определяющих процедуру принятия государственным судом

Концептуальные идеи
альтернативного законопроекта об арбитраже в России
(подготовлены с учетом Заключения Правления РЦСТР от 26.11.2014г.)
1. Законопроект, должен содержать дополнения и изменения
третейских судах в Российской Федерации» (далее – Проект закона).
в ФЗ «О
2. Законопроект, должен соответствовать следующим положениям:
2.1. Учитывать положения ныне действующего ФЗ «О третейских судах в
Российской Федерации», которые актуальны в настоящее время, и соответствовать
структуре этого закона.
2.2. Учитывать новые, положительные и интересные идеи законопроекта об
арбитраже, подготовленного Минюстом РФ, которые не выходят за пределы
настоящей концепции и соответствуют правовой природе, основными принципами и
признанной практике третейского разбирательства.
2.3. При подготовке Проекта Закона исходить из того, что третейский суд
является институтом гражданского общества, не является юридическим лицом и
рассматривается:
- либо как постоянный арбитражный орган (постоянно действующий третейский
суд – арбитраж) (далее – ПДТС), действующий при юридическом лице или при
нескольких юридических лицах, образовавших соответствующий ПДТС. При этом
ПДТС образуется либо по решению коллегиального органа управления юридического
лица, либо по соглашению нескольких юридических лиц;
- либо как третейский суд для разрешения конкретного спора, образованный
сторонами спора в рамках или на условиях соответствующего арбитражного
(третейского) соглашения третейский суд (ad-hoc).
2.4. При подготовке Проекта Закона исходить из того, что в качестве
учредителей (организаторов) ПДТС в Российской Федерации могут выступать
некоммерческие организации, участие которых в создании ПДТС и в обеспечении его
деятельности соответствует их уставным целям и задачам, торгово-промышленные
палаты, организаторы торговли, осуществляющие свою деятельность в соответствии
с Федеральным законом "Об организованных торгах", а также осуществляющие
деятельность не менее десяти лет: общественные объединения предпринимателей или
потребителей или открытые (публичные) акционерные общества, созданные в
соответствии с законодательством Российской Федерации.
Создание постоянно действующих арбитражных учреждений исключительно
адвокатскими образованиями, адвокатскими палатами субъектов Российской
Федерации и Федеральной палатой адвокатов, а также нотариальными палатами и
Федеральной нотариальной палатой не допускается.
2.5. Исходя из тезиса, о том, что третейский суд (арбитраж) является институтом
гражданского общества, но в целях устранения отдельных негативных явлений при
создании ПДТС, касающихся, прежде всего, названий и иной атрибутики ПДТС
(«входящий контроль»), при подготовке Проекта Закона исходить из следующего:
1
- Обязательное ведение Верховным Судом Российской Федерации (ВС РФ)
единого реестра ПДТС, образованных и осуществляющих деятельность в Российской
Федерации с отражением данных реестра на интернет-сайте ВС РФ.
Реестр необходимо вести именно ВС РФ, поскольку именно государственные
суды рассматривают вопросы оспаривания решений третейских судов или
приведения в исполнение этих решений.
- Регистрация ПДТС в вышеуказанном реестре должна носить уведомительный
характер, с обязательным приложением к уведомлению всех организационных
документов ПДТС и регистрационных документов организатора (ов) ПДТС.
- ПДТС считается образованным с момента его регистрации в вышеуказанном
реестре, при этом ВС РФ вправе рекомендовать организатору (ам) ПДТС устранить
выявленные им недостатки в организационных документах ПДТС.
Примечание: Следует отметить, что подобный реестр по сути уже ведут
именно государственные суды (ст.3 ныне действующего ФЗ «О третейских судах
в Российской Федерации»).
- Название ПДТС может включать только следующие слова: «Арбитраж при….
(далее указывается краткое название юридического лица или нескольких
юридических лиц, образовавших ПДТС, как оно определено в ЕГРЮЛ).
2.6. В целях «последующего контроля» за деятельностью ПДТС, при подготовке
Проекта Закона исходить из того, что деятельность ПДТС может быть прекращена, а
третейские соглашения о рассмотрении споров в таком ПДТС признаны, как
третейские соглашения третейского суда (ad-hoc), только вступившим в законную
силу судебным актом государственного арбитражного суда РФ, который может быть
принят:
- либо в рамках отдельного производства возбужденного по иску прокурора
субъекта Российской Федерации или, например: Минюста РФ;
- либо в рамках производства по делу об оспаривании решения ПДТС или
приведения в исполнение решения ПДТС по процедуре аналогичной вынесению
судом частного определения.
2.6.1. Судебный акт о прекращении деятельности ПДТС может быть принят
только:
- если государственным судом будет установлено, что название ПДТС или
деятельность ПДТС не соответствуют требованиям настоящего закона,
- если государственным судом будет установлено, что атрибутика, используемая
ПДТС, иные действия ПДТС могут привести к позиционированию ПДТС, как
государственной структуры.
Вышеуказанный перечень оснований для прекращения деятельности ПДТС
является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит.
2.6.2. Судебный акт о запрете деятельности ПДТС может являться основанием
для исключения ПДТС из реестра ПДТС, который ведётся ВС РФ.
2.7. При подготовке Проекта Закона исходить из приоритета условий
арбитражного соглашения в отношении выбора (назначения) как единоличного
арбитра, так и назначения сторонами арбитров (при арбитраже с тремя арбитрами).
При этом исходить из того, что если в третейском соглашении стороны не
предусмотрели иное, то в ПДТС формирование состава третейского суда,
рассмотрение вопроса об отводе арбитров или о прекращении их полномочий
2
производятся в порядке, установленном только правилами (регламентом,
положением) рассмотрения споров в ПДТС.
2.7.1. Правила (регламент, положение) рассмотрения споров в ПДТС или
условия третейского соглашения для третейского суда (ad-hoc) в любом случае
должны обеспечить сторонам третейского разбирательства гарантии предоставления
возможности выбора независимых арбитров в связи с чем не должны противоречить
следующим императивным (обязательным) положениям:
- Учредителями (организаторами) ПДТС утверждается Список арбитров ПДТС,
в который должны быть включены не менее 30 (тридцати) физических лиц,
соответствующих требованиям закона и не состоящих в прямой зависимости от
учредителей ПДТС или аффилированных с учредителями лицами.
- При формировании состава третейского суда (арбитража), состоящего из трёх
третейских судей (арбитров), каждая сторона избирает одного третейского судью
(арбитра), а два избранных таким образом арбитра избирают третьего арбитра.
Если одна из сторон не избирает третейского судью (арбитра) в течение 10 дней
после получения предложения об этом от другой стороны или от ПДТС или два
избранных арбитра в течение 10 дней после их избрания не избирают третьего
арбитра (председательствующего), то соответствующее назначение производится
коллегиальным органом ПДТС,
Если по правилам ПДТС спор подлежит разрешению третейским судьёй
(арбитром) единолично и после обращения одной стороны к другой или от ПДТС с
предложением об избрании арбитра стороны в течение 10 дней не избирают арбитра,
то соответствующее назначение производится коллегиальным органом ПДТС.
Коллегиальным органом ПДТС также рассматриваются вопросы об отводе
арбитра (ов) и вопросы о прекращении полномочий арбитра (ов).
Решения Коллегиального органа ПДТС принимаются большинством в 2/3
голосов всех членов этого органа.
2.7.2. Коллегиальный орган ПДТС избирается сроком на два года в соответствии
с законом.
Коллегиальный орган ПДТС избирается в количестве членов не менее семи,
общим собранием лиц, включенных в список арбитров ПДТС большинством более
чем в 2/3 голосов.
Назначение арбитров производится коллегиальным органом ПДТС
большинством более чем в 2/3 голосов всех членов этого органа.
2.7.3. Формирование состава третейского суда для разрешения конкретного
спора производится в следующем порядке:
При формировании состава третейского суда, состоящего из трех третейских
судей, каждая сторона избирает одного третейского судью, а два избранных таким
образом третейских судьи избирают третьего третейского судью.
Если одна из сторон не избирает третейского судью в течение 10 дней после
получения просьбы об этом от другой стороны или два избранных третейских судьи в
течение 10 дней после их избрания не избирают третьего третейского судью, то
соответствующее назначение производится коллегиальным органом ПДТС, который
указан в третейском соглашении (назначающий орган), если в третейском соглашении
назначающий орган не указан, то в случае не избрания арбитров, рассмотрение спора
в третейском суде (ad-hoc) прекращается, и данный спор может быть передан на
разрешение компетентного суда;
Если спор подлежит разрешению третейским судьей единолично и после
обращения одной стороны к другой с предложением об избрании третейского судьи
3
стороны в течение 15 дней не избирают третейского судью, то соответствующее
назначение производится коллегиальным органом ПДТС, который указан в
третейском соглашении (назначающий орган), если в третейском соглашении
назначающий орган не указан, то в случае не избрания арбитров, рассмотрение спора
в третейском суде (ad-hoc) прекращается, и данный спор может быть передан на
разрешение компетентного суда;
2.8. При подготовке Проекта Закона в части обеспечительных мер, исходить из
того, что если стороны не договорились об ином, третейский суд может по просьбе
любой стороны распорядиться о принятии какой-либо стороной таких
обеспечительных мер в отношении предмета спора, которые он считает
необходимыми.
Третейский суд может потребовать от любой стороны предоставить надлежащее
обеспечение в связи с такими мерами. Постановления и иные процессуальные акты
третейского суда о принятии обеспечительных мер являются для сторон
обязательными.
Обеспечительные меры могут быть также приняты государственным
(компетентным) судом по заявлению стороны третейского разбирательства по месту
нахождения третейского суда, либо по месту нахождения имущества должника по
процедуре установленной процессуальным законодательством РФ при принятии
обеспечительных мер по делам, рассматриваемым государственным судом.
К заявлению стороны третейского разбирательства об обеспечении иска
прилагаются заверенная председателем постоянно действующего третейского суда
копия искового заявления, принятого к рассмотрению третейским судом, или
нотариально удостоверенная копия такого заявления и соглашения о третейском
разбирательстве.
2.9. При подготовке Проекта Закона, в части истребования доказательств,
исходить из того, что правила аналогичные принятию обеспечительных мер по
заявлению стороны третейского разбирательства, применяются и при истребовании
доказательств, по заявлению стороны третейского разбирательства в деле,
рассматриваемом третейским судом.
2.10. При подготовке Проекта Закона в части объективной беспристрастности,
исходить из того, что закон должен обеспечить необходимыми правовыми
средствами независимость именно и исключительно арбитров по конкретному
спору, как от сторон арбитражного разбирательства, так и от учредителей
(организаторов) ПДТС, а также от третьих лиц, включая государственные учреждения
и институты, имея при этом ввиду только отношения трудовой, административной и
иной подчинённости или иной прямой зависимости, арбитров.
2.11. При подготовке Проекта Закона в части организации деятельности ПДТС,
исходить из:
- обязательного наличия у каждого ПДТС самостоятельного интернет сайта с
обязательным размещением на этом сайте: актуальных правил рассмотрения споров в
ПДТС, Списка арбитров ПДТС, Списка членов коллегиального органа ПДТС,
информации о регистрации ПДТС в едином реестре ПДТС, который ведется ВС РФ,
размещение на сайте процессуальных документов и окончательных судебных актов
ПДТС с соблюдением принципа конфиденциальности третейского разбирательства;
4
- обязательного наличия у каждого ПДТС круглой печати обладающей защитой
от подделки с назначением лиц ответственных за хранение этой печати.
2.12. При подготовке Проекта Закона в части компетенции третейских судов
необходимо исходить из того, что в третейский суд может передаваться любой спор,
вытекающий из гражданских правоотношений, если иное прямо не установлено
федеральным законом РФ.
Предметом третейского разбирательства не могут быть споры, вытекающие из
частноправовых по своей природе отношений, не входящих, однако, в предмет
гражданского права: семейно-правовые, земельно-правовые, трудовые, а также споры
связанные с осуществлением исключительных прав на результаты интеллектуальной
деятельности (или интеллектуальной собственности).
Однако к компетенции третейских судов могут быть отнесены отношения
имущественного характера, даже будучи в той или иной мере урегулированы
нормами семейного или земельного права (например, споры по поводу раздела
имущества между супругами, споры, вытекающие из различных договоров по
использованию земельных участков, и т.п.; ср. п. 2 ст. 64 Земельного кодекса РФ).
Практическим критерием, позволяющим выделить такие споры, можно
считать возможность заключения между их участниками мирового соглашения,
в том числе и по корпоративным спорам.
3. Законопроект, также должен содержать нормы о внесении изменений и
дополнений в иные законы РФ:
3.1. В налоговое законодательство РФ, предусматривающие следующее:
- на расходы, связанные с третейским разбирательством, в частности, на сумму
арбитражного (третейского), а также на суммы, выплачиваемые в рамках третейского
разбирательства экспертам и переводчикам, НДС не начисляется;
- на суммы гонораров, выплачиваемых арбитрам, а также суммы гонораров,
выплачиваемых за счет арбитражного (третейского) сбора, лицам, участвующим в
третейском разбирательстве, за исключением сторон спора, (членам коллегиального
назначающего органа, секретарям, докладчикам, переводчикам и т.д.), ЕСН не
начисляется;
- по заявлению о приведении в исполнение решений третейских судов, по
заявлению стороны третейского разбирательства о принятии государственным судом
обеспечительных мер, по заявлению стороны третейского разбирательства об
истребовании государственным судом доказательств по делу, рассматриваемому
третейским судом, государственная пошлина не уплачивается.
- при рассмотрении государственным судом дел, в случае, если решение
третейского суда отменено или в выдаче исполнительного листа на принудительное
исполнение решения третейского суда отказано полностью или в части вследствие
недействительности соглашения о третейском разбирательстве, либо решение было
принято по спору, не предусмотренному третейским соглашением, либо решение не
подпадает под условия третейского соглашения, либо содержит постановления по
вопросам, не охватываемым третейским соглашением, государственная пошлина не
уплачивается.
3.2. В Арбитражный процессуальный и Гражданский процессуальный кодексы
Российской Федерации в части выполнения государственными судами
соответствующих функций в сфере третейского разбирательства:
5
- определяющих процедуру оспаривания или приведения в исполнение решений
третейских судов, в том числе решения третейского суда принятого в пределах его
компетенции по корпоративным спорам и по спорам о праве на недвижимое
имущества, предполагающих внесение регистрационных записей в ЕГРП.
При этом указанные вопросы могут быть рассмотрены только судами субъектов
РФ по месту нахождения ПДТС или по месту проведения третейского
разбирательства третейским судом для разрешения конкретного спора;
- определяющих процедуру принятия государственным судом судебного акта о
принятии обеспечительных мер, по заявлению стороны третейского разбирательства;
- определяющих процедуру принятия государственным судом судебного акта об
истребовании государственным судом доказательств по делу, рассматриваемому
третейским судом по заявлению стороны третейского разбирательства;
- определяющих процедуру принятия государственным судом судебного акта, о
прекращении деятельности ПДТС;
- определяющих упрощенную процедуру рассмотрения государственным судом
дел, в случае, если решение третейского суда отменено или в выдаче
исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда
отказано полностью или в части вследствие недействительности соглашения о
третейском разбирательстве, либо решение было принято по спору, не
предусмотренному третейским соглашением, либо решение не подпадает под условия
третейского соглашения, либо содержит постановления по вопросам, не
охватываемым третейским соглашением.
Члены рабочей группы
6