Петраш И.П. Взаимное влияние связей коммерческого
реклама
Петраш Игорь Петрович Ассистент кафедры коммерческого права и основ правоведения МГУ им. М.В. Ломоносова [email protected] Посвящается проф. Пугинскому Б.И. Взаимное влияние связей коммерческого агентирования Статья посвящена проблеме установления взаимной обусловленности прав и обязанностей из договора коммерческого агентирования с правами и обязанностями из договора купли-продажи, заключённого при содействии коммерческого агента. Знание о закономерностях взаимного влияния позволяют судье (арбитру) сформировать идеальную правовую конфигурацию системы элементов двух этих договоров для конкретного судебного дела. Сравнение её с реальной правовой конфигурацией позволяет выдвинуть судебные версии причин возникновения убытков у сторон договора коммерческого агентирования, что позволяет, в конечном итоге, справедливо распределить убытки между сторонами. Ключевые слова: коммерческое агентирование, агент, вознаграждение, торговое подстрекательство. The article is devoted to the issue of interdependence of rights and obligations between the commercial agency contract and the sale contract concluded with the assistance of the commercial agent. The knowledge of the laws of the interdependence allows the judge (arbitrator) to create the perfect legal configuration of elements of these two contracts for a particular trial case. Comparing it with the current legal configuration allows the court to put forward the versions of causes of losses suffered by the parties, as a result, the judge has the mental instrument for estimation of performance of the contract by the parties, as a consequence, the judge can distribute losses between the parties in an equitable way. Key words: commercial agency, agent, remuneration, commercial solicitation. Статья посвящена проблеме установления взаимной обусловленности прав и обязанностей из договора коммерческого агентирования с правами и обязанностями из договора купли-продажи, заключённого при содействии коммерческого агента. В России впервые этот вопрос обозначил проф. Пугинский Б.И.1. Обзор специальной литературы и общение с правоведами показывает, что такой вопрос не ставился не только в России, но и в мире. Вместе с тем, не претендуя на всемирный охват мнений по этому вопросу, я показываю новизну этого вопроса только для России. Автор статьи имел честь осуществлять 1 В рамках коммерческого агентирования возможно выделить юридические связи2: «коммерческий агент – принципал», «принципал – третье лицо»3, а также фактические связи: «коммерческий агент – принципал», «принципал – третье лицо», «коммерческий агент – третье лицо», но при таком способе отвлечения абстракций возможна аберрация при постановке проблемы, а именно: фактические связи – это вторичная абстракция, отвлечённая от схемы, описывающей деятельность участников коммерческого агентирования, поэтому искать или ставить вопрос о влиянии фактических связей друг на друга представляется ошибочным. Фактические связи – это обобщённая вторичная абстракция первичных абстракций о деятельности коммерческого агента, принципала и третьего лица. Юридическая связь «принципал - коммерческий агент» оформляется договором коммерческого агентирования, в то время как юридическая связь «принципал-третье лицо» оформляется договором купли-продажи. Что объединяет эти два договора в рамках коммерческого агентирования? Они оба обслуживают процесс сбыта товаров, при этом первый договор, при соответствующих теоретических упрощениях и допущениях, представляет собой юридическую форму информационного канала сбыта, тогда как второй – физического (операционного) канала сбыта. Что это значит? Это значит, что на процесс сбыта товаров оказывают влияние оба договора, которые могут либо стимулировать процесс сбыта, либо замедлять. Поэтому представляется важным вопрос о взаимном влиянии юридических связей в рамках коммерческого агентирования. Зачем нужна деятельность принципала и коммерческого агента в рамках коммерческого агентирования? Главное её назначение – это распространение информации о товаре. Принципал через коммерческого агента не только ищет «нужных» покупателей диссертационное исследование под руководством проф. Пугинского Б.И.: в рамках этой работы, в 2011 году профессор и сформулировал эту задачу. Автору статьи понадобилось четыре года для решения этой задачи. 2 В разных областях знания термин «связь» имеет разное содержание. Поэтому очень важно определить контекст для использования этого термина и не упускать его из вида в процессе рассуждений. Общее содержание термина «связь» в рамках настоящего исследования определяется мной как промежуточный элемент, посредством которого происходит появление новой конфигурации системы как результата изменения одного элемента прежней конфигурации системы. Термин «влияние связи» обозначает процесс появления новой конфигурации элементов. При этом нужно понимать, что наблюдатель фиксирует первоначальную конфигурацию системы (основу), выделяет триггер (причину), который представляет собой изменённое состояние особого элемента прежней конфигурации системы вкупе с новым внешним (или внутренним) элементом, который вызвал изменение особого элемента, а также фиксирует новую конфигурацию системы (результат). Только фиксация всех этих элементов позволяет наблюдателю утверждать, что система изменилась. Термин «влияние правовых связей» представляет собой влияние связей на уровне законоположений, при этом должны быть рассмотрены четыре области влияния: «знак 1 – знак 2», «знак 2 – знак 1», «деятельность – знак», «знак – деятельность». Термин «взаимное влияние правовых связей» обозначает ситуацию, при которой имеет место влияние в области «знак 1 – знак 2» и «знак 2 – знак 1». См. также Щедровицкий Г.П. Избранные труды. М., 1995. С. 170. 3 Третье лицо будет меняться в зависимости от вида канала сбыта, в котором работает коммерческий агент. товара, но и вырабатывает договорные условия договора купли-продажи, которые регулируют деятельность принципала и третьего лица. Зачем нужна деятельность принципала и третьего лица в рамках коммерческого агентирования? Главное её назначение – это физическое перемещение товара на основе договорных условий, которые были выработаны в результате деятельности коммерческого агента. Таким образом, задача оценки взаимного влияния связей в рамках коммерческого агентирования может быть редуцирована для целей настоящего исследования до вопроса о влиянии информационного канала сбыта товаров на операционный канал сбыта товаров, и наоборот. Исходный пункт познания. Оба договора являются самостоятельными явлениями на уровне законоположений и регулируют разную деятельность на морфологическом уровне. Вместе с тем, на уровне процесса эти самостоятельные явления теряют свои отличия, становясь элементами одной и той же системы, т.е. становятся частями целого. Более того, оба договора представляют собой самостоятельные целостные наборы элементов (прав и обязанностей), которые на уровне процесса теряют свою самостоятельность, представляя собой определенную конфигурацию системы, которая обеспечивает определённый результат процесса сбыта товаров, т.е. объём сбыта в количественном и ценовом выражении и скорость сбыта товаров. Такая целостность двух систем элементов обеспечивается за счёт связи однородных элементов, которые существуют в обоих договорах. Полагаю, что такими однородными элементами, или связующими элементами, являются в договоре коммерческого агентирования сведения о потребительских свойствах товара, а также желаемый объём сбыта товара в количественном и ценовом выражении. Раскрытие этих элементов приводит к следующим положениям договора купли-продажи: наименованию товара, его количеству, упаковке, маркировке, его качеству, порядку приёмки, сроков поставки, условий перевозки, погрузки и выгрузки, условий хранения и последующей реализации, а также цены товара. Итак, была установлена связь между двумя договорами. Важным представляется отметить, что на процесс сбыта товара оказывает влияние не отдельный договор куплипродажи, или договор коммерческого агентирования, а конфигурация элементов договора купли-продажи и договора коммерческого агентирования. Объём и содержание этих элементов определяют количественные показатели процесса сбыта товаров. Необходимо отметить, что договор купли-продажи и договор коммерческого агентирования в рамках коммерческого агентирования представляют собой торговые договоры, а одной из особенностей этих договоров является наличие в этих договорах организационных условий, которые объединяют деятельность субъектов на морфологическом уровне и уровне организации материала. Качественные характеристики организационных условий торговых договоров, т.е. содержание организационных условий, на мой взгляд, являются определяющими элементами на уровне договора, которые определяют качественные и количественные показатели потока сбыта товара. Обобщение договорной и судебной практики позволяет утверждать следующее. Вопервых, организационные условия могут формировать три вида (схемы) информационного канала сбыта: прямой, непрямой и смешанный. Прямая схема предполагает движение информации от принципала к третьему лицу и обратно исключительно через коммерческого агента, тогда как непрямая предполагает круговую передачу информации по схеме «принципал – агент – третье лицо – принципал», т.е. между принципалом и третьим лицом существует односторонняя передача информации от третьего лица к принципалу. При смешанной схеме передачи информации информация движется как в прямой схеме, но вдобавок к ней существует ещё и односторонняя передача информации от третьего лица к принципалу. Выбор сторонами той или иной модели структуры информационного канала сбыта зависит от конкретных фактических обстоятельств, в том числе от прогнозируемых показателей процесса сбыта товаров, от качественных характеристик субъектов на морфологическом уровне. Во-вторых, деятельность участников коммерческого агентирования в рассматриваемом контексте может оказывать как положительное, так и отрицательное4 влияние на фактические связи между субъектами коммерческого агентирования, что, в свою очередь, приводит к изменениям на уровне законоположений и договора. Положительное влияние связей ведёт к саморегулированию деятельности субъектов5. Нельзя не отметить, что правовая связь «принципал – третье лицо» служит цели физического перемещения товара, и это перемещение должно быть «гладким», т.е. нужный товар должен быть доставлен нужному покупателю в нужное время. Если задача поиска «нужного покупателя» - всецело обязанность коммерческого агента, то создание «нужного товара» и обеспечение его в «нужное время» - это задачи, которые могут быть Термин «положительное влияние» обозначает деятельность, которая ведёт к оптимизации и эффективности процесса сбыта. Термин «отрицательное влияние» обозначает деятельность, которая не ведёт к оптимизации и эффективности процесса сбыта товара. 5 Петраш И.П. Коммерческое агентирование в торговом праве: сравнительно-правовое исследование. Дис…к.ю.н.М., 2015. С. 54-56. URL: http://www.petrashpartners.com/#!blank/c19kd (дата обращения 23.11.2015). 4 успешно решены только при хорошо скоординированной совместной деятельности коммерческого агента, принципала и третьего лица. Отрицательное влияние связей приводит к тому, что целостность процесса сбыта товаров нарушается. Я выделяю три вида отрицательного влияния связей в рамках коммерческого агентирования6. Во-первых, деятельность, направленная на исключение из системы связей принципала. Во-вторых, деятельность, направленная на исключение из системы связей коммерческого агента. В-третьих, деятельность, направленная на исключение из системы связей третьего лица. Ниже приведена схема 9, описывающая положительное (деятельность 1) и отрицательное (деятельности 2, 3, 4) влияние связей друг на друга. Коммерческий агент Принципал Третье лицо Деятельность 1 Деятельность 1 Деятельность 2 Деятельность 2 Деятельность 3 Деятельность 4 Деятельность 1 Деятельность 3 Деятельность 4 Схема 1. Взаимное влияние правовых связей на деятельность участников коммерческого агентирования Деятельность 1 представляет собой скоординированную деятельность субъектов7, в рамках которой все стороны стремятся достичь максимально возможный результат для всех участников рынка. Деятельность 2 представляет собой результат сговора принципала и агента, направленного против интересов третьего лица с целью причинения ему ущерба в размере цены сделки, которую третье лицо заплатит в результате деятельности агента. Деятельность 3 представляет собой результат сговора агента и третьего лица, направленного на значительную минимизацию прибыли принципала. Деятельность 4 представляет собой результат сговора принципала и третьего лица, направленного на исключение коммерческого агента из цепи получения дохода8. Эти же виды влияния возможно обнаружить и в рамках агентского договора. Петраш И.П. Коммерческое агентирование в торговом праве: сравнительно-правовое исследование. Дис…к.ю.н.М., 2015. С. 54-56. URL: http://www.petrashpartners.com/#!blank/c19kd (дата обращения 23.11.2015). 8 Петраш И.П. Коммерческое агентирование в торговом праве: сравнительно-правовое исследование. Дис…к.ю.н.М., 2015. С. 151-174. URL: http://www.petrashpartners.com/#!blank/c19kd (дата обращения 23.11.2015). 6 7 Детальный анализ отрицательного влияния представляет собой специальный вопрос, требующий самостоятельного исследования9. Поэтому детально в этой работе он освещён не будет, за исключением ряда аспектов. Вместе с тем, отмечу, что отрицательное влияние может быть блокировано как с помощью законоположений10, в том числе уголовноправового характера, так и с помощью организационных мер, направленных на предупреждение установления связей с недобросовестными субъектами имущественного оборота11. Так, в СССР было установлено, что коммивояжер отвечает в общем порядке перед государственным предприятием за все убытки по сделкам, совершённым им вопреки заключенного договора или полученных им инструкций. Более того, в обеспечение возмещения возможных убытков договором могло быть предусмотрено внесение им в кассу государственного предприятия определенного залога12. Следующее обобщение13 судебной и договорной практики, на мой взгляд, позволяет наилучшим образом показать влияние информационного канала сбыта на операционной канал сбыта. В третейский суд обратился принципал с требованием взыскать убытки с коммерческого агента. В обоснование своего требования он привёл довод о том, что коммерческий агент не достиг заданного уровня объёма продаж, установленного договором. При рассмотрении дела было установлено, что причиной недостижения заданных показателей объёма продаж стала упаковка, которая содержала информацию, не позволяющую клиенту сделать выбор в пользу этого товара. Коммерческий агент знал об Возможно назвать следующие причины и следствия отрицательного влияния: сollusive actions, dual distribution, exclusive dealing, full-line forcing (Colorado Pump & Supply Co. v. Febco, Inc., 472 F.2d 637, 640 (10th Cir. 1973); W. Michael Garner. Franchise and Distribution Law and Practice. 2 Franch. & Distr. Law & Prac., 2011; Arthur Cantor. Tying, Exclusive Dealing, and Franchising Issues. 1738 PLI/Corp. 2009. Р. 433, 496-499), preferential treatment, secretive behavior, price discrimination, price fixing, refusal to deal, resale restrictions, tying agreements (Eastman Kodak Co. v. Image Technical Servs., Inc., 504 U.S. 451, 461-62 (1992); Bepco, Inc. v. Allied-Signal Inc., 106 F. Supp. 2d 814, 825 (M.D.N.C. 2000); Jefferson Parish Hosp. Dist. No. 2 v. Hyde, 466 U.S. 2, 9 (1984); Earley Ford Tractor, Inc. v. Hesston Corp., 556 F. Supp. 544 (W.D. Mo. 1983)), vertical integration. 10 Частное право использует такие способы защиты принципала от недобросовестных действий коммерческого агента, как: взыскание убытков, потеря права на вознаграждение, реституция секретных доходов, отказ от сделки, предложенной коммерческим агентом, одностороннее расторжение договора коммерческого агентирования. 11 Например, compliance, due diligence. 12 Статья 4 Положения о коммивояжёрах государственных торговых и промышленных предприятий (утв. Советом Народных Комиссаров 2 января 1923 года) // СУ РСФСР. 1923. N 1. Ст. 19. 13 Автор статьи является третейским арбитром. Информация о судебных делах не будет содержать данные о номере дела и названиях сторон, т.к. раскрытие этой информации противоречит политике конфиденциальности при рассмотрении споров. Эмпирическая база для исследования такова: собран и обобщен материал в отношении деятельности 44 коммерческих агентов и 38 принципалов, интересы которых я представлял, рассмотрено мной в качестве третейского арбитра 23 дела. 9 этом, но не сообщил эти данные принципалу, что не позволило принципалу принять меры по изменению упаковки14. В другом деле с такой же фабулой коммерческий агент не знал об этом, хотя должен был знать, т.к. именно он работает непосредственно с клиентами принципала и должен выявлять все факторы, которые влияют на сбыт товара принципала15. Сходные обстоятельства в другом суде приводят к отказу в иске16. В третьем деле с такой же фабулой коммерческий агент знал об этом факте, сообщил принципалу, но принципал, в одном случае, принял решение отказаться от работы с клиентами, которых не устраивает упаковка товара, а в другом случае проигнорировал эту информацию17. Во второй категории дел причиной сбоя в процессе сбыта стала маркировка товара. Принципал отправлял груз в составе сборного груза в регион, где осуществляли сбыт своей продукции восемь компаний с одинаковыми названиями (как на стороне продавцов, так и на стороне покупателей), что приводило к многочисленным ошибкам в доставке груза. Ввиду того, что товар не был должным образом маркирован, он доставлялся ошибочно не тем клиентам, что вело к судебным делам об истребовании вещей из чужого незаконного владения, а также к неисполнению или ненадлежащему исполнению договора купли-продажи. В рамках этой категории дел было установлено следующее. Коммерческий агент знал о таком положении вещей, но не сообщал об этом принципалу18. В другом деле коммерческий агент сообщил об этом принципалу, но недостаточно организованная внутренняя деятельность принципала не позволила ему принять меры к изменению маркировки товара19. В третьей категории дел причиной сбоя в процессе сбыта товаров стали сроки поставки товара. И принципал, и клиенты принципала работают в рамках объективного производственного и (или) сбытового цикла, что накладывает свой отпечаток на договорные положения между принципалом и его клиентом. Задачей коммерческого агента является выявление и адаптация договора купли-продажи к этим циклам как со стороны принципала, так и со стороны его клиента. Иными словами, коммерческий агент Иск принципала был удовлетворён. Иск принципала был удовлетворён. 16 Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 07.04.2014 по делу N А82-1869/2013. 17 В обоих случаях принципалу в иске было отказано. Необходимо отметить, что в этой ситуации убытки несет коммерческий агент, поэтому в таких ситуациях есть все основания для удовлетворения иска об убытках в пользу коммерческого агента. 18 Иск принципала был удовлетворён. 19 В иске принципалу было отказано. Есть основание для удовлетворения иска об убытках в пользу коммерческого агента. 14 15 должен знать производственный цикл принципала и производственный и (или) сбытовой цикл его клиента с тем, чтобы максимально адаптировать сроки поставок к обоим этим циклам. Только такой подход коммерческого агента к деятельности позволяет установить оптимальные сроки поставок для обоих сторон и обеспечить, тем самым, стабильность и долговременность правовой связи «принципал – третье лицо». В одном деле коммерческий агент не знал о производственных циклах принципала: все его запросы остались без ответа20. В другом случае – знал, но не прилагал должных усилий для согласования оптимальных сроков поставок товаров21. В четвёртой категории дел причиной сбоя в процессе сбыта товаров стали палеты. Товар загружает, как правило, принципал, а выгружать его приходиться клиенту, поэтому сторонам необходимо заранее подумать о том, как клиент будет выгружать груз. Организация погрузки и выгрузки товара у каждого контрагента разная: от ручной до автоматизированной, - что налагает свой отпечаток на процесс физического перемещения товара. В одном из дел был заявлен покупателем к продавцу иск об убытках. При рассмотрении дела было установлено, что выгрузка товара и складское его перемещение у клиента имеет ряд особенностей: палеты принципала и грузоподъёмники клиента оказались несовместимыми, что вынудило клиента нанять грузчиков и понести, тем самым, убыток, в размере стоимости их услуг. Более того, в процессе ручной разгрузки часть товара была повреждена, но разгрузить его по-иному не представлялось возможным. Также было установлено, что коммерческий агент был на складе клиента и был подробно ознакомлен с этими особенностями, но коммерческий агент не проинформировал принципала об этих особенностях22. В пятой категории дел причиной сбоя в процессе сбыта товаров стала цена товара. Коммерческий агент не мог достичь заданных показателей объёма сбыта товара, что послужило основанием для иска принципала. При рассмотрении дела было установлено, что цена товара, установленная принципалом, является неконкурентоспособной. Многочисленные обзоры коммерческого агента о состоянии рынка и его предложения об изменении ценовой политики были оставлены принципалом без внимания. Более того, было установлено, что такие решения принципал принимал, исходя из желания осуществить знакомство со своим товаром наибольшего количества клиентов, но без оплаты услуг коммерческого агента23. Иск коммерческого агента был удовлетворён. Иск принципала был удовлетворён. 22 Иск принципала к коммерческому агенту был удовлетворён. 23 В иске принципалу было отказано. 20 21 Ценовая политика любого субъекта в современных условиях должна быть объяснима: либо исходя из себестоимости товара, либо исходя из доли рынка, либо исходя из рентабельности аналогичных производств и т.д. Только такой подход позволяет устанавливать между субъектами долгосрочные правовые связи. В шестой категории дел причиной сбоя в процессе сбыта товаров стали условия платежа. Мечтой любого продавца является осуществление продажи своих товаров на условиях «товар против денег», но объективно порой это невозможно из-за разных производственных и (или) сбытовых циклов продавца или покупателя. Объём проданных товаров будет расти, если коммерческий агент сможет согласовать приемлемую модель финансирования для обеих сторон, например, через векселя, факторинг, кредиты, займы и др. При рассмотрении одного из дел было установлено, что потенциальные клиенты принципала готовы покупать товар на условиях отсрочки в 60 дней. На стадии примирения сторон спора (коммерческого агента и принципала) арбитром была предложена модель финансирования с дисконтированным акцептированным покупателем векселем, что позволило примирить стороны. В седьмой категории дел причиной сбоя в процессе сбыта товаров стало отсутствие сопроводительных документов на товар. Согласование наименования товара, его цены, своевременная доставка, - все это может быть нивелировано дезорганизованностью документооборота одного из контрагентов, и как результат, привести к замедлению процесса сбыта товара. В одном из дел причиной иска принципала к коммерческому агенту стало систематическое нарушение клиентами порядка заполнения первичных документов на товар, а также нарушение сроков их предоставления. До тех пор, пока на товар не пришли первичные документы, с этим товаром юридически покупатель ничего делать не может 24. Более того, продавец не может завершить цикл продажи и отразить прибыль или убыток от сделки. Вопрос организации документооборота двух контрагентов: продавца и покупателя, - это прямая обязанность коммерческого агента. Коммерческий агент при согласовании условий договора купли – продажи должен заранее передать сторонам договора купли-продажи информацию, касающуюся перечня необходимых документов, данные о контактных лицах (кладовщик, бухгалтер, менеджер по закупкам (продажам)) с тем, чтобы исполнители договора купли-продажи знали, с кем и по какому вопросу они могут контактировать в той или иной ситуации, обеспечивая, тем самым, «гладкое» 24 Разве, что принять на ответственное хранение. физическое перемещение товара. Физическое перемещение товара происходит по определённым правилам и нарушение этих правил приводит к простоям транспорта, к дополнительным затратам на выяснение вопросов о поставщике, о товаре, к дополнительным расходам, связанным с разгрузкой товара, - все это представляет собой статьи расходов для формирования итоговой цифры убытков по сделке. В обоснование своего иска принципал пояснил, что неоднократно просил коммерческого агента предоставлять данные о контактных лицах клиента, а также включать в договор купли-продажи перечень и сроки предоставления первичных документов. Коммерческий агент либо предоставлял некорректные данные, либо не предоставлял никаких данных25, мотивируя своё решение тем, что принципал пытается установить непосредственный контакт с клиентом и лишить, тем самым, коммерческого агента вознаграждения от суммы сделки. Выбор структуры информационного канала: прямой, непрямой, смешанный, - в рамках договора коммерческого агентирования определяется его сторонами. Вместе с тем, исполнение договора купли-продажи должно происходить с минимальными операционными издержками. Самозащита коммерческим агентом от возможного нарушения его права на вознаграждение не должна вести к убыткам от сделки купли – продажи на стороне принципала. Более того, коммерческий агент своей деятельностью создаёт клиентскую базу для принципала, поэтому раскрытие её данных – это прямая обязанность коммерческого агента26. В каждом из приведённых дел решение третейского суда зависело от добросовестных действий сторон договора, которые прилагали усилия не формально соблюдать условия договора27 купли-продажи или договора коммерческого агентирования, а ориентировались на конечный результат процесса сбыта товаров. Итак, рассмотрев взаимное влияние связей коммерческого агентирования, возможно утверждать, что существует прямое влияние юридической связи «принципал – коммерческий агент» на юридическую связь «принципал – третье лицо». Это влияние осуществляется на уровне законоположений и договора, и оно носит односторонний характер. Возможно утверждать, что обратное влияние в рамках этих связей осуществляется только через деятельность субъектов договора коммерческого агентирования, т.к. договор коммерческого агентирования нужен субъектам для того, чтобы осуществить выработку условий договора купли-продажи, а не наоборот. Постановление ФАС Северо-Западного округа от 23.07.2014 по делу N А56-15230/2013. Иск принципала к коммерческому агенту был удовлетворён. 27 Отмечу также, что на процесс сбыта товара оказывают влияние такие условия договора купли-продажи, как: подсудность, применимое право, отрытые условия договора (порядок и сроки их согласования). Эти вопросы требуют самостоятельной разработки и в этой работе затронуты не будут. 25 26 Отсюда становится очевидным, что существуют два вида влияния связей друг на друга. Во-первых, влияние через законоположения или договор28. И, во-вторых, влияние через деятельность. Таким образом, можно сформулировать следующий вывод: информационный канал сбыта влияет на операционный канал сбыта через договор коммерческого агентирования, в то время как обратное влияние осуществляется только через деятельность участников коммерческого агентирования. Этот вывод порождает важные следствия. Во-первых, если имеет место сбой в операционной деятельности субъектов коммерческого агентирования, то имеет смысл изменять ситуацию через изменение договора коммерческого агентирования. Во-вторых, если имеет место сбой в информационном канале сбыта, то любые изменения в договоре коммерческого агентирования не приведут ни к каким положительным результатам, т.к. изменять нужно только фактическую деятельность субъектов коммерческого агентирования посредством обучения их необходимым навыкам и приёмам. Обобщение судебной и договорной практики позволяет выделить закономерности взаимного влияния договора коммерческого агентирования на договор купли-продажи, заключаемый с помощью коммерческого агента, и доказать, что эти закономерности – одна из необходимых основ для справедливого распределения убытков между принципалом и коммерческим агентом. Представляется обоснованным выделить следующие закономерности взаимного влияния. Во-первых, единство и целостность правовой основы на уровне процесса, которая обеспечивает определённый результат процесса сбыта товаров. Во-вторых, наличие в единой правовой основе информационного и операционного каналов сбыта (канала физической дистрибуции). В-третьих, выделение в информационном канале сбыта следующих видов: прямой, непрямой (круговой) и смешанный. В-четвёртых, результат взаимного влияния каналов сбыта может быть положительным и отрицательным. В-пятых, информационный канал сбыта влияет на операционный канал сбыта через договор коммерческого агентирования, в то время как обратное влияние осуществляется только через деятельность участников коммерческого агентирования. Следующие аргументы доказывают, на мой взгляд, тезис о том, что эти закономерности – одна из необходимых основ для справедливого распределения убытков между принципалом и коммерческим агентом. На уровне процесса договор коммерческого агентирования и договор куплипродажи, заключаемый с помощью коммерческого агента, представляют собой единую 28 Этот вид влияния связей более правильно, на мой взгляд, обозначать термином «влияние через знак». целостную правовую конфигурацию системы, которая обеспечивает определенный результат процесса сбыта товаров, т.е. объём сбыта в количественном и ценовом выражении и скорость сбыта товаров. В этой единой конфигурации системы могут быть выделены информационный канал сбыта (т.е. правовые положения как договора коммерческого агентирования, так и договора купли-продажи, относящиеся к обмену информацией между участниками коммерческого агентирования) и операционный канал сбыта (канал физической дистрибуции) (т.е. правовые положения договора купли-продажи, относящиеся к физическому перемещению товара). Информационный канал сбыта на уровне процесса может быть прямым (т.е. информация имеет двустороннюю направленность и всегда передается через коммерческого агента), непрямым (круговым) (т.е. информация имеет одностороннюю направленность и обратно передаётся, минуя коммерческого агента) и смешанным. Взаимное влияние этих каналов сбыта может быть положительным и отрицательным. Положительное влияние ведет к саморегулированию деятельности субъектов (т.е. к созданию социальной среды поощрения кооперативного поведения), тогда как отрицательное – к исключению из системы связей одного из субъектов: принципала, коммерческого агента или третьего лица. Такие представления позволяют сформировать идеальную правовую конфигурацию системы для конкретного судебного дела. Сравнение её с реальной правовой конфигурацией позволяет выдвинуть судебные версии причин возникновения убытков у сторон договора коммерческого агентирования29. Проверка судебных версий позволяет не только установить причину возникновения убытков, но и задать направление оценки доказательств, предоставленных сторонами, что, в конечном итоге, ведёт к справедливому30 распределению убытков между сторонами договора коммерческого агентирования, которое, по общему правилу, не связано с расторжением этого договора. Библиография 1. Щедровицкий Г.П. Избранные труды. М., 1995. С. 170. Подобного рода интеллектуальные операции судьи были заложены деятельностью судей в Великобритании и сегодня получают своё признание судьями (арбитрами) стран, придерживающихся романо-германской правовой традиции. 30 Справедливость судебного решения – это принятие сторонами решения суда в качестве справедливого. Третейская практика автора статьи позволяет утверждать, что выводы, сделанные в этой статье, позволяют арбитрам принимать справедливые решения. 29 Петраш И.П. Коммерческое агентирование в торговом праве: сравнительно-правовое исследование. Дис…к.ю.н.М., 2015. С. 54-56. URL: http://www.petrashpartners.com/#!blank/c19kd (дата обращения 23.11.2015). 3. Положение о коммивояжёрах государственных торговых и промышленных предприятий (утв. Советом Народных Комиссаров 2 января 1923 года) // СУ РСФСР. 1923. N 1. Ст. 19. 4. Colorado Pump & Supply Co. v. Febco, Inc., 472 F.2d 637, 640 (10th Cir. 1973). 5. W. Michael Garner. Franchise and Distribution Law and Practice. 2 Franch. & Distr. Law & Prac., 2011. 6. Arthur Cantor. Tying, Exclusive Dealing, and Franchising Issues. 1738 PLI/Corp. 2009. Р. 433, 496-499. 7. Eastman Kodak Co. v. Image Technical Servs., Inc., 504 U.S. 451, 461-62 (1992). 8. Bepco, Inc. v. Allied-Signal Inc., 106 F. Supp. 2d 814, 825 (M.D.N.C. 2000). 9. Jefferson Parish Hosp. Dist. No. 2 v. Hyde, 466 U.S. 2, 9 (1984). 10. Earley Ford Tractor, Inc. v. Hesston Corp., 556 F. Supp. 544 (W.D. Mo. 1983). 2.
