Национально-правовое регулирование инвестиций играет немаловажную ... развитии инвестиционных отношений, поэтому определение категории «инвестиция»
реклама
Национально-правовое регулирование инвестиций играет немаловажную роль в развитии инвестиционных отношений, поэтому определение категории «инвестиция» является ключевым вопросом для законодателя, поскольку, таким образом, определяется круг правоотношений, попадающих под регулирование закона. Признавая то или иное лицо инвестором, государство тем самым признаёт его право на льготы и гарантии, провозглашенные в законе. В основном сложилось два подхода к национально-правовому регулированию иностранных инвестиций: в странах с развитой рыночной экономикой (США, Германия, Англия, Франция) специальных законов об иностранных инвестициях нет; к деятельности иностранных инвесторов применяются те же нормы и правила, применяемые к деятельности национальных инвесторов.В странах с многоукладной экономикой (страны Африки, Латинской Америки, Азии) существует специальное законодательство об иностранных инвестициях (включающее Кодексы об иностранных инвестициях или законы об иностранных инвестициях и иные инвестиционные законы). В целом, международный опыт свидетельствует о том, что принятие специальных законов в области иностранных инвестиций, обусловлено стремлением привлечь иностранные инвестиции в экономику страны путем создания благоприятного климата и льготного режима для иностранных инвестиций. По мере экономического развития отпадает необходимость в создании особых условий для иностранных инвестиций, и специальные законы в этой области подлежат отмене. Например, Япония в первый послевоенный год приняла специальное законодательство об иностранных инвестициях, а затем эти законы были отменены (поскольку был достигнут необходимый уровень развития экономики). Соответственно, можно выявить общую тенденцию в развитии национального законодательства об иностранныхинвестициях различных стран – в результате последовательно проводимой инвестиционной политики, приводящей к росту экономики и повышению благосостояния населения, происходит процесс стирания различий между правовыми режимами иностранных и национальных инвестиций. В свою очередь, это приводит к тому, что специальное регулирование в области иностранных инвестиций заменяется общим регулированием, которое обеспечивается национальным законодательством (инвестиционным, гражданским, торговым и т.п.) [1, c. 112]. На сегодняшний день на территории Республики Казахстан отсутсвует специальное законодательство об иностранных инвестициях, следовательно и понятие таковых действующее право никак не закрепляет. Согласно пп. 3 ст. 1 Закона Республики Казахстан (далее – ЗРК) «Об инвестициях» от 8 января 2003 г. № 373-11 под инвестициями понимаются все виды имущества (кроме товаров, предназначенных для личного потребления), включая предметы финансового лизинга с момента заключения договора лизинга, а также права на них, вкладываемые инвестором в уставный капитал юридического лица или увеличение фиксированных активов, используемых для предпринимательской деятельности, а также произведенные и полученные фиксированные активы в рамках договора концессии концессионером (правопреемником). [2] Такое определение, по мнению Эндрю Гриффина и Карена Острандер-Круга, означает, что только вложения в уставный капитал компании или увеличение фиксированных активов рассматриваются как инвестиция. Хотя это, возможно, охватывает почти все формы инвестирования, некоторые инвесторы могут обнаружить, что их деятельность, согласно данному определению, не квалифицируется как «инвестиции». Инвестиции в нефтяные операции и инфраструктуру практически всегда предполагают вклады в уставный капитал и/или увеличение фиксированных активов, используемых в предпринимательской деятельности и, следовательно, будут считаться инвестициями в сответствии с ЗРК «Об инвестициях» [3]. До 2003 года на территории Казахстана действовал ЗРК «Об иностранных инвестициях», который предусматривал следующее определение инвестиций:«инвестиции - все виды имущественных и интеллектуальных ценностей, вкладываемых в объекты предпринимательской деятельности в целях получения дохода, в том числе: движимое и недвижимое имущество и имущественные права, право удержания и другие, кроме товаров, импортируемых и предназначенных для реализации без переработки; акции и иные формы участия в коммерческих организациях; облигации и другие долговые обязательства; требования денежных сумм, товаров, услуг и любого иного исполнения по договорам, связанным с инвестициями; право на результаты интеллектуальной деятельности, включая авторские права, патенты, товарные знаки, промышленные образцы, технологические процессы, ноухау, нормативно-техническую, архитектурную, конструкторскую и технологическую проектную документацию; любое право на осуществление деятельности, основанное на лицензии или в иной форме предоставленное государственным органом. [4] Таким образом, понятие инвестиции, содержавшееся в ЗРК «Об иностранных инвестициях» гораздо шире, чем в ныне действующем законодательстве. Республика Казахстан с момента приобретения независимости в конце 1991 года ратифицировала очень важные многосторонние международные договоры в области инвестиционной деятельности универсального и регионального характера. К универсальным конвенциям относятся: 1. Конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств (ICSID), принятая 18 марта 1965 года в Вашингтоне, США (была ратифицирована ЗРК № 589-II); 2. Конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций, принятая 11 октября 1985 году в Сеуле, Южная Корея (была ратифицирована Республикой Казахстан 9 июля 2004 года ЗРК № 589-II); 3. Договор к Энергетической Хартии, принятый 17 декабря 1994 года в г. Лиссабон (был ратифицирован Республикой Казахстан Указом Президента 18 октября 1995 года). [5] В первых двух вышеуказанных Конвенциях отсутствует определение инвестиций. Договор к Энергетической Хартии определяет инвестиции как все виды активов, находящихся в собственности или контролируемых прямо или косвенно инвестором, и включает: вещественную и невещественную, а также движимую и недвижимую, собственность и любые имущественные права, такие как аренда, ипотека, право удержания имущества и залогов; компанию или деловое предприятие, либо акции, вклады или другие формы участия в акционерном капитале компании или делового предприятия, а также облигации и другие долговые обязательства компании или делового предприятия; право требования по денежным средствам и право требования выполнения обязательств по контракту, имеющему экономическую ценность и связанному с Инвестицией; интеллектуальную Собственность; доходы; любое право, предоставленное в соответствии с законом или по контракту или в силу любых лицензий и разрешений, выданных согласно закону, осуществлять любую Хозяйственную Деятельность в Энергетическом Секторе.[6] Подписание Договора к Энергетической хартии в полной мере согласуется с интересами Республики Казахстан, несмотря на наличие некоторых моментов, по мнению. С. Мороз, договор полностью направлен на защиту прав инвесторов, и Казахстану как принимающему государству пришлось поступиться частью своих прав, сознательно пойти на ограничение суверенитета, в частности, на отказ от судебного иммунитета; с тем, чтобы усилить гарантии иностранным инвесторам путем надлежащей защиты их от посягательства государственных чиновников. Соответственно, особенностью этого договора является то, что Казахстан изначально выступает в качестве принимающей стороны для инвесторов стран-участниц договора. Также понятие инвестиции содержится и в двусторонних соглашениях о поощрении и взаимной защите инвестиций, которые подписывались Республикой Казахстан, начиная с 1992 года. На сегодняшний день Республикой Казахстан заключено 44 соглашения о поощрении и взаимной инвестиций с различными государствами [7], демонстрирующими потенциал для улучшения двусторонних инвестиционных отношений. Например, согласно Соглашению между Правительством Республики Казахстан и Правительством Республики Австрия о поощрении и взаимной защите инвестиций, инвестиции имеют определенные характеристики, такие как: обязательства по капиталу или другим источникам финансирования, ожидания выгоды или прибыли, принятие рисков, и включают в частности юридическое лицо, учреждённое или организованное согласно применимому законодательству Стороны (т. е Австрии или Казахстана), действующее в целях получения прибыли или нет, принадлежащее или управляемое правительством или частным сектором, например: корпорация, товарищество, совместное предприятие или любая другая ассоциация, так же как и трест, фирма в индивидуальной собственности или филиал расположенный на территории Стороны и ведущей на ней независимую коммерческую деятельность и осуществивший или осуществляющий инвестиции, акции, ценные бумаги и другие формы долевого участия в предприятии и права, вытекающие из них, облигации, долговые обязательства, займы и другие формы долговых инструментов и прав, вытекающих из них, любое право или денежное требование или исполнение, предоставленное согласно закону или контракту, включая проекты «под ключ», строительство, управления или договоры распределения доходов, концессии, лицензии, разрешения или допуск на ведение экономической деятельности, права на интеллектуальную собственность и нематериальные активы, имеющие экономическую ценность, включая права промышленной собственности, авторское право, торговые марки, патенты, географические указания, промышленные образцы, товарные знаки, ноу-хау и гудвил, любое другое материальное или нематериальное, движимое или недвижимое имущество, или любые связанные права собственности, такие как аренда, ипотека, право удержания имущества, залоги или узуфрукты [8]. Одной из региональных конвенций является Конвенция о защите прав инвестора, ратифицированная РК ЗРК от 30 декабря 1999 года № 24, вступившая в силу для Республики Беларусь, Республики Таджикистан, Республики Армения (с 21 января 1999 года), Республики Казахстан (с 16 мая 2000 года), Кыргызской Республики (с 11 июля 2000 года), Республики Молдова (с 2 октября 2002 года). Данная Конвенция дает следующее определение инвестиций: «инвестиции - вложенные инвестором финансовые и материальные средства в различные объекты деятельности, а также переданные права на имущественную и интеллектуальную собственность с целью получения прибыли (дохода) или достижения социального эффекта, если они не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в соответствии с национальным законодательством Сторон» [9]. В Конституции Республики Казахстан закреплено, что международные договоры, ратифицированные Республикой, имеют приоритет перед ее законами и применяются непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание закона [10]. Таким образом, понятие инвестиций не ограничивается нормами, закрепленными в ЗРК «Об инвестициях» о права, поэтому определение инвестиций в том виде, в котором оно содержится в соглашениях о поощрении и взаимной защите инвестиций или в Договоре к Энергетической Хартии является применимым и на территории Республики Казахстан.
