Независимая медицинская экспертиза

Нестеров
А.
В.
Независимая
медицинская
экспертиза:
юридический аспект. – М.: НИУ ВШЭ, препринт февраль 2016. – 10 с.*
Аннотация. Проблема: Независимая медицинская экспертиза до
сих пор не получила легального регламентирования.
Методы:
Системный подход в рамках экспертики. Результаты: Независимая
медицинская
экспертиза
юридического
является
инструмента,
одной
который
законодательного регулирования, но и
из
требует,
форм
не
сложного
только
его
обучения должностных лиц
правомерно применять его. Дискуссия: Полученные результаты могут
помочь в дискуссии по поводу независимой медицинской экспертизы.
Ключевые
слова.
Независимая,
медицинская,
экспертиза,
экспертика, аудит, проверка, оценка, заключение, исследователь,
структура, регулирование.
Nesterov A. V. Independent medical examination: the legal aspect. – M.: Higher
school of Economics, Preprint February 2016. – 10 p.
Abstract. The problem is: the Independent medical examination still has not
received legal regulation. Methods: a Systematic approach within the framework of
expertica. Results: Independent medical examination is a form of complex legal
instrument that requires not only legislative regulation but also training of officials is
justified to apply it. Discussion: the results Obtained can help in the discussion
regarding the independent medical examination.
Key words. Independent medical, examination, expertise, audit, inspection,
evaluation, conclusion, researcher, structure, regulation.
Юридическим
независимой
аспектам
медицинской
медицинской
экспертизе
было
экспертизы
посвящено
или
много
* На основе доклада, сделанного на научно-практическом круглом столе «Правовая модель
отношений врача и пациента: роль и место независимой медицинской экспертизы» 04 декабря
2015 года.
публикаций,
например,
[1,
2,
3],
однако
появление
проекта
Постановления Правительства РФ, регулирующего независимую
медицинскую экспертизу, показывает, что тема является актуальной.
Независимая медицинская экспертиза (НМЭ) существует более
10
лет,
однако
она
регламентирования,
что
до
сих
пор
порождает
не
имеет
легального
многочисленные
негативные
явления.
ФЗ-323
декларирует,
что
гражданин
при
производстве
независимой экспертизы имеет право выбора экспертного учреждения
и экспертов.
Однако
только
независимая
военно-врачебная
экспертиза получила подзаконное регулирование. В соответствии с
Положением
о
независимой
военно-врачебной
экспертизе:
«Независимая экспертиза производится в медицинских организациях,
имеющих лицензию на осуществление медицинской деятельности,
предусматривающей, в том числе, выполнение работ (услуг) по
военно-врачебной экспертизе и (или) врачебно-летной экспертизе
(далее - экспертное учреждение)».
Хотя в ФЗ-323 имеется отсылка, что проведение НМЭ должно
осуществляться
в порядке и в случаях, которые установлены
положением о НМЭ, утверждаемым Правительством РФ, проект
такого положения не содержит установления таких случаев. Кроме
того, этот проект обладает рядом недостатков, как и сам закон.
Независимая
медицинская
экспертиза
как
юридический
инструмент специальных знаний позволяет объективно защищать
права пациентов и медицинских работников, а также медицинских
организаций и повлиять на качество медицинской помощи.
Как ни странно, но НМЭ не входит в список медицинских
экспертиз по ФЗ-323:
1) экспертиза временной нетрудоспособности;
2) медико-социальная экспертиза;
3) военно-врачебная экспертиза;
4) судебно-медицинская и судебно-психиатрическая экспертизы;
5) экспертиза профессиональной пригодности и экспертиза связи
заболевания с профессией;
6) экспертиза качества медицинской помощи.
С
юридической
точки
зрения
НМЭ,
хотя
и
содержит
словосочетание «медицинская экспертиза», но обозначает то, что она
приравнена к медицинским экспертизам, которые независимы по
определению. Поэтому дополнительное слово «независимая» ничего
не
добавляет.
экспертного
Фактически
субъекта
словосочетание
(независимого
НМЭ
характеризует
экспертно-медицинского
субъекта - НЭМС), а не его функции.
Сложно согласиться с тем, что экспертиза качества медицинской
помощи включена в медицинские экспертизы, т.к. ее объектом
являются документы, отображающие
законченную медицинскую
помощь, и подразумевают их экспертную оценку. Поэтому такая
экспертиза также приравнена к медицинским экспертизам. Сами
медицинские
экспертизы
можно
классифицировать
как
ведомственные, судебно-медицинские экспертизы и/или экспертизы в
медицинских целях иных ведомств.
НМЭ является элементом экспертно-медицинской деятельности,
которая
входит в медицинскую деятельность, а в нее входит
медицинская помощь. Отметим, что медицинские услуги, входящие в
медицинскую помощь в соответствии с ФЗ-323, с гражданско-правовой
точки зрения являются самостоятельной формой, а не входят в
медицинскую помощь.
В связи с этим, необходимо определить, чем отличается
правовая категория экспертизы от экспертной оценки и показать, что
словосочетанием «НМЭ» обозначается альтернативное (экспертное)
исследование или экспертная оценка, а также экспертная проверка.
В медицинскую деятельность входит не только медицинская
помощь, но и оценка качества медицинской помощи.
Поэтому в
законе выделены виды медицинской экспертизы, которые не только
связанной с объективными свойствами живого лица (пациента),
медицинскими объектами (трупами, пробами, образцами), а также
экспертизы качества медицинской помощи. Последний вид экспертизы
подразумевает
документов,
помощи.
анализ
(экспертные
отображающих
фактический
оценки)
продукт
обезличенных
медицинской
Кроме того, в качестве медицинских документов может
выступать продукт экспертно-медицинской деятельности в виде
заключений
по
медицинским
экспертизам
и
независимым
медицинским экспертизам.
Таким образом, НМЭ не подразумевает экспертизу заключения
эксперта или экспертного заключения. Для этой цели существую
повторные экспертизы, Однако НЭМС могут осуществлять проверку
и оценку таких заключений, на предмет выявления в них юридических
и/или методических
несоответствий требованиям нормативных
правовых актов (НТП) и/или нормативно-технических документов
(НТП), в частности, стандартов, методик и иных приравненных к ним
документов.
Проверка и оценка соответствия качества медицинской помощи
или
экспертно-медицинского продукта требованиям НПА является
юридической
операцией,
но
она
не
должна
заканчиваться
юридической квалификацией действий медицинского работника или
работника НЭМС.
Проверка и оценка соответствия качества медицинской помощи
или экспертно-медицинского продукта требованиям НТД является
методической операцией с применением специальных знаний и
заканчивается выводом о том, что качество медицинской помощи или
исследования в рамках экспертизы или экспертного исследования
соответствуют (не соответствуют) этим требованиям.
Экспертные оценки – это не экспертизы, а оценки объекта на
основе органолептического и/или умственного анализа, которые даже
если они оцифрованы, носят предположительный и в лучшем случае
вероятностный
характер.
Поэтому
они
являются
видом
консультирования [4].
НМЭ
используется
в
рамках
общественного
контроля.
Юридическое понятие контроля не подразумевает, что коммерческая
или
некоммерческая
профессиональная
организация
может
контролировать государственные органы или их организации.
Поэтому такую реординационную функцию лучше называть
профессиональный аудит (проверка) продуктов медицинской помощи,
в том числе и медицинской экспертизы.
С юридической точки зрения экспертно-медицинский работник в
юридической
роли
эксперта
может
выполнять
объективные
исследовательские действия в рамках медицинской экспертизы и
выдавать заключение эксперта (источник экспертных доказательств).
Экспертно-медицинский
исследователя
(«эксперта»)
работник
может
в
юридической
выполнять
роли
объективные
исследовательские действия в рамках экспертного (альтернативного)
исследования (НМЭ) и выдавать экспертное заключение (источник
письменных доказательств), которое лучше называть заключение
исследователя, т.к. в отличие от экспертной проверки и/или оценки,
исследователь обязан провести объективные исследования [5].
Экспертно-медицинский работник в юридической роли экспертаоценщика может экспертировать (осуществлять экспертную оценку) в
рамках НМЭ и выдавать экспертное заключение.
Экспертно-медицинский работник в юридической роли экспертааудитора
может
экспертизировать
(осуществлять
экспертную
проверку) в рамках НМЭ и выдавать экспертное заключение.
Так как НМЭ сама выполняется в рамках экспертно-медицинской
услуги, то она оформляется в виде договора на оказание платных
услуг.
В
качестве
экспертно-медицинского
услугодателя
могут
выступить лицензированные субъекты:
- экспертно-медицинский индивидуальный предприниматель,
- коммерческая экспертно-медицинская структура,
- некоммерческая (профессиональная, общественная) экспертномедицинская структура.
В качестве заказчиков экспертно-медицинских субъектов могут
выступить публично-правовые, частноправовые или общественногражданские субъекты [6]. В частности, к общественно-гражданским
субъектам
можно
отнести
граждан
(пациентов,
медицинских
работников, руководителей медицинских структур); к частноправовым
субъектам – частные медицинские структуры; к публично-правовым
субъектам
–
органы
исполнительной
или
судебной
власти
(ведомства).
Кроме
медицинских
субъектов-заказчиков
субъектов,
можно
и
независимых
выделить
экспертно-
заинтересованных
субъектов, которых проведение НМЭ, так или иначе, касается.
В рамках проверочных операций НМЭ может быть привлечен
эксперт или эксперт-оценщик, которые должны дать ответы на
медицинские вопросы.
Для
выполнения
проверочных
функций
руководитель НЭМС должен назначить компетентностного работника
(компетента) на юридическую роль
эксперта-аудитора, который
должен дать ответы на юридические вопросы.
Как
уже
осуществлять
упоминалось,
юридическую
эксперт-аудитор
квалификацию
не
имеет
деяния
права
медицинских
работников при выполнении процесса оказания медицинской помощи.
Это могут делать только уполномоченные на это субъекты. Поэтому
заказчик НМЭ не имеет права задавать вопросы, связанные с
квалификацией деяния медицинских работников, включая экспертов
медицинской экспертизы.
Поэтому можно выделить три вида экспертов НМЭ:
-
эксперт,
выполняющий
объективные
исследовательские
операции в соответствии с профессиональными методиками,
- эксперт-оценщик, выполняющий качественные оценочные
операции в соответствии с профессиональными способами,
-
эксперт-аудитор, выполняющий проверочные операции в
соответствии с юридическими порядками.
Следующим важным понятием является юридическое положение
эксперта НЭМС. Юридическое положение эксперта НЭМС состоит из:
- юридической роли, на которую
его назначает руководитель
НЭМС,
- юридического статуса, который ему присваивается на 5 лет,
подтверждающий его экспертную компетентность и оформленный
после обучения, стажировки и аттестации (аккредитации) в виде
свидетельства о праве самостоятельного выполнения экспертиз по
определенной экспертно-медицинской специальности,
- юридического режима, например, в виде государственного
судебно-медицинского эксперта.
Далее
рассмотрим
юридические
свойства
продукта
НМЭ.
Продукт НМЭ не имеет большей юридической силы при его
противопоставлении по существу заключению судебно-медицинского
эксперта,
иного эксперта ведомственной экспертно-медицинской
структуры или иного экспертного заключения.
Продукт НМЭ не является решением органа власти, ее
организации или иной медицинской организации, а только источником
письменного доказательства, поэтому его нельзя оспорить или
обжаловать. При сомнении в его достоверности
заключения НМЭ
заказчик может обратиться в иную НЭМС для проведения повторной
НМЭ.
Экспертный
продукт
НЭМС
составляет
и
подписывает
непосредственно эксперт или группа экспертов, которые несут за его
достоверность персональную ответственность в соответствии с НПА,
регулирующим их деятельность, и визирует
руководитель НЭМС,
который отвечает за качество экспертно-медицинской деятельности.
Гражданско-правовые отношения между заказчиком и НЭМС
выражаются в договоре на оказание платной экспертно-медицинской
услуги (ЭМУ). Положения этого договора должны предусматривать
выполнение операций:
-
анализа представленных документов в рамках экспертной
оценки,
- проверки представленных документов в рамках экспертной
проверки,
- объективного исследования объектов или объективных свойств
живого лица в рамках экспертного исследования.
По виду организационно-правовой
формы НЭМС можно
разделить на некоммерческие (бесприбыльные) и коммерческие
структуры. Для некоммерческих НЭМС цена экспертно-медицинских
услуг
должна
регулироваться
соответствующим
порядком
в
Постановление Правительства РФ. Для коммерческих НЭМС цена
экспертно-медицинских услуг должна формироваться без учета
«гонорара успеха».
Под
структуры,
независимостью
которое
НЭМС
обеспечивается
понимается
при
свойство
этой
декларировании
руководителем отсутствия
административной, экономической и/или
социальной зависимости от заказчика и/или иных заинтересованных
субъектов, а также такую декларацию подписывает эксперт НЭМС.
Если в качестве заказчика выступает органы исполнительной
государственной власти, в частности, осуществляющие контроль,
мониторинг и/или надзор, то НЭМС должна быть аккредитована в
соответствующей системе аккредитации.
Если в качестве заказчика выступают правоохранительные или
судебные субъекты, то работники НЭМС должны быть аттестованы на
право самостоятельного выполнения судебно-медицинских экспертиз.
При этом по уголовным делам в качестве судебно-экспертной
структуры может выступать только некоммерческая НЭМС.
Выводы. НМЭ является одной из форм сложного юридического
инструмента, который требует, не только его законодательного
регулирования, но и
применять
его
[7].
обучения должностных лиц
Несомненно,
что
ФЗ-323
и
правомерно
другие
НПА,
регулирующие применение МЭ и НМЭ, требуют актуализации с целью
увеличения
их
адекватности
экспертно-медицинской
действительности.
Список ссылочных публикаций
1. Шаройкин Ю. В.,
Муслов Б. В. Проблемы правового
регулирования независимой медицинской экспертизы // Вестник
российского нового университета. – 2013. - №3. - С. 69-71.
2. Шаройкин Ю. В. К вопросу о юридической сущности
независимой медицинской экспертизы // Медицинское право. – 2015. N 5.
3. Шишов М.А. О коллизиях законодательства в сфере контроля
качества и безопасности медицинской деятельности // Медицинское
право. – 2015. - N 5.
4. Нестеров А. В. Экспертика: Общая теория экспертизы. – М.:
Тип. НИУ ВШЭ, 2014. – 261 с.
5. Нестеров А. В. Доказательная аналитика против экспертизы. –
М.: НИУ ВШЭ репринт, ноябрь 2014. – 14 с.
6.
Нестеров
А.
В.
Публично-правовая,
частноправовая
и
гражданско-общественная правовая область (Препринт – февраль,
2012 г.). – 11 с.
7. Нестеров А. В. История экспертизы и экспертика // Теория и
практика судебной экспертизы. 2011. № 3. С. 12-19.