техническом состоянии, сроке службы, предполагаемой начальной, остаточной и восстановительной стоимости объекта концессии, технологии и технологическом оборудовании) Подписи Сторон ____________________ От Концедента __________________ От Концессионера 154 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Приложение 15 К Типовому договору на создание и/или реконструкцию и эксплуатацию объекта концессии в различных отраслях (сферах) экономики Методика оценки и ограничения рисков (В приложении необходимо указать методику оценки и ограничения рисков. Для оценки влияния определенного Дестабилизирующего или Благоприятного события на финансово-экономическое равновесие, необходимо предусмотреть механизм измерения финансовой рентабельности концессионного проекта в текущий момент. Последующая адаптация к Дестабилизирующему или Благоприятному событию должна восстановить текущее состояние сразу после наступления Дестабилизирующего или Благоприятного события, в то время как было бы неразумно производить оценку прав сторон на адаптацию, ссылаясь на рентабельность, установленную на дату заключения Типового договора, которая может существенно отличаться (в сторону увеличения или уменьшения) от фактической рентабельности, установленной впоследствии.). Подписи Сторон ____________________ От Концедента __________________ От Концессионера 155 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Приложение 16 К Типовому договору на создание и/или реконструкцию и эксплуатацию объекта концессии в различных отраслях (сферах) экономики Размеры, порядок и сроки выплат штрафов, пеней (В приложении подробно указываются размеры, порядок и сроки выплат штрафов, пеней) ____________________ От Концедента Подписи Сторон __________________ От Концессионера 156 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Приложение 17 К Типовому договору на создание и/или реконструкцию и эксплуатацию объекта концессии в различных отраслях (сферах) экономики Договор залога (В приложении указываются договор залога имущества Концессионера). Подписи Сторон ____________________ От Концедента __________________ От Концессионера 157 Контрактное государственно-частное партнерство в Республике Казахстан. Компонент 2 Приложение 18 К Типовому договору на создание и/или реконструкцию и эксплуатацию объекта концессии в различных отраслях (сферах) экономики Условия предоставления поручительства государства (В приложении указываются условия государства по Типовому договору) предоставления Подписи Сторон ____________________ От Концедента __________________ От Концессионера 158 поручительства
