4.Использование при принятии решений о полном или

Белобородов Б.Л.
Доклад на заседании общественного консультативного совета при
управлении Федеральной антимонопольной службы по Амурской области
18.10.2012 г.
Анализ соблюдения законодательства при определении потребности
работодателей
в
иностранных
работниках,
привлечении
и
использовании иностранной рабочей силы
Правовая основа
Федеральный закон от 25.07.2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении
иностранных граждан в Российской Федерации» (с изменениями и
дополнениями от 18.07.2011 г., далее – ФЗ №115-ФЗ) определяет правовое
положение иностранных граждан в Российской Федерации, а также
регулирует отношения между иностранными гражданами, с одной стороны, и
органами государственной власти, органами местного самоуправления,
должностными лицами указанных органов, с другой стороны, возникающие в
связи с пребыванием (проживанием) иностранных граждан в Российской
Федерации и осуществлением ими на территории Российской Федерации
трудовой, предпринимательской и иной деятельности.
В соответствии с ч. 1 ст. 18 ФЗ №115-ФЗ квота на выдачу иностранным
гражданам, за исключением иностранных граждан, прибывших в Российскую
Федерацию в порядке, не требующем получения визы, приглашений на въезд
в Российскую Федерацию в целях осуществления трудовой деятельности
ежегодно утверждается Правительством Российской Федерации по
предложениям исполнительных органов государственной власти субъектов
Российской Федерации с учетом демографической ситуации в
соответствующем субъекте Российской Федерации и возможностей данного
субъекта по обустройству иностранных граждан.
Указанные предложения исполнительных органов государственной
власти субъектов Российской Федерации формируются на основе принципа
приоритетного использования национальных трудовых ресурсов с учетом
ситуации на рынке труда.
Во исполнение ФЗ №115-ФЗ Постановлением Правительства Российской
Федерации от 22.12.2006 г. № 783 утверждены Правила определения
исполнительными органами государственной власти потребности в
привлечении иностранных работников и формирования квот на
осуществление иностранными гражданами трудовой деятельности в
Российской Федерации (далее – Правила). Согласно п. 1 Правил целью
определения потребности в привлечении иностранных работников и
формирование квот является поддержание оптимального баланса трудовых
ресурсов с учетом содействия в приоритетном порядке трудоустройству
граждан Российской Федерации.
1
Постановлением Главы Администрации Амурской области от 20.06.2003
г. № 420 определен уполномоченный на территории Амурской области орган
(Министерство
внешнеэкономических
связей,
туризма
и
предпринимательства Амурской области) по организации и координации
работы по определению потребности в привлечении иностранных
работников и подготовке предложений по объемам квот для замещения
вакантных и создаваемых рабочих мест иностранными работниками с
последующим направлением полученной информации и документов для
рассмотрения на Межведомственной комиссии по вопросам привлечения и
использования иностранных работников, а также порядок работы и принятия
решений (далее – Комиссия).
За прошедший год с момента рассмотрения этого вопроса на заседании
ОКС 15.09.2011 г., к сожалению, принципиальных изменений не произошло.
По-прежнему в действиях межведомственной комиссии и других
государственных органов исполнительной власти усматриваются признаки
нарушения прав субъектов предпринимательской деятельности при
определении потребности в иностранной рабочей силе, выдачи разрешения
на привлечение и использование иностранных работников.
Эти нарушения совершаются, в частности, при принятии
межведомственной комиссией решения о частичном или полном отказе в
удовлетворении заявок работодателей на привлечение и использование
иностранных работников.
1.Предъявление требований о предоставлении
предоставление которых не предусмотрено законом.
документов,
Нарушение прекращено
2.Согласование квот в неодинаковом соотношении для субъектов
предпринимательской деятельности, работающих в одинаковых
территориальных и социально-экономических условиях.
Продолжает иметь место
3.Отсутствие обоснований при принятии межведомственной
комиссией решения о частичном или полном отказе в удовлетворении
заявок на привлечение иностранных работников.
Продолжает иметь место.
В соответствие с п. 18 Правил определения исполнительными органами
государственной власти потребности в привлечении иностранных
работников и формирования квот на осуществление иностранными
2
гражданами трудовой деятельности в Российской Федерации, основаниями
полного или частичного отказа в удовлетворении заявок могут быть:
а) наличие возможности удовлетворения потребности в рабочей силе за счет
региональных трудовых ресурсов, в том числе путем подготовки или
переподготовки безработных граждан, привлечения рабочей силы из других
субъектов РФ;
б)наличие у работодателя, предусматривающего привлечение иностранных
работников, неустраненных нарушений порядка привлечения и
использования иностранных работников, допущенных при выполнении квот
в предыдущем и текущем годах;
в)наличие у работодателя, предусматривающего привлечение иностранных
работников, непогашенной задолженности по оплате труда работников за
период, превышающий 3 месяца, а также выявленных государственной
инспекцией труда и неустраненных нарушений трудового законодательства;
г)отсутствие возможности обеспечения иностранных работников жильем в
населенных пунктах, в которых предполагается привлечение этих
работников работодателями.
В случае отсутствия у работодателя вышеуказанных нарушений
межведомственная комиссия при принятии решения о полном или частичном
отказе использует дежурную ссылку на необходимость учета ситуации на
рынке труда, принцип приоритетного использования местных трудовых
ресурсов и возможность удовлетворения потребности работодателя в
рабочей силе за счет местных трудовых ресурсов или переподготовки
представителей других специальностей.
При этом предполагается, что работодатель сам должен обучать
потенциальных работников.
Данное мнение чиновников не основано на законе, так как подготовка
и переподготовка кадров является прямой функцией государственной
службы занятости населения и образовательных учреждений, а никак не
малых и средних предприятий, не имеющих ничего общего с системой
образования.
Кроме того, сложившаяся система поддержки безработных граждан
неэффективна, способствует развитию тунеядства и иждивенчества,
особенно среди сельского населения.
3
Несмотря на поддержку такого мнения губернатором Амурской
области О.Н.Кожемяко, отжившая система помощи безработным попрежнему все еще ожидает своего реформирования.
При ссылке на принцип приоритетного использования местных
трудовых ресурсов чиновники забывают, что в случае отсутствия местных
работников соответствующих специальностей и невозможности со стороны
государства обеспечить необходимое количество работников, другого
выхода, кроме использования иностранной рабочей силы просто нет.
При ссылке на необходимость учета ситуации в соответствующем
регионе, закрепленного в ч. 1 ст. 18 ФЗ №115-ФЗ, чиновники
межведомственной комиссии, отказывая в согласовании квоты, нарушают
закон, так как в соответствии с информацией о результатах использования
иностранных работников в Амурской области, иностранные граждане
замещают вакансии, на которые российские граждане не идут, общее
количество вакансий, замещаемых иностранцами не превышает 3% от
общего числа, наличие иностранных работников практически не оказывает
никакого влияния на рынок труда в Амурской области, безработица в
Амурской области сокращается.
Иллюстрацией отсутствия обоснования для количественных
сокращений запрашиваемой квоты может служить ситуация с ООО
«Внешсервис». Предприятие на 2011 год запрашивало квоту в 120
иностранных работников. Было отказано полностью. На 2012 год
предприятие запросило 120 иностранных работников, было согласовано 60
человек, т.е. 50% от запрашиваемого. На 2013 год предприятие запросило 134
иностранца, было согласовано только 30 человек, т.е. 22%. При этом общее
количество привлекаемых иностранных работников в экономику области за
эти три года менялось незначительно.
4.Использование при принятии решений о полном или частичном
отказе в согласовании квоты обоснований, не предусмотренных
нормативными правовыми актами.
Несмотря на закрытый перечень оснований для отказа в согласовании
квоты на привлечение и использование иностранных работников,
межведомственная комиссия на основании заключения профильных
министерств незаконно ссылается на такие основания как «уровень
заработной платы», «размер налоговых отчислений», «отсутствие
производственных мощностей», «реализация собственной продукции»,
«необходимость функционирования предприятия» и т.п.
4
В текущем году использовалось такое понятие, как «вклад в
экономику области».
При таком подходе субъекты хозяйственной деятельности ставятся в
заведомо неравные условия, так любое предприятие, несмотря ни на срок
своего существования ни на масштаб деятельности вправе воспользоваться
предусмотренной законом возможностью привлечения и использования
иностранных работников.
Такой подход со стороны органов исполнительной власти и
должностных лиц превращает привлечение иностранных работников из
предусмотренного законом права субъектов предпринимательской
деятельности в некую льготу, которую можно давать по усмотрению
чиновников, а за ее предоставление требовать от предпринимателей,
привлекающих ИРС, определенное встречное предоставление, т.е. ведет к
коррупции.
5.Осуществление давления на представителей малого бизнеса при
проведении проверок соблюдения миграционного законодательства.
К перечисленным выше пяти видам нарушений можно добавить еще
два, появившихся в текущем году:
6.Использование факта привлечения иностранных работников в
качестве препятствия для выполнения предусмотренных законом
процедур.
Так ООО «Стройтехресурс» длительное время не могло ввести объект
строительства в эксплуатацию, так как Инспекция Госстройнадзора
отказывалась выдавать справку о готовности объекта к вводу, мотивируя
свой отказ наличием иностранных работников. Только вмешательство
прокуратуры помогло восстановить нарушенные права предпринимателей.
7.Невозможность вернуть уплаченную госпошлину за выдачу
разрешения на привлечение и использование иностранных работников в
случае полного или частичного отказа.
Если предприятию, получившему ранее в соответствии с решением
Межведомственной комиссии согласование на привлечение определенного
количества иностранцев, в момент получения разрешения Федеральной
миграционной службы на привлечение и использование иностранных
5
работников сокращают разрешенное количество привлекаемых иностранцев,
государственная пошлина, уплаченная в полном объеме за согласованное
ранее количество иностранцев, не возвращается заявителю в части,
соответствующей сокращаемому количеству привлекаемых иностранцев.
По непонятной логике правоприменителей, государственная услуга по
выдаче разрешения на привлечение и использование иностранных
работников считается оказанной, и уплаченная госпошлина, соответственно,
не возвращается, даже если разрешение выдается на количество меньшее,
чем согласовано Межведомственной комиссией.
Данная практика наносит экономический ущерб хозяйствующим
субъектам, противоречит принципам справедливости и законности
В заключении хотелось бы выразить надежду на то, что Амурское
управление Федеральной антимонопольной службы в рамках своей
компетенции будет оперативно реагировать на проявления нарушения
государственными органами и их должностными лицами законодательства в
сфере привлечения и использования иностранных работников.
6