1. Понятие субъекта предпринимательской деятельности

Форма Ф 01 – П.01.04/2006
Министерство образования и науки Республики Казахстан
Семипалатинский государственный педагогический институт
Историко-филологический факультет
Кафедра философии, основ права и экономики
УЧЕБНО-МЕТОДИЧЕСКИЙ КОМПЛЕКС ДИСЦИПЛИНЫ
"Предпринимательское право Республики Казахстан"
для студентов 3 курса
специальности 5В011500 «Основы права и экономики»
Семей 2012 год
1
Составитель: Кузбаев Д.Ж., ст.преподаватель кафедры философии,
основ права и экономики
Утверждено на заседании кафедры: протокол № __ от «__» ______ 20__
г.
Зав. кафедрой , к.п.н. __________________ Газизова Н.С.
Обсуждено на заседании Учебно-методического совета историкофилологического факультета
протокол № __ от «___» ______ 20__ года
Утверждено Ученым советом историко-филологического факультета
Протокол № __ от «___» ______ 20__ года
Декан историко-филологического факультета:___________Мамырбеков
А.М.
2
Содержание
стр
4
6
21
172
1. Глоссарий по дисциплине
2. Рабочая программа по дисциплине
3. Краткий конспект лекций
4. Методические указания для проведения практических стр.
(семинарских занятий)
5. Методические рекомендации по СРСП
178
6. Методические рекомендации по СРС
178,186
7. Контрольно-измерительные средства
189
3
Глоссарий по дисциплине
Коммерческая
деятельность
вид
предпринимательской,
хозяйственной, экономической деятельности, связанный с торговлей,
товарооборотом. Commercium (лат.) - торговля.
Метод (юридический режим) правового регулирования совокупность приемов и способов юридического воздействия на
общественные отношения в целях достижения необходимого результата.
Отрасль права - наиболее крупное (главное) структурное
подразделение системы права, регулирующее однородные или комплексные
общественные отношения.
Правовая категория - понятие, используемое для обозначения
отдельных правовых явлений.
Правовая система - система права (позитивное право), правовая
идеология (правосознание, правовое мышление, правовая культура),
юридическая практика - правоприменительная и юрисдикционная.
Правовой институт - комплекс правовых норм, регулирующих
относительно однородные группы отношений, составляющих в
совокупности отрасль права.
Предмет правового регулирования - относительно самостоятельный
круг общественных отношений, регулируемый данной отраслью права.
Предприниматель - лицо, осуществляющее предпринимательскую
деятельность, субъект предпринимательской деятельности.
Предпринимательство (предпринимательская деятельность) самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная
на систематическое получение прибыли от пользования имуществом,
продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами,
зарегистрированными в качестве предпринимателей в установленном
законом порядке.
Предпринимательский риск - возможность возникновения убытков
от предпринимательской деятельности из-за нарушения контрагентами
предпринимателя своих обязательств или изменения условий этой
деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том
числе риск неполучения ожидаемых доходов.
Предпринимательское право - комплексная интегрированная отрасль
права, совокупность правовых норм, связанных предметным единством,
регулирующих на основе использования диалектического взаимодействия
частноправовых и публично- правовых начал отношения в сфере
организации, осуществления предпринимательской деятельности и
руководства ею.
Прибыль от реализации продукции (работ, услуг) - доход,
уменьшенный на величину произведенных расходов, определяемых в
соответствии с Налоговым кодексом РК.
Риск - психическое отношение предпринимателя к результату
собственной деловой активности или активности других лиц, а также к
4
результату объективно случайных событий, выражающееся в осознанном
допущении отрицательных имущественных последствий.
Рынок - система отношений между продавцами и покупателями; сфера
потенциальных
обменов;
совокупность
социально-экономических
отношений в сфере обмена, посредством которых осуществляется
реализация товаров и окончательное признание общественного характера
заключенного в них труда.
Рыночная экономика - система экономических свобод, действующая
в жестких рамках закона, поскольку свобода без закона может привести к
хаосу и насилию, а закон без свободы чреват тиранией государства.
Система права - внутренняя дифференциация правовых норм, их
группировка по отраслям и институтам.
Хозяйственная деятельность - один из видов экономической
деятельности,
осуществляемый
в
соответствии
с
правилами,
установленными органами государственной власти и управления, а также
хозяйствующими субъектами.
5
Рабочая программа дисциплины
В рамках специальности и направления «основы права и экономики»
студент получает фундаментальную и специальную подготовку в области
юриспруденции. Один из аспектов подготовки касается раздела гражданскоправовых отношений а именно отношений в сфере предпринимательского
права.
При изучении вопросов и проблем, связанных с осуществлением
порядка и механизма предпринимательской деятельности, большое
значение приобретает стремление к обеспечению решения задач,
вытекающих из сути и правового положения предпринимательства. При
регулировании вопросов предпринимательства необходимо установить
порядок, в результате которого в полном объеме реализуется
предпринимательская деятельность. Необходимо учитывать вопросы
контроля за предпринимательской деятельностью, в результате которой
можно было бы создать механизм воздействия, позволяющий в конечном
итоге реализовать цели и задачи предпринимательства.
При составлении курса предпринимательского права используется
разнообразная учебная литература, а также различные нормативные
правовые акты в сфере предпринимательства. При изучении данной
дисциплины студент должен знать основные теоретические положения по
вопросам
предпринимательской
деятельности.
Изучение
курса
предпринимательского права должно исходить из наличия обширной
нормативно-правовой базы в сфере предпринимательства. Необходимо
установить наличие предпосылок, обеспечивающих в полном объеме
реализацию проблем правового регулирования предпринимательской
деятельности.
Целью изучения данного курса является усвоение студентами
основных положений правого регулирования предпринимательской
деятельности.
Исходя из этой цели, задачами курса являются: характеристика
организационно-правовых форм ведения предпринимательства, правового
режима предпринимательской деятельности, а главное - обеспечение
свободы предпринимательской деятельности.
Требования к уровню подготовки студента, завершившего изучение
дисциплины «Предпринимательское право РК».
6
3. Квалификационные требования к студенту:
3.1.В результате изучения курса студент должен:
иметь представление:
- о роли дисциплины «Предпринимательского права РК» в системе
юридических наук, учебных дисциплин, отраслей права;
- о порядке применения и толкования законов и других нормативноправовых актов, регулирующих предпринимательскую деятельность.
Знать.
- положения Конституции Республики Казахстан по проблемам основ
конституционного строя, прав и свобод человека и гражданина, судебной
власти и иным вопросам, относящимся к предпринимательскому
законодательству;
- нормы Гражданского Кодекса РК и относящиеся к ним разъяснения,
содержащиеся в постановлениях Пленума Верховного Суда РК;
- другие законы и нормативные правовые акты, связанные с правовым
регулированием предпринимательской деятельности.
3.2. Студент должен уметь:
- толковать и применять законы и другие нормативные правовые акты;
- юридически правильно квалифицировать факты и обстоятельства в
сфере предпринимательской деятельности;
- разрабатывать локальные документы правового характера,
осуществлять правовую экспертизу нормативных актов, давать
квалифицированные юридические заключения и консультации;
- принимать правовые решения и совершать иные юридические
действия в точном соответствии с законом;
3.3.Студент должен владеть навыками:
- терминологией и основными понятиями, используемыми в
предпринимательском законодательстве;
- методами сбора нормативной и фактической информации, имеющей
значение для реализации правовых норм в соответствующих сферах
профессиональной деятельности, а также методами анализа судебной
практики;
- навыками осуществления профессиональной деятельности.
Краткое содержание курса
№
Тема
1
Тема 1 Введение в предпринимательское
право
Лекции
7
1
Практ.
Зан.
СРСП
СРС
1
1
6
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
Тема 2 Предпринимательское право как
комплексная отрасль
Тема 3 Основы правового регулирования
предпринимательской деятельности в
Казахстане
Тема 4 Предпринимательская
деятельность (понятие, виды и формы)
Тема 5 Субъекты предпринимательской
деятельности
Тема 6 Создание, реорганизация и
ликвидация субъектов предпринимательской деятельности
Тема 7 Правовой режим имущества и
предпринимательской деятельности
Тема 8 Государственное регулирование
предпринимательской деятельности
Тема 9 Ответственность в сфере
предпринимательской деятельности
Тема 10 Правовое регулирование
биржевой деятельности
Тема 11 Правовое регулирование
инвестиционной деятельности
Тема 12 Правовое регулирование
внешнеэкономической деятельности
Тема 13 Предпринимательские договоры
Тема 14 Предпринимательские договоры
в сфере недропользования
Тема 15 Защита прав предпринимателей и
разрешение хозяйственных споров
всего
8
1
1
1
6
1
1
1
6
1
1
2,5
6
1
1
2
6
1
1
2
6
1
1
2
6
1
1
2
6
1
1
2
6
1
1
2
6
1
1
1
6
1
1
1
6
1
1
1
1
1
1
6
6
1
1
1
6
15
15
22,5
90
Содержание лекционных занятий.
Тема 1 Введение в предпринимательское право
История становления и развития предпринимательского права.
Современное понимание предпринимательского права. Основные подходы
к пониманию сущности и правовой природы предпринимательского права.
Этапы возникновения и развития предпринимательского (хозяйственного)
права.
Тема 2 Предпринимательское право как комплексная отрасль
Предмет и метод правового регулирования предпринимательского
права. Состав предмета предпринимательского права. Метод правового
регулирования. Принципы предпринимательского права. Система
предпринимательского права.
Тема 3 Основы правового регулирования предпринимательской
деятельности в Казахстане
Законодательство РК о предпринимательской деятельности: этапы
формирования
и
развития.
Система
предпринимательского
законодательства РК. Социальные нормативные правовые акты,
устанавливающие основные начала осуществления предпринимательской
деятельности. Правовые акты о малом предпринимательстве и его
государственной поддержке. Акты: о государственной поддержки
инновационной деятельности, о защите прав потребителей, о поддержке
отечественных товаропроизводителей, регулирующие отдельные виды
предпринимательской
деятельности.
Акты
общего
характера,
регулирующие отдельные аспекты предпринимательской деятельности.
Международные договоры РК.
Тема 4 Предпринимательская деятельность (понятие, виды и
формы)
Понятие
и
признаки
предпринимательской
деятельности.
Инициативность и самостоятельность предпринимательской деятельности.
Наличие собственности. Риск предпринимателя. Направленность на
получение прибыли. Виды и формы предпринимательства. Государственное
предпринимательство. Частное предпринимательство. Личное и совместное
предпринимательство.
Формы
совместного
предпринимательства.
Государственная
поддержка
частного
предпринимательства.
Государственная поддержка малого предпринимательства.
Тема 5 Субъекты предпринимательской деятельности
Понятие субъекта предпринимательской деятельности. Права и
9
обязанности субъекта предпринимательской деятельности. Виды субъектов
предпринимательской деятельности (малого, среднего и крупного
предпринимательства).
Тема 6 Создание, реорганизация и ликвидация субъектов
предпринимательской деятельности
Порядок создания субъектов предпринимательской деятельности.
Способы создания субъектов предпринимательской деятельности. Подходы
к государственной регистрации субъектов частного предпринимательства.
Перерегистрация субъектов частного предпринимательства. Реорганизация
и ликвидация субъектов предпринимательской деятельности. Основание
прекращения деятельности. Ликвидация юридического лица: добровольное,
юридическое. Банкротство.
Тема 7 Правовой режим имущества и предпринимательской
деятельности
Право
собственности
как
основа
осуществления
предпринимательской деятельности. Право хозяйственного ведения и
оперативного управления имуществом. Право собственности, владения,
пользования, распоряжения имуществом. Государственная собственность.
Республиканская и коммунальная собственность. Вещные права. Право
хозяйственного ведения, оперативного управления. Имущество, виды.
Правовой режим. Предприятие, понятие. Деньги. Функции денег. Ценные
бумаги. Служебная тайна.
Тема 8 Государственное регулирование предпринимательской
деятельности
Понятие
и
виды
государственного
регулирования
предпринимательской деятельности, методы и направления. Прямые и
косвенные методы регулирования. Контроль за качеством продукции, работ
и услуг. Регулирование цен и тарифов, антимонопольное регулирование,
налоговое регулирование, валютное регулирование. Система органов
государственного регулирования. Органы общей компетенции, специальной
компетенции. Государственный контроль за предпринимательской
деятельностью.
Тема 9 Ответственность в сфере предпринимательской
деятельности
Понятие и значение ответственности в предпринимательских
отношениях.
Экономическая
ответственность.
Функции
предпринимательско-правовой
ответственности.
Санкции,
виды.
Компенсация убытков. Виды юридической ответственности за нарушение
10
законодательства
о
предпринимательской
деятельности
и
их
характеристика. Ответственность государственных органов, субъектов
частного
предпринимателя.
Гражданско-правовая
ответственность.
Материальная,
дисциплинарная,
административная,
уголовная
ответственность.
Тема 10 Правовое регулирование биржевой деятельности
Понятие и основные признаки бирж и биржевой торговли.
Классификация видов бирж. Товарные биржи. Фондовые биржи. Акции
фондовой биржи. Валютные биржи. Валютные ценности. Валютные
операции. Основные функции бирж.
Тема 11 Правовое регулирование инвестиционной деятельности
История
возникновения
и
развития
инвестиционного
законодательства. Инвестиционное законодательство РК. Понятие и
признаки инвестиций, классификация, виды. Международно-правовое
регулирование иностранных инвестиций. Международные организации в
сфере межгосударственных инвестиционных отношений.
Тема 12 Правовое регулирование внешнеэкономической
деятельности
Понятие внешнеэкономической деятельности. Субъекты ВЭД.
Валютное регулирование ВЭД. Особенности таможенного регулирования
ВЭД с участием предпринимателей.
Тема 13 Предпринимательские договоры
Понятие и виды предпринимательских договоров. Биржевые сделки,
классификация. Срочные биржевые сделки: особенности и виды.
Особенности биржевых сделок с ценными бумагами. Внешнеэкономическая
сделка.
Тема
14
Предпринимательские
договоры
в
сфере
недропользования
История возникновения и развития договорного регулирования в
сфере недропользования. Договоры на недропользование в Казахстане.
Понятие и сущность предпринимательского договора на недропользование.
Виды предпринимательских договоров на недропользование.
Тема 15 Защита прав предпринимателей и разрешение
хозяйственных споров
Понятие защиты прав предпринимателей. Право на защиту субъектов
предпринимательской деятельности. Порядок урегулирования споров на
основе предъявления претензий. Рассмотрение споров третейским судом.
Рассмотрение споров в международном коммерческом арбитраже.
11
Судебный порядок рассмотрения хозяйственных споров.
Перечень и содержание практических занятий
Тема 1. ВВЕДЕНИЕ В ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ ПРАВО.
1. Понятие и признаки предпринимательской деятельности.
2. Понятие, виды и элементы предпринимательских правоотношений.
3. Предмет правового регулирования предпринимательского права.
4. Методы правового регулирования предпринимательского права.
5. Система предпринимательского права как отрасли права, как науки и учебной
дисциплины.
6. Источники предпринимательского права по законодательству Удмуртской
Республики.
Тема 2. СУБЪЕКТЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ПРАВА.
1.Особенности
правового
положения
субъектов
в
отдельных
видах
предпринимательской деятельности по казахстанскому законодательству:
- правовое положение банков и иных кредитных учреждений;
- правовое положение страховых организаций;
- правовое положение предпринимателей в сельском хозяйстве;
- правовое положение предпринимателя без образования юридического лица;
- правовое положение коммерческих организаций с иностранными инвестициями;
- правовое положение товарных, фондовых и валютных бирж;
2. Особенности правового положения объединений коммерческих организаций как
субъектов предпринимательского права:
- правовое положение холдингов по законодательству;
- правовое положение финансово-промышленных групп по отечественному
законодательству.
3. Особенности правового статуса малого-предпринимательства по отечественному
законодательству.
4.
Особенности правового статуса структурных подразделений коллективного
предпринимателя.
Тема 3. ПРАВОВОЙ РЕЖИМ ИМУЩЕСТВА СУБЪЕКТОВ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ.
1. Характеристика права собственности (иных вещных прав) как основы
осуществления, предпринимательской деятельности и правовой форм имущественной
обособленности.
2. Правовой режим материальной части основных фондов юридического лица,
используемых при осуществлении предпринимательской деятельности.
3. Правовой режим нематериальных активов юридического лица, используемых
при осуществлении предпринимательской деятельности.
4. Правовой режим оборотных производственных фондов юридического лица,
используемых при осуществлении предпринимательской деятельности.
5. Правовой режим фондов обращения юридического лица, используемых при
осуществлении предпринимательской деятельности.
6. Понятие и состав специальных денежных фондов юридического лица,
используемых при осуществлении предпринимательской деятельности.
7. Особенности правового режима уставного (складочного) капитала и резервного
фонда юридического лица.
12
Тема
4.
НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТЬ
(БАНКРОТСТВО)
СУБЪЕКТОВ
ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ.
1. Правовое положение арбитражных управляющих в процессе не¬состоятельности
(банкротстве).
2. Правовое положение должника в процессе несостоятельности (банкротстве).
3. Правовое положение кредитора в процессе несостоятельности (банкротстве).
4. Правовое положение собственника (учредителя(участника), товарища, акционера)
в процессе несостоятельности (банкротстве).
5. Правовое положение государственных органов (кроме судебных) в процессе
несостоятельности (банкротстве).
Тема
5.
ПРАВОВОЕ
РЕГУЛИРОВАНИЕ
ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ
ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ НА ОТДЕЛЬНЫХ РЫНКАХ.
1. Правовые формы инвестирования в предпринимательскую деятельность.
2. Правовые формы государственного финансирования предпринимательской
деятельности.
3. Правовые коммерческого кредитования предпринимательской деятельности.
4. Виды и правовое регулирование операций с ценными бумагами.
5.
Виды и правовое регулирование валютных операций.
Тема 6. ГОСУДАРСТВЕННОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ
ДЕЯТЕЛЬНОСТИ.
1. Государственный порядок регистрации субъектов предпринимательской
деятельности. Особенности правого регулирования государственной регистрации
отдельных субъектов предпринимательской деятельности.
2. Государственный порядок лицензирования предпринимательской деятельности.
3. Антимонопольное регулирование предпринимательской деятельности по
российскому законодательству:
- особенности правового положения предпринимателя, занимающего доминирующее
положение на рынке;
- особенности правового регулирования естественных монополий.
4. Правовое регулирование вопросов налогообложения предпринимательской
деятельности.
5. Надзор и контроль государственных и муниципальных органов за качеством
товаров (работ, услуг).
6. Государственное регулирование цен на товары (работы, услуги).
Тема
4.
НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТЬ
(БАНКРОТСТВО)
СУБЪЕКТОВ
ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ.
1. Правовое положение арбитражных управляющих в процессе не¬состоятельности
(банкротстве).
2. Правовое положение должника в процессе несостоятельности (банкротстве).
3. Правовое положение кредитора в процессе несостоятельности (банкротстве).
4. Правовое положение собственника (учредителя(участника), товарища, акционера)
в процессе несостоятельности (банкротстве).
5. Правовое положение государственных органов (кроме судебных) в процессе
несостоятельности (банкротстве).
13
Тема
5.
ПРАВОВОЕ
РЕГУЛИРОВАНИЕ
ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ
ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ НА ОТДЕЛЬНЫХ РЫНКАХ.
1. Правовые формы инвестирования в предпринимательскую деятельность.
2. Правовые формы государственного финансирования предпринимательской
деятельности.
3. Правовые коммерческого кредитования предпринимательской деятельности.
4. Виды и правовое регулирование операций с ценными бумагами.
5.
Виды и правовое регулирование валютных операций.
Тема 6. ГОСУДАРСТВЕННОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ
ДЕЯТЕЛЬНОСТИ.
1. Государственный порядок регистрации субъектов предпринимательской
деятельности. Особенности правого регулирования государственной регистрации
отдельных субъектов предпринимательской деятельности.
2. Государственный порядок лицензирования предпринимательской деятельности.
3. Антимонопольное регулирование предпринимательской деятельности по
российскому законодательству:
- особенности правового положения предпринимателя, занимающего доминирующее
положение на рынке;
- особенности правового регулирования естественных монополий.
4. Правовое регулирование вопросов налогообложения предпринимательской
деятельности.
5. Надзор и контроль государственных и муниципальных органов за качеством
товаров (работ, услуг).
6. Государственное регулирование цен на товары (работы, услуги).
Тема 7. ЮРИДИЧЕСКАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА ПРАВОНАРУШЕНИЯ В
СФЕРЕ ЭКОНОМИКИ.
1. Понятие юридической ответственности в сфере экономики.
2. Понятие и состав предпринимательского правонарушения в сфере экономики.
3. Классификация видов правонарушений предпринимателей в сфере экономики.
4. Виды юридической ответственности за предпринимательские правонарушения.
Тема
8.
ЗАЩИТА
ИМУЩЕСТВЕННЫХ
ПРАВ
И
ИНТЕРЕСОВ
ПРЕДПРИНИМАТЕЛЕЙ.
1. Судебный порядок защиты прав и законных интересов предпринимателей:
2. Третейский порядок защиты прав и законных интересов предпринимателей.
3. Нотариальный порядок защиты прав и законных интересов предпринимателей.
4.Административный порядок защиты прав и законных интересов предпринимателей.
Формы контроля:
Текущий контроль:

Умение высказываться по программной теме;

Ситуационные задачи;

Выполнение письменных заданий, рефератов,
контрольных работ;

Составление кроссвордов по дисциплине;

Сравнительный анализ пройденных тем;

Рубежный контроль.
14
Итоговый контроль:
Аттестация;
Экзамен.
7. Информация по оценке
Политика выставления оценок основана на следующих принципах:
 объективность
 прозрачность
 высокая дифференциация
Критерии оценки
Посещение лекции 1 час=0.5 балла
0.5 балла * 15 = 15 баллов.
Работа на семинаре от 0.25 до 1 балла
1балл*15=15 баллов
Работа на СРСП
1 час=1/3 балла
1/3 балла * 45 = 15 баллов.
Работа СРС
1 час=1/3 балла
1/3 балла * 15 = 15 баллов
ИКИ – 60 баллов.
Критерии, предназначенные для оценки знаний студентов на
семинарах, СРСП, рубежного контроля:
При оценивании знаний студента следует принимать во внимание то,
что ответ должен удовлетворять следующим требованиям:
1) ответ должен быть верным, т. е. студент при ответе должен
воспроизводить материал точно, без искажений;
2) ответ должен быть полным, т. е. студент должен осветить все основные частные вопросы, необходимые для достаточного обоснования ответа
на поставленный перед ним вопрос;
3) речь студента должна быть грамотной, т. е., студент должен знать
все термины, необходимые для ответа на поставленный вопрос и свободно
оперировать ими;
4) студент должен обладать достаточными навыками применения полученных им знаний: уметь анализировать теоретические положения и делать
из них необходимые ему выводы; а также проводить анализ правовых норм
и применить их к конкретным ситуациям
- Оценка «отлично» (5) ставится студенту в том случае, если каждое из
указанных выше условий соблюдено не менее, чем на 90%.
- Оценка «хорошо» (4) ставится студенту в том случае, если каждое из
указанных выше условий соблюдено не менее, чем на 75%.
- Оценка «удовлетворительно» (3) ставится студенту в том случае, если
каждое из указанных выше условий соблюдено не менее, чем на 50 %.
- Оценка «неудовлетворительно» (2) ставится студенту в том случае,
если каждое из указанных выше условий соблюдено менее, чем на 50%.
15
Знания, умения, навыки и компетенции обучающихся по всем видам
контроля определяются оценками балльно-рейтинговой буквенной системы.
Оценка «отлично» (А, и А-). Данная оценка ставится в том случае,
если обучающийся показал полное усвоение программного материала и не
допустил каких-либо ошибок, неточностей, своевременно и правильно
выполнил контрольные и лабораторные работы и сдал отчеты по ним,
проявил при этом оригинальное мышление, своевременно и без каких-либо
ошибок сдал коллоквиумы и выполнил домашние задания, занимался
научно-исследовательской
работой,
самостоятельно
использовал
дополнительную научную литературу при изучении дисциплины, умел
самостоятельно систематизировать программный материал.
Оценка «хорошо» (В+, В и В-). Данная оценка ставится в том случае,
если студент освоил программный материал не ниже чем на 75% и при этом
не допустил грубых ошибок при ответе, своевременно выполнил
контрольные и лабораторные работы и сдал их без принципиальных
замечаний, правильно выполнил и своевременно сдал коллоквиумы и
домашние задания без принципиальных замечаний, использовал
дополнительную литературу по указанию преподавателя, занимался научноисследовательской работой, допускал непринципиальные неточности или
принципиальные ошибки, исправленные самим студентом, сумел
систематизировать программный материал с помощью преподавателя.
Оценка «удовлетворительно» (С+, С., С-, D+, и D). Данная оценка
ставится в том случае, если студент освоил программный материал не менее
чем на 50%, при выполнении контрольных и лабораторных работ,
домашних заданий нуждался в помощи преподавателя, при сдаче
коллоквиума допускал неточности и непринципиальные ошибки,
неточности, не проявил активность в исследовательской работе,
ограничивался только учебной литературой, указанной преподавателем,
испытывал больше затруднения в систематизации материала.
Оценка «неудовлетворительно» (F). Данная оценка ставится в том
случае, если студент обнаружил пробелы в знании основного материала,
предусмотренного программой, не освоил более половины программы
дисциплины, в ответах допустил принципиальные ошибки, не выполнил
отдельные задания, предусмотренные формами текущего, промежуточного
и итогового контроля, не проработал всю основную литературу,
предусмотренную программой.
Итоговая оценка подсчитывается только в случае, если обучающийся
имеет положительные оценки, как по рейтингу допуска, так и по итоговому
контролю.
При подсчете рейтинга допуска обязательно учитываются оценки
текущего контроля, рубежного контроля, оценки по защите расчетнографических, курсовых работ (проектов).
Текущий контроль успеваемости включает текущие оценки: оценки,
полученные на семинарских и практических занятиях, за выполненные
16
лабораторные работы, домашние задания, задания самостоятельной работы и
другие виды работ, предъявляемых преподавателем.
Итоговая оценка Иоц по дисциплине определяется по формуле (1):
Р1 + Р2
Иоц = ---------------------- × 0,6 + Э × 0,4,
(1)
2
где:
Р1 - процентное содержание оценки 1-го рейтинга;
Р2 - процентное содержание оценки 2-го рейтинга;
Э - процентное содержание экзаменационной оценки.
Буквенная система оценки учебных достижений
обучающихся, соответствующая цифровому эквиваленту
по четырехбалльной системе
Оценка по
Цифровой
%-ное
Оценка по
буквенной
эквивалент
содержание традиционной
системе
баллов
системе
А
4,0
95-100
Отлично
А3,67
90-94
В+
3,33
85-89
Хорошо
В
3,0
80-84
В2,67
75-79
С+
2,33
70-74
Удовлетворительно
С
2,0
65-69
С1,67
60-64
D+
1,33
55-59
D
1,0
50-54
F
0
0-49
Неудовлетворительно
8. Политика курса:
 не опаздывать на занятия
 не отвлекаться на занятиях
 не пропускать занятия, в случае отсутствия по болезни,
предоставить справку
 пропущенные
занятия
отрабатывать
в
определенное
преподавателем время
 активно участвовать в учебном процессе
 быть терпимым, доброжелательным к сокурсникам и
преподавателям.
Требования: для того, чтобы принимать активное участие в работе во
время занятий, вы должны быть, заинтересованы в изучении курса
«Предпринимательское право». Все задания выполнять в установленное
время. На занятия должны приходить подготовленными для того, чтобы
обсудить материал, задавать вопросы и критически, подойти, к решению тех
17
проблем, которыми мы занимаемся для того, чтобы подчеркнуть из этого
всего то, что необходимо будет в работе.
В ходе курса необходимо поднимать проблемы, характерные для среды
данного региона. Все задания должны быть сданы во время. Задания,
выполненные с опозданием, будут оценены ниже
Список литературы:
НОРМАТИВНЫЕ ПРАВОВЫЕ АКТЫ.
1. Конституция Республики Казахстан (принята на республиканском
референдуме 30 августа 1995 года) (с изменениями и дополнениями по состоянию на
21.05.2007 г.)
2. Международные правила толкования коммерческих терминов «Инкотермс
2000».
3. Венская конвенция «О договорах международной купли-продажи товаров».
Комментарий. - М, 1996.
4. Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая часть), принят Верховным
Советом Республики Казахстан 27 декабря 1994 года (с изменениями и дополнениями по
состоянию на 07.08.2007 г.)
5. Гражданский кодекс Республики Казахстан (Особенная часть) от 1 июля 1999
года № 409-I (с изменениями и дополнениями по состоянию на 19.06.2007 г.).
6. Трудовой кодекс Республики Казахстан от 15 мая 2007 года № 251-III (с
изменениями и дополнениями по состоянию на 19.12.2007 г.)
7. Земельный кодекс Республики Казахстан от 20 июня 2003 года № 442-II (с
изменениями и дополнениями по состоянию на 26.05.2008 г.)
8. Закон Республики Казахстан от 13 мая 2003 года № 415-II «Об акционерных
обществах» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 07.08.2007 г.)
9. Закон Республики Казахстан от 22 апреля 1998 года № 220-I «О товариществах
с ограниченной и дополнительной ответственностью» (с изменениями и дополнениями
по состоянию на 07.08.2007 г.)
10. Закон Республики Казахстан от 5 октября 1995 года № 2486 «О
производственном кооперативе» (с изменениями и дополнениями по состоянию на
07.08.2007 г.)
11. Закон Республики Казахстан от 28 марта 2003 года № 400-II «О кредитных
товариществах» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 22.06.2006 г.)
12. Закон Республики Казахстан от 30 июня 1998 года № 254-I «О регистрации
залога движимого имущества» (с изменениями и дополнениями по состоянию на
11.12.06 г.)
13. Закон Республики Казахстан от 17 апреля 1995 года № 2198 «О
государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и
представительств» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 11.12.2006 г.)
14. Закон «О частном предпринимательстве» 31 января 2006 г.
15. Закон Республики Казахстан от 2 июля 2003 года № 461-II «О рынке ценных
бумаг» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 21.07.2007 г.)
16. Закон Республики Казахстан от 28 апреля 1997 года № 97-1 «О вексельном
обращении в Республике Казахстан» (с изменениями, внесенными Законами РК от
24.12.01 г. № 276-II; от 09.07.03 г. № 482-II; от 08.07.05 г. № 69-III)
17. Закон Республики Казахстан от 13 июня 2005 года № 57-III «О валютном
регулировании и валютном контроле» (с изменениями от 12.01.2007 г.)
18. Закон Республики Казахстан от 9 июля 1998 года № 272-I «О естественных
монополиях» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 27.07.2007 г.)
18
19. Закон Республики Казахстан от 1 января 2009 года «О конкуренции»
20. Закон Казахской Советской Социалистической Республики от 5 июня 1991
года № 640-XII «О защите прав потребителей» (с изменениями от 26.06.92 г.)
21. Закон Республики Казахстан от 7 апреля 1995 года № 2170 «О товарных
биржах» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 20.12.2004 г.)
22. Закон Республики Казахстан от 23 декабря 1995 года № 2721 «О
приватизации» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 09.01.2007 г.)
23. Закон Республики Казахстан от 21 июля 2007 года № 303-III «О
государственных закупках»
24. Закон Республики Казахстан от 16 апреля 1997 года № 94-I «О жилищных
отношениях» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 26.07.2007 г.)
25. Закон Республики Казахстан от 31 августа 1995 года № 2444 «О банках и
банковской деятельности в Республике Казахстан» (с изменениями и дополнениями по
состоянию на 28.02.2007 г.)
26. Закон Республики Казахстан от 21 января 1997 года № 67-I «О банкротстве» (с
изменениями и дополнениями по состоянию на 15.05.2007 г.)
27. Закон Республики Казахстан от 19 июня 1995 года № 2335 «О государственном
предприятии» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 27.07.2007 г.) .
28. Закон Республики Казахстан от 11 января 2007 года № 214-III «О
лицензировании» (с изменениями от 27.07.2007 г.)
29. Закон Республики Казахстан от 29 июня 1998 года № 237-I «О платежах и
переводах денег» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 22.06.2006 г.)
30. Закон Республики Казахстан от 18 декабря 2000 года № 126-II «О страховой
деятельности» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 26.07.2007 г.)
31. Закон Республики Казахстан от 21 сентября 1994 года № 156-XIII «О
транспорте в Республике Казахстан» (с изменениями и дополнениями по состоянию на
29.12.2006 г.)
32. Закон Республики Казахстан от 5 июля 2000 года № 78-II «О финансовом
лизинге» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 23.12.2005 г.)
33. Закон Республики Казахстан от 10 июня 1996 года № 6-I «Об авторском праве
и смежных правах» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 27.07.2007 г.)
34. Закон Республики Казахстан от 1 июля 2003 года № 446-II «Об обязательном
страховании гражданско-правовой ответственности владельцев транспортных средств»
(с изменениями и дополнениями по состоянию на 26.05.2008 г.)
35. Закон Республики Казахстан от 1 июля 2003 года № 444-II «Об обязательном
страховании гражданско-правовой ответственности перевозчика перед пассажирами»(с
изменениями и дополнениями по состоянию на 26.05.2008 г.)
36. Закон Республики Казахстан от 31 марта 1998 года № 214-I «О крестьянском
(фермерском) хозяйстве» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 26.07.2007
г.)
37. Закон Республики Казахстан от 27 января 1996 года № 2828 «О недрах и
недропользовании» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 24.10.2007 г.)
38. Закон Республики Казахстан от 13 июля 1999 года № 422-I «Об охране
селекционных достижений» (с изменениями и дополнениями по состоянию на
02.03.2007 г.)
39. Закон Республики Казахстан от 26 июля 1999 года № 456-I «О товарных
знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» (с
изменениями и дополнениями по состоянию на 02.03.2007 г.) .
40. Закон Республики Казахстан от 29 июня 2001 года № 217-II «О правовой
охране топологий интегральных микросхем» (с изменениями и дополнениями по
состоянию на 22.11.2005 г.)
41. Закон Республики Казахстан от 16 июля 1999 года № 427-I «Патентный закон
19
Республики Казахстан» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 02.03.2007 г.)
42. Закон Республики Казахстан от 23 декабря 1995 года № 2723 «Об ипотеке
недвижимого имущества» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 26.07.2007
г.)
43. Закон Республики Казахстан от 26 июля 2007 года № 310-III «О
государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»
44. Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу закона, от 2 мая 1995
года N 2255 «О хозяйственных товариществах»
45. Постановление Пленума ВС Республики Казахстан, от 16.07.99 г. «О
применении ГК (особенная часть) и ГПК РК.
46. Постановление Кабинета Министров РК от 29 сентября 1993 г. N 960 «Об
утверждении перечня непродовольственных товаров, не подлежащих обмену в
предприятиях розничной торговли».
Основная
1) Ершова И.В. Иванова Т.М. Предпринимательское право: Учебное
пособие. 2-е изд., испр. И доп. – М: Юриспруденция,2009г.
2) Жилинский С.Э. Предпринимательское право (правовая основа
предпринимательской деятельности): Учебник для вузов. – М.: изд-во
Норма, 2006.
3) Конституционный Закон «О парламенте РК и статусе его депутатов»
от 16 октября 2007г.
4) Конституционный Закон «О судебной системе и статусе судей в РК»
от 25 декабря 2006г.
5) Гражданский кодекс РК (общая часть) от 27 декабря 2006г.
6) Гражданский кодекс РК (особенная часть) от 1 июля 2009г.
7) Гражданско-процессуальный кодекс РК от 13 июля 2008г.
8) Кодекс РК об административных правонарушениях от 30 января
2007г.
9) Кодекс РК «О налогах и других обязательных платежах в бюджет»
(Налоговой кодекс) от 10 декабря 2008г.
10) Закон РК «О товариществах с ограниченной ответственностью»
11) Закон РК «Об акционерных обществах» от 13 мая 2006г.
12) Закон «О государственной регистрации юридических лиц и
учетной регистрации филиалов и представительств» от 17 апреля 2007г.
13) Закон «О банках и банковской деятельности в РК» от 31 августа
2008г.
14) Уткин Э.А. Бизнес-план. Организация и планирование
предпринимательской деятельности. – М.: АКАЛИС, 2009.
Дополнительная
15) Эриашвили Н.Д. и др. Предпринимательское право. Под ред. Н.М.
Коршуна, Н.Д.Эриашвили, П.В. Алексия. М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и
право, 2008.
16) Закон РК «О товарных биржах» от 2009г.
20
17) Закон РК «Об архитектурной, градостроительной и строительной
деятельности в Республики Казахстан» от 16 июля 2008г.
18) Закон РК «О валютном регулировании и валютном контроле» от
13 июня 2005г.
19) Алибеков С.Т. Таможенное право (внутренние и международные
вопросы). учеб. и практ. пособие. Алматы, 2007.
20) Амирханова И.В. Гражданско – правовое обеспечение развития
предпринимательства в РК. – Алматы: КазГУ, 2005.
21) Международное коммерческое право: Учебное пособие СанктПетербургский филиал ИГП РАН./А.Ю. Бушев и др. Под. Общ.ред. В.Ф.
Попондопуло. – 2-е изд., стер. – М.: Омега Л, 2006.
Краткое содержание лекций.
Тема 1 Введение в предпринимательское право.
Цель занятия - ознакомить студентов с историей становления и
развития предпринимательского права, этапы развития.
1.1. История становления и развития предпринимательского права.
Исторически сложилось так, что становление предпринимательского
права связано с появлением торгового права. Первоначально торговое право
возникает в Италии, которая была посредницей в развитии торговли между
Западной Европой и Азией. В XI-XIII веках сложилось итальянское
торговое право, которое представляло собой обычное (прецедентное) право,
основанное на решениях консульских судов. Дальнейшее развитие
торгового права относится к XV – XVIII векам, когда на смену торгового
господства Италии пришла Франция, а впоследствии и такие страны как
Испания, Англия и Голландия. Во Франции в 1681 г. принимается Морской
Кодекс, в 1804 г. – Гражданский кодекс (известный как Гражданский кодекс
Наполеона), в 1807 г. – Торговый кодекс (что послужило началом дуализма
гражданского и торгового права, т.е. дуализма частного права). В Германии
в 1896 г. был издан Гражданский кодекс (Гражданское уложение (ГГУ), а в
1897 г. –Торговый кодекс (Торговое уложение (ГТУ) (вступили в силу
одновременно – с 1 января 1900 г.). В конце XIX в. – начале XX в. в связи с
усилением проникновения публичных начал в сферу гражданского права
появились первые конструкции предпринимательского права.
В Российской империи в отличие от западноевропейских правовых
систем никогда не существовало обособленного торгового права. Торговое
право всегда считалось специальной частью гражданского права, что
касается торгового законодательства, то оно должно было войти в состав
общего гражданского законодательства – Гражданского уложения
Российской империи. Дореволюционный проект Гражданского уложения
строился на признании единства правового регулирования для гражданских
и торговых отношений. Пятая книга уложения, посвященная
обязательственному праву – единственная, которая успела пройти
21
обсуждение в Государственной Думе до начала первой мировой войны и
последующей революции. Иначе говоря, в России традиционно сложилась
концепция единого частного права (торговое право включалось в состав
гражданского права).
После революции 1917 г. достижения российской правовой науки были
объявлены буржуазными и не отвечающими революционным идеям. В
первые годы советской власти научные разработки в области права, в
основном, были направлены на критику эксплуататорской сущности
буржуазного права, стоявшего на защите интересов господствующего
класса. Наряду с этим получили распространение идеи о недопустимости
товарно-денежных отношений в условиях социализма и необходимости
прямого распределения материальных благ.
Однако последующее развитие советского государства было
невозможно без привлечения частного капитала в экономику, вследствие
чего была провозглашена новая экономическая политика (НЭП). С
переходом к НЭПу и формированием многоукладной экономики появилась
теория двухсекторного права, разработчиком которой был П.И. Стучка. В
основе этой теории лежал тезис о существовании в народном хозяйстве
двух секторов – государственного и частного, в результате взаимодействия
которых государственный сектор полностью вытеснит частный.
Теория «двухсекторного права» получила свое название вследствие
того, что два сектора в экономике обусловливают существование двух
секторов в праве – частный сектор – наличие гражданского права, а
государственный (социалистический) сектор – наличие хозяйственного
права. При этом развитие государственного сектора экономики приведет к
его преобладанию и постепенному вытеснению частного сектора, и,
соответственно, развитие хозяйственного права, обслуживающего
государственный сектор, приведет к отмиранию гражданско-правовых
отношений и гражданского права.
К числу недостатков данной теории следует отнести то, что наличие
частного сектора экономики, и, следовательно, гражданского права
считалось временным явлением, но несомненным преимуществом нужно
признать то, что впервые обосновывалась необходимость специального
правового регулирования отношений в области экономики и
самостоятельность хозяйственного права как структурного элемента
системы права. В 30-е годы ХХ в. в условиях изменившейся экономической
политики советского государства, направленной на преодоление
многоукладности в экономике, на смену теории «двухсекторного права»
пришла школа единого хозяйственного права, представители которой (Л.Я.
Гинцбург, Е.Б. Пашуканис и др.) считали, что социалистические
хозяйственные отношения нуждаются в специальном правовом
регулировании, для чего необходимо разработать и принять Хозяйственный
кодекс. Наличие кодифицированного закона, в свою очередь, будет
свидетельствовать о высокой степени развития хозяйственного права и
самостоятельности его как отрасли права.
22
Представители данной школы полагали, что хозяйственное право
является единым в противовес утверждениям оппонентов о том, что
хозяйственное право должно быть разделено на две самостоятельные части
– хозяйственно-административное право и гражданское право. В последнем
случае имело место неоправданное расширение сферы регулирования
хозяйственного права за счет включения в нее отношений с участием
граждан, составлявших предмет регулирования гражданского права.
Несмотря на то, что теория «единого хозяйственного права» в полной
мере соответствовала социалистическим воззрениям, в 1936-1937 гг. она
была объявлена вредительской, а авторы – врагами народа. Все это привело
к тому, что целых два десятилетия ученые предпочитали не заниматься
исследованиями в области хозяйственного права.
Говоря о правовом регулировании хозяйственных отношений, нужно
отметить, что сфера регулирования хозяйственного права была разделена на
две части и сосредоточена в отраслях гражданского и административного
права. В результате чего публично-правовые отношения по управлению
народным хозяйством обеспечивались административным правом, а частноправовые отношения товарного обмена – гражданским правом.
В 60-х годах ХХ в. коренные изменения в стране, последовавшие после
развенчания культа личности И.В. Сталина, способствовали развитию
советской юридической науки и появлению уже третьей школы
хозяйственного права. Основоположниками третьей школы хозяйственного
права (В.В. Лаптев, В.К. Мамутов и др.), также как и их
предшественниками, отстаивался тезис о единстве хозяйственных
отношений и необходимости их особого правового регулирования (для чего
необходимо принятие Хозяйственного кодекса или Основ хозяйственного
законодательства),
была
разработана
монистическая
концепция
хозяйственного права.
В 60-80 гг. ХХ в. теория хозяйственного права достигла наибольшего
расцвета, практически все ученые-юристы (за небольшим исключением)
сошлись на том, что хозяйственное право представляет собой целостное
правовое образование, отличающееся высоким уровнем организации и
обладающее всеми необходимыми признаками, характеризующими ее как
самостоятельную отрасль права.
С 90-х гг. XX в. в России начался процесс становления и развития
новой (уже четвертой) школы хозяйственного права, многочисленные
сторонники
которой
пытаются
в
очередной
раз
обосновать
самостоятельность и единство хозяйственного (предпринимательского)
права.
В
Казахстане
специальные
исследования
в
области
предпринимательского (хозяйственного) права проводятся в рамках
гражданского права и отдельной школы предпринимательского права нет.
1.2. Современное понимание предпринимательского права
Современная концепция предпринимательского (хозяйственного) права
уже не является такой цельной и единой, какой она была в условиях
23
развитого социализма. Распад бывшего СССР и образование независимых и
суверенных государств привели к коренным изменениям в общественной и
экономической жизни, следствием чего явились переход от экономики
закрытого типа к рыночной экономике и демократические преобразования,
направленные на построение правового государства.
Все это повлияло и на систему права и на составляющие ее
структурные элементы (отрасли права, подотрасли права и правовые
институты). Одни отрасли права исчезли (колхозное, совхозное, теория
социалистического государства и права), другие фундаментальные отрасли
права (гражданское, административное, уголовное) трансформировались, а
третьи комплексные отрасли права (инвестиционное, предпринимательское,
банковское и другие) появились и получили развитие.
В отношении предпринимательского (хозяйственного) права можно
выделить три основных подхода к пониманию его сущности и правовой
природы. Так, согласно первой точке зрения, предпринимательское
(хозяйственное) право является самостоятельной отраслью права. Хотя,
конечно, ее сторонники понимают, что содержание предмета и метода
предпринимательского (хозяйственного) права существенно изменились.
Так, Мартемьянов В.С. полагает, что в сферу предпринимательского
(хозяйственного) права перешли и отношения, возникающие в процессе
реализации собственности граждан для производства товаров как
предпринимательские отношения;
расширилось и число субъектов – участников хозяйственных
отношений (это и физические лица – предприниматели, и юридические лица
– предприятия, организации, объединения юридических лиц, а также
государство в лице своих органов, то есть те субъекты, которые действуют
профессионально в интересах и потребностях рынка, с целью извлечения
собственной прибыли).
Второе
направление
в
исследовании
предпринимательского
(хозяйственного) права основано на признании известной целостности
предпринимательского (хозяйственного) законодательства (например, Ю.Г.
Басин), в связи с чем предпринимательское (хозяйственное) право
выступает как подотрасль гражданского права, а предпринимательское
(хозяйственное)
законодательство
–
как
комплексная
отрасль
законодательства.
Представители третьего направления (например, П.Г. Лахно, С.П.
Мороз) полагают, что предпринимательское право – это комплексная
отрасль права, объединяющая частно-правовые и публично-правовые
нормы различной отраслевой принадлежности (гражданского права,
административного права, международного права, финансового права и
т.п.).
М.К.
Сулейменовым
высказывается
мнение
о
том,
что
предпринимательское право следует понимать двояко: в узком смысле,
предпринимательское право представляет собой часть гражданского права;
в то же время предпринимательское право можно понимать в широком
24
смысле как комплексное образование, объединяющее нормы различных
отраслей права (гражданского, административного, финансового,
таможенного, трудового и др.).
В целом с последним утверждением можно согласиться, но идея
комплексности предпринимательского права выглядит предпочтительнее
ввиду того, что в случае признания предпринимательского права
подотраслью гражданского права вне регулирования останутся отношения
государственного регулирования предпринимательской деятельности,
которые никак не могут входить в предмет гражданского права. Даже если
рассматривать гражданское право, по предложению Е.А. Суханова, как
самую крупную по объему отрасль права, в содержание которой все ее
элементы входят на правах подотраслей: общая часть (в нее входят
положения, касающиеся лиц, объектов гражданских прав, сделок,
представительства,
сроков
исковой
давности);
вещное
право;
обязательственное право; исключительные права (интеллектуальная и
промышленная собственность); наследственное право; семейное право;
торговое (коммерческое) право; международное частное право.
Следовательно, в предлагаемом варианте частное право отождествляется с
гражданским правом и представляет собой «суперотрасль», а не систему
отраслей, как это принято считать.
Таким образом, предпринимательское право – комплексная отрасль
права, объединяющая нормы различных отраслей права. Комплексная
отрасль права – это не полуотрасль, как полагают отдельные ученые, это
отрасль права, отличающаяся от основной (профилирующей) отрасли права,
но еще более существенным образом она отличается от правового института
и подотрасли права. Комплексная отрасль права представляет собой, прежде
всего, отрасль права, обладающую единым предметом правового
регулирования, тогда как отсутствует специфический отраслевой метод, но
имеет место специальный, хотя и не видовой юридический режим. В
западном правоведении сложились два основных подхода к решению
вопроса о месте предпринимательского права в системе права.
Согласно первому подходу (А. Жакомэн, Г. Шранц), хозяйственное
право не является отраслью права или отраслью законодательства,
поскольку представляет собой новый способ разработки или применения
норм права, регулирующих экономические отношения.
Второй подход к изучению хозяйственного права заключается в
признании его самостоятельной отраслью права. Вместе с тем, в рамках
данной концепции мнения ученых разделились и появились приверженцы
понимания хозяйственного права в узком и широком смыслах.
Сторонники узкой широкой трактовки включают в хозяйственное
право нормы, регулирующие отношения по государственному управлению
(регулированию) экономики, в том числе, проведение национализации,
контроль за ценообразованием, качеством продукции, работ или услуг;
валютное
регулирование,
таможенное
регулирование,
налоговое
регулирование и т.д. Следовательно, хозяйственное право признается
25
публично-правовой отраслью. Такая точка зрения преобладает в
юридической практике некоторых стран континентального права
(например, Германии и Нидерландов).
Ряд французских и бельгийских юристов отождествляют хозяйственное
и торговое право, включая при этом в сферу регулирования хозяйственного
права отношения по созданию и деятельности различных хозяйствующих
субъектов.
Говоря о втором подходе к пониманию хозяйственного права в
широком смысле, нужно отметить, что впервые его обосновал немецкий
юрист Гольдшмидт, который противопоставил частное хозяйство,
основанное на принципе свободы экономической деятельности,
общественному хозяйству. По его мнению, частное хозяйство,
регламентированное в законодательном порядке, представляет собой некий
переходный этап к общественному хозяйству, которое является наивысшей
ступенью развития организованного хозяйства. Гольдшмидт рассматривал
хозяйственное право как совокупность публично-правовых и частноправовых норм, а также различал общую и особенную части хозяйственного
права. Еще более широкой трактовки в понимании хозяйственного права
придерживались Ж. Амель и Ж. Лагард, которые отождествляли
хозяйственное и экономическое право, считая, что экономическое право
призвано регулировать хозяйственные отношения. В целом, следует сделать
вывод о том, что в зарубежной юридической литературе сторонники
широкого понимания хозяйственного права включают в него нормы
различных
отраслей
права
(гражданского,
административного,
финансового, трудового, международного, уголовного и других отраслей
права), регулирующие отношения, возникающие в процессе осуществления
хозяйственной деятельности.
В развитии предпринимательского (хозяйственного) права можно
выделить три основных этапа. Первый этап – 20-30 гг. – становление
хозяйственного права, данный период характеризуется сосуществованием
частного и государственного секторов экономики и необходимостью
правовой регламентации нового типа экономики (социалистической), а
также созданием основ социалистической правовой системы и
социалистического законодательства.
Второй этап – 60-80 гг. формирование хозяйственного права как
самостоятельной отрасли права. В этот период хозяйственное право
занимает одно из ведущих мест в системе социалистического права,
исследованию теории хозяйственного права были посвящены серьезные
монографические работы таких известных ученых, как Л.И. Абалкин, Г.Л.
Знаменский, В.В. Лаптев, В.К. Мамутов, М.Г. Масевич, В.А. Рахмилович,
М.К. Сулейменов, И.А. Танчук, Р.О. Халфина и др.
Именно хозяйственное право должно было обеспечить успешную
реализацию так называемой «перестройки», начавшейся во второй половине
80-х годов ХХ в., когда на первый план вышли вопросы совершенствования
26
методов хозяйствования, ускорения развития научно-технического
прогресса, повышения качества продукции, развития научно-технического
сотрудничества и внешнеэкономической деятельности. Однако этим идеям
не суждено было воплотиться, начался процесс распада СССР и
образования новых независимых государств.
Третий этап – это этап трансформации хозяйственного права в
предпринимательское право, который начинается практически с момента
обретения Республикой Казахстан независимости и продолжается до
настоящего времени. Одним из первых был принят Закон Казахской ССР
«О свободе хозяйственной деятельности и развитии предпринимательства в
Казахской ССР» от 11 декабря 1990 г., который положил начало
формированию
специального
законодательства
Казахстана
о
предпринимательской деятельности.
Вместе с тем, следует отметить, что первоначально в связи с
вступлением бывших союзных республик на рыночный путь развития
экономики, роль и значение хозяйственного права стали снижаться. Это
было вызвано тем, что на смену плановой экономики и хозяйственноправовым механизмам государственного управления пришла экономика
открытого типа, и стали формироваться рыночные механизмы ее
регулирования. Конечно, в новых условиях уже потеряли свою
актуальность
проблемы
развития
хозрасчета,
самоокупаемости
предприятий, самофинансирования и т.д., с появлением частной
собственности (в том числе и иностранной) возникла необходимость в
законодательном закреплении ее защиты и неприкосновенности. В короткие
сроки нужно было создать практически с нуля законодательство, которое
соответствовало бы требованиям рынка. Тогда как огромный массив
хозяйственного законодательства оказался просто невостребованным в
условиях перехода к рынку. В конечном счете, с принятием в 1994 г. нового
Гражданского Кодекса Республики Казахстан предпринимательские
отношения вошли в состав предмета гражданского законодательства.
Соответственно, хозяйственные (предпринимательские) отношения по
горизонтали были отнесены к сфере регулирования гражданского
законодательства, а хозяйственные отношения по вертикали, не вошедшие в
эту сферу, были отнесены к сфере регулирования административного
законодательства. Вместе с тем, это не означает, что предпринимательское
законодательство «растворилось» в гражданском и административном
законодательстве. С принятием специальных законодательных актов о
свободе хозяйственной деятельности и развитии предпринимательства оно
начало формироваться как отрасль законодательства. Поэтому начальный
период в развитии предпринимательского права можно охарактеризовать
как период формирования специального законодательства о частном
предпринимательстве.
Последовавшие затем перемены, приведшие к систематизации
законодательства о частном предпринимательстве и принятию единого
законодательного акта в этой области – Закона РК «О частном
27
предпринимательстве» от 31 января 2006 г., свидетельствуют о новой
ступени в развитии предпринимательского законодательства и
предпринимательского права.
По результатам изучения темы студент должен знать историю
становления и развития предпринимательского права, этапы развития.
Должен уметь охарактеризовать этапы становления и развития
предпринимательского права.
Вопросы для самоконтроля.
1. История становления и развития предпринимательского права.
2. Современное понимание предпринимательского права
3.
Этапы
возникновения
и
развития
предпринимательского
(хозяйственного) права.
4.
Этапы
возникновения
и
развития
предпринимательского
(хозяйственного) права.
Литература:
1 Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской
деятельности в России. – М.: Проспект, 2005;
2 Гражданский кодекс Республики Казахстан
(Общая часть).
Комментарий. В 2-х книгах. Книга 2. 2-е издание, испр. и доп., с
использованием судебной практики. / Отв. ред. М.К. Сулейменов, Ю.Г.
Басин. – Алматы: «Жеты Жаргы», 2003.
Тема 2 Предпринимательское право как комплексная отрасль
Цель
занятия
–
ознакомить
студентов
с
содержанием
предпринимательского права.
Предмет и метод правового регулирования предпринимательского
права. Состав предмета предпринимательского права. Метод правового
регулирования. Принципы предпринимательского права. Система
предпринимательского права.
Предмет правового регулирования – однородная группа общественных
отношений, допускающая применение к ним единой правовой формы. Он
выступает решающим и квалифицирующим критерием системы права.
Наличие специфического предмета регулирования характерно не только для
основных (самостоятельных) отраслей права, но и для комплексных
отраслей права. Традиционно в составе предмета предпринимательского
права выделяют четыре группы отношений: 1) отношения, складывающиеся
при
осуществлении
предпринимательской
деятельности
(предпринимательские отношения в чистом виде, направленные на
извлечение прибыли); 2) отношения, связанные с организацией и
осуществлением предпринимательской деятельности, в том числе и
некоммерческие отношения, возникающие в процессе хозяйственной
деятельности (отношения, не имеющие непосредственно цели извлечения
прибыли); 3) отношения по государственному регулированию экономики
28
(отношения, возникающие при государственной регистрации субъектов
предпринимательской деятельности, лицензировании отдельных видов
предпринимательской деятельности, сертификации, стандартизации и т.д.);
4) внутрихозяйственные (внутрикорпоративные) отношения (отношения,
возникающие
в
процессе
осуществления
предпринимательской
деятельности между структурными подразделениями крупных субъектов
предпринимательской деятельности со сложной внутренней организацией,
характеризующейся
наличием
обособленных
и
необособленных
структурных подразделений).
Предпринимательское право регулирует не только коммерческие
отношения, возникающие при осуществлении предпринимателем своей
деятельности, но и некоммерческие отношения, в том числе отношения
организационно-имущественного характера по созданию и прекращению
юридических лиц; отношения по организации и деятельности
некоммерческих организаций, вступающих в предпринимательские
отношения (например, бирж, потребительских кооперативов, общественных
фондов и т.п.).
Предпринимательское право объединяет публично-правовые и частноправовые
способы
воздействия
на
экономические
отношения.
Соответственно, в состав предмета предпринимательского (хозяйственного)
права включены отношения по горизонтали (частно-правовые) и отношения
по вертикали, или точнее их можно назвать отношения по
государственному регулированию экономики. Эти отношения носят
публично-правовой характер: государство, реализуя публичные интересы
общества, воздействует на экономические отношения, одновременно
регулируя и контролируя их.
Предпринимательское право регулирует как частно-правовые
предпринимательские отношения, так и публично-правовые, т.е. отношения
по государственному воздействию на производственную деятельность,
возникающие по вертикали между государством и иными субъектами
предпринимательской деятельности. Таким образом, признаками,
отличающими предпринимательские отношения от других видов
общественных отношений, являются следующие: 1) предпринимательские
отношения связаны с предпринимательской деятельностью, поскольку
возникают в сфере предпринимательства; 2) непременным участником этих
отношений выступает предприниматель или иной хозяйствующий субъект.
Общественные отношения будут признаны предпринимательскими, только
если они отвечают обоим этим признакам в совокупности.
Если характеристика предмета правового регулирования отвечает на
вопрос, что (какие общественные отношения) его составляет, то
характеристика метода отвечает на другой вопрос – как (какими правовыми
способами и приемами) осуществляется указанное регулирование. Согласно
этому метод правового регулирования – это способ или совокупность
способов правового воздействия на участников правоотношений.
Применяемый в предпринимательском праве метод регулирования
29
отношений характеризуется сложным сочетанием двух основных способов
воздействия на поведение субъектов этих правоотношений –
диспозитивный метод правового регулирования (основанный на равенстве
сторон) и императивный метод правового регулирования (основанный на
власти и подчинении). Так, при реализации норм, устанавливающих
обязательные требования по лицензированию того или иного вида
деятельности,
будут
применяться
директивные
предписания
лицензирующего органа. При этом, если предписание лицензирующего
органа является некомпетентным, то оно может быть оспорено в
установленном порядке и признано незаконным. Здесь также следует
учитывать, что государственное воздействие может быть не только
ограничивающим, запрещающим и т.п., оно может носить и
поощрительный, преференциальный характер. Потому публично-правовое
регулирование, основанное на власти и подчинении, направленное на
установление правил поведения субъектов предпринимательской
деятельности, может быть выражено в формах запрета, ограничения,
рекомендации, поощрения, освобождения от платы налога или льготного
налогообложения и т.п.
Частно-правовое регулирование основано на равенстве участников
предпринимательских отношений и, как правило, находит свое выражение в
форме договора. В частно-правовых предпринимательских отношениях все
субъекты, в том числе государство и административно-территориальная
единица, выступают на равных началах с другими участниками этих
отношений. Поэтому диспозитивный метод правового регулирования
предпринимательских отношений имеет большое значение и оказывает
позитивное воздействие на развитие предпринимательской деятельности.
Принципы предпринимательского права как основополагающие начала
обеспечивают целенаправленное регулирование предпринимательских
отношений.
Прежде всего, предпринимательские отношения регулируются на
основе принципов, закрепленных в ст. 2 Гражданского кодекса Республики
Казахстан, а именно:
1) принцип равенства участников регулируемых гражданским
законодательством отношений (означает, что все субъекты гражданского
права, в том числе субъекты предпринимательской деятельности обладают
равными правами, и никто из них не может находиться в более
привилегированном положении, чем другие – в соответствии с п. 3 ст. 4
Закона о частном предпринимательстве запрещается принятие
государственными
органами
нормативных
правовых
актов,
устанавливающих привилегированное положение отдельно взятых
субъектов частного предпринимательства);
2) принцип неприкосновенности собственности (означает, что
государство гарантирует собственникам – субъектам предпринимательской
деятельности возможность реализации полномочий по владению,
30
пользованию и распоряжению, принадлежащим им имуществом в полной
мере – согласно п. 3 ст. 26 Конституции РК – никто не может быть лишен
своего имущества иначе, как по решению суда);
3) принцип свободы договора (означает, что стороны вправе
определить содержание соглашения в значительной степени по
собственному усмотрению, но свобода договора, не является абсолютной,
поэтому в определении содержания договора должно быть достигнуто
оптимальное соотношение требований нормативных актов и усмотрений
сторон договора);
4) принцип недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в
частные дела (означает, что государственные органы, их должностные лица
и любые другие лица не вправе вмешиваться в частные дела субъектов
предпринимательской деятельности, если они не нарушают требований,
установленных законодательством);
5) принцип беспрепятственного осуществления гражданских прав
(означает, что субъекты предпринимательской деятельности реализуют свои
права в полном объеме и без каких-либо ограничений, главное, чтобы это не
затрагивало интересы и не ущемляло права других лиц);
6) принцип обеспечения восстановления нарушенных гражданских
прав (его сущность заключается в том, что в случае нарушения
установленных гражданских прав субъектам предпринимательской
деятельности гарантируется их восстановление);
7) принцип судебной защиты гражданских прав (заключается в том, что
субъекты предпринимательской деятельности имеют право на судебную
защиту своих прав и законных интересов).
Также к числу принципов предпринимательского права следует
отнести гражданско-правовые принципы, которые не нашли своего прямого
выражения в правовых нормах, но принизывают всю систему гражданского
законодательства: 1) принцип свободного перемещения товаров, работ и
услуг (основан на правилах единого рынка, единого экономического
пространства, которое не знает внутренних границ и не ограничивает
свободу перемещения товаров, работ, услуг, финансовых средств,
результатов творческой деятельности и т.д. как на территории одного
государства, так и между различными государствами); 2) принцип защиты
прав потребителей как субъектов предпринимательских отношений
(включает в себя защиту прав и законных интересов потребителей); 3)
принцип защиты прав и правомерных интересов кредитора (защита
кредитора проявляется в возложении на должника всех неблагоприятных
последствий неисполнения или ненадлежащего исполнения принятых на
себя обязательств, а также в освобождении кредитора от риска случайного
неисполнения обязательства и от бремени доказывания вины должника); 4)
принцип защищенности гражданских прав (проявляется в абсолютном
характере защиты гражданских прав, в свободе выбора для потерпевшей
стороны органа защиты и способа защиты гражданских прав, а также в том,
что потерпевший самостоятельно принимает решение об обращении или
31
необращении за защитой нарушенного права).
Наконец, большое значение для регулирования предпринимательских
отношений имеет принцип законности. Принцип законности относится к
общеотраслевым принципам, присущим различным отраслям права, но в
условиях рыночных отношений он приобретает особое и специфическое
выражение. С одной стороны, юридические лица и граждане вправе
осуществлять любые виды деятельности, если они не запрещены законом, а
с другой - обязаны строго и неукоснительно соблюдать предписания закона.
Наряду с этим, в предпринимательском праве есть принципы,
свойственные только ему. Как известно принципами права признаются
только те основные идеи и наиболее существенные моменты, которые
нашли свое воплощение в праве. Однако принципы предпринимательского
права как относительно молодой отрасли права еще не получили
надлежащей законодательной регламентации, и их можно вычленить только
путем анализа норм предпринимательского законодательства. Согласно п. 2
ст. 4 Закона РК «О частном предпринимательстве» от 31 января 2006 г.
принципами
государственного
регулирования
частного
предпринимательства являются: 1) гарантия свободы частного
предпринимательства и обеспечение его защиты и поддержки; 2) равенство
всех субъектов частного предпринимательства на осуществление
предпринимательской деятельности; 3) гарантия неприкосновенности и
защиты частной собственности (собственности субъектов частного
предпринимательства); 4) приоритет развития малого предпринимательства
в
Республике
Казахстан;
5)
участие
субъектов
частного
предпринимательства в экспертизе проектов нормативных правовых актов,
затрагивающих интересы частного предпринимательства. Из данного
перечня в качестве принципов предпринимательского права можно назвать
только принцип свободы частного предпринимательства и обеспечения его
защиты и поддержки и принцип государственной поддержки малого
предпринимательства (поскольку принципы равенства субъектов и
неприкосновенности собственности – это принципы гражданского права, о
которых уже говорилось выше). Также следует выделить еще три принципа
предпринимательского права – это принцип государственного
регулирования
предпринимательства,
принцип
защиты
прав
предпринимателя (субъекта предпринимательской деятельности) и принцип
свободы конкуренции и ограничении монополистической деятельности.
Принцип свободы частного предпринимательства и обеспечения его
защиты и поддержки закрепляется в Конституции Республики Казахстан,
Гражданском кодексе РК и в других нормативных актах, регулирующих
предпринимательские отношения. Так, в соответствии со ст. 10 ГК РК,
государство гарантирует свободу предпринимательской деятельности и
обеспечивает ее защиту и поддержку. Вместе с тем, свобода
предпринимательской деятельности не абсолютна и может быть ограничена
законодательством
в
общественных
интересах.
В
частности,
законодательными актами могут устанавливаться перечни работ, видов
32
товаров и услуг, которые запрещены для частного предпринимательства,
запрещены или ограничены для экспорта или импорта. Однако как следует
из п. 1 ст. 3 Закона о частном предпринимательстве, частное
предпринимательство может быть ограничено исключительно по
основаниям, устанавливаемым в соответствии с законами РК.
Государственная поддержка частного предпринимательства понимается как
комплекс государственных мер по стимулированию развития частного
предпринимательства, созданию благоприятных правовых, экономических и
социальных условий для реализации предпринимательской инициативы в
РК (п. 3 ст. 1 Закона о частном предпринимательстве).\
Принцип государственного регулирования предпринимательства
выражается
в
применении
государством
экономических
и
административных (директивных) мер воздействия на поведение субъектов
предпринимательской деятельности. В настоящее время государственное
регулирование, как правило, осуществляется с использованием
экономических методов стимулирующего характера, направленных на
повышение
заинтересованности
субъектов
предпринимательской
деятельности в увеличении объемов производства, внедрении новых
технологий, приобретении нового современного оборудования, расширении
ассортимента производимых товаров, выполняемых работ или оказываемых
услуг, а также повышении их качества. Прямое (директивное) воздействие
государства осуществляется для защиты публичных (общественных)
интересов. Принцип свободы конкуренции и защиты от монополизма
является главным и неотъемлемым условием развития рыночной
экономики.
Данный
принцип
направлен
на
стимулирование
конкурентоспособных участников предпринимательской деятельности,
поскольку устраняет таких субъектов рынка, которые не способны
выдержать конкурентную борьбу и подлежат ликвидации как банкроты.
При этом законодательством защищаются только добросовестные
участники и признаются недействительными действия субъекта рынка,
занимающего доминирующее (монопольное) положение, ограничивающие
доступ на соответствующий товарный рынок либо ограничивающие,
устраняющие конкуренцию и (или) ущемляющие законные интересы
потребителей (ст. 10 Закона РК «О конкуренции и ограничении
монополистической деятельности» от 7 июля 2006 г.).
Действующим законодательством обеспечивается защита только
добросовестной конкуренции, и не допускаются злоупотребления,
направленные на подрыв предпринимательской деятельности конкурентов.
Не допускается монополистическая деятельность, представляющая собой
подавление конкуренции за счет доминирующего положения на рынке и
злоупотребления им. В таких случаях применяются ценовые санкции,
принудительное разделение хозяйствующих субъектов, их имущественная
ответственность за причиненные убытки.
Наряду с этим, гражданским законодательством РК устанавливается
возможность применения при наличии пробелов в законодательстве не
33
только общих начал и смысла гражданского законодательства, но и
требований добросовестности, разумности и справедливости.
Принцип государственной поддержки малого предпринимательства
выражается в том, что законодатель в качестве приоритетного направления
развития государственной политики в области защиты и поддержки
частного предпринимательства специально выделил – оказание поддержки
малому бизнесу. Государственная поддержка малого предпринимательства
осуществляется по следующим направлениям: создание условий для
использования субъектами малого предпринимательства государственных
финансовых, статистических, материально-технических и информационных
ресурсов, а также научно-технических разработок и технологий; разработку
государственных, отраслевых (секторальных) и региональных программ
развития малого предпринимательства; установление упрощенного порядка
государственной регистрации и ликвидации субъектов малого
предпринимательства;
установление
оптимального
режима
налогообложения;
принятие
программ
кредитования
малого
предпринимательства; создание системы привлечения и использования
инвестиций, в том числе иностранных, для поддержки и развития малого
предпринимательства; обеспечение гарантированного объема закупа
товаров (работ, услуг) для государственных нужд; организацию подготовки,
переподготовки и повышения квалификации кадров путем развития
существующих и создания новых учебных и исследовательских центров,
консалтинговых организаций и информационных систем поддержки и
развития малого предпринимательства; создание национальных институтов
развития (п. 3 ст. 18 Закона о частном предпринимательстве).
Систему предпринимательского права как комплексной отрасли права
составляют правовые институты, различающиеся между собой по объему и
характеру воздействия на предпринимательские отношения. При этом
институты предпринимательского права характеризуются тем, что
образующие их нормы одновременно с этим составляют предмет
регулирования других (основных) отраслей права. Дифференциация
правовых институтов в рамках комплексной отрасли права производится с
учетом того, насколько специфична и самостоятельна та или иная группа
(совокупность) правовых норм. Сами правовые институты могут быть
сгруппированы в две большие общности, получившие в теории права
название «части» отрасли права – общая и особенная. Общепризнано, что
общую часть составляют институты, отражающие сущность той или иной
отрасли права, ее основополагающие идеи и начала, тогда как особенную
часть образуют институты, показывающие отдельные специфические
особенности отдельно взятой отрасли права.
Следовательно, общая часть предпринимательского права состоит из
институтов и норм, определяющих основные начала осуществления
предпринимательской деятельности, основные принципы и методы
34
регулирования предпринимательских отношений. В частности, система
общей части предпринимательского права включает следующие правовые
институты, раскрывающие ее сущность как комплексной отрасли права:
предпринимательские правоотношения, субъекты предпринимательского
права; банкротство (несостоятельность); предпринимательская деятельность
(понятие,
признаки
и
виды);
государственное
регулирование
предпринимательской деятельности; правовое регулирование приватизации
государственного имущества; правовое регулирование конкуренции и
ограничении монополистической деятельности; ответственность в сфере
предпринимательской деятельности. Наряду с этим, в общей части
предпринимательского права находят свое выражение предмет и метод
правового регулирования предпринимательского права, принципы
предпринимательского права, источники предпринимательского права,
система предпринимательского права и другие важные для всей отрасли
права вопросы. Институты особенной части, иначе называемые как
специальные правовые институты, призваны регулировать отдельные
аспекты
или
виды
отношений.
Поэтому
особенную
часть
предпринимательского права составляют такие правовые институты, как
правовое регулирование рынка ценных бумаг; правовое регулирование
биржевой деятельности; правовое регулирование банковской деятельности;
правовое регулирование инвестиционной деятельности; правовое
регулирование
страховой
деятельности;
правовое
регулирование
аудиторской
деятельности;
правовое
регулирование
страховой
деятельности; правовое регулирование внешнеэкономической деятельности;
предпринимательские
договоры
и
их
система;
защита
прав
предпринимателей (формы и способы защиты).
По результатам изучения темы студент должен знать предмет и метод
предпринимательского права, систему и принципы предпринимательского
права.
Должен уметь охарактеризовать принципы предпринимательского
права согласно действующего законодательства РК.
Вопросы для самоконтроля.
1. Предмет и метод правового регулирования предпринимательского
права.
2. Принципы предпринимательского права
3. Система предпринимательского права
Литература:
1 Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской
деятельности в России. – М.: Проспект, 2005;
2 Жилинский С.Э. Предпринимательское право (правовая основа
предпринимательской деятельности): Учебник для вузов. – М.:
Издательство Норма, 2006.
3 Гражданский кодекс Республики Казахстан
(Общая часть).
Комментарий. В 2-х книгах. Книга 2. 2-е издание, испр. и доп., с
использованием судебной практики. / Отв. ред. М.К. Сулейменов, Ю.Г.
35
Басин. – Алматы: «Жеты Жаргы», 2003;
4 Гражданский кодекс Республики Казахстан (Особенная часть).
Комментарий (постатейнный). В 2-х книгах. / Отв. ред. М.К. Сулейменов,
Ю.Г. Басин. – Алматы – 2006.
Тема 3 Основы правового регулирования предпринимательской
деятельности в Казахстане.
Цель
занятия
–
ознакомить
правовыми
аспектами
предпринимательской деятельности в Республике Казахстан.
Законодательство РК о предпринимательской деятельности: этапы
формирования
и
развития.
Система
предпринимательского
законодательства РК. Социальные нормативные правовые акты,
устанавливающие основные начала осуществления предпринимательской
деятельности. Правовые акты о малом предпринимательстве и его
государственной поддержке. Акты: о государственной поддержки
инновационной деятельности, о защите прав потребителей, о поддержке
отечественных товаропроизводителей, регулирующие отдельные виды
предпринимательской
деятельности.
Акты
общего
характера,
регулирующие отдельные аспекты предпринимательской деятельности.
Международные договоры РК.
Изучение законов:
– О государственном предприятии;
– О естественных монополиях;
– О защите прав потребителей;
– О качестве и безопасности пищевых продуктов;
– О конкуренции и ограничении монополистической деятельности;
– О концессиях;
– О лицензировании;
– О мерах защиты внутреннего рынка при импорте товаров;
– О недобросовестной конкуренции;
– О государственной поддержке инновационной деятельности;
– О регулировании торговой деятельности;
– О товарных биржах;
– О частном предпринимательстве.
Становление законодательства Казахстана о предпринимательской
деятельности начинается еще в советский период в 80-е годы ХХ в., когда
начавшаяся
повсеместно
«перестройка»
привела
к
появлению
кооперативного
движения
и
активизации
внешнеэкономической
деятельности. Постановление Совета Министров СССР «О дальнейшем
развитии
внешнеэкономической
деятельности
государственных,
кооперативных и иных общественных предприятий, объединений и
организаций» от 2 декабря 1988 г. № 1405 определило в качестве
важнейшей задачи – создание необходимых условий для активного
36
включения предприятий, объединений, производственных кооперативов и
иных организаций в различные формы внешнеэкономической деятельности
на принципах валютной самоокупаемости, развития социалистической
предприимчивости. Постановлением Совета Министров СССР «О мерах
государственного регулирования внешнеэкономической деятельности» от 7
марта 1989 г. № 203 была установлена система государственного
регулирования
внешнеэкономической
деятельности,
включавшая
регистрацию участников внешнеэкономических связей; декларирование
товаров и иного имущества, перемещаемых через государственную границу
СССР;
порядок
экспорта
и
импорта
отдельных
товаров
общегосударственного назначения; меры оперативного регулирования
внешнеэкономических связей.
Вышеназванными нормативными актами определился переход к
осуществлению реформ в области внешнеэкономической деятельности и
формированию системы предпринимательского законодательства. По
данным на октябрь 1987 г. в СССР было создано 12 совместных
предприятий, а на 15 мая 1989 г. зарегистрировано уже 448 совместных
предприятий (из них 386 – с участием фирм капиталистических и
развивающихся стран), 22 международных объединения, 2 совместные
организации и 49 филиалов совместных хозяйственных организаций.
В международно-правовой сфере также происходят кардинальные
изменения: СССР начинает заключать двусторонние соглашения о
взаимном поощрении и взаимной защите капиталовложений с так
называемыми капиталистическими странами. В течение 1989-1990 гг. было
заключено 14 соглашений с иностранными государствами о поощрении и
взаимной защите капиталовложений (в отношении которых Российская
Федерация продолжает осуществлять права и выполнять обязанности,
руководствуясь международными нормами о правопреемстве государств в
отношении договоров). В частности, были заключены соглашения с
Правительствами Финляндской Республики, Королевства Бельгии и
Великого
Герцогства
Люксембург,
Соединенного
Королевства
Великобритании и Северной Ирландии, Федеративной Республики
Германия, Французской Республики, Канады, Итальянской Республики,
Королевством Нидерландов, Австрийской Республикой, Испанией,
Швейцарским Федеральным Советом и др.
Также немаловажным, на наш взгляд, является то, что один из
оплотов международной финансовой системы – Европейский банк
реконструкции и развития (ЕБРР) был создан в 1990 г. именно с целью
способствовать переходу к рыночной экономике в государствах бывшего
СССР, странах Центральной и Восточной Европы, включая содействие
приватизации и разгосударствлению предприятий, их перестройке и
модернизации. Как и другие международные финансовые институты
(например, МБРР, МВФ) ЕБРР предоставляет консультативные услуги при
разработке программ развития с целевыми инвестициями. В сложившихся
условиях бурного развития внешнеэкономической деятельности уже было
37
предопределено принятие Закона Казахской ССР «О свободе хозяйственной
деятельности и развитии предпринимательства в Казахской ССР» от 11
декабря 1990 г. (аналогичные законодательные акты были приняты тогда во
всех союзных республиках). Данный закон впервые провозгласил принцип
свободы предпринимательской деятельности и допустил к участию в
предпринимательской деятельности граждан Казахской ССР, лиц без
гражданства, юридических лиц РК, иностранных физических и
юридических лиц. Закон Казахской ССР «Об иностранных инвестициях» от
7 декабря 1990 г. был направлен на формирование в республике экономики
открытого типа и должен был способствовать скорейшему переходу страны
на общепринятые в мировой практике принципы хозяйствования. В этот же
период в Казахстане был заключен первый внешнеэкономический договор,
сторонами которого являлись Советский Союз и американская корпорация
«Шеврон» (в 1993 г. данный договор был перезаключен между РК и
корпорацией «Шеврон»).
Первый этап в развитии предпринимательского законодательства
характеризуется тем, что в этот период создавалась правовая основа
деятельности субъектов предпринимательской деятельности. Об этом
свидетельствуют принятые тогда законодательные акты, такие как Закон РК
«Об обращении ценных бумаг и фондовой бирже в Республике Казахстан»
от 11 июня 1991 г.; Закон РК «О хозяйственных товариществах и
акционерных обществах» от 21 июня 1991 г.; Закон РК «О концессиях в
Республике Казахстан» от 23 декабря 1991 г.; Закон РК «О налоговой
системе в Республике Казахстан» от 25 декабря 1991 г. и др. Особое
значение для развития предпринимательской деятельности в этот период
оказал Закон РК «О защите и поддержке частного предпринимательства» от
4 июля 1992 г. № 1543-ХII, который определил основные формы и способы
защиты частного предпринимательства и его поддержки, закрепил политику
отказа
от
прямого
вмешательства
государства
в
частную
предпринимательскую деятельность, максимальную свободу частных
предпринимателей, охрану коммерческой тайны и ответственность
государственных органов и должностных лиц за нарушение прав частных
предпринимателей.
Важную роль в становлении национальной системы законодательства
сыграла кодификация гражданского законодательства. Гражданский кодекс
РК (общая часть) был принят 27 декабря 1994 г. (одновременно с Законом
РК «Об иностранных инвестициях»), с момента введения его в действие (с 1
марта 1995 г.) были признаны утратившими силу преамбула, ст.ст. 1-223
Гражданского кодекса Казахской ССР 1963 г.; ст.ст. 1-73 Основ
гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. (остальные
статьи Гражданского кодекса и Основ гражданского законодательства
продолжали действовать до 1 июля 1999 г., т.е. до введения в действие
Особенной части Гражданского кодекса РК); Законы РК «О собственности»,
«О предприятиях», «О залоге» 1991 г. Гражданский кодекс представляет
собой основной специальный нормативный акт в области регулирования
38
частно-правовых отношений (в том числе и предпринимательских
отношений). Таким образом, данный период представляет собой начальный
этап развития рыночных отношений в Республике Казахстан и создания
совершенно новой законодательной системы независимого и суверенного
государства в целом; и системы предпринимательского законодательства
Казахстана в частности. Началом второго этапа в развитии
предпринимательского законодательства послужило введение в действие
Законов Республики Казахстан «О государственной поддержке малого
предпринимательства» от 19 июня 1997 г. № 131-I и «Об индивидуальном
предпринимательстве» от 19 июня 1997 г. № 135-I. Закон о государственной
поддержке малого предпринимательства закрепил следующие принципы
государственной поддержки малого предпринимательства: принцип
приоритета развития малого предпринимательства в РК; принцип
комплексности государственной поддержки малого предпринимательства;
принцип
доступности
инфраструктуры
поддержки
малого
предпринимательства и осуществляемых мер для всех субъектов малого
предпринимательства; принцип международного сотрудничества в области
поддержки и развития малого предпринимательства. Закон об
индивидуальном предпринимательстве был направлен на реализацию
установленного Конституцией РК права граждан на свободу
предпринимательской
деятельности,
формирование
системы
государственных гарантий для индивидуального предпринимательства.
В качестве законодательного акта, оказавшего позитивное
воздействие на предпринимательские отношения, можно назвать Закон РК
«О государственной поддержке прямых инвестиций» от 28 февраля 1997 г.,
которым определялись такие основные задачи, как: внедрение новых
технологий, передовой техники и ноу-хау; насыщение внутреннего рынка
высококачественными товарами и услугами; государственная поддержка и
стимулирование
отечественных
производителей;
развитие
экспортоориентированных и импортозамещающих производств; создание
новых рабочих мест; улучшение окружающей природной среды; и т.п. В
соответствии с данным актом предоставлялись серьезные преференции и
льготы при осуществлении инвестирования в приоритетных секторах
экономики (том числе, инвестиционные налоговые преференции,
освобождение от уплаты таможенных платежей, предоставление натурных
грантов). Приоритетными секторами экономики были признаны: 1)
производственная инфраструктура; 2) обрабатывающая промышленность;
3) объекты города Акмолы (Астаны); 4) жилье, объекты социальной сферы
и туризма; 5) сельское хозяйство. Государство определило те сектора
экономики, развитие которых является приоритетным, и те меры
стимулирования и поддержки, которые будут предоставлены в этом случае,
все это активизировало предпринимателей и способствовало планомерному
развитию экономики.
Также в определенной мере стимулировал предпринимательскую
деятельность с участием субъектов малого предпринимательства Закон РК
39
«О государственных закупках» от 16 июля 1997 г. № 163- I, который в
качестве меры поддержки субъектов малого предпринимательства при
осуществлении
государственных
закупок
закрепил
обязательное
резервирование до 10% от общего объема государственных закупок
отдельных видов товаров (работ, услуг) для организации закупок у
субъектов малого предпринимательства (п. 1 ст. 25-2).
Третий этап берет свое начало с введения в действие Закона РК «О
частном предпринимательстве» от 31 января 2006 г., который
систематизировал
нормы,
регулирующие
предпринимательскую
деятельность, и объединил их в едином законодательном акте. На смену
многочисленных
актов,
регулировавших
предпринимательские
правоотношения, был принят один законодательный акт, установивший
общие начала осуществления предпринимательской деятельности в РК.
В результате в нашей стране есть Гражданский кодекс, который
является главным законодательным актом, регулирующим рыночные
отношения, и специальное законодательство о предпринимательстве. Такое
соотношение способствует единообразному применению правовых норм,
регулирующих предпринимательские отношения, и свидетельствует о
единстве частно-правового регулирования. Вместе с тем, в отдельных
странах СНГ наряду с Гражданским кодексом принят и действует
Хозяйственный кодекс – например, на Украине 16 января 2003 г.
одновременно были приняты Гражданский кодекс Украины и
Хозяйственный кодекс Украины. На наш взгляд, дуализм частного права
вряд ли будет способствовать совершенствованию и повышению
эффективности, как гражданского, так и предпринимательского
законодательства. По сути дела получается, что Хозяйственный кодекс, хотя
и облаченный в форму кодифицированного закона, останется специальным
актом, регулирующим отношения в сфере предпринимательской
деятельности, учитывая его вторичность по сравнению с Гражданским
кодексом. На данном этапе развития рыночных отношений не столь
актуально,
чтобы
процесс
развития
законодательства
о
предпринимательстве обязательно завершился его кодификацией, более
значимым является приведение его в соответствие международным
стандартам и реалиям сегодняшнего дня.
Систему законодательства РК о предпринимательстве составляют
Конституция РК, ГК РК и другие нормативные правовые акты, которые
можно объединить в следующие группы. В первую группу входят
специальные нормативные правовые акты, устанавливающие основные
начала осуществления предпринимательской деятельности – это Закон РК
«О хозяйственных товариществах» от 2 мая 1995 г. № 2255; Закон РК «О
товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» от 22
апреля 1998 г. № 220-I; Закон РК «О недобросовестной конкуренции» от 9
июня 1998 г. № 232-I; Закон РК «О комплексной предпринимательской
40
лицензии (франчайзинге) от 24 июня 2002 г. № 330-II; Закон РК «О частном
предпринимательстве» от 31 января 2006 г. № 124-III; Закон РК «О
конкуренции и ограничении монополистической деятельности» от 7 июля
2006 г. № 173-III; Закон РК «О лицензировании» от 11 января 2007 г. № 214III; Указ Президента РК «О защите прав граждан и юридических лиц на
свободу предпринимательской деятельности» от 27 апреля 1998 г. № 3928;
распоряжение Президента РК «О дополнительных мерах по защите прав
граждан и юридических лиц на свободу предпринимательской
деятельности» от 28 мая 1999 г. № 49; постановление Правительства РК «Об
образовании Совета предпринимателей» от 23 апреля 2005 г. № 1560;
постановление Правительства РК «Об утверждении Типового положения об
экспертных советах по вопросам предпринимательства» от 2 июня 2006 г.
№ 496; постановление Правительства РК «Об утверждении Правил
проведения
аккредитации
объединений
субъектов
частного
предпринимательства» от 31 мая 2006 г. № 477; и др.
Во вторую группу входят нормативные правовые акты о малом
предпринимательстве и его государственной поддержке – постановление
Правительства РК «Об утверждении Правил проведения государственными
органами проверок деятельности субъектов малого предпринимательства»
от 17 июня 2003 г. № 572; постановление Правительства РК «Об
утверждении
Правил
предоставления
субъектам
малого
предпринимательства в имущественный наем (аренду) или доверительное
управление с правом последующей безвозмездной передачи в
собственность неиспользуемых объектов республиканской государственной
собственности» от 4 апреля 2003 г. № 327; постановление Правительства РК
«Об утверждении Программы ускоренных мер по развитию малого и
среднего предпринимательства в Республике Казахстан на 2005-2007 годы»
от 12 мая 2005 г. № 450 и др. Третью группу составляют акты о
государственной поддержке инновационной деятельности – Закон РК «О
науке» от 9 июля 2001 г. № 225-II; Закон РК «О государственной поддержке
инновационной деятельности» от 23 марта 2006 г. № 135-III; Указ
Президента
РК
«О
мерах
по
дальнейшему
повышению
конкурентоспособности национальной экономики в рамках индустриальноинновационной политики Республики Казахстан» от 16 марта 2006 г. № 65;
распоряжение Премьер-министра РК «О мерах по реализации Закона
Республики Казахстан «О государственной поддержке инновационной
деятельности» от 17 июля 2006 г. № 206-р; и др. Четвертую группу
составляют нормативные правовые акты о защите прав потребителей –
Закон Казахской ССР «О защите прав потребителей» от 5 июня 1991 г. №
640-XII; Закон РК «О естественных монополиях» от 9 июля 1998 г. № 272-I;
Закон РК «О потребительском кооперативе» от 8 мая 2001 г. № 197-II; Закон
РК «О сельском потребительском кооперативе водопользователей» от 8
апреля 2003 г. № 404-II; Закон РК «О качестве и безопасности пищевых
продуктов» от 8 апреля 2004 г. № 543-II; распоряжение Премьер-министра
РК «Вопросы совершенствования нормативной правовой базы по защите
41
прав потребителей в Республике Казахстан» от 21 октября 1999 г. № 151-р;
и др.
В пятую группу входят нормативные правовые акты о поддержке
отечественных товаропроизводителей – Закон РК «О мерах защиты
внутреннего рынка при импорте товаров» от 28 декабря 1998 г. № 337-I;
Закон РК «Об антидемпинговых мерах» от 13 июля 1999 г. № 421-I; Закон
РК «О субсидиях и компенсационных мерах» от 16 июля 1999 г. № 441-I;
Закон РК «О государственном оборонном заказе» от 19 января 2001 г. №
146-II; Закон РК «О государственных закупках» от 16 мая 2002 г. № 321-II;
постановление Правительства РК «О реализации мер по поддержке
отечественных товаропроизводителей» от 13 ноября 1998 г. № 1162;
постановление Правительства РК «О Правилах отбора инвестиционных
проектов, кредитуемых в рамках мер поддержки отечественных
товаропроизводителей» от 12 сентября 2000 г. № 1384; и др.
Шестую
группу
образуют
нормативные
правовые
акты,
регулирующие отдельные виды предпринимательской деятельности – Закон
РК «О товарных биржах» от 7 апреля 1995 г. № 2170; Закон РК «О банках и
банковской деятельности в Республике Казахстан» от 31 августа 1995 г. №
2444; Закон РК «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» от 31 марта 1998
г. № 214-I; Закон РК «Об аудиторской деятельности» от 20 ноября 1998 г. №
304-I; Закон РК «Об оценочной деятельности в Республике Казахстан» от 30
ноября 2000 г. № 109- II; Закон РК «О страховой деятельности» от 18
декабря 2000 г. № 126-II; Закон РК «О туристской деятельности в
Республике Казахстан» от 13 июня 2001 г. № 211-II; Закон РК «Об
архитектурной, градостроительной и строительной деятельности в
Республике Казахстан» от 16 июля 2001 г. № 242-II; Закон РК «Об
инвестициях» от 8 января 2003 г. № 373-II; Закон РК «О рынке ценных
бумаг» от 2 июля 2003 г. № 461-II; Закон РК «О регулировании торговой
деятельности» от 12 апреля 2004 г. № 544-II; Закон РК «О валютном
регулировании и валютном контроле» от 13 июня 2005 г. № 57-III; и др.
В седьмую группу могут быть объединены нормативные правовые
акты
общего
характера,
регулирующие
отдельные
аспекты
предпринимательской деятельности – Уголовный кодекс РК от 16 июля
1997 г. № 167-I; Кодекс РК об административных правонарушениях от 30
января 2001 г. № 155-II; Кодекс РК «О налогах и других обязательных
платежах в бюджет» (Налоговый кодекс) от 12 июня 2001 г. № 209-II;
Таможенный кодекс РК от 5 апреля 2003 г. № 401-II; Закон РК «О
транспорте в Республике Казахстан» от 21 сентября 1994 г. № 156-XIII;
Закон РК «О государственной регистрации юридических лиц и учетной
регистрации филиалов и представительств» от 17 апреля 1995 г. № 2198;
Закон РК «О государственном предприятии» от 19 июня 1995 г. № 2335;
Закон РК «Патентный закон Республики Казахстан» от 16 июля 1999 г. №
427-I; Закон РК «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях
мест происхождения товаров» от 26 июля 1999 г. № 456-I; Закон РК «Об
акционерных обществах» от 13 мая 2003 г. № 415-II; и др.
42
Также в систему законодательства РК о предпринимательской
деятельности входят международные договоры РК (поскольку
общепризнанные принципы и нормы международного права и
международные договоры РК являются составной частью ее правовой
системы). Среди многосторонних договоров, непосредственно связанных с
регулированием предпринимательских отношений, особо можно назвать
Конвенцию ООН о договоре международной купли-продажи товаров 1980 г.
(Венскую
конвенцию),
представляющую
собой
международную
унификацию
материально-правовых
норм
о
купле-продаже,
Вашингтонскую Конвенцию 1965 г. «О порядке урегулирования
инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами», в
соответствии с которой был создан Международный центр по
урегулированию инвестиционных споров (ИКСИД); и др. К числу
международных договоров регионального характера можно отнести –
Соглашение «О поддержке и развитии малого предпринимательства в
государствах – участниках СНГ» (Москва, 17 января 1997 г.), утверждено
постановлением Правительства РК от 2 декабря 1998 г. № 1222;
Соглашение «О создании благоприятных условий для занятий малым
предпринимательством в государствах – участниках Договора об
углублении интеграции в экономической и гуманитарной областях» от 29
марта 1996 г. (г. Москва, 24 ноября 1998 г.), утверждено постановлением
Правительства РК от 16 сентября 1999 г. № 1395; Соглашение о правовом
обеспечении формирования Таможенного союза и Единого экономического
пространства (г. Москва, 26 октября 1999 г.), ратифицировано РК в
соответствии с Законом РК от 22 июня 2001 г. № 214-II; Соглашение об
основных
направлениях
сотрудничества
государств-участников
Содружества Независимых Государств в области защиты прав потребителей
(Москва, 25 января 2000 г.), утверждено постановлением Правительства РК
от 4 августа 2000 г. № 1197; и др.
Наряду с этим существенное значение в регулировании
предпринимательских отношений имеют двусторонние международные
соглашения. В частности: 1) двусторонние соглашения РК о взаимном
поощрении и защите инвестиций (Договор между РК и ФРГ о поощрении и
взаимной защите капиталовложений (г. Бонн, 22 сентября 1992 г.).
Ратифицирован РК в соответствии с постановлением Верховного
Совета РК от 29 января 1993 г. № 1942-XII. Вступил в силу с 10 мая 1995 г.;
Соглашение между РК и Республикой Турция о взаимном содействии
защите инвестиций (г. Алма-Ата, 1 мая 1992 г.). Ратифицировано РК в
соответствии с постановлением Верховного Совета РК от 23 июня 1994 г. №
99-XIII. Вступило в силу с 21 ноября 1994 г.; Соглашение о поощрении и
взаимной защите инвестиций между РК и Королевством Нидерландов (г.
Гаага, 22 ноября 2002 г.). Ратифицировано РК в соответствии с Законом РК
от 8 мая 2007 г. № 250-III; и др.); 2) соглашения об избежании двойного
налогообложения (Конвенция между Правительством РК и Правительством
США об избежании двойного налогообложения и предотвращении
43
уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал
(г. Алматы, 24 октября 1993 г.). Ратифицирована в соответствии с Законом
РК от 26 июня 2996 г. № 14-I; Соглашение между Правительством РК и
Правительством Китайской Народной Республики об избежании двойного
налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в
отношении налогов на доход (г. Астана, 12 сентября 2001 г.).
Ратифицировано в соответствии с Законом РК от 2 июня 2003 г. № 421-II;
Соглашение между Правительством РК и Правительством Малайзии об
избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от
налогообложения в отношении налогов на доход (г. Куала-Лумпур, 26 июня
2006 г.). Ратифицировано в соответствии с Законом РК от 22 февраля 2007 г.
№ 231-III; Соглашение между Правительством РК и Правительством
Республики Сингапур об избежании двойного налогообложения и
предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на
доход (Сингапур, 19 сентября 2006 г.). Ратифицировано в соответствии с
Законом РК от 29 мая 2007 г. № 256-III; и др.); 3) договоры о мире и
сотрудничестве (в том числе и в экономической сфере – Соглашение между
Правительством РК и Правительством Грузии о свободной торговле
(Алматы, 11 ноября 1997 г.). Ратифицировано Законом РК от 23 июня 1999
г. № 395-I; Соглашение между РК и Королевством Испания о
сотрудничестве в области экономики и промышленности (г. Мадрид, 23
марта 1994 г.). Ратифицировано в соответствии с Указом Президента РК от
26 апреля 1995 г. № 2239. Вступило в силу 13 октября 1997 г.; Соглашение
между Правительством РК и Правительством Турецкой Республики о
сотрудничестве и административной взаимопомощи в таможенных делах (г.
Анкара, 22 мая 2003 г.). Ратифицировано в соответствии с Законом РК от 9
июля 2004 г. № 582-II; и др.).
По результатам изучения темы студент должен знать систему
предпринимательского законодательства РК. Должен уметь использовать
законы на практике.
Вопросы для самоконтроля.
1. Законодательство Республики Казахстан о предпринимательской
деятельности: этапы формирования и развития
2. Система предпринимательского законодательства Республики
Казахстан
Литература:
1 Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской
деятельности в России. – М.: Проспект, 2005;
2 Жилинский С.Э. Предпринимательское право (правовая основа
предпринимательской деятельности): Учебник для вузов. – М.:
Издательство Норма, 2006.
Тема 4 Предпринимательская деятельность (понятие, виды и
формы).
Цель занятия – ознакомление с понятийным аппаратом и
44
видовыми характеристиками предпринимательской деятельности.
Понятие
и
признаки
предпринимательской
деятельности.
Инициативность и самостоятельность предпринимательской деятельности.
Наличие собственности. Риск предпринимателя. Направленность на
получение прибыли. Виды и формы предпринимательства. Государственное
предпринимательство. Частное предпринимательство. Личное и совместное
предпринимательство.
Формы
совместного
предпринимательства.
Государственная
поддержка
частного
предпринимательства.
Государственная поддержка малого предпринимательства.
Предпринимательство представляет собой одну из сфер человеческой
деятельности, тогда как предпринимательская деятельность – это
совокупность
действий
по
организации
и
осуществлению
предпринимательства. Предпосылками развития предпринимательства
являются объективные экономические законы, опосредующие товарноденежные отношения, экономические закономерности стабильного развития
экономики страны, региона. Предпринимательская деятельность – это вид
хозяйственной деятельности, представляющей собой самостоятельную,
инициативную деятельность субъекта предпринимательской деятельности,
направленную на получение прибыли (дохода). В свою очередь,
хозяйственная деятельность – это один из видов экономической
деятельности,
осуществляемый
в
соответствии
с
правилами,
установленными органами государственной власти и управления, а также
хозяйствующими субъектами. Экономическая деятельность – это любая
деятельность в сфере экономики, направленная на организацию, развитие
производства, торговли, транспорта, услуг, бытового обслуживания и т.д.
Экономическая деятельность находит свое выражение в процессе
воспроизводства материальных и духовных благ, включающего
производство, распределение, обмен и потребление.
Если соотносить эти понятия, то можно выявить следующее:
предпринимательская деятельность – это такая хозяйственная деятельность,
которая основана на предпринимательском риске и направлена на
систематическое извлечение прибыли (дохода). Хозяйственная деятельность
шире, чем предпринимательская деятельность, поскольку для ее
осуществления не требуется наличие особого статуса предпринимателя,
заниматься ею могут и некоммерческие организации (если это
соответствует целям их деятельности и не противоречит закону).
Экономическая деятельность – это самое широкое понятие, оно охватывает
все товарное производство, и направлено на удовлетворение потребностей
человека, обеспечение его жизнедеятельности.
В законодательстве РК вместо понятия «предпринимательская
деятельность» введен термин «предпринимательство» (соответственно чему
выделяются государственное и частное предпринимательство). Так, под
«частным предпринимательством» понимается инициативная деятельность
субъектов частного предпринимательства, направленная на получение
45
дохода, основанная на собственности самих субъектов частного
предпринимательства и осуществляемая от имени субъектов частного
предпринимательства, за их риски и под их имущественную
ответственность (п.5 ст.1 Закона РК о частном предпринимательстве).
Следовательно,
законодатель
в
качестве
признаков
частного
предпринимательства называет: 1) инициативность; 2) получение дохода; 3)
наличие собственности; 4) риск предпринимателя; 5) самостоятельная
имущественная ответственность предпринимателя.
Поэтому к числу признаков предпринимательской деятельности
следует отнести следующие: 1) инициативность и самостоятельность
предпринимательской деятельности; 2) наличие собственности; 3) рисковый
характер; 4) направленность на получение прибыли (дохода).
Инициативность
и
самостоятельность
предпринимательской
деятельности означают свободу выбора предпринимателем направлений и
методов работы, независимое принятие решений, недопустимость
произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, беспрепятственное
осуществление прав, обеспечение их соблюдения, их судебную защиту.
Предприниматель вправе самостоятельно определять любые, не
противоречащие законодательству условия договора, устанавливать круг
своих прав и обязанностей. Вместе с тем, инициативность и
самостоятельность предпринимателя находят свое выражение в личном
риске и личной имущественной ответственности, которая согласно ГК РК
является повышенной (поскольку наступает независимо от вины
предпринимателя).
Единственным
основанием
освобождения
предпринимателя
от
ответственности
являются
обстоятельства
непреодолимой
силы
(форс-мажор).
Наконец,
деятельность
предпринимателя может быть ограничена законом, но лишь по вопросам,
отнесенным к исключительной компетенции государства (защита основ
конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных
интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности
государства).
Наличие
собственности
является
основой
осуществления
предпринимателем своей деятельности. Согласно п. 4 ст. 26 Конституции
РК каждый имеет право на свободное использование своего имущества для
любой законной предпринимательской деятельности. Наряду с этим,
обладание определенным имуществом делает возможным занятие
предпринимательской деятельностью, т.е. является необходимым условием
для осуществления предпринимательской деятельности. ГК РК прямо
закрепляет, что юридическим лицом является организация, которая имеет
на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного
управления обособленное имущество (п. 1 ст. 33), поэтому отсутствие
обособленного имущества приводит к тому, что та или иная организация не
может быть признана юридическим лицом и, соответственно, субъектом
предпринимательской
деятельности.
Рисковый
характер
предпринимательской деятельности обусловлен спецификой рыночных
46
отношений. Риск предпринимательской деятельности включает в себя как
риск невыполнения или ненадлежащего выполнения договорных
обязательств контрагентом, так и риск гибели или порчи имущества,
используемого для осуществления предпринимательской деятельности,
неполучение возможных выгод, дохода от предпринимательской
деятельности. Поэтому весь комплекс ответственности по осуществлению
предпринимательской деятельности лежит на предпринимателе.
Понятие риска связано с понятием возможных убытков, причем в
предпринимательской деятельности не имеет значения природа
возникновения этих убытков, т.е. возникли эти убытки случайно, по
неосторожности или в результате чьей-то недобросовестности, умысла. Это
имеет значение только с точки зрения возможности восполнить в
установленном порядке понесенные убытки.
Важным признаком предпринимательской деятельности является
извлечение прибыли, доходов, получение взаимовыгодных результатов.
Прибыль может быть выражена как в виде денежных средств, так и в виде
других материальных и нематериальных ценностей. Это могут быть
проценты от вложенного капитала, доля или вся прибыль от осуществления
предпринимательской деятельности. Получение дохода может быть
сопряжено с трудовым участием в любой форме, в том числе и с участием
своего капитала. Размеры и возможности использования этих доходов
никем и ничем не могут быть ограничены, предприниматель может
самостоятельно распоряжаться прибылью от предпринимательской
деятельности, оставшейся после уплаты налогов и других обязательных
платежей в бюджет государства.
Еще одним признаком, имеющим существенное значение (но не
получившим закрепление в действующем законодательстве), можно
признать
систематичность
осуществления
предпринимательской
деятельности. Систематичность предпринимательской деятельности
означает, что данная деятельность не носит разовый характер и
осуществляется в течение длительного или даже не определенного времени.
При этом конкретные фактические действия, составляющие содержание
предпринимательской деятельности, должны быть направлены на
получение
прибыли
и
достижение
конкретного
конечного
предпринимательского результата, который может выражаться в
пользовании имуществом, продаже товаров, выполнении работ или
оказании услуг.
Наконец, признаком предпринимательской деятельности можно
назвать ее легализованный характер, т.е. наличие у субъекта
предпринимательской
деятельности
официального
статуса
предпринимателя, который приобретается в результате регистрации в
соответствующих государственных органах в качестве предпринимателя:
юридического лица или гражданина предпринимателя без образования
юридического лица, в качестве индивидуального предпринимателя. Хотя,
возможно осуществление предпринимательской деятельности и без
47
государственной регистрации, но данные лица не становятся
предпринимателями автоматически, а, наоборот, могут быть привлечены к
ответственности
за
незаконное
предпринимательство,
т.е.
предпринимательство, осуществляемое без регистрации либо без
специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение
(лицензия) обязательно, или с нарушением условий лицензирования, а
равно занятие запрещенными видами деятельности, если эти деяния
причинили крупный ущерб гражданину, организации или государству либо
сопряжены с извлечением доходов в крупном размере или производством,
хранением либо сбытом подакцизных товаров в значительных размерах
(ст.190 УК РК).
Основными видами предпринимательства в РК являются частное и
государственное предпринимательство. Гражданским кодексом РК
проводится разграничение между частным и государственным
предпринимательством в зависимости от формы собственности – частное
предпринимательство
основано
на
частной
собственности,
а
государственное – на праве хозяйственного ведения государственного
предприятия (п. 1 ст. 10 ГК РК). Под государственным
предпринимательством следует понимать не предпринимательскую
деятельность самого государства, а предпринимательство, осуществляемое
государственными предприятиями на праве хозяйственного ведения.
Государство может быть субъектом предпринимательской деятельности и
выступать в двух качествах: как регулятор предпринимательских
отношений (вертикальные отношения) и как обычный участник
предпринимательских отношений (горизонтальные отношения). В
последнем случае как раз таки идет речь о государственном
предпринимательстве. Следовательно, основной формой государственного
предпринимательства (т.е. организационно-правовой формой) является
государственное предприятие.
Также участником предпринимательских отношений может быть и
дочернее предприятие, правом создания которых обладают только
предприятия на праве хозяйственного ведения (ст. 46 Закона РК «О
государственном предприятии» от 19 июня 1995 года № 2335).
Наконец, в зависимости от вида государственной собственности
можно выделить следующие виды государственных предприятий: 1)
республиканские государственные предприятия (т.е. предприятия,
находящиеся в республиканской собственности); 2) коммунальные
государственные предприятия (предприятия, находящиеся в коммунальной
собственности) (п. 2 ст. 1 Закона о госпредприятии). Наряду с этим,
особыми формами государственного предпринимательства выступают
национальные компании и национальные холдинги. Национальной
компанией является созданное по решению Правительства РК акционерное
общество, контрольный пакет акций которого принадлежит государству или
национальному холдингу, и осуществляющее деятельность в стратегически
48
важных отраслях, составляющих основу национальной экономики, за
исключением случаев, предусмотренных законодательством (ст. 34 Закона
РК «Об акционерных обществах» от 13 мая 2003 г. № 415-II).
Национальным холдингом является акционерное общество,
учредителем и единственным акционером которого является Правительство
РК, созданное для эффективного управления принадлежащими ему на праве
собственности пакетами акций национальных компаний и иных
акционерных обществ. К числу участников предпринимательских
отношений следует отнести национальные управляющие компании и
национальные институты развития. Национальной управляющей компанией
является акционерное общество, учредителем и единственным акционером
которого является Правительство РК, имеющее основной целью
деятельности управление принадлежащими ему на праве собственности
пакетами акций (долями участия) национальных институтов развития и
других юридических лиц. Национальные институты развития – финансовые,
консалтинговые, инновационные, сервисные организации, созданные по
решению Правительства РК в организационно-правовой форме
акционерных обществ, главной целью деятельности которых является
реализация проектов в области индустриально-инновационного развития и
поддержки предпринимательства.
Завершая, следует отметить, что предпринимательскую деятельность
могут осуществлять не только коммерческие юридические лица, но и
некоммерческие организации (государственные учреждения).
Частное предпринимательство можно подразделить на два основных
вида
–
частное
предпринимательство
юридических
лиц
(предпринимательство
негосударственных
юридических
лиц)
и
предпринимательство физических лиц без образования юридического лица
(индивидуальное
предпринимательство).
Видами
индивидуального
предпринимательства являются личное и совместное предпринимательство.
Личное предпринимательство осуществляется одним физическим лицом
самостоятельно на базе имущества, принадлежащего ему на праве
собственности, а также в силу иного права, допускающего пользование и
(или) распоряжение имуществом (п. 2 ст. 7 Закона о частном
предпринимательстве).
Совместное
предпринимательство
осуществляется
группой
физических лиц (индивидуальных предпринимателей) на базе имущества,
принадлежащего им на праве общей собственности, а также в силу иного
права, допускающего совместное пользование и (или) распоряжение
имуществом (п. 3 ст. 7 Закона о частном предпринимательстве). Формами
совместного предпринимательства являются: 1) предпринимательство
супругов, осуществляемое на основе общей совместной собственности
супругов; 2) семейное предпринимательство, осуществляемое на основе
общей совместной собственности крестьянского (фермерского) хозяйства
или общей совместной собственности на приватизированное жилище; 3)
простое товарищество, при котором частное предпринимательство
49
осуществляется на базе общей долевой собственности. Частное
предпринимательство может быть дифференцировано на три вида: 1) малое
предпринимательство (малый бизнес); 2) среднее предпринимательство
(средний бизнес); 3) крупное предпринимательство (крупный бизнес). Это
общепризнанное деление, применяемое во всех развитых странах мира.
Согласно п. 1 ст. 6 Закона о частном предпринимательстве юридическое
лицо, являющееся субъектом частного предпринимательства, может быть
создано только в организационно-правовой форме, предусмотренной
гражданским
законодательством,
поэтому
формами
частного
предпринимательства коммерческих организаций могут быть хозяйственное
товарищество, акционерное общество и производственный кооператив (п. 2
ст. 34 ГК РК). Что касается некоммерческих организаций (которые могут
быть созданы в форме учреждения, общественного объединения,
потребительского кооператива, общественного фонда, религиозного
объединения и в иной форме, предусмотренной законодательными актами
(п. 3 ст. 34 ГК РК), то они могут заниматься предпринимательской
деятельностью лишь постольку, поскольку это соответствует их уставным
целям.
Государственная поддержка частного предпринимательства в
Республике Казахстан осуществляется по следующим направлениям: 1)
совершенствование законодательства по вопросам регулирования частного
предпринимательства; 2) создание и развитие центров поддержки частного
предпринимательства, бизнес инкубаторов, технологических парков,
индустриальных зон и других объектов инфраструктуры частного
предпринимательства; 3) учебно-методологическое, научно-методическое и
информационное
обеспечение
деятельности
субъектов
частного
предпринимательства за счет бюджетных средств.
Формами государственной поддержки и развития частного
предпринимательства являются: 1) создание при государственных органах
научно-исследовательских институтов по изучению проблем и разработке
предложений по развитию частного предпринимательства; 2) организация
деятельности экспертных советов при центральных государственных и
местных исполнительных органах; 3) создание финансовых институтов
поддержки и развития частного предпринимательства; 4) организация
деятельности бизнес-инкубаторов и индустриальных зон; 5) продажа
земельных участков, зданий, помещений либо перевод жилых помещений в
нежилые в соответствии с законами РК (государственные органы продают
субъектам частного предпринимательства земельные участки, здания,
помещения либо изменяют целевое назначение земельного участка в
соответствии с земельным законодательством РК, либо выдают разрешение
на переоборудование жилого помещения в нежилое в соответствии с
законодательством РК о жилищных отношениях с обязательным
включением в договор купли-продажи либо в разрешение технических
условий на подключение к необходимой инфраструктуре. Дальнейшее
50
подключение субъектов частного предпринимательства к инфраструктуре
осуществляется в соответствии с договором купли-продажи либо
разрешением). Еще одной формой государственной поддержки частного
предпринимательства
выступает
создание
индустриальных
зон,
обеспечивающих экономические и организационные условия для развития
частного предпринимательства. Индустриальные зоны создаются для
выполнения следующих задач: 1) содействие ускоренному развитию
частного предпринимательства в сфере промышленности; 2) оптимизация
затрат на создание и развитие инфраструктуры новых производств; 3)
повышение эффективности производства; 4) обеспечение занятости
населения.
Немаловажную роль в обеспечении государственной поддержки
частного предпринимательства играет информационное обеспечение
частного предпринимательства. Согласно ст. 23 Закона о частном
предпринимательстве государственные органы всех уровней обязаны
создать WEB-сайты в общедоступных телекоммуникационных сетях
(Интернете и других) для распространения на бесплатной основе
информации и материалов, не ограниченных к распространению, и
обеспечить их рекламу.
Специальные условия предусмотрены для субъектов частного
предпринимательства,
осуществляющих
сельскохозяйственную
деятельность.
Государственная
поддержка
субъектов
частного
предпринимательства,
осуществляющих
сельскохозяйственную
деятельность, производится на республиканском и региональном уровнях, и
регулируется в соответствии с законами РК, устанавливающими сроки,
объем и меры оказания им государственной поддержки.
Мировой опыт свидетельствует, что без государственной поддержки
субъекты малого бизнеса обречены на банкротство, т.к. в среднем из
каждых 10-ти остаются функционировать только 2-3, поэтому малый бизнес
относится к сфере наиболее рискованного бизнеса. Как показывает
международная практика, в развитых странах предпринимаются меры для
поддержания субъектов малого бизнеса ввиду того, что малые предприятия,
играя огромную роль в создании и поддержании предпринимательской и
конкурентной среды, вместе с тем, из-за своих ограниченных масштабов и
ресурсов оказываются в менее выгодном положении на рынке, чем более
крупные предприятия, и не могут конкурировать с ними на равных.
Поэтому государственная политика этих стран направлена на то, чтобы
компенсировать эти способности малых предприятий и помочь им
действовать на рынке как полноправным субъектам конкуренции.
К достоинствам малого бизнеса в странах с развитой экономикой
традиционно относят: 1) гибкость и быстрота принятия решения
(деятельность малого предприятия легче проанализировать применительно
к меняющимся условиям рынка, определяя хозяйственную политику); 2)
малые размеры предприятия позволяют
легко контролировать
51
производственный процесс, переналаживая его в связи с актуальными
запросами потребителей и рынка (быстрая реакция на изменения в налогах,
льготах,
стабильность
в
конкурентной
среде);
3)
простые
коммуникационные связи внутри предприятия и соответственно быстрая
реакция на команды и распоряжения повышают эффективность
деятельности; 4) личные связи, вредящие в крупном деле, в малом бизнесе
составляют его основу и способствуют повышению его эффективности.
В Республике Казахстан еще предстоит создать необходимые условия
для формирования цивилизованной предпринимательской среды,
обусловленной стабильностью экономики и обеспечением экономического
роста. В этой связи создание льготных условий для осуществления
деятельности субъектам малого бизнеса может послужить стимулом общего
подъема экономики и преодоления спада производства.
В
настоящее
время
государственная
поддержка
малого
предпринимательства реализуется на основе следующих принципов: 1)
приоритет развития малого предпринимательства в Республике Казахстан;
2)
комплексность
государственной
поддержки
малого
предпринимательства; 3) доступность инфраструктуры поддержки малого
предпринимательства и осуществляемых мер для всех субъектов малого
предпринимательства; 4) международное сотрудничество в области
поддержки и развития малого предпринимательства.
В соответствии с действующим законодательством государственная
поддержка малого предпринимательства осуществляется по следующим
направлениям: 1) создание условий для использования субъектами малого
предпринимательства государственных финансовых, статистических,
материально-технических и информационных ресурсов, а также научнотехнических разработок и технологий; 2) разработка государственных,
отраслевых (секторальных) и региональных программ развития малого
предпринимательства;
3)
установление
упрощенного
порядка
государственной регистрации и ликвидации субъектов малого
предпринимательства;
4)
установление
оптимального
режима
налогообложения; 5) принятие программ кредитования малого
предпринимательства; 6) создание системы привлечения и использования
инвестиций, в том числе иностранных, для поддержки и развития малого
предпринимательства; 7) обеспечение гарантированного объема закупа
товаров (работ, услуг) для государственных нужд; 8) организация
подготовки, переподготовки и повышения квалификации кадров путем
развития существующих и создания новых учебных и исследовательских
центров, консалтинговых организаций и информационных систем
поддержки и развития малого предпринимательства; 9) создание
национальных институтов развития (п. 3 ст. 18 Закона о частном
предпринимательстве).
Государственная поддержка и развитие малого предпринимательства
осуществляется в следующих формах:
1) оказание финансовой поддержки (финансовая поддержка субъектов
52
малого
предпринимательства
осуществляется
путем:
закупа
гарантированного объема товаров (работ, услуг) для государственных нужд;
организации кредитования через банки второго уровня; выдачи
государственных грантов для организации и реализации социально
значимых проектов в отраслях экономики; реализации специальных
инвестиционных программ; предоставления займов за счет бюджетных
средств. Финансовую поддержку малого предпринимательства со стороны
государства осуществляет специальный фонд, создаваемый по решению
Правительства РК, единственным акционером которого выступает
национальная управляющая компания, основной целью которого является
обеспечение доступа к финансовым ресурсам);
2) организации сети центров поддержки малого предпринимательства
(центры поддержки малого предпринимательства создаются в целях
вовлечения населения в частное предпринимательство, создания новых
субъектов малого предпринимательства. Задачами центра поддержки
малого предпринимательства являются: анализ предпринимательского
климата, отечественного и международных рынков, отраслей и секторов
экономики; оказание комплекса услуг в области маркетинга и менеджмента;
оказание услуг по разработке инвестиционных и бизнес-проектов,
консультационных и других услуг; содействие повышению инновационной
активности
субъектов
малого
предпринимательства;
содействие
профессиональному росту субъектов малого предпринимательства;
обеспечение доступа к информационным и экспертным ресурсам;
проведение семинаров, тренингов; формирование базы данных субъектов
малого предпринимательства; анализ и обобщение информации по
развитию малого предпринимательства и проблемных вопросов его
развития);
3) организации деятельности бизнес-инкубаторов (бизнес-инкубаторы
создаются для оказания содействия в становлении и развитии субъектов
малого предпринимательства. Задачами бизнес-инкубатора являются: отбор
субъектов малого предпринимательства для размещения в бизнесинкубаторе;
оказание
субъектам
малого
предпринимательства
образовательных,
маркетинговых,
консалтинговых
и
других
организационно-управленческих услуг);
4) передачи субъектам малого предпринимательства в доверительное
управление или аренду не используемых более одного года объектов
государственной собственности (субъектам малого предпринимательства
могут передаваться в доверительное управление или аренду не
используемые более одного года объекты государственной собственности
для организации промышленного производства и сферы услуг, за
исключением торгово-посреднической деятельности. Контроль за
выполнением субъектами малого предпринимательства условий договора
аренды или доверительного управления осуществляют соответствующие
государственные
органы,
уполномоченные
на
распоряжение
республиканской и коммунальной собственностью);
53
5) безвозмездной передачи субъектам малого предпринимательства в
собственность объектов, переданных в аренду или доверительное
управление для организации промышленного производства и развития
сферы услуг населению по истечении года с момента заключения договора
в случае выполнения предусмотренных им условий в порядке,
установленном Правительством РК.
Здесь необходимо особо подчеркнуть, что данные условия не
распространяются
на
субъекты
малого
предпринимательства,
осуществляющие торгово-посредническую деятельность (п.2 ст.19 Закона о
частном предпринимательстве).
Государственная
поддержка
малого
предпринимательства
осуществляется на основе государственных, отраслевых (секторальных) и
региональных программ и представляет собой комплекс мер, направленных
на развитие и поддержку малого предпринимательства. Государственные,
отраслевые (секторальные) и региональные программы поддержки и
развития малого предпринимательства разрабатываются для обеспечения
производства конкурентоспособной продукции, а также оказания
финансовой,
учебно-методической
помощи
субъектам
малого
предпринимательства в сферах инновационной, образовательной
деятельности, финансового и правового консалтинга.
Государственные программы поддержки и развития малого
предпринимательства утверждаются Президентом РК и являются
обязательными для исполнения на всей территории республики
государственными органами и субъектами частного предпринимательства.
Правительство РК по итогам года отчитывается перед Президентом РК в
порядке, установленном законодательством РК, о результатах, полученных
в ходе реализации государственных и отраслевых (секторальных) программ
поддержки и развития малого предпринимательства.
В соответствии с приоритетными направлениями развития экономики
государства и спецификой развития экономики региона местные
исполнительные органы разрабатывают региональные программы
поддержки и развития малого предпринимательства, которые являются
составной частью программы экономического развития региона.
Государственные, отраслевые (секторальные) и региональные
программы поддержки и развития малого предпринимательства включают:
1) предложения по совершенствованию нормативной правовой базы; 2)
приоритетные виды деятельности малого предпринимательства; 3) меры по
формированию инфраструктуры поддержки малого предпринимательства;
4) меры по кредитно-финансовой и имущественной поддержке малого
предпринимательства; 5) меры, направленные на вовлечение в частное
предпринимательство социально незащищенных слоев населения; 6) меры,
направленные на стимулирование передачи крупными промышленными
организациями части бизнеса субъектам малого предпринимательства, а
также закупки у них непрофильных сопутствующих видов деятельности; 7)
меры по пропаганде государственной политики по поддержке малого
54
предпринимательства; 8) другие меры, связанные с реализацией
государственной политики по поддержке, развитию и защите малого
предпринимательства.
В целях повышения профессионального уровня субъектов малого
предпринимательства оказывается учебно-методологическая и научнометодическая поддержка, которая осуществляется за счет бюджетных
средств и иных источников, не запрещенных законодательством РК, путем:
1) организации учебных семинаров-тренингов и научно-практических
конференций по вопросам ведения частного предпринимательства; 2)
распространения методических пособий, информационных бюллетеней о
практике осуществления частного предпринимательства, рынке новых
технологий; 3) создания в регионах сети информационных, консалтинговых
центров; 4) подготовки менеджеров для организации обучения субъектов
малого предпринимательства в регионах.
По результатам изучения темы студент должен знать понятие, виды и
формы предпринимательской деятельности.
Должен
уметь
дать
характеристику
видам
и
формам
предпринимательской деятельности.
Вопросы для самоконтроля.
1. Понятие и признаки предпринимательской деятельности
2. Виды и формы предпринимательства
3. Государственная поддержка частного предпринимательства
4. Государственная поддержка малого предпринимательства
Литература:
1 Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской
деятельности в России. – М.: Проспект, 2005;
2 Жилинский С.Э. Предпринимательское право (правовая основа
предпринимательской деятельности): Учебник для вузов. – М.:
Издательство Норма, 2006;
3 Коммерческое право зарубежных стран: Учебник. / Под ред. В.Ф.
Попондопуло. СПб.: Издательский дом СПбГУ, 2005;
4 Международное коммерческое право: Учебное пособие. / СанктПетербургский филиал ИГП РАН. / А.Ю. Бушев и др. / Под общ. ред. В.Ф.
Попондопуло. – 2-е изд., стер. – М.: Омега-Л, 2006;
Тема 5 Субъекты предпринимательской деятельности
Цель занятия – ознакомление с правами и обязанностями субъектов
малого, среднего и крупного предпринимательства.
Понятие субъекта предпринимательской деятельности. Права и
обязанности субъекта предпринимательской деятельности. Виды субъектов
предпринимательской деятельности (малого, среднего и крупного
предпринимательства).
Субъектами
предпринимательской
55
деятельности
выступают
коммерческие организации (независимо от форм собственности, в том числе
государственные предприятия, негосударственные юридические лица) и
физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность
(индивидуальные
предприниматели).
К
иным
участникам
предпринимательской деятельности можно отнести: некоммерческие
организации,
занимающиеся
предпринимательством;
граждан,
осуществляющих предпринимательскую деятельность без регистрации;
филиалы и представительства коммерческих организаций; объединения
предпринимателей – ФПГ, холдинги, простые товарищества и другие
объединения без образования юридического лица.
Предприниматель – это лицо, осуществляющее предпринимательскую
деятельность в установленном порядке на профессиональной основе. Для
того чтобы тот или иной участник экономических отношений был признан
предпринимателем, он должен отвечать определенным признакам: 1) иметь
обособленное
имущество
(необходимое
для
осуществления
предпринимательской
деятельности);
2)
обладать
хозяйственной
компетенцией; 3) быть зарегистрированным в установленном порядке; 4)
нести самостоятельную имущественную ответственность.
Наличие обособленного имущества является основным признаком
субъекта предпринимательской деятельности. В качестве правовых форм
такого обособления выступают право собственности, которое предоставляет
обладателю
возможность
непосредственно
заниматься
предпринимательской деятельностью, а также права хозяйственного
ведения, оперативного управления, внутрихозяйственного ведения, аренды.
Хозяйственную
компетенцию
как
неотъемлемый
элемент
правосубъектности образуют правомочия, которыми наделяется субъект в
соответствии с законом и учредительными документами, а в некоторых
случаях и на основании лицензии. Выделяют следующие виды
хозяйственной компетенции: 1) общая компетенция (предоставляющая
возможность субъектам иметь права и нести обязанности, необходимые для
осуществления предпринимательской деятельности – ею обладают
коммерческие организации и индивидуальные предприниматели); 2)
специальная
компетенция
(которой
наделяются
некоммерческие
организации, имеющие права, соответствующие целям их деятельности и
предусмотренные в учредительных документах); 3) ограниченная
компетенция (субъект как носитель общей хозяйственной компетенции
имеет право самостоятельно ограничить ее в учредительных документах); 4)
исключительная хозяйственная компетенция (ею обладают субъекты,
осуществляющие такой вид деятельности, при ведении которого
законодательством установлен запрет на осуществление других видов
деятельности, например, банки). При этом организации, в силу закона
обладающие специальной или исключительной правоспособностью, не
вправе совершать сделки, противоречащие целям и предмету их
деятельности.
В
результате
государственной
регистрации
предпринимательская деятельность приобретает легитимный характер
56
(легитимация – признание или подтверждение законности какого-либо
права, полномочия). Отношения, возникающие в связи с государственной
регистрацией субъектов предпринимательской деятельности, помимо
Закона о частном предпринимательстве регулируются ГК РК и Законом РК
«О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации
филиалов и представительств» от 17 апреля 1995 года № 2198.
Самостоятельная имущественная ответственность основывается на
имущественной обособленности предпринимателя. Данный признак нашел
отражение в ст. 44 ГК РК: каждое юридическое лицо несет
самостоятельную гражданско-правовую ответственность по своим
обязательствам, ни его учредители (или участники), ни государство не несут
никакой ответственности по его долгам. В то же время законом
предусмотрен ряд исключений из этого общего правила для обеспечения в
некоторых случаях интересов кредиторов. Так, исключения установлены
для казенных предприятий, государственных учреждений и учреждений,
которые отвечают по долгам кредиторов не всем своим имуществом, а лишь
имеющимися у них деньгами (ст. 207 ГК РК), при недостаточности,
например, у казенного предприятия денег, субсидиарную ответственность
по его обязательствам несет Правительство РК или соответствующий
местный исполнительный орган.
Отдельные правила ответственности юридического лица установлены
в случаях, когда банкротство юридического лица вызвано действиями его
учредителя или собственника имущества и в случаях наступления
субсидиарной или солидарной ответственности учредителей некоторых
видов юридических лиц по их долгам (ст. ст. 70, 84, п. 3 ст. 96 ГК РК).
Кроме того, дополнительная ответственность учредителей (участников)
юридических лиц по долгам последних может быть установлена
учредительными документами (п. 2 ст. 44 ГК РК).
Предприниматели – физические лица и организации, ведущие
предпринимательскую деятельность, отвечают по своим обязательствам
принадлежащим им имуществом, то есть предусматривается полная
имущественная ответственность лиц, занимающихся предпринимательской
деятельностью.
Согласно п. 1 ст. 8 Закона о частном предпринимательстве субъекты
частного предпринимательства вправе:
1) осуществлять любые виды частного предпринимательства, если
иное не установлено законами РК;
2) осуществлять частное предпринимательство с использованием
наемного труда в соответствии с законами РК;
3) создавать филиалы и представительства в порядке,
предусмотренном законами РК;
4) самостоятельно устанавливать цены на производимые товары
(работы, услуги), за исключением случаев, установленных законами РК;
5)
предоставлять
средства
(займы)
субъектам
частного
57
предпринимательства на возмездной основе;
6) осуществлять внешнеэкономическую деятельность в пределах
своей правоспособности;
7) учреждать объединения субъектов частного предпринимательства;
8) участвовать в работе экспертных советов через аккредитованные
объединения субъектов частного предпринимательства;
9) обращаться в правоохранительные и государственные органы,
осуществляющие контрольные и надзорные функции по вопросам
привлечения к ответственности лиц, виновных в нарушении прав субъектов
частного предпринимательства;
10) обращаться в судебные органы для защиты своих прав и законных
интересов;
11) вносить для рассмотрения в государственные органы предложения
об устранении причин и условий, способствующих неисполнению или
ненадлежащему исполнению нормативных правовых актов по вопросам
поддержки и защиты частного предпринимательства.
Субъекты частного предпринимательства обязаны:
1) соблюдать законодательство РК, права и охраняемые законом
интересы физических и юридических лиц;
2) обеспечивать соответствие производимой продукции (работ, услуг)
требованиям законодательства РК;
3) получать лицензии на осуществление видов частного
предпринимательства, подлежащих лицензированию, в соответствии с
законом РК о лицензировании;
4) осуществлять обязательное страхование гражданско-правовой
ответственности в соответствии с законами РК (п. 2 ст. 8 Закона).
В законодательном порядке закреплено правило о недопустимости
осуществления
недобросовестной
конкуренции
субъектами
предпринимательской деятельности. В частности, в соответствии со ст. 9
Закона о частном предпринимательстве запрещаются действия
(бездействие) субъектов частного предпринимательства, направленные на
ограничение или устранение конкуренции путем нарушения прав других
субъектов частного предпринимательства на свободную конкуренцию,
установленных законами РК (преждевсего, Законом РК «О конкуренции и
ограничении монополистической деятельности» от 7 июля 2006 г. № 173III). Что касается предпринимателей – отечественных производителей, то
защита внутреннего рынка осуществляется мерами тарифного и
нетарифного регулирования (в соответствии с нормами Закона РК «О мерах
защиты внутреннего рынка при импорте товаров» от 28 декабря 1998 г. №
337-I).
Особое внимание в законодательстве о частном предпринимательстве
уделено вопросам правовой охраны информации о субъекте частного
предпринимательства, заключающейся в запрете незаконного получения,
распространения или использования информации, составляющей
коммерческую тайну. Субъект частного предпринимательства:
58
1) определяет круг лиц, имеющих право свободного доступа к
информации, составляющей коммерческую тайну, и принимает меры к
охране ее конфиденциальности;
2) определяет порядок отнесения информации к категориям доступа,
условия хранения и использования информации, составляющей
коммерческую тайну;
3) вправе требовать у своих работников подписку о неразглашении
информации, составляющей коммерческую тайну, а лиц, осуществляющих
его проверку, предупреждать об ответственности в соответствии с законами
РК; 4) вправе не предоставлять государственным органам и должностным
лицам при выполнении регистрационных, контрольных функций и при
совершении других действий доступ к информации, составляющей
коммерческую тайну, кроме той, которая необходима для реализации
возложенных на них функций, установленных законами РК.
При этом перечень информации, подлежащей обязательному
опубликованию либо обязательному доведению до сведения акционеров,
участников хозяйственного товарищества или иного определенного круга
лиц, устанавливается учредительными документами субъекта частного
предпринимательства в соответствии с законами РК.
Любая информация о субъекте частного предпринимательства,
полученная государственным органом в ходе реализации возложенных на
него функций, не подлежит разглашению и распространению, за
исключением случаев передачи информации другому государственному
органу в соответствии с законами РК.
Правоохранительные органы вправе запрашивать и получать
необходимую информацию, в том числе составляющую коммерческую
тайну, как от субъекта частного предпринимательства, так и от
государственных органов, обладающих этой информацией, на основании
санкции прокурора, постановления следственных органов о возбуждении
уголовного дела или на основании постановления суда (п. 9 ст. 11 Закона о
частном предпринимательстве).
Говоря об ответственности, необходимо отметить, что за нарушение
правил охраны информации о субъекте частного предпринимательства
наступает гражданско-правовая ответственность.
Так, согласно п. 4 ст. 11 Закона о частном предпринимательстве лица,
незаконными методами получившие, раскрывшие или использовавшие
информацию, составляющую коммерческую тайну, обязаны возместить
причиненный ущерб в соответствии с гражданским законодательством РК.
Главное требование, предъявляемое законодателем к порядку
использования информации, составляющей коммерческую и иную
охраняемую законом тайну, заключается в том, что она не может быть
разглашена без согласия субъекта частного предпринимательства
(единственным исключением из этого правила является наличие
вступившего в законную силу решения суда). В отношении обобщенной
информации, не раскрывающей сведений о деятельности конкретного
59
субъекта частного предпринимательства, установлено, что она признается
общедоступной (п. 11 ст. 11 Закона о частном предпринимательстве).
Хотя законодательством и установлена обязанность субъекта частного
предпринимательства по предоставлению статистической отчетности
уполномоченному органу, но она носит ограниченный характер, поскольку
государственные органы не вправе требовать сведения, не предусмотренные
нормативными правовыми актами в области государственной статистики
(например, Законом РК «О государственной статистике» от 7 мая 1997 г. №
98-1).
Классификация субъектов предпринимательской деятельности
проводится по различным основаниям, например, государственные и
частные организации различаются в зависимости от того, на какой форме
собственности они основаны. Исходя из такого критерия как характер
хозяйственной компетенции субъекта предпринимательской деятельности,
можно выделить коммерческие и некоммерческие организации. В свою
очередь, коммерческие организации можно подразделить в зависимости от
их организационно-правовой формы на: 1) хозяйственное товарищество; 2)
акционерное общество; 3) производственный кооператив. Организационноправовыми формами некоммерческих организаций являются: 1)
учреждение; 2) общественное объединение; 3) общественный фонд; 4)
потребительский кооператив; 5) религиозное объединение; 6) ассоциация
(союз).
Субъекты,
в
компетенции
которых
преобладает ведение
хозяйственной деятельности, это: 1) индивидуальные предприниматели; 2)
предприниматели – юридические лица.
В хозяйственной компетенции государства и административнотерриториальных единиц (областей, районов, городов и др.) наибольший
удельный вес составляет хозяйственно-организаторская деятельность как
собственников, а также реализация и защита публичных интересов
общества.
В соответствии с Законом о частном предпринимательстве субъекты
частного предпринимательства объединены в три группы: 1) субъекты
малого предпринимательства; 2) субъекты среднего предпринимательства;
3) субъекты крупного предпринимательства.
Субъектами малого предпринимательства являются индивидуальные
предприниматели без образования юридического лица со среднегодовой
численностью работников не более 50-ти человек и юридические лица,
осуществляющие частное предпринимательство, со среднегодовой
численностью работников не более 50-ти человек и среднегодовой
стоимостью активов за год не выше шестидесятитысячекратного месячного
расчетного показателя (далее – МРП), установленного законом о
республиканском бюджете на соответствующий финансовый год (в
соответствии с законодательством с 1 января 2012 г. МРП составляет 1618
тенге, а среднегодовая численность работников субъектов малого
60
предпринимательства определяется с учетом всех работников, включая
работников филиалов, представительств и других обособленных
подразделений данного субъекта).
В случае превышения одного из названных условий, на субъекты
малого
предпринимательства
не
распространяются
льготы,
предусмотренные для субъектов малого предпринимательства. Речь идет
как о мерах государственной поддержки малого предпринимательства, так и
о других льготах (в частности об упрощенной форме ведения
бухгалтерского учета и составления финансовой отчетности).
Также законодательством специально выделены те субъекты частного
предпринимательства, которые, хотя и отвечают указанным условиям, но
они не могут быть признаны субъектами малого предпринимательства. В
частности, к ним отнесены индивидуальные предприниматели и
юридические лица, осуществляющие:
1) деятельность, связанную с оборотом наркотических средств,
психотропных веществ и прекурсоров; 2) производство и (или) оптовую
реализацию подакцизной продукции; 3) деятельность по хранению зерна на
хлебоприемных пунктах; 4) проведение лотереи; 5) деятельность в сфере
игорного и шоу-бизнеса; 6) деятельность в области сертификации,
метрологии и управления качеством; 7) деятельность по добыче,
переработке и реализации нефти, нефтепродуктов, газа, электрической и
тепловой энергии; 8) деятельность, связанную с оборотом радиоактивных
материалов; 9) банковскую деятельность (либо отдельные виды банковских
операций) и деятельность на страховом рынке (кроме деятельности
страхового агента); 10) аудиторскую деятельность; 11) профессиональную
деятельность на рынке ценных бумаг (п. 4 ст. 6 Закона о частном
предпринимательстве).
Субъектами
среднего
предпринимательства
являются
индивидуальные предприниматели без образования юридического лица со
среднегодовой численностью работников свыше пятидесяти человек и
юридические лица, осуществляющие частное предпринимательство, со
среднегодовой численностью работников свыше пятидесяти, но не более
двухсот пятидесяти человек и среднегодовой стоимостью активов за год не
свыше трехсотдвадцатипятитысячекратного МРП, установленного законом
о республиканском бюджете на соответствующий финансовый год (п. 7 ст.
6 Закона о частном предпринимательстве).
Субъектами крупного предпринимательства являются юридические
лица, осуществляющие частное предпринимательство, со среднегодовой
численностью работников более двухсот пятидесяти человек или общей
стоимостью активов за год свыше трехсотдвадцатипятитысячекратного
МРП, установленного законом о республиканском бюджете на
соответствующий финансовый год (п. 8 ст. 6 Закона о частном
предпринимательстве).
Вопросы для самоконтроля.
61
1. Понятие субъекта предпринимательской деятельности
2. Права и обязанности субъекта предпринимательской деятельности
3. Виды субъектов предпринимательской деятельности
Литература:
1 Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской
деятельности в России. – М.: Проспект, 2005;
2 Жилинский С.Э. Предпринимательское право (правовая основа
предпринимательской деятельности): Учебник для вузов. – М.:
Издательство Норма, 2006;
3 Коммерческое право зарубежных стран: Учебник. / Под ред. В.Ф.
Попондопуло. СПб.: Издательский дом СПбГУ, 2005;
4 Международное коммерческое право: Учебное пособие. / СанктПетербургский филиал ИГП РАН. / А.Ю. Бушев и др. / Под общ. ред. В.Ф.
Попондопуло. – 2-е изд., стер. – М.: Омега-Л, 2006.
Тема 6 Создание, реорганизация и ликвидация субъектов
предпринимательской деятельности
Цель занятия - студент должен знать порядок создания, реорганизации
и ликвидации субъектов предпринимательской деятельности.
Должен уметь использовать теоретические знания на практике.
Порядок создания субъектов предпринимательской деятельности.
Способы создания субъектов предпринимательской деятельности. Подходы
к государственной регистрации субъектов частного предпринимательства.
Перерегистрация субъектов частного предпринимательства. Реорганизация
и ликвидация субъектов предпринимательской деятельности. Основание
прекращения деятельности. Ликвидация юридического лица: добровольное,
юридическое. Банкротство.
Для возникновения субъекта предпринимательской деятельности
необходима сознательно-волевая деятельность собственника имущества как
его учредителя. Это в равной степени касается как индивидуального
предпринимателя, так и юридического лица. Однако если в отношении
индивидуального предпринимателя законодательством определен только
один способ создания (явочный), то в отношении юридических лиц таких
способов три:
1) распорядительный – путем прямого указания, распоряжения органа
государственной власти или управления (такое указание может быть дано в
форме издания распорядительного акта уполномоченного на то
государственного органа – таким путем создаются государственные
предприятия, государственные учреждения);
2) разрешительный – юридические лица создаются по инициативе
своих учредителей (государственных, частных предприятий, общественных
организаций и граждан), но с разрешения соответствующих
государственных органов;
3) явочно-нормативный – для создания юридического лица таким
способом не требуется ни разрешения, ни распоряжения государственных
62
органов (необходимо наличие двух условий: 1) порядок образования такого
юридического лица должен быть заранее предусмотрен в законодательстве;
2) должно быть решение общего собрания членов об объединении их в
организацию,
отвечающую
требованиям
соответствующего
законодательного акта).
Правоспособность юридического лица возникает с момента его
государственной регистрации, которая является обязательной для любого
вида юридического лица.
Законодательством о частном предпринимательстве установлены
различные подходы к государственной регистрации субъектов частного
предпринимательства – юридических и физических лиц. Государственная
регистрация (перерегистрация) субъектов частного предпринимательства –
юридических лиц осуществляется в соответствии с нормами
законодательства о государственной регистрации юридических лиц (Закона
РК «О государственной регистрации юридических лиц и учетной
регистрации филиалов и представительств» от 17 апреля 1995 г. № 2198).
Государственная регистрация юридических лиц включает в себя проверку
соответствия учредительных и других документов, представленных на
государственную регистрацию, законодательным актам РК, выдачу им
свидетельства
о
государственной
регистрации
с
присвоением
регистрационного номера, занесение сведений о юридических лицах в
единый Государственный регистр. Учетная регистрация филиалов и
представительств включает в себя проверку соответствия документов,
представленных на учетную регистрацию, законодательным актам РК,
выдачу им свидетельства об учетной регистрации с присвоением
регистрационного номера, занесение сведений о филиалах и
представительствах в реестр филиалов и представительств (ст. 1 Закона о
государственной регистрации юридических лиц).
Что касается государственной регистрации субъектов частного
предпринимательства – физических лиц, то порядок их регистрации
определяется в соответствии с нормами законодательства о частном
предпринимательстве. Согласно п. 1 ст. 27 Закона о частном
предпринимательстве государственная регистрация физических лиц,
осуществляющих частное
предпринимательство без
образования
юридического лица, носит явочный характер и заключается в постановке на
учет в качестве индивидуального предпринимателя в территориальном
налоговом органе по месту его жительства.
В отличие от юридических лиц, государственная регистрация которых
является обязательной, физические лица – субъекты частного
предпринимательства
могут
осуществлять
деятельность
и
без
государственной регистрации. Вместе с тем, законодательством о частном
предпринимательстве прямо закреплена обязательность государственной
регистрации для отдельных категорий индивидуальных предпринимателей.
В частности, для тех индивидуальных предпринимателей, которые отвечают
одному из следующих условий:
63
1) используют труд наемных работников на постоянной основе;
2) имеют от частного предпринимательства совокупный годовой
доход, исчисленный в соответствии с налоговым законодательством РК, в
размере, превышающем не облагаемый налогом размер совокупного
годового дохода, установленный для физических лиц законами РК (общей
суммы в размере МРП). Деятельность перечисленных индивидуальных
предпринимателей без государственной регистрации запрещается, за
исключением случаев, предусмотренных налоговым законодательством РК.
Свидетельство о государственной регистрации индивидуального
предпринимателя выдается бессрочно, если иной срок не предусмотрен в
заявлении.
Для
государственной
регистрации
индивидуальный
предприниматель представляет регистрирующему органу минимальный
пакет документов: 1) заявление по форме, установленной регистрирующим
органом; 2) документ, подтверждающий уплату в бюджет суммы сбора за
государственную регистрацию индивидуальных предпринимателей.
Регистрирующий орган не вправе требовать у индивидуального
предпринимателя предоставления других документов, и должен произвести
государственную регистрацию индивидуального предпринимателя не
позднее следующего рабочего дня после представления документов.
Перерегистрация означает не создание юридического лица, а
приведение в соответствие с требованиями действующего законодательства
уже существующего зарегистрированного юридического лица. Согласно п.
6 ст. 42 ГК РК, юридическое лицо подлежит перерегистрации в случаях: 1)
уменьшения размера уставного капитала и объявленного уставного
капитала акционерного общества; 2) изменения наименования
юридического лица; 3) изменения состава участников в хозяйственных
товариществах и закрытых акционерных обществах и по другим
основаниям.
Субъект частного предпринимательства объявляется решением суда
банкротом на основании заявления должника в суд или на основании
заявления в суд кредитора, а в случаях, предусмотренных законами РК, и
иных лиц. Согласно п. 2 ст. 28 Закона о частном предпринимательстве
процедура банкротства индивидуального предпринимателя осуществляется
по правилам, установленным для юридических лиц, с особенностями в
части
очередности
удовлетворения
требований
кредиторов,
предусмотренных гражданским законодательством РК. Следовательно,
реорганизация и ликвидация субъектов частного предпринимательства
осуществляются на общих основаниях, установленных для юридических
лиц и для конкретных организационно-правовых форм, в которых создано
то или иное юридическое лицо (например, Законом РК об акционерных
обществах или Законом РК о ТОО и ТДО и др.). Особые основания
прекращения деятельности в принудительном порядке по решению суда
предусмотрены для индивидуальных предпринимателей:
1) в случае признания его банкротом;
2)
в
случае
признания
недействительной
регистрации
64
индивидуального предпринимателя в связи с допущенными при
регистрации нарушениями законодательства РК, которые носят
неустранимый характер;
3) в случае осуществления деятельности с неоднократными в течение
календарного года или грубыми нарушениями законодательства РК (п. 4 ст.
28 Закона о частном предпринимательстве).
Деятельность индивидуального предпринимателя, помимо указанных
выше оснований прекращается также в следующих случаях: 1) личное
предпринимательство – при признании индивидуального предпринимателя
недееспособным, объявлении умершим или его смерти; 2) семейное
предпринимательство и простое товарищество – если в результате
наступления тех же обстоятельств (перечисленных в п. 1) настоящего
пункта), остался один или не осталось ни одного участника совместного
предпринимательства, а также при разделе имущества в связи с
расторжением брака. Деятельность индивидуального предпринимателя
считается прекращенной с момента исключения такого предпринимателя
(предпринимателей) из Государственного регистра на основании его (их)
заявления либо решения суда, вступившего в законную силу. При
осуществлении индивидуального предпринимательства без регистрации в
установленных случаях оно считается прекращенным с момента
фактического прекращения – при добровольном его характере либо
соответственно с момента вступления в законную силу решения суда – при
принудительном.
Деятельность
индивидуального
предпринимателя
считается
прекращенной с момента исключения такого предпринимателя
(предпринимателей) из Государственного регистра на основании его (их)
заявления либо решения суда, вступившего в законную силу. Исключение
из Государственного регистра производится после сдачи в регистрирующий
орган свидетельства о государственной регистрации индивидуального
предпринимателя.
При осуществлении индивидуального предпринимательства без
регистрации в установленных случаях оно считается прекращенным с
момента фактического прекращения – при добровольном его характере либо
соответственно с момента вступления в законную силу решения суда – при
принудительном. Для субъектов малого предпринимательства, не имеющих
неисполненных обязательств, законами РК может устанавливаться
упрощенный порядок добровольной ликвидации.
Говоря об общих положениях прекращения деятельности
юридического лица, необходимо отметить, что основными ее формами
являются реорганизация юридического лица (кроме случаев выделения из
состава юридического лица другой организации) (ст. 45 ГК РК) и
ликвидация юридического лица (ст. 49 ГК РК).
Реорганизация юридического лица производится по решению
собственника его имущества или уполномоченного собственником органа,
учредителей (участников), а также по решению органа, уполномоченного
65
учредительными документами юридического лица, либо по решению
судебных органов в случаях, предусмотренных законодательными актами.
Законодательством особо выделены пять форм реорганизации
юридического лица – слияние, присоединение, разделение, выделение,
преобразование (а также предусмотрена возможность осуществления
реорганизации в других формах). Реорганизация может быть проведена
добровольно или принудительно. Принудительная реорганизация может
быть осуществлена по решению судебных органов в случаях,
предусмотренных
законодательством
(например,
за
нарушение
антимонопольного законодательства, законодательства о банкротстве и
т.д.). Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением
случаев реорганизации в форме присоединения, с момента регистрации
вновь возникших юридических лиц (при реорганизации юридического лица
путем присоединения к нему другого юридического лица первое из них
считается реорганизованным с момента внесения в государственный
регистр юридических лиц записи о прекращении деятельности
присоединенного юридического лица).
Имущественные
права
и
обязанности
реорганизованного
юридического лица переходят к вновь возникшему юридическому лицу: при
слиянии и присоединении – в соответствии с передаточным актом, при
разделении и выделении – в соответствии с разделительным балансом.
Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения
о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического
лица в отношении
всех его кредиторов и должников, включая и
обязательства,
оспариваемые
сторонами.
Передаточный
акт
и
разделительный баланс утверждаются собственником имущества
юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации
юридического лица, и представляются вместе с учредительными
документами для регистрации вновь возникших юридических лиц или
внесения изменений в учредительные документы существующих
юридических лиц. Непредставление с учредительными документами
соответственно передаточного акта или разделительного баланса, а также
отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам
реорганизованного юридического лица влечет отказ в государственной
регистрации вновь возникших юридических лиц.
Ликвидация юридического лица – это прекращение его
правоспособности и дееспособности путем исключения из государственного
регистра юридических лиц. При ликвидации не происходит правопреемства,
как при реорганизации юридического лица.
Ликвидация может быть добровольной и принудительной. В
добровольном порядке по решению собственника его имущества или
уполномоченного собственником органа, а также по решению органа
юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами,
юридическое лицо может быть ликвидировано по любому основанию.
По решению суда (в принудительном порядке) юридическое лицо
66
может быть ликвидировано в случаях: 1) банкротства; 2) признания
недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными
при его создании нарушениями законодательства, которые носят
неустранимый характер; 3) систематического осуществления деятельности,
противоречащей уставным целям юридического лица; 4) осуществления
деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо деятельности,
запрещенной законодательными актами, либо с неоднократным или грубым
нарушением законодательства, в том числе непредставления декларации о
корпоративном подоходном налоге (о совокупном годовом доходе и
произведенных вычетах) или упрощенной декларации по истечении одного
года после установленного законом срока представления, отсутствия
юридического лица по месту нахождения или по фактическому адресу, а
также учредителей (участников) и должностных лиц, без которых
юридическое лицо не может функционировать в течение одного года; 5) в
других случаях, предусмотренных законодательными актами.
По указанным основаниям требование о ликвидации юридического
лица может быть предъявлено в суд государственным органом, которому
право на предъявление такого требования предоставлено законодательными
актами, а в случаях банкротства также кредитором.
Собственник имущества юридического лица или орган, принявший
решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную
комиссию и устанавливают порядок и сроки ликвидации. Ликвидационная
комиссия публикует информацию о ликвидации юридического лица, а
также о порядке и сроке заявления претензий его кредиторами в
официальных печатных изданиях центрального органа юстиции. Срок
заявления претензий не может быть менее двух месяцев с момента
публикации о ликвидации.
Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов
и получению задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о
ликвидации юридического лица. Оставшееся после удовлетворения
требований кредиторов имущество направляется на цели, указанные в
учредительных документах. При недостаточности у ликвидируемого
казенного предприятия имущества, а у ликвидируемого учреждения – денег
для удовлетворения требований кредиторов последние вправе обратиться в
суд с иском об удовлетворении оставшейся части требований за счет
собственника имущества этого предприятия или учреждения.
При ликвидации юридического лица требования его кредиторов
удовлетворяются в следующей очередности:
1) в первую очередь – удовлетворяются требования по уплате
удержанных из заработной платы и (или) иного дохода алиментов, а также
требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо
несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем
капитализации соответствующих повременных платежей;
2) во вторую очередь – производятся расчеты по оплате труда и
выплате компенсаций лицам, работавшим по трудовому договору,
67
задолженностей по социальным отчислениям в Государственный фонд
социального страхования, по уплате удержанных из заработной платы
обязательных пенсионных взносов, а также вознаграждений по авторским
договорам, за исключением случаев, когда часть сумм требований в
соответствии с Законом РК о банкротстве, удовлетворяются в пятую
очередь;
3) в третью очередь – удовлетворяются требования кредиторов по
обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого
банкрота, в пределах суммы обеспечения, за исключением требований
кредиторов – держателей ипотечных облигаций, обеспеченных залогом прав
требования по договорам ипотечного жилищного займа (включая залог
ипотечных свидетельств), а также государственных ценных бумаг РК в
случаях, когда право собственности на указанные облигации возникло у их
держателей или перешло к ним по сделкам либо по иным основаниям,
предусмотренным законодательными актами РК;
4) в четвертую очередь – погашается задолженность по налогам и
другим обязательным платежам в бюджет;
5) в пятую очередь – производятся расчеты с другими кредиторами в
соответствии с законодательными актами (ст. 51 ГК РК).
Требования каждой очереди удовлетворяются после полного
удовлетворения требований предыдущей очереди. При недостаточности
имущества ликвидируемого юридического лица оно распределяется между
кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам
требований, подлежащих удовлетворению, если иное не установлено
законом. Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов
имущество юридического лица передается его собственнику или
учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или
обязательственные права в отношении юридического лица, если иное не
предусмотрено законодательством или учредительными документами
юридического лица. Претензии кредиторов, не удовлетворенные из-за
недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица, а также
не заявленные до утверждения ликвидационного баланса, считаются
погашенными. Погашенными считаются также требования кредиторов, не
признанные ликвидационной комиссией, если кредитор не обращался с
иском в суд, и требования, в удовлетворении которых решением суда
кредитору отказано.
Банкротство – признанная решением суда несостоятельность
должника, являющаяся основанием для его ликвидации. Под
несостоятельностью понимается неспособность должника индивидуального
предпринимателя или юридического лица удовлетворить требования
кредиторов по денежным обязательствам, произвести расчеты по оплате
труда с лицами, работающими по трудовому договору, а также обеспечить
обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды.
Признание банкротства возможно в добровольном порядке (на
основании заявления должника в суд) или в принудительном порядке (на
68
основании заявления в суд кредитора, а в случаях, предусмотренных
законодательными актами, и иных лиц). К неплатежеспособному должнику
могут быть применены любые, не противоречащие законодательству меры,
направленные на восстановление его платежеспособности с целью
предотвращения ликвидации. Указанные меры реализуются в рамках
реабилитационной процедуры, порядок и сроки осуществления которой
определяются законодательством о банкротстве.
Процедура внешнего наблюдения может быть введена судом в целях:
1) обеспечения сохранности имущества должника; 2) выявления признаков
преднамеренного и ложного банкротства; 3) проведения анализа
финансового состояния должника и действий (бездействия) по уклонению
от исполнения обязательств перед кредиторами; 4) контроля со стороны
кредиторов за состоянием финансово-хозяйственной деятельности
должника и проведением им реорганизации; 5) контроля за совершением
сделок по отчуждению основных средств, передаче имущества в залог или
аренду, а также иных сделок по ценам значительно ниже рыночных либо
без достаточных оснований, исполнение которых может повлечь убытки для
должника.
С
момента
возбуждения
конкурсного
производства:
1)
несостоятельному должнику запрещается отчуждение (кроме случаев, когда
разрешение на отчуждение дано собранием кредиторов), передача
имущества и погашение обязательств; 2) сроки всех долговых обязательств
несостоятельного должника считаются истекшими; 3) прекращается
начисление неустойки и вознаграждения (интереса) по всем видам
задолженности несостоятельного должника;
4) снимаются
все
законодательные ограничения на обращение взыскания на имущество
несостоятельного должника; 5) прекращаются споры имущественного
характера с участием несостоятельного должника, рассматриваемые в суде,
если принятые по ним решения не вступили в законную силу.
После продажи имущества и распределения вырученных от продажи
денег между кредиторами несостоятельный должник освобождается от
исполнения оставшихся обязательств и иных требований, предъявленных к
исполнению и учтенных при признании юридического лица банкротом.
Несостоятельный должник не получает освобождение от обязательств в
случае, если он скрыл или передал в целях сокрытия другому лицу в
течение трех лет до начала ликвидационного производства часть своего
имущества, утаил или сфальсифицировал необходимую отчетную
информацию, включая бухгалтерские книги, счета, документы (ст. 56 ГК
РК).
Признание судом юридического лица банкротом влечет его
ликвидацию. Деятельность предприятия-банкрота считается прекращенной
с момента исключения его из государственного Регистра юридических лиц.
Вопросы для самоконтроля.
1. Порядок создания субъектов предпринимательской деятельности
2. Реорганизация и ликвидация субъектов предпринимательской
69
деятельности
Литература:
1 Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской
деятельности в России. – М.: Проспект, 2005;
2 Гражданский кодекс Республики Казахстан
(Общая часть).
Комментарий. В 2-х книгах. Книга 2. 2-е издание, испр. и доп., с
использованием судебной практики. / Отв. ред. М.К. Сулейменов, Ю.Г.
Басин. – Алматы: «Жеты Жаргы», 2003;
3 Гражданский кодекс Республики Казахстан (Особенная часть).
Комментарий (постатейнный). В 2-х книгах. / Отв. ред. М.К. Сулейменов,
Ю.Г. Басин. – Алматы - 2006;
4 Жилинский С.Э. Предпринимательское право (правовая основа
предпринимательской деятельности): Учебник для вузов. – М.:
Издательство Норма, 2006;
5 Коммерческое право зарубежных стран: Учебник. / Под ред. В.Ф.
Попондопуло. СПб.: Издательский дом СПбГУ, 2005.
Тема 7 Правовой режим имущества и предпринимательской
деятельности
Цель занятия - студент должен знать правовой режим имущества и
предпринимательской деятельности. Должен уметь охарактеризовать
признаки видов собственности.
Право
собственности
как
основа
осуществления
предпринимательской деятельности. Право хозяйственного ведения и
оперативного управления имуществом. Право собственности, владения,
пользования, распоряжения имуществом. Государственная собственность.
Республиканская и коммунальная собственность. Вещные права. Право
хозяйственного ведения, оперативного управления. Имущество, виды.
Правовой режим. Предприятие, понятие. Деньги. Функции денег. Ценные
бумаги. Служебная тайна.
Право хозяйственного ведения и оперативного управления
имуществом Собственность представляет собой общественное отношение
между субъектами права по поводу материальных и нематериальных благ.
Право собственности есть признаваемое и охраняемое законом право
субъекта по своему усмотрению владеть, пользоваться и распоряжаться
принадлежащим ему имуществом.
Право владения представляет собой юридически обеспеченную
возможность осуществлять фактическое обладание имуществом.
Право пользования представляет собой юридически обеспеченную
возможность извлекать из имущества его полезные естественные свойства,
а также получать от него выгоды (выгода может выступать в виде дохода,
приращения, плодов, приплода и в иных формах).
70
Право распоряжения представляет собой юридически обеспеченную
возможность определять юридическую судьбу имущества. Собственник
вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему
имущества любые действия, в том числе отчуждать это имущество в
собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, свои
правомочия по владению, пользованию и распоряжению имуществом,
отдавать имущество в залог и обременять его другими способами,
распоряжаться им иным образом. Он вправе использовать свое имущество
для осуществления предпринимательской деятельности, в том числе путем
систематического получения прибыли от пользования имуществом.
Право собственности не только предоставляет собственнику права, но
и налагает на него определенные обязанности. Собственник несет бремя
содержания принадлежащего ему имущества, т.е. несет расходы по его
содержанию, ремонту и охране, по уплате налогов, а также – риск
случайной гибели или случайной порчи имущества, риски утраты
имущества, связанные с обращением на него взыскания по обязательствам
собственника.
Действующее законодательство основывается на признании
государственной и частной форм собственности (ст. 6 Конституции РК).
Принадлежность имущества гражданам и негосударственным юридическим
лицам и их объединениям означает нахождение его в частной
собственности. В частной собственности может находиться любое
имущество, за исключением отдельных видов, которое в соответствии с
законом не может принадлежать гражданам или юридическим лицам.
Законодатель исходит из того, что количество и стоимость имущества,
находящегося в частной собственности, не ограничивается (кроме случаев,
когда такие ограничения установлены законом в целях защиты основ
конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных
интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности
государства).
Государственная собственность выступает в виде республиканской и
коммунальной собственности. Республиканская собственность состоит из
государственной казны и имущества, закрепленного за государственными
республиканскими
юридическими
лицами
в
соответствии
с
законодательными актами. Государственную казну РК составляют средства
республиканского бюджета, золотовалютный запас и алмазный фонд,
природные ресурсы (земля, ее недра, воды, растительный и животный мир,
другие природные ресурсы), и иное государственное имущество, не
закрепленное за государственными юридическими лицами. Коммунальная
собственность состоит из местной казны и имущества, закрепленного за
коммунальными юридическими лицами в соответствии с законодательными
актами. Местную казну составляют средства местного бюджета и иное
коммунальное имущество, не закрепленное за государственными
юридическими лицами. В свою очередь, коммунальная собственность
подразделяется по уровням местного государственного управления на
71
областную (города республиканского значения, столицы) и районную
(городов областного значения).
К вещным правам наряду с правом собственности относятся: 1) право
землепользования; 2) право хозяйственного ведения; 3) право оперативного
управления; 4) другие вещные права, предусмотренные ГК РК или иными
законодательными актами (например, сервитут, право недропользования,
право временного пользования земельным участком, находящимся в
частной собственности, залог). Особенностями ограниченных вещных прав
являются то, что:
1) они предоставляют лицу возможность владеть, пользоваться и
распоряжаться чужим имуществом;
2) они носят производный и зависимый характер по отношению к
праву собственности;
3) их содержание ограниченно по сравнению с правом собственности;
4) они защищаются теми же средствами и способами, что и право
собственности, в том числе и против самого собственника;
5) переход права собственности на имущество к другому лицу не
является основанием для прекращения иных вещных прав на это
имущество;
6) вещные права на недвижимое имущество подлежат
государственной регистрации.
Право хозяйственного ведения является вещным правом
государственного предприятия, получившего имущество от государства как
собственника
и
осуществляющего
в
пределах,
установленных
законодательными актами, права владения, пользования и распоряжения
этим имуществом.
Объектом права хозяйственного ведения может быть любое
имущество, если иное не предусмотрено законодательством.
Право хозяйственного ведения на имущество, в отношении которого
собственником принято решение о закреплении его за уже созданным
государственным предприятием, возникает у этого предприятия в момент
закрепления имущества на самостоятельном балансе предприятия, если
иное не установлено законодательством или решением собственника.
Плоды, продукция и доходы от использования имущества,
находящегося в хозяйственном ведении, а также имущество, приобретенное
предприятием по договорам или иным основаниям, поступают в
хозяйственное ведение предприятия в порядке, установленном
законодательством для приобретения права собственности.
Право хозяйственного ведения на имущество прекращается по
основаниям и в порядке, предусмотренным законодательством для
прекращения права собственности, а также в случаях правомерного изъятия
имущества у предприятия по решению собственника.
Собственник имущества, находящегося в хозяйственном ведении, в
соответствии с законодательными актами решает вопросы создания
предприятия, определения предмета и целей его деятельности, его
72
реорганизации ликвидации, осуществляет контроль за использованием по
назначению и сохранностью принадлежащего предприятию имущества.
Собственник имеет право на получение части чистого дохода от
использования имущества, находящегося в хозяйственном ведении
созданного им предприятия.
Гражданским законодательством предусмотрены особые условия
осуществления имущественных прав государственного предприятия. В
частности, государственное предприятие, осуществляющее деятельность на
праве хозяйственного ведения, если иное не предусмотрено
законодательными актами не вправе без письменного согласия
собственника или уполномоченного им государственного органа: отчуждать
или иным способом распоряжаться (за исключением случаев,
предусмотрены законодательством), сдавать в долгосрочную аренду (свыше
трех лет), предоставлять во временное безвозмездное пользование
принадлежащие ему здания, сооружения, оборудование и другие основные
средства предприятия; создавать филиалы, представительства и дочерние
предприятия, учреждать совместно с частными предпринимателями
предприятия и совместные производства, вкладывать в них свой
производственный и денежный капитал; распоряжаться принадлежащими
ему акциями, а также дебиторской задолженностью; предоставлять займы;
выдавать поручительство или гарантию по обязательствам третьих лиц (ст.
200 ГК РК). В общем, законодателем закреплено право государственного
предприятия самостоятельно распоряжаться закрепленным за ним на праве
хозяйственного ведения имуществом, не относящимся к основным
средствам.
С другой стороны, прямо установлено, что государственное
предприятие на праве хозяйственного ведения не вправе продавать и
заключать сделки дарения в отношении имущества, относящегося к
основным
средствам
государственного
предприятия,
а
также
принадлежащих ему акций.
Право оперативного управления является вещным правом
учреждения, государственного учреждения, финансируемого за счет средств
собственника, и казенного предприятия, получивших имущество от
собственника
и
осуществляющих
в
пределах,
установленных
законодательными актами в соответствии с целями своей деятельности,
заданиями собственника и назначением имущества, права владения,
пользования и распоряжения этим имуществом.
Собственник имущества, находящегося в оперативном управлении, в
соответствии с законодательными актами решает вопросы создания
учреждения, государственного учреждения или казенного предприятия,
определения предмета и целей его деятельности, обладает правом
определять
юридическую
судьбу
учреждения,
государственного
учреждения или казенного предприятия, содержание его деятельности.
Собственник осуществляет контроль за эффективностью использования и
сохранностью учреждением, государственным учреждением или казенным
73
предприятием переданного собственником имущества. В случае, если
учреждение, создается несколькими собственниками, отношения между
ними и права собственников на управление своим имуществом
определяются учредительным договором или аналогичным соглашением.
Собственник закрепленного за учреждением, государственным
учреждением или казенным предприятием имущества вправе изъять это
имущество либо перераспределить его между другими созданными им
юридическими лицами по своему усмотрению, если иное не установлено
законодательными актами. Учреждения и предприятия, имеющие
имущество на праве оперативного управления, владеют, пользуются и
распоряжаются им в ограниченных пределах: 1) в пределах, установленных
законом, 2) в соответствии с целями своей деятельности, 3) в соответствии с
заданиями собственника, 4) в соответствии с назначением имущества.
Учреждение, государственное учреждение не вправе самостоятельно
отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним
имуществом и имуществом, приобретенным за счет средств, выделенных
ему по смете, если иное не установлено законодательным актом.
Казенное предприятие вправе отчуждать или иным способом
распоряжаться закрепленным за ним имуществом, а также передавать и
списывать дебиторскую задолженность лишь с письменного согласия
собственника этого имущества (за исключением случаев продажи и дарения
имущества, относящегося к его основным средствам). Казенное
предприятие самостоятельно реализует производимую им продукцию, если
иное не установлено законодательством. Порядок распределения доходов
казенного предприятия определяется собственником его имущества.
Для
осуществления
предпринимательской
деятельности
предприниматель должен обладать определенным имуществом. Обладание
обособленным имуществом является необходимым условием для
осуществления предпринимательской деятельности. В юридической
литературе нет однозначности в определении понятия «имущество». На
сегодня сложилось три основных подхода: 1) материальное понимание
имущества (под имуществом понимается совокупность вещей и
материальных ценностей, находящихся у определенного лица на праве
собственности или иного вещного права); 2) обязательственное понимание
имущества (под имуществом понимается совокупность вещей и
имущественных прав); 3) понимание имущества в широком смысле (под
имуществом понимается совокупность вещей, имущественных прав и
обязанностей, которые характеризуют имущественное положение их
носителя). Гражданским законодательством объекты гражданских прав
подразделены на две группы. Согласно ст. 115 ГК РК объектами
гражданских прав могут быть: 1) имущественные блага и права (вещи,
деньги, в том числе иностранная валюта, ценные бумаги, работы, услуги,
объективированные результаты творческой деятельности, фирменные
74
наименования, товарные знаки и иные средства индивидуализации изделий,
имущественные права и другое имущество); 2) личные неимущественные
блага и права (жизнь, здоровье, достоинство личности, честь, доброе имя,
деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная
тайна, право на имя, право на авторство, право на неприкосновенность
произведения и другие нематериальные блага и права). При этом понятие
«имущество» включает в себя имущественные блага и права.
Следовательно, законодателем была воспринята широкая трактовка понятия
«имущество», поскольку гражданским законодательством РК определена
следующая структура имущества: вещи (включая деньги и ценные бумаги);
работы и услуги; интеллектуальная собственность; имущественные права
(права требования); обязанности (долги). Здесь необходимо отметить, что
законодательное определение категории «имущество», в первую очередь,
отвечает интересам практики. Такой подход позволяет избежать
противоречивости при толковании понятия «имущество» и способствует
более
четкому
и
точному
соблюдению
норм
гражданского
законодательства.
Имущество как многоплановое понятие применяется для обозначения:
совокупности вещей и материальных ценностей, находящихся у
определенного лица на праве собственности или иного вещного права;
совокупности вещей и имущественных прав на получение вещей или иного
имущественного удовлетворения от других лиц (актив); совокупности
вещей, имущественных прав и обязанностей, которые характеризуют
имущественное положение носителя (актив и пассив) – универсальное
правопреемство.
Предпринимательские
отношения,
будучи
имущественными
отношениями,
могут
быть
вещными
или
обязательственными правоотношениями, объектами выступают вещи
(предметы материального мира), имущественные права и обязанности,
действия
(бездействие).
Объектами
предпринимательских
неимущественных отношений являются продукты духовного творчества,
неимущественные права и обязанности, действия (результаты действий).
Отдельные виды имущества, используемого в предпринимательской
деятельности, могут быть классифицированы с помощью экономических и
юридических признаков. С учетом экономических критериев имущество,
используемое в предпринимательской деятельности, может быть
подразделено на: - основные и оборотные средства (исходя из степени
участия имущества в процессе производства продукции, стоимости и
длительности использования); - имущество производственного и
непроизводственного назначения (исходя из возможности использования
имущества в процессе производства продукции);
Вопросы для самоконтроля.
1.
Право
собственности
как
основа
осуществления
предпринимательской деятельности.
2. Имущество (понятие и структура)
Литература:
75
1 Гражданский кодекс Республики Казахстан
(Общая часть).
Комментарий. В 2-х книгах. Книга 2. 2-е издание, испр. и доп., с
использованием судебной практики. / Отв. ред. М.К. Сулейменов, Ю.Г.
Басин. – Алматы: «Жеты Жаргы», 2003;
2 Гражданский кодекс Республики Казахстан (Особенная часть).
Комментарий (постатейнный). В 2-х книгах. / Отв. ред. М.К. Сулейменов,
Ю.Г. Басин. – Алматы - 2006;
3 Жилинский С.Э. Предпринимательское право (правовая основа
предпринимательской деятельности): Учебник для вузов. – М.:
Издательство Норма, 2006;
4 Коммерческое право зарубежных стран: Учебник. / Под ред. В.Ф.
Попондопуло. СПб.: Издательский дом СПбГУ, 2005;
5 Мороз С.П. Инвестиционное право: Учебник. 3-е изд., перераб. и
доп. – Алматы, 2006;
6 Правовая поддержка иностранных инвестиций. – М.: Альпиана
Бизнес Букс, 2006;
7 Фархутдинов И.З. Международное инвестиционное право: теория и
практика применения / И.З. Фархутдинов: научно-практическое издание. –
М.: Волтерс Клувер, 2005;
8 Шумилов В.П. Международное финансовое право: Учебник. – М.:
Международные отношения, 2005.
Тема 8 Государственное регулирование предпринимательской
деятельности
Цель занятия - студент должен знать методы государственного
регулирования предпринимательской деятельности.
Должен
уметь
охарактеризовать
методы
государственного
регулирования предпринимательства.
Понятие
и
виды
государственного
регулирования
предпринимательской деятельности, методы и направления. Прямые и
косвенные методы регулирования. Контроль за качеством продукции, работ
и услуг. Регулирование цен и тарифов, антимонопольное регулирование,
налоговое регулирование, валютное регулирование. Система органов
государственного регулирования. Органы общей компетенции, специальной
компетенции. Государственный контроль за предпринимательской
деятельностью.
Государство, регулируя предпринимательские отношения, использует
различные формы и способы воздействия на поведение субъектов
предпринимательской
деятельности.
Объективная
необходимость
государственного регулирования рыночных отношений основывается на
ограниченности возможностей рыночной экономики в производстве
общественных товаров, что и является основным побудительным мотивом
деятельности государства в сфере экономики.
76
В
системе
общественных
отношений
по
регулированию
предпринимательской деятельности с одной стороны выступают
юридические лица и физические лица, обладающие в соответствии с
действующим законодательством статусом предпринимателя; а с другой –
соответствующие органы государственного управления (министерства,
ведомства, комитеты и т.д.). При этом, общественные отношения,
складывающиеся между указанными субъектами, могут быть как
вертикальными управленческими правоотношениями, целиком и полностью
построенными на власти и подчинении (например, отношения в области
лицензирования, сертификации и т.п.), так и горизонтальными
общественными отношениями, в которых нет какого-либо подчинения
(например, договорные правоотношения). В первом случае речь будет идти
о публично-правовых отношениях, а во втором случае – о частно-правовых.
В действующем законодательстве о частном предпринимательстве в
качестве основных целей государственного регулирования частного
предпринимательства названы: 1) создание благоприятных условий для
развития частного предпринимательства; 2) защита интересов государства и
прав потребителей путем введения администрирования частного
предпринимательства (ст. 4 Закона о частном предпринимательстве). Что
касается
целей
государственного
администрирования
частного
предпринимательства, то к ним отнесены: обеспечение безопасности
производимой и реализуемой субъектом частного предпринимательства
продукции для жизни и здоровья людей, защиты их имущества,
безопасности для окружающей среды, национальной безопасности РК;
предупреждение
обманной
практики;
экономия
природных
и
энергетических
ресурсов;
повышение
конкурентоспособности
национальной продукции.
Видами государственного администрирования являются:
1) установление законами РК требований к продукции, процессам
частного предпринимательства (государство устанавливает законами РК
требования к продукции, процессам, обязательные для исполнения всеми
субъектами частного предпринимательства);
2) аккредитация органов по подтверждению соответствия,
поверочных, калибровочных и испытательных лабораторий (центров)
(аккредитация органов по подтверждению соответствия, поверочных,
калибровочных и испытательных лабораторий (центров) производится в
соответствии с законами РК);
3) обязательное подтверждение соответствия отдельных видов
продукции требованиям законодательства РК (обязательное подтверждение
соответствия отдельных видов продукции, процессов устанавливается, если
это необходимо для достижения целей, установленных законодательством
РК о техническом регулировании);
4) государственный контроль за частным предпринимательством
(государственный
контроль
за
частным
предпринимательством
устанавливается в случаях, если выполнение требований, установленных
77
законами РК к продукции, процессам, и требований по подтверждению
соответствия отдельных видов продукции, процессов недостаточно для
достижения целей государственного администрирования);
5) лицензирование отдельных видов частного предпринимательства
(государственные органы, осуществляющие лицензирование отдельных
видов частного предпринимательства, обязаны выдать субъекту частного
предпринимательства лицензию на осуществление заявленного им вида
деятельности, если субъект частного предпринимательства представил в
уполномоченный орган документы, необходимые для ее получения, либо
обоснованно отказать в выдаче лицензии в сроки, установленные
законодательством РК о лицензировании);
6) обязательное страхование гражданско-правовой ответственности
субъектов частного предпринимательства в соответствии с законами РК
(обязательное страхование гражданско-правовой ответственности субъектов
частного предпринимательства устанавливается законами РК в случаях,
если применение видов государственного администрирования не
обеспечивает достижения целей государственного администрирования);
7) установление законами РК ответственности субъектов частного
предпринимательства, государственных органов и их должностных лиц
(ответственность
субъектов
частного
предпринимательства,
государственных органов и их должностных лиц устанавливается законами
РК).
Классификация видов государственного регулирования может
основываться на степени воздействия государства на те или иные
отношения в различных отраслях экономики. В частности, возможно
выделение максимального, среднего и минимального уровня (режима)
государственного регулирования экономики.
Максимальный уровень предполагает использование всех или
большинства средств (инструментов) государственного регулирования. Он
установлен в отношении, например, естественных монополий.
Минимальный уровень государственного регулирования существует в
отношении предпринимательства, связанного с творческой деятельностью.
Виды государственного регулирования можно классифицировать по
территориальному признаку, т.е. в зависимости от территории применения
тех или иных средств воздействия. В связи с этим можно выделить
государственное регулирование на республиканском уровне, на
региональном уровне, на местном (локальном) уровне.
Также в зависимости от характера применяемых способов воздействия
можно выделить прямое и непрямое (косвенное) государственное
регулирование. Прямое государственное регулирование основано на
использовании административных (властных) методов регулирования, тогда
как косвенное регулирование осуществляется с помощью экономических
методов воздействия (как правило, стимулирующего характера).
Возможны и иные классификации видов государственного
регулирования в сфере экономики.
78
К органам общей компетенции, в первую очередь, относится
Правительство РК, которое в соответствии со ст.14 Закона о частном
предпринимательстве:
1) разрабатывает основные направления государственной политики в
области поддержки и развития частного предпринимательства;
2) формирует государственную систему поддержки частного
предпринимательства;
3) образует и упраздняет консультативно-совещательные органы при
Правительстве по вопросам частного предпринимательства;
4) организует рассмотрение экспертными советами разрабатываемых
центральными государственными и местными исполнительными органами
проектов нормативных правовых актов, затрагивающих интересы частного
предпринимательства;
5) утверждает номенклатуру товаров (работ, услуг), закупаемых у
субъектов малого предпринимательства для государственных нужд, и их
объем (в процентном выражении);
6) стимулирует развитие малого предпринимательства, создает
специальный фонд для оказания финансовой поддержки субъектов малого
предпринимательства со стороны государства;
7) определяет порядок безвозмездной передачи субъектам
малого предпринимательства в собственность объектов, переданных в
аренду или доверительное управление, для организации промышленного
производства и развития сферы услуг населению;
8)
определяет
и
реализует
государственную
политику,
стимулирующую создание и совершенствование конкурентоспособных
отраслей, развитие субъектов частного предпринимательства и повышение
качества производимой ими продукции;
9) разрабатывает нормативные правовые акты, способствующие
развитию конкуренции и стимулированию инвестиций в инновации,
материальные активы, а также долгосрочных инвестиций;
10) стимулирует создание кластеров в отдельных секторах экономики;
11) проводит анализ функционирования отраслей экономики в целях
устранения
препятствий
для
развития
субъектов
частного
предпринимательства;
12) создает национальные институты развития в целях увеличения
инвестиций и ускорения внедрения инноваций в экономику РК;
13) осуществляет временную защиту отдельных отраслей тарифными
и нетарифными методами с созданием условий для развития конкуренции
между субъектами частного предпринимательства в этих отраслях;
14) принимает меры к устранению барьеров, установленных другой
страной, в отношении национальных экспортеров;
15) стимулирует субъектов частного предпринимательства на
проведение согласованной совместной экспортной политики;
16)
организует
предоставление
субъектам
частного
79
предпринимательства экономической информации о состоянии внутренних
и внешних рынков;
17) создает условия для повышения конкурентоспособности
национальной продукции путем стимулирования внедрения систем
менеджмента качества;
18) создает условия для внешнего спроса путем лоббирования
интересов национальных экспортеров на территории других стран;
19) поощряет персонал субъектов частного предпринимательства,
взаимодействует
с
объединениями
субъектов
частного
предпринимательства и работодателей;
20) утверждает программы поддержки отдельных отраслей в целях
создания конкурентоспособных отраслей;
21) создает научно-исследовательские организации, финансирует
фундаментальные и прикладные научные исследования для решения
проблем отрасли или кластеров;
22) разрабатывает государственные программы по подготовке
квалифицированных кадров для экономики республики;
23) разрабатывает меры по вовлечению социально незащищенных
слоев населения в частное предпринимательство.
К числу органов общей компетенции также относятся местные
представительные
и
исполнительные
органы
РК.
Местные
представительные органы:
1) утверждают региональные программы поддержки и развития
малого предпринимательства;
2) рассматривают отчеты руководителей местных исполнительных
органов по вопросам поддержки и развития малого предпринимательства в
РК.
В компетенцию местных исполнительных органов входит:
1) осуществление реализации государственной политики поддержки и
развития частного предпринимательства;
2) создание условий для развития частного предпринимательства;
3) обеспечение и ответственность за реализацию и исполнение
государственных программ в регионах;
4) разработка и реализация региональных программ поддержки
малого предпринимательства;
5) обеспечение создания и развития в регионе объектов
инфраструктуры поддержки малого предпринимательства и инновационной
деятельности;
6) определение стратегии развития взаимоотношений местных
исполнительных органов с объединениями субъектов частного
предпринимательства и объектами рыночной инфраструктуры;
7) организация деятельности экспертных советов;
8) организация обучения, подготовки, переподготовки и повышения
квалификации специалистов и персонала для субъектов малого
предпринимательства.
80
Органами специальной компетенции в данной сфере в соответствии с
действующим законодательством являются Министерство индустрии и
торговли РК, входящие в его состав комитеты (Комитет промышленности и
научно-технического развития, Комитет по делам строительства и
жилищно-коммунального хозяйства, Комитет по защите конкуренции,
Комитет по делам строительства и жилищно-коммунального хозяйства,
Комитет по техническому регулированию и метрологии), а также его
территориальные подразделения.
Министерство индустрии и торговли – это центральный
исполнительный орган, осуществляющий функции по выработке
государственной политики и нормативному правовому регулированию в
сфере индустриального, в т.ч. оборонно-промышленного, научнотехнического и инновационного развития страны, а также в области
развития торговой деятельности, предпринимательства и защиты
конкуренции, строительства, архитектуры, градостроительства и жилищнокоммунального хозяйства, технического регулирования и обеспечения
единства измерений, создания благоприятных условий для стимулирования
частных инвестиций в несырьевом секторе экономики (п. 1 Положения о
Министерстве индустрии и торговли РК, утвержденном постановлением
Правительства РК от 26 ноября 2004 г. № 1237).
Министерство индустрии и торговли:
1) осуществляет проведение государственной политики поддержки и
развития частного предпринимательства;
2) разрабатывает и реализует программы развития частного
предпринимательства;
3) организует и координирует выполнение государственных мер
поддержки и развития малого предпринимательства;
4) разрабатывает предложения о совершенствовании мер по
финансированию
и
кредитованию
субъектов
частного
предпринимательства;
5) проводит анализ предпринимательской среды, инвестиционного
климата и инфраструктуры развития частного предпринимательства;
6) организует проведение исследований в сферах деятельности
частного предпринимательства;
7) разрабатывает и представляет в Правительство РК нормативные
правовые акты, обеспечивающие поддержку и развитие частного
предпринимательства;
8) способствует формированию и развитию инфраструктуры малого
предпринимательства в регионах республики;
9) разрабатывает предложения по формированию системы
подготовки, переподготовки и повышения квалификации кадров в области
малого предпринимательства;
10) осуществляет контроль за соблюдением законодательства РК,
направленного на защиту прав субъектов частного предпринимательства;
11) осуществляет межведомственную координацию центральных
81
государственных и местных исполнительных органов по развитию частного
предпринимательства;
12) координирует деятельность экспертных советов при центральных
государственных и местных исполнительных органах;
13) создает условия для участия малого предпринимательства в
реализации государственных программ инновационного, инвестиционного
и индустриального развития;
14) создает условия для инвесторов, международных организаций –
грантодателей
в
вопросах
поддержки
и
развития
частного
предпринимательства;
15) организует методологическую помощь субъектам частного
предпринимательства;
16)
создает
условия
для
выхода
субъектов
частного
предпринимательства на международные рынки товаров (работ, услуг);
17) осуществляет международное сотрудничество в области развития
частного предпринимательства;
18) пропагандирует государственную политику по развитию и
поддержке частного предпринимательства;
19) информирует Президента и Правительство РК о нарушениях
законодательства РК, регламентирующего деятельность субъектов частного
предпринимательства, допускаемых государственными органами и их
должностными лицами.
Методы государственного регулирования экономических отношений
подразделяются на прямые и косвенные.
Прямые методы государственного регулирования, как уже
отмечалось, в основном связаны с использованием административных
средств воздействия на субъектов предпринимательской деятельности. К
таким методам государственного регулирования могут быть отнесены –
государственная
регистрация
субъектов
предпринимательской
деятельности, лицензирование отдельных видов предпринимательской
деятельности и т.п.
В отличие от прямых методов, косвенные методы государственного
регулирования основаны на экономических средствах воздействия,
сущность которых заключается в опосредованном воздействии на
поведение
субъектов
предпринимательской
деятельности
через
экономические интересы, а не путем прямого властного воздействия. В
частности, при помощи создания условий, влияющих на мотивацию
должного поведения субъектов предпринимательской деятельности
посредством материального стимулирования и поощрения (например, путем
предоставления
льгот
и
преференций
отдельным
субъектам
предпринимательской деятельности).
Одним из важнейших направлений государственного регулирования
предпринимательской деятельности является контроль за качеством
82
продукции, работ и услуг.
В условиях рыночных отношений важное и существенное значение
приобретают вопросы обеспечения защиты прав потребителей. В
нормативно-правовых
актах
сейчас
четко
сформулированы
основополагающие принципы:
- право потребителей на безопасность товаров;
- на достоверную информацию о товарах, работах и услугах;
- на возмещение ущерба, причиненного недоброкачественными
товарами и услугами.
Основные положения, предусматривающие защиту прав потребителей
и ответственность за вред, причиненный вследствие недостатков товаров,
работ, услуг содержатся в нормах гражданского законодательства и
специального законодательства о защите прав потребителей. В частности, в
соответствии с Законом Казахской ССР «О защите прав потребителей» от 5
июня 1991 г. № 640 XII потребитель имеет право на:
- надлежащее качество приобретаемого товара, работы или
оказываемой услуги за исключением случаев, когда он заранее
проинформирован продавцом или производителем о недостатках и согласен
с ними (установление каких-либо прямых или косвенных ограничений прав
потребителей не допускается);
- проверку качества, комплектности, меры, веса и цены
приобретенных товаров, демонстрацию их удобства, а также обучение
безопасному и правильному их использованию;
- свободный выбор товаров и услуг (производителю, продавцу
запрещается
использовать
преимущества
своего
положения
в
производственной либо коммерческой деятельности с целью заставить
потребителя согласиться с ненадлежащим качеством товаров и услуг,
ненужным ему ассортиментом продукции или отказаться от применения
своих прав потребителя);
- гарантированное обслуживание после продажи отечественных и
импортных товаров;
- обмен товаров надлежащего качества (если они по каким-либо
причинам не удовлетворяют его потребностям или не обладают
необходимыми свойствами);
- получение информации о продукции;
- обеспечение безопасности его жизни и здоровья.
Наряду с этим, потребитель имеет право обращаться по собственной
инициативе с претензией к производителю или продавцу продукции (работ
и услуг) ненадлежащего качества, либо реализуемой по завышенным ценам.
В случае отказа устранить нарушения и возместить причиненный ущерб в
добровольном порядке потребитель имеет право обратиться с иском в суд
(при этом цена иска значения не имеет).
Защита потребителей осуществляется путем:
- признания этих прав;
- восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и
83
пресечения действий, нарушающих право;
- присуждения к исполнению обязанностей в натуре;
- прекращения или изменения правоотношения;
- взыскания с лица, нарушившего право, причиненных убытков, а в
случаях, предусмотренных законом или договором, неустойки (штрафы,
пени), а также иными способами, предусмотренными законодательными
актами (ст. 13 Закона о защите прав потребителей).
Следующим
направлением
государственного
регулирования
предпринимательской
деятельности
является
государственное
регулирование цен и тарифов. В странах с развитой рыночной экономикой
цена является важным инструментом управления и объектом
государственного регулирования.
Под ценой понимается денежное выражение стоимости товаров, работ
и услуг. Применительно к работам и услугам используется также термин
«тариф», который является понятием, тождественным категории «цена».
Система ценообразования в Республике Казахстан основана на
применении свободных (рыночных) цен и тарифов, складывающихся под
влиянием спроса и предложения, и предусматривает следующие виды цен:
свободные цены; оптовые (отпускные) цены; розничные цены;
регулируемые цены.
Свободные цены устанавливаются соглашением сторон и
распространяются на все товары и услуги, кроме установленного
Правительством РК перечня.
Свободные цены бывают двух видов: оптовые и розничные.
Оптовые (отпускные) цены формируются по соглашению
изготовителя с потребителем, они включают в себя суммы налога на
добавленную стоимость и акцизов и применяются при расчетах со всеми
потребителями, кроме населения. Розничные цены определяются
коммерческими организациями, осуществляющими продажу товаров
населению, они формируются на основе отпускной цены с включением
налога на добавленную стоимость и торговой надбавки.
Регулируемые
цены
определяются
уполномоченными
государственными органами или органами местного самоуправления на
товары и услуги по установленному Правительством РК перечню.
К нарушениям государственной дисциплины цен относятся:
- завышение регулируемых цен (тарифов) на продукцию, товары и
услуги (фиксированных и предельных цен (тарифов), предельных уровней
рентабельности и др.);
- завышение оптовых (отпускных) цен, зарегистрированных при
декларировании в органах ценообразования;
- завышение или занижение цен на продукцию, поставляемую
предприятиями по межправительственным соглашениям со странами СНГ и
другими государствами;
- завышение установленных надбавок (наценок) к ценам (тарифам),
начисление непредусмотренных надбавок (наценок), не предоставление или
84
предоставление покупателю в уменьшенном размере установленных
скидок;
- применение регулируемых цен, наценок, тарифов предприятиями
общественного питания, коммунального хозяйства и бытового
обслуживания населения, уровень обслуживания которых не соответствует
характеристикам, предусмотренным при установлении этих цен и тарифов;
- завышение цен на продукцию, по которой из-за конструктивных или
технологических недостатков не достигнуты потребительские свойства,
принятые при согласовании их уровня (при наличии заключения органов
стандартизации);
- нарушение предприятиями-монополистами порядка декларирования
свободных цен и тарифов;
- применение свободных (отпускных) цен, тарифов, наценок и
надбавок, не согласованных с потребителями в установленном порядке.
К субъектам, допустившим вышеназванные нарушения, применяются
экономические санкции. В частности, к предприятиям, допустившим при
реализации продукции, товаров, услуг нарушения государственной
дисциплины цен и получившим в результате этого излишние суммы
применяются санкции в виде изъятия в бесспорном порядке излишне
полученных сумм из прибыли и перечислении их в доход государства.
Кроме того, с предприятия дополнительно взыскивается штраф в таком же
размере.
Государственный контроль при применении трансфертных цен в
международных деловых операциях осуществляется с целью установления
факта отклонения применяемых цен от рыночных по сделкам, указанным
ниже, и корректировки объектов налогообложения (п.1 ст.3 Закона РК «О
государственном контроле при применении трансфертных цен» от 5 января
2001 г. № 136-II).
В частности, государственный контроль осуществляется по
следующим сделкам:
1) между взаимозависимыми или взаимосвязанными сторонами;
2) по товарообменным (бартерным) операциям;
3) при исполнении обязательств по сделкам, осуществляемым путем
зачета встречного однородного требования (включая зачет при уступке
требования);
4) при совершении сделок с лицами, зарегистрированными
(проживающими) или имеющими банковские счета в иностранных
государствах, законодательство которых не предусматривает раскрытие и
предоставление информации при осуществлении финансовых операций,
либо по месту регистрации (проживания) которых применяется льготный
режим налогообложения, включая оффшорные зоны;
5) при совершении сделок с юридическими лицами, имеющими
льготы по налогам или для которых установлена ставка, отличная от ставки,
установленной налоговым законодательством;
6) при совершении сделок с юридическими лицами, имеющими
85
убыток по данным налоговых деклараций за два последних налоговых
периода, предшествующих году совершения сделки.
По международным деловым операциям, которые не отвечают
указанным критериям, государственный контроль осуществляется в случае
установления факта отклонения цены сделки более чем на 10% в ту или
иную сторону от рыночной цены товара (работы, услуги). То же самое
относится и к сделкам, осуществляемым на территории РК, но отвечающим
вышеназванным требованиям. Государственный контроль осуществляют
органы налоговой службы и таможенные органы РК.
Особый порядок формирования тарифов на регулируемые услуги
(товары, работы) установлен для субъектов естественных монополий.
Согласно ст. 15-1 Закона РК «О естественных монополиях» от 9 июля 1998
г. № 272-I тарифы (цены, ставки сборов) или их предельные уровни на
регулируемые услуги (товары, работы) субъекта естественной монополии,
утверждаемые уполномоченным органом, должны быть не ниже стоимости
затрат, необходимых для предоставления регулируемых услуг
(производства товаров, работ), и учитывать возможность получения
прибыли, обеспечивающей эффективное функционирование субъекта
естественной монополии.
Налоги подразделяются на прямые и косвенные. Прямые налоги
устанавливаются непосредственно с дохода или имущества и взимаются в
процессе приобретения и накопления материальных благ.
Прямые налоги подразделяются на реальные и личные. К реальным
относятся налоги на отдельные виды дохода или объекты имущества,
например на землю, недвижимое имущество. К личным налогам относятся,
например, налог на прибыль, единый налог на вмененный доход,
подоходный налог с физических лиц.
Косвенные налоги – это налоги на потребление товаров и услуг,
устанавливаемые в виде надбавок к ценам, и взимаемые в процессе
расходования материальных благ. К косвенным налогам относятся,
например, акцизы, налог на добавленную стоимость, налог с продаж,
таможенные пошлины.
Налоговое
регулирование
предпринимательских
отношений
проявляется одновременно как деятельность государства по обеспечению
полноты поступлений в бюджет налогов и других обязательных платежей,
так и деятельность государства по предоставлению различных льгот и
преференций в целях обеспечения устойчивого экономического роста. К
числу налоговых инструментов, стимулирующих предпринимательскую
деятельность, можно отнести, например, дифференциацию налоговых
ставок, предоставление возможности проведения ускоренной амортизации
основных средств, различного рода налоговые льготы, некоторые
специальные налоговые режимы.
Специальный налоговый режим введен для субъектов малого бизнеса
и устанавливает упрощенный порядок исчисления и уплаты социального
налога и корпоративного или индивидуального подоходного налога, за
86
исключением налогов, удерживаемых у источника выплаты (при этом, на
субъектов малого бизнеса не распространяется общий порядок исчисления,
уплаты и представления налоговой отчетности вышеперечисленных
налогов). Объектом налогообложения является доход за налоговый период,
состоящий из всех видов доходов, полученных (подлежащих получению) на
территории РК и за ее пределами, за исключением доходов, ранее
обложенных налогом, при наличии документов, подтверждающих
удержание налога у источника выплаты, и (или) разового талона.
Налоговым
периодом
для
индивидуального
предпринимателя,
осуществляющего расчеты с бюджетом на основе патента, является
двенадцать месяцев; для субъекта малого бизнеса, осуществляющего
расчеты с бюджетом на основе упрощенной декларации, - квартал. В случае
осуществления субъектами малого бизнеса, применяющими специальный
налоговый режим, нескольких видов предпринимательской деятельности
доход определяется суммарно от осуществления всех видов деятельности.
Для субъектов малого бизнеса, применяющих специальный налоговый
режим и являющихся плательщиками налога на добавленную стоимость, в
доход за налоговый период сумма налога на добавленную стоимость не
включается.
Субъекты малого бизнеса вправе самостоятельно выбрать только один
из нижеперечисленных порядков исчисления и уплаты налогов, а также
представления налоговой отчетности по ним:
1) общеустановленный порядок; 2) специальный налоговый режим на
основе разового талона; 3) специальный налоговый режим на основе
патента; 4) специальный налоговый режим на основе упрощенной
декларации (ст. 371 Налогового кодекса РК). При переходе на
общеустановленный порядок исчисления и уплаты налогов последующий
переход на специальный налоговый режим возможен только по истечении
двух лет применения общеустановленного порядка.
Специальный налоговый режим на основе разового талона применяют
физические лица, деятельность которых носит эпизодический характер, а
также лица, реализующие товары на рынках (за исключением
осуществляющих торговлю в стационарных помещениях (изолированных
блоках) на территории рынков по договорам аренды). Под
предпринимательской деятельностью, носящей эпизодический характер,
понимается деятельность, осуществляемая в общей сложности не более
девяноста дней в календарном году, за исключением деятельности,
осуществляемой на основе договоров, заключаемых с налоговыми агентами.
Физические лица, осуществляющие деятельность эпизодического
характера на основе разового талона без применения наемного труда, не
являются плательщиками социального налога и освобождаются от
государственной
регистрации
в
качестве
индивидуального
предпринимателя. В случае осуществления деятельности на рынке наемным
работником расчет с бюджетом на основе разового талона производится
индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом, также может
87
производиться от имени индивидуального предпринимателя или
юридического лица наемным работником или его представителем при
предъявлении нотариально заверенной доверенности на право получения
работником разового талона и копии свидетельства налогоплательщика
(индивидуального предпринимателя или юридического лица (п. 3 ст. 373
Налогового кодекса РК).
Специальный налоговый режим на основе патента применяют
индивидуальные
предприниматели,
соответствующие
следующим
условиям: 1) не использующие труд наемных работников; 2)
осуществляющие деятельность в форме личного предпринимательства; 3)
доход которых за каждый двенадцатимесячный период применения
специального налогового режима на основе патента не превышает 2-х млн.
тенге. В случаях возникновения условий, не позволяющих применять
специальный налоговый режим на основе патента, налогоплательщик на
основании заявления переходит на специальный налоговый режим на
основе упрощенной декларации либо на общеустановленный порядок
исчисления и уплаты налогов.
Для применения специального налогового режима на основе патента
индивидуальный предприниматель до начала его применения представляет
в налоговый орган по месту осуществления предпринимательской
деятельности заявление по форме, установленной уполномоченным
государственным
органом.
Патент
выдается
индивидуальному
предпринимателю на срок не менее одного месяца и не более чем на
двенадцать месяцев.
Исчисление стоимости патента производится индивидуальным
предпринимателем путем применения ставки в размере 2% к заявленному
доходу. Стоимость патента подлежит уплате в бюджет в виде: 1)
индивидуального подоходного налога – в размере ½ части стоимости
патента; 2) социального налога – в размере ½ части стоимости патента за
минусом суммы социальных отчислений в Государственный фонд
социального страхования, исчисленных в соответствии с законодательным
актом РК об обязательном социальном страховании.
При прекращении предпринимательской деятельности до истечения
срока действия патента внесенная сумма налогов возврату и перерасчету не
подлежит, за исключением случая признания индивидуального
предпринимателя недееспособным.
Для перехода на специальный налоговый режим на основе
упрощенной декларации до начала налогового периода субъекты малого
бизнеса представляют в налоговый орган по месту осуществления
деятельности заявление по форме, установленной уполномоченным
государственным органом. Вновь образованные юридические лица
представляют заявление на применение специального налогового режима на
основе упрощенной декларации в налоговый орган не позднее десяти
рабочих дней после государственной регистрации юридического лица.
Вновь образованные индивидуальные предприниматели представляют
88
заявление на применение специального налогового режима на основе
упрощенной декларации в день постановки на регистрационный учет по
месту осуществления деятельности. При осуществлении деятельности на
нескольких объектах, находящихся на территории разных территориальноадминистративных единиц в пределах одного населенного пункта,
налогоплательщик самостоятельно определяет налоговый орган для подачи
заявления на применение специального налогового режима на основе
упрощенной декларации.
Специальный налоговый режим на основе упрощенной декларации
применяют субъекты малого бизнеса, соответствующие следующим
условиям: 1) для индивидуальных предпринимателей: предельная
среднесписочная численность работников за налоговый период составляет
двадцать пять человек, включая самого индивидуального предпринимателя;
предельный доход за налоговый период составляет 10 тыс. тенге; 2) для
юридических лиц: предельная среднесписочная численность работников за
налоговый период составляет пятьдесят человек; предельный доход за
налоговый период составляет 25 тыс. тенге.
Уплата социального, корпоративного или индивидуального
подоходного налогов и представление отчетности по ним при переходе с
общеустановленного порядка исчисления и уплаты налогов на специальный
налоговый режим на основе упрощенной декларации производится в
общеустановленном порядке. Исчисление налогов на основе упрощенной
декларации производится субъектом малого бизнеса самостоятельно путем
применения к объекту налогообложения за отчетный налоговый период
ставки в размере 3%.
Специальный налоговый режим для крестьянских (фермерских)
хозяйств предусматривает особый порядок расчетов с бюджетом на основе
уплаты единого земельного налога и распространяется на деятельность
крестьянских
(фермерских)
хозяйств
по
производству
сельскохозяйственной продукции, переработке сельскохозяйственной
продукции собственного производства и ее реализации, за исключением
деятельности по производству, переработке и реализации подакцизной
продукции. Право применения специального налогового режима
предоставляется крестьянским (фермерским) хозяйствам при наличии
земельных участков на праве частной собственности и (или) на праве
землепользования (включая право вторичного землепользования).
Крестьянские (фермерские) хозяйства вправе самостоятельно выбрать
данный специальный налоговый режим или общеустановленный порядок
налогообложения.
Крестьянские (фермерские) хозяйства, применяющие специальный
налоговый режим на основе уплаты единого земельного налога (далее
плательщики единого земельного налога), не являются плательщиками
следующих видов налогов и других обязательных платежей в бюджет: 1)
индивидуального подоходного налога с доходов от деятельности
крестьянского (фермерского) хозяйства, на которую распространяется
89
данный специальный налоговый режим; 2) налога на добавленную
стоимость – по оборотам от осуществления деятельности, на которую
распространяется данный специальный налоговый режим; 3) земельного
налога и (или) платы за пользование земельными участками – по земельным
участкам, используемым в деятельности, на которую распространяется
данный специальный налоговый режим; 4) налога на транспортные средства
по объектам налогообложения в пределах нормативов потребности,
установленных Правительством РК; 5) налога на имущество по объектам
налогообложения в пределах нормативов потребности, установленных
Правительством РК.
Специальный налоговый режим для юридических лиц –
производителей сельскохозяйственной продукции предусматривает особый
порядок расчетов с бюджетом на основе патента и распространяется на
деятельность юридических лиц: 1) по производству сельскохозяйственной
продукции с использованием земли, переработке и реализации указанной
продукции
собственного
производства;
2)
по
производству
сельскохозяйственной продукции животноводства и птицеводства (в том
числе племенного) с полным циклом (начиная с выращивания молодняка),
пчеловодства, а также по переработке и реализации указанной продукции
собственного производства. Не вправе применять специальный налоговый
режим для юридических лиц – производителей сельскохозяйственной
продукции (далее – специальный налоговый режим): 1) юридические лица,
имеющие дочерние организации, филиалы и представительства; 2)
филиалы, представительства; 3) юридические лица, являющиеся
аффилиированными лицами других юридических лиц, применяющих
данный специальный налоговый режим. Специальный налоговый режим не
распространяется на деятельность налогоплательщиков по производству,
переработке и реализации подакцизной продукции.
Специальный
налоговый
режим
для
отдельных
видов
предпринимательской деятельности распространяется на деятельность
индивидуальных предпринимателей, юридических лиц, их филиалы,
представительства и иные обособленные структурные подразделения,
оказывающие услуги: 1) в области игорного бизнеса; 2) игровых автоматов
без денежного выигрыша; 3) по боулингу (кегельбану); 4) по картингу; 5) по
бильярду; 6) по организации игры лото.
Специальный налоговый режим устанавливает для вышеуказанных
лиц, упрощенный порядок: 1) исчисления и уплаты корпоративного или
индивидуального подоходного налога и налога на добавленную стоимость в
виде фиксированного суммарного налога; 2) представления налоговой
декларации по корпоративному или индивидуальному подоходному налогу,
налогу на добавленную стоимость, и акцизу в виде единой упрощенной
декларации. Данный порядок не распространяется на исчисление, уплату и
представление налоговой отчетности по индивидуальному подоходному
налогу, удерживаемому у источника выплаты, и индивидуальному
подоходному налогу по имущественному доходу и прочим доходам, не
90
облагаемым у источника выплаты. Корпоративный (индивидуальный)
подоходный налог составляет 30% от величины фиксированного
суммарного налога, налог на добавленную стоимость – 70% от величины
фиксированного суммарного налога. Одновременно с уплатой
фиксированного суммарного налога налогоплательщики уплачивают акциз
в соответствии с нормами налогового законодательства.
Валютное регулирование выступает одним из основных направлений
государственного регулирования отношений с участием предпринимателей.
Валютное регулирование
представляет
собой
деятельность по
установлению порядка проведения валютных операций в целях обеспечения
укрепления платежного баланса страны, устойчивости национальной
валюты, развития внутреннего валютного рынка и контролю за его
соблюдением.
Законодательством РК о валютном регулировании все лица с точки
зрения их правового статуса в сфере валютного регулирования на
резидентов и нерезидентов. Правовой статус резидентов и нерезидентов
различен.
В целом, валютное регулирование и валютный контроль оказывают
существенное влияние на развитие экономики. По сравнению с налоговым
регулированием,
валютное
регулирование
предпринимательской
деятельности – наименее строго регламентируемый спектр деятельности,
потому что функции валютного контроля за этой деятельностью возложены
на уполномоченные банки, в которых нерезиденты держат свои счета
(именно они выступают в качестве агентов валютного контроля согласно
законодательству). Система валютного регулирования решает комплекс
макроэкономических задач и служит целям улучшения платежного баланса
страны, экономической безопасности и стимулирование приоритетных
направлений экономики, а также контролю обращения товарной и денежной
масс.
Еще одним направлением государственного регулирования
предпринимательской деятельности является лицензирование. Согласно ст.
4 Закона РК «О лицензировании» от 11 января 2007 г. № 214-III выдача
лицензий осуществляется на равных основаниях и равных условиях для
всех лиц, отвечающих требованиям, установленным для данного вида
деятельности. Введение лицензионного порядка по отдельным видам
деятельности устанавливается в целях национальной безопасности,
обеспечения правопорядка, защиты окружающей среды, собственности,
жизни и здоровья граждан.
Законом о лицензировании устанавливается исчерпывающий перечень
видов
деятельности
и
подвидов
деятельности,
подлежащих
лицензированию. Так, в соответствии со ст. 11 Закона о лицензировании
лицензированию подлежат отдельные виды деятельности в следующих
сферах:
1) промышленности;
2) использования атомной энергии;
91
3) оборота ядовитых веществ;
4) технической безопасности;
5) транспорта;
6) оборота наркотических средств, психотропных веществ,
прекурсоров;
7) обеспечения информационной безопасности;
8) специальных технических средств для проведения оперативнорозыскных мероприятий;
9) оборота вооружения, военной техники и отдельных видов оружия,
взрывчатых веществ и изделий с их применением;
10) использования космического пространства;
11) информатизации и связи;
12) образования;
13) средств массовой информации;
14) сельского и лесного хозяйств, землеустройства, геодезии и
картографии;
15) здравоохранения;
16) обслуживания физических и юридических лиц;
17) игорного бизнеса;
18) ветеринарии;
19) судебно-экспертной;
20) культуры;
21) финансовой сфере и деятельности, связанной с концентрацией
финансовых ресурсов;
22) архитектуры, градостроительства и строительства;
23) изготовления государственных символов РК;
24) таможенного дела;
25) производства и оборота этилового спирта и алкогольной
продукции, производства табачных изделий;
26) деятельности, связанной с использованием валютных ценностей;
27) экспорта и импорта товаров.
Также немаловажно, что лицензия является неотчуждаемой и не
может быть передана лицензиатом другому физическому или
юридическому лицу. Действие лицензий распространяется на всей
территории РК, за исключением случаев, предусмотренных законами РК.
Контроль – одно из средств государственного регулирования
экономики
и
предпринимательской
деятельности.
Поскольку
государственный контроль осуществляется государственными органами,
его следует рассматривать как одну из форм реализации государственной
власти. Государственный контроль в сфере предпринимательской
деятельности представляет собой систему проверки и наблюдения за
соблюдением коммерческими и некоммерческими организациями
требований нормативных актов при осуществлении предпринимательской
деятельности.
Государственный контроль за частным предпринимательством в РК
92
основывается на принципах:
1) законности;
2)
презумпции
добросовестности
субъекта
частного
предпринимательства;
3) гласности;
4) равенства всех перед законом и судом;
5) недопустимости нарушения режима работы субъекта частного
предпринимательства в период проведения проверки;
6) профессионализма и компетентности должностных лиц
государственных органов;
7) ответственности за неисполнение либо ненадлежащее исполнение
должностными
лицами
государственных
органов
должностных
обязанностей и превышение ими своих полномочий.
Основной задачей государственного контроля за частным
предпринимательством является обеспечение безопасности производимой и
реализуемой субъектом частного предпринимательства продукции для
жизни и здоровья людей, защиты их имущества, безопасности для
окружающей
среды,
национальной
безопасности
РК,
включая
экономическую безопасность, предупреждения обманной практики,
экономии
природных
и
энергетических
ресурсов,
повышения
конкурентоспособности национальной продукции.
Проверка деятельности субъектов частного предпринимательства
проводится на основании акта о назначении проверки государственным
органом. В акте о назначении проверки указываются: 1) номер и дата акта;
2) наименование государственного органа; 3) фамилия, имя, отчество и
должность лица (лиц), уполномоченного на проведение проверки; 4)
наименование проверяемого субъекта частного предпринимательства или
фамилия, имя, отчество индивидуального предпринимателя, в отношении
которого назначено проведение проверки, его местонахождение,
регистрационный номер налогоплательщика; 5) предмет назначенной
проверки; 6) дата начала и окончания проверки; 7) правовые основания
проведения проверки, в том числе нормативные правовые акты,
обязательные требования которых подлежат проверке; 8) проверяемый
период; 9) подпись лица, уполномоченного подписывать акты, и печать
государственного органа. Данный акт в обязательном порядке
регистрируется в государственном органе, осуществляющем в пределах
своей компетенции статистическую деятельность в области правовой
статистики и специальных учетов.
В соответствии с п. 4 ст. 38 Закона о частном предпринимательстве
должностные лица государственных органов, прибывшие для проверки на
объект, обязаны предъявить:
1) акт о назначении проверки с отметкой о регистрации в органе по
правовой статистике;
2) служебное удостоверение;
3) при необходимости разрешение компетентного органа на
93
посещение режимных объектов;
4) план проверки, утвержденный руководителем государственного
органа;
5) медицинский допуск, наличие которого необходимо для посещения
объектов.
Началом проведения проверки считается момент вручения
проверяемому субъекту частного предпринимательства акта о назначении
проверки. Срок проведения проверки не должен превышать 30 календарных
дней, в исключительных случаях при необходимости проведения
специальных исследований, испытаний, экспертиз, а также в связи со
значительным объемом проверки руководителем органа государственного
контроля (либо лицом, его замещающим) срок проведения проверки может
быть продлен, но не более чем на 30 календарных дней.
В случае продления сроков проверки государственный орган в
обязательном порядке оформляет дополнительный акт о продлении
проверки с регистрацией в органе по правовой статистике, в котором
указываются номер и дата регистрации предыдущего акта о назначении
проверки и причина продления. На основании одного акта о назначении
проверки может проводиться только одна проверка.
По результатам проверки должностным лицом государственного
органа, осуществляющим проверку, составляется акт о результатах
проверки в 2-х экземплярах. В акте о результатах проверки указываются: 1)
дата, время и место составления акта; 2) наименование государственного
органа, проводившего проверку; 3) дата и номер акта о назначении
проверки, на основании которого проведена проверка; 4) фамилия, имя,
отчество и должность лица (лиц), проводившего проверку; 5) наименование
проверяемого субъекта частного предпринимательства или фамилия, имя,
отчество индивидуального предпринимателя, фамилия, имя, отчество,
должность представителя юридического лица или представителя
индивидуального предпринимателя, присутствовавших при проведении
проверки; 6) дата, место и период проведения проверки; 7) сведения о
результатах проверки, в том числе о выявленных нарушениях, об их
характере; 8) сведения об ознакомлении или об отказе в ознакомлении с
актом представителя юридического лица или индивидуального
предпринимателя, а также лиц, присутствовавших при проведении
проверки, их подписи или отказ от подписи; 9) подпись должностного лица
(лиц), проводившего проверку.
К акту о результатах проверки прилагаются при их наличии акты об
отборе образцов (проб) продукции, обследовании объектов окружающей
среды, протоколы (заключения) проведенных исследований (испытаний) и
экспертиз и другие документы или их копии, связанные с результатами
проверки. В случае наличия замечаний и (или) возражений по результатам
проверки руководитель субъекта частного предпринимательства или
индивидуальный предприниматель, или их представители излагают их в
письменном виде.
94
По выявленным в результате проверки нарушениям субъект частного
предпринимательства обязан в трехдневный срок при отсутствии
возражений предоставить информацию о мерах, которые будут приняты по
устранению выявленных нарушений, с указанием сроков, которые
согласовываются с руководителем государственного органа, проводившего
проверку.
Субъекты частного предпринимательства имеют право вести книгу
учета посещений и проверок. Должностные лица государственных органов
обязаны в книге учета посещений и проверок субъектов частного
предпринимательства произвести запись о проводимых действиях с
указанием фамилий, должностей и данных, изложенных в акте.
Законодательством о частном предпринимательстве предусмотрены
случаи, когда указанные положения о правилах проведения проверок не
применяются:
1) по выполнению обязательств, вытекающих из гражданскоправовых отношений;
2) в рамках оперативно-розыскных мероприятий, дознания,
предварительного следствия, прокурорского надзора и исполнительного
производства;
3) при пересечении Государственной границы РК;
4) по инициативе субъекта частного предпринимательства;
5) по соблюдению налогового, таможенного и финансового
законодательства РК;
6) по соблюдению законодательство РК в области образования (п. 18
ст. 38 Закона о частном предпринимательстве).
В случае отсутствия нарушений законодательства РК при проведении
проверки в акте о результатах проверки производится соответствующая
запись. Завершением срока проверки считается день вручения
проверяемому субъекту частного предпринимательства акта о результатах
проверки не позднее срока окончания проверки, указанного в акте о
назначении проверки. Запрещается проведение иных видов проверок, не
установленных законами РК.
Должностные лица государственных органов при проведении
государственного контроля за частным предпринимательством имеют
право:
1) беспрепятственного доступа на территорию и в помещения
проверяемого объекта при предъявлении соответствующих документов;
2) получать документы (сведения) на бумажных и электронных
носителях либо их копии для приобщения к акту о результатах проверки, а
также доступ к автоматизированным базам данных (информационным
системам) в соответствии с задачами и предметом проверки.
Должностным лицам государственных органов, осуществляющим
проверку, запрещается предъявлять требования и обращаться с просьбами,
не относящимися к предмету проверки.
Вопросы для самоконтроля.
95
1.
Понятие
и
виды
государственного
регулирования
предпринимательской деятельности
2.
Система
органов
государственного
регулирования
предпринимательской деятельности
3. Методы и направления государственного регулирования
предпринимательской деятельности
4. Государственный контроль за предпринимательской деятельностью
Литература:
1 Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской
деятельности в России. – М.: Проспект, 2005;
2 Жилинский С.Э. Предпринимательское право (правовая основа
предпринимательской деятельности): Учебник для вузов. – М.:
Издательство Норма, 2006;
3 Коммерческое право зарубежных стран: Учебник. / Под ред. В.Ф.
Попондопуло. СПб.: Издательский дом СПбГУ, 2005.
Тема 9 Ответственность в сфере предпринимательской
деятельности
Цель занятия - студент должен знать виды ответственности в сфере
предпринимательской деятельности.
Должен уметь охарактеризовать виды ответственности в
предпринимательской деятельности.
Понятие и значение ответственности в предпринимательских
отношениях.
Экономическая
ответственность.
Функции
предпринимательско-правовой
ответственности.
Санкции,
виды.
Компенсация убытков. Виды юридической ответственности за нарушение
законодательства
о
предпринимательской
деятельности
и
их
характеристика. Ответственность государственных органов, субъектов
частного
предпринимателя.
Гражданско-правовая
ответственность.
Материальная,
дисциплинарная,
административная,
уголовная
ответственность.
В юридической литературе неоднократно предпринимались попытки
определить понятие и сущность так называемой экономической
ответственности. В теории хозяйственного (предпринимательского) права
«экономическая
ответственность»
понимается,
во-первых,
как
ответственность
каждого
производителя
перед
обществом
за
удовлетворение народнохозяйственных потребностей и обеспечение
эффективности использования предоставленных государством ресурсов
(реализуется
через
систему
плановых
оценок
удовлетворения
производительных и личных потребностей, соблюдения нормативов
эффективности использования ресурсов и связанных с ними хозяйственного
расчета и производителя); во-вторых, как ответственность производителей
перед непосредственными потребителями их продукции и услуг,
96
основывающаяся на заказах и хозяйственных договорах, планах поставок
продукции, на системе горизонтальных экономических связей.
Понятие «экономическая» ответственность выдвигается также и в
теории экологического права. Так, считается, что за причинение вреда
окружающей природной среде при правомерных действиях наступает
экономическая ответственность, тогда как за вред в результате
неправомерных действий – юридическая ответственность. Необходимость
введения института экономической ответственности обусловлена тремя
обстоятельствами: во-первых, возникновением вреда природной среде не
только в результате неправомерной деятельности, когда возможно
применить механизм юридической ответственности, но и вследствие
действий правомерных, разрешенных государством, когда отсутствует вина
причинителя вреда; во-вторых, платностью природопользования,
установленной во всех странах, распространяемой на все виды
природопользования, как позитивные (использование земель, потребление
вод, охота, заготовка древесины и т.д.), так и негативные (загрязнение
воздуха, вод, земель, в результате выбросов вредных веществ); в-третьих,
потребностями компенсации причиненного вреда для обеспечения
гармоничных отношений общества и природы, устранения опасности
наступающей деградации природной среды.
Вместе с тем, понятие «экономическая ответственность» как институт
социальной ответственности не должно подменять собой понятие
«юридическая ответственность», также как и понятие «экономические меры
воздействия» не может заменить собой понятие «правовые (юридические)
меры воздействия», поэтому представляется более обоснованным при
характеристике юридической ответственности, наступающей за нарушение
норм законодательства о предпринимательской деятельности, говорить о
«хозяйственно-правовой»
или
«предпринимательско-правовой»
ответственности.
Данный вид юридической ответственности не относится к отраслевым
видам юридической ответственности, признанным на сегодняшний день
классическими видами, к таким как гражданско-правовая, материальная,
дисциплинарная, административная и уголовная ответственность. Однако
данные виды ответственности не в состоянии охватить все существующие
способы воздействия на нарушителей действующего законодательства.
Также, несомненно, то, что так называемое деление видов ответственности
по отраслевому признаку, на самом деле с отраслевой структурой права не
совпадает (отраслей права больше, чем видов ответственности;
материальная и дисциплинарная ответственность присущи одной отрасли
права – трудовому праву; один и тот же вид юридической ответственности
может применяться за нарушение норм различных отраслей права). И,
наконец, одной из основных причин, повлиявших на то, что отраслевое
деление видов ответственности стало традиционным, явилась большая
разработанность и изученность гражданского, административного и
уголовного права, признанных фундаментальными (основными) отраслями
97
права.
Поэтому множественность видов юридической ответственности
представляется вполне закономерным явлением, и можно говорить о
существовании наряду с отраслевыми видами и специализированных видов
ответственности. Наряду с предпринимательско-правовой ответственностью
к специализированным видам юридической ответственности можно отнести
налогово-правовую ответственность, горно-правовую, земельно-правовую,
водно-правовую, лесо-правовую и эколого-правовую ответственность.
Санкции в предпринимательских отношениях представляют собой
меры государственного принуждения, предусмотренные действующим
законодательством.
Предпринимательско-правовые
санкции
предусматриваются специальными нормативными актами, регулирующими
отдельные виды предпринимательских отношений, а также они
предусмотрены Гражданским кодексом РК, Трудовым кодексом, Кодексом
об административных правонарушениях и Уголовным кодексом.
Следовательно,
санкции
могут
быть
гражданско-правовыми,
дисциплинарными, материальными, административно-правовыми
и
уголовно-правовыми.
Особо место в системе санкций, применяемых в предпринимательских
отношениях,
занимают
имущественные
санкции
и
санкции
неимущественного характера. В имущественных санкциях выделяют
возмещение убытков и уплату неустойки (штрафа, пени).
Они применяются в области договорных отношений, взыскиваются в
пользу кредитора и по своей юридической природе являются гражданскоправовыми. Санкции за нарушение законодательства, устанавливающего
правила осуществления предпринимательской деятельности, взыскиваются
в бюджет государства и относятся к категории административных или
финансовых.
Санкции неимущественного характера оказывают косвенное
воздействие на экономические интересы субъектов предпринимательской
деятельности, нарушивших нормы действующего законодательства. К
таким санкциям можно отнести компенсацию морального вреда,
опубликование в средствах массовой информации опровержения
недостоверных сведений или сведений, порочащих деловую репутацию
предпринимателя и т.п. В зависимости от цели и направленности
предпринимательско-правовые санкции можно подразделить на четыре
вида:
1) предупредительные (превентивные) – имеющие своей целью
профилактику нарушений прав и обязанностей, а также интересов
государства, юридических лиц и других участников предпринимательской
деятельности (например, предупреждение, штраф, приостановление
лицензии и др.);
2) пресекательные – направленные на прекращение противоправного
действия и предотвращение их вредных последствий (например, отзыв
98
лицензии, конфискация имущества и др.);
3) обеспечительные – используемые для побуждения должника к
исполнению обязанности перед кредитором (например, обращение
взыскания на предмет залога);
4) восстановительные – обеспечивающие восстановление положения,
существовавшего до нарушения права и совершение действий по
устранению допущенных нарушений (например, взыскание убытков и
неустойки, возврат неосновательного обогащения и др.).
К специфическим видам предпринимательско-правовых санкций
можно отнести налогово-правовые санкции – санкции, которые
взыскиваются с субъектов предпринимательской деятельности за
нарушение ими обязанностей по внесению в бюджет и внебюджетные
фонды налоговых и других обязательных платежей.
Предпринимательско-правовые санкции, исходя из их содержания,
можно классифицировать на три основные группы: 1) штраф (штрафные
санкции); 2) возмещение убытков; 3) оперативные санкции (меры
оперативного воздействия). Под штрафными санкциями (штрафом)
понимается денежная сумма, которую субъект предпринимательского
права, совершивший правонарушение в предпринимательской сфере
(должник), обязан уплатить субъекту, чьи права либо законные интересы
ущемлены (кредитору). В законодательстве различают три разновидности
таких санкций: 1) штраф, 2) пеня, 3) неустойка. Отличие между ними
сводится к тому, что штрафная санкция, как правило, устанавливается в
твердой денежной сумме, а неустойка в процентном отношении к сумме
неисполненной части обязательства либо в процентном отношении к сумме
всего обязательства, независимо от степени его исполнения. Общее между
ними заключается в том, что они могут быть предусмотрены не только
законом (т.е. нормативными правовыми актами, регламентирующими
отдельные виды предпринимательских отношений), но и договором.
Соответственно, санкции могут быть как законными, так и договорными.
Разновидностью предпринимательско-правовых санкций является
компенсация убытков. Под убытками подразумеваются расходы, которые
произведены или должны быть произведены лицом, право которого
нарушено, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а
также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных
условиях оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода)
(п. 4 ст. 9 ГК РК).
Применение этой санкции нередко оказывает больший эффект, чем
привлечение к административной или даже уголовной ответственности.
К оперативным санкциям, например, могут быть отнесены: перевод на
аккредитивную форму расчетов, односторонний отказ от исполнения
предпринимательского договора и другие санкции, применяемые в
договорных отношениях предпринимателей. К государственным органам и
их должностным лицам могут быть применены такие санкции, как
признание недействительным или неподлежащим применению акта
99
государственного органа или местного представительного либо
исполнительного органа и взыскание штрафа с государственного органа или
должного лица за воспрепятствование гражданину или юридическому лицу
в приобретении или осуществлении права.
Существуют различные подходы к классификации видов
юридической ответственности. К числу наиболее развернутых можно
отнести следующую классификацию: по основным целям применения –
наказательная
(карательная)
и
компенсационная
(штрафная)
ответственность; по видам правонарушений и по характеру применяемых
санкций – уголовная, административная, дисциплинарная и имущественная
(материальная) ответственность; по порядку применения санкций –
судебная
и
административная
ответственность;
по
субъекту
правонарушения – персональная ответственность и коллективная
ответственность субъектов права; по характеру нарушения правопорядка,
влекущего применение и реализацию санкции, – ответственность за вину и
ответственность без вины; по способу возникновения и осуществления
ответственности – ответственность, возникающая непосредственно из
закона вследствие факта правонарушения, и ответственность, возникающая
на основе закона в процессе расследования государственными органами дел
о правонарушениях и применения ими санкций к правонарушителю.
Существуют и такие подходы, согласно которым, наряду с отраслевыми
видами юридической ответственности можно выделить собирательные
виды
ответственности
и
виды
юридической
ответственности
межотраслевого характера. Не вдаваясь в подробности, отметим, что среди
видов юридической ответственности можно выявить главные (основные) и
второстепенные (дополнительные). Главным следует признать деление на
отраслевые
и
специализированные
виды
ответственности,
а
дополнительным – деление на индивидуальную (персональную)
ответственность и коллективную ответственность; ответственность за вину
и ответственность без вины; и т.п. Законом о частном предпринимательстве
предусмотрены два основных вида ответственности: 1) ответственность
государственных органов и должностных лиц при осуществлении
государственного контроля, лицензировании и аккредитации; 2)
ответственность субъектов частного предпринимательства (в том числе
ответственность индивидуального предпринимателя).
Государственные органы и их должностные лица в случае
неисполнения или ненадлежащего исполнения своих служебных
обязанностей
при
осуществлении
государственного
контроля,
лицензирования и аккредитации, приведших к недостижению целей
государственного администрирования, а также в случае совершения иных
противоправных
действий
(бездействия)
несут
ответственность,
установленную законами РК. Государственные органы и их должностные
лица несут установленную законами РК ответственность за: 1)
распространение информации о субъекте частного предпринимательства
100
(при этом вред, причиненный субъекту частного предпринимательства в
результате распространения информации без его согласия, подлежит
возмещению); 2) воспрепятствование частному предпринимательству (ст.
189 УК РК «Воспрепятствование законной предпринимательской
деятельности»; ст. 151 КоАП РК «Незаконное вмешательство должностных
лиц в предпринимательскую деятельность»); 3) нарушение установленного
порядка проверки частного предпринимательства (необоснованное
назначение проверки, производство проверки без вынесения акта и
регистрации его в органе по правовой статистике, неправомерное изъятие
документов, незаконная инвентаризация материальных ценностей,
приостановление
производства,
составление
излишних
справок,
предъявление необоснованных запросов и в иных случаях) в объем убытков,
предъявляемых к возмещению, могут быть включены суммы
вознаграждений,
выплаченных
работникам
субъектов
частного
предпринимательства за подготовку материалов для проверки, заработная
плата за время вынужденной остановки производства, упущенная выгода,
которую получил бы субъект частного предпринимательства при
реализации соответствующих товаров (работ, услуг), не выпущенных
вследствие
приостановления
производства.
Административная
ответственность предусмотрена ст.153 КоАП РК «Незаконное проведение
проверок», гражданско-правовая ответственность за вред, причиненный
субъекту частного предпринимательства действиями (бездействием)
должностных
лиц
государственных
органов
при
проведении
государственного контроля, признанными неправомерными в порядке,
установленном законами РК, наступает в соответствии с ГК РК, в
частности, со ст. 922 ГК РК «Ответственность за вред, причиненный
государственными органами, органами местного самоуправления, а также
их должностными лицами»). Законодателем особо предусмотрена
ответственность органов по подтверждению соответствия, поверочных,
калибровочных и испытательных лабораторий (центров) за неисполнение
своих обязанностей (ст. 46 Закона о частном предпринимательстве) и
ответственность за нарушение законодательства РК об антидемпинговых
мерах (согласно ст. 43 Закона РК «Об антидемпинговых мерах» от 13 июля
1999 г. № 421-I ответственность уполномоченного органа и его
должностных лиц за нарушение законодательства по антидемпинговым
мерам применяется в соответствии с законами РК).
Субъекты частного предпринимательства несут ответственность за: 1)
нарушение законодательства РК о недобросовестной конкуренции (в
соответствии с п. 1 ст. 6 Закона РК «О недобросовестной конкуренции» от 9
июня 1998 г. № 232-I ответственность в виде штрафа наступает по
следующим основаниям: за уклонение от выполнения предписаний
уполномоченного органа, выданных в соответствии с требованиями Закона
о недобросовестной конкуренции; за непредоставление уполномоченному
органу документов, справочных материалов и другой информации, а также
письменных объяснений или предоставление заведомо недостоверных или
101
ложных сведений. Срок предоставления справочных материалов и другой
информации устанавливается уполномоченным органом и не должен
превышать 15 дней; за совершение действий (бездействия), признаваемых
недобросовестной конкуренцией; за совершение должностными лицами
государственных органов и органов местного самоуправления действий,
способствующих ограничению или устранению конкуренции); 2) за
нарушение законодательства РК о мерах защиты внутреннего рынка при
импорте товаров (нарушение субъектами частного предпринимательства
законодательства РК о мерах защиты внутреннего рынка при импорте
товаров влечет ответственность, установленную законами РК, в частности,
Законом РК «О мерах защиты внутреннего рынка при импорте товаров» от
28 декабря 1998 г. № 337-I).
Говоря об ответственности индивидуального предпринимателя
необходимо отметить, что согласно п. 7 ст. 7 Закона о частном
предпринимательстве
индивидуальные
предприниматели
несут
ответственность по своим обязательствам всем своим имуществом, за
исключением имущества, на которое взыскание не может быть обращено в
соответствии
с
законами
РК.
При
осуществлении
личного
предпринимательства физическое лицо несет ответственность всем
имуществом, принадлежащим ему на праве собственности, в том числе
долей в общей собственности супругов. В случаях, когда физическое лицо
использует для осуществления частного предпринимательства общее
имущество супругов, взыскание по его долгам может быть обращено и на
общее имущество супругов. Имущество каждого из супругов, не
являющегося частным предпринимателем, не может быть предметом
обращения взыскания по долгам другого супруга, осуществляющего личное
предпринимательство.
Другое
дело,
когда
имеет
место
предпринимательство супругов, тогда взыскание по долгам супругов в связи
с осуществлением предпринимательства может быть обращено на общее
имущество супругов независимо от того, кто из них выступает в деловом
обороте.
Таким образом, за нарушение законодательства о частном
предпринимательстве предусмотрено три вида ответственности:
гражданско-правовая,
административно-правовая
и
уголовноправовая. Но как уже говорилось выше основных (отраслевых) видов
юридической ответственности пять, поэтому здесь будут рассмотрены
каждый из них применительно к предпринимательской деятельности.
К числу видов юридической ответственности, способных самым
серьезным образом повлиять на эффективность предпринимательской
деятельности относится гражданско-правовая ответственность. В качестве
основных признаков гражданско-правовой ответственности, можно назвать
следующие: 1) гражданско-правовая ответственность есть лишь одна из
форм государственно-правового воздействия на правонарушителя; 2)
гражданско-правовая ответственность имеет имущественный характер,
характер имущественного воздействия на правонарушителя; 3) гражданско102
правовая ответственность есть возложение невыгодных имущественных
последствий на лицо, допустившее нарушение гражданских прав или
обязанностей; 4) гражданско-правовая ответственность есть такое
возложение невыгодных имущественных последствий на нарушителя
гражданских прав и обязанностей, которое связано с применением санкций.
Наряду с этим среди специфических особенностей гражданско-правовой
ответственности следует назвать ее имущественный и компенсационный
(восстановительный) характер.
вопросы для самоконтроля.
1. Понятие и значение ответственности в предпринимательских
отношениях.
2. Санкции в предпринимательских отношениях
3. Виды юридической ответственности за нарушение законодательства
о предпринимательской деятельности и их характеристика
Литература:
1 Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской
деятельности в России. – М.: Проспект, 2005;
2 Жилинский С.Э. Предпринимательское право (правовая основа
предпринимательской деятельности): Учебник для вузов. – М.:
Издательство Норма, 2006;
3 Коммерческое право зарубежных стран: Учебник. / Под ред. В.Ф.
Попондопуло. СПб.: Издательский дом СПбГУ, 2005.
Тема 10 Правовое регулирование биржевой деятельности
Цель занятия - студент должен знать основные признаки и
классификацию видов бирж, функции бирж.
Должен уметь дать характеристику всех видов бирж, назвать их
основные функции.
Понятие и основные признаки бирж и биржевой торговли.
Классификация видов бирж. Товарные биржи. Фондовые биржи. Акции
фондовой биржи. Валютные биржи. Валютные ценности. Валютные
операции. Основные функции бирж.
Классификация видов бирж Биржа – это юридическое лицо, созданное
для организации и проведения биржевой торговли. Биржевая торговля – это
сфера обмена и реализации продукции (ценных бумаг, валюты и иных
ценностей).
Биржи возникли в эпоху первоначального накопления капитала.
Первые биржи были товарными – раньше всего они появились в
Антверпене (1531 г.), Леоне и Тулузе (1549 г.), Лондоне (1556 г.). В России
первая биржа была образована в 1703 г. по велению Петра I (СанктПетербургская товарная биржа), в Японии первая биржа по торговле рисом
появилась в 1730 г., в США – в 1848 г. в Чикаго (старейшая Чикагская
товарная биржа и Чикагская коммерческая биржа по торговле скотом в
настоящее время являются самыми крупными биржами США).
103
Признаками,
характеризующими
биржу
как
субъекта
предпринимательской деятельности, являются следующие: 1) торговля
определенным биржевым товаром (биржевым товаром является не изъятый
из оборота товар определенного рода и качества, в том числе разрешения на
экспорт (квоты и лицензии), стандартный контракт и коносамент на
указанный товар, допущенный биржей в установленном порядке к
биржевой торговле); 2) проведение гласных и публичных торгов (все
желающие могут получить информацию по поводу заключенных сделок и
складывающихся цен); 3) проведение торговли в заранее определенном
месте и в определенное время; 4) установление правил проведения
биржевой торговли.
В зависимости от цели, для которой создаются биржи, они
подразделяются на коммерческие и некоммерческие организации.
Биржи как коммерческие организации в качестве основной цели своей
деятельности преследуют извлечение прибыли, которая распределяется
между учредителями (которые, как правило, сами на этой бирже не
торгуют). Биржи как некоммерческие организации содержатся за счет
членских взносов учредителей. Большинство современных бирж создаются
как некоммерческие. Считается, что некоммерческий статус биржи заметно
повышает ее престиж – так, в США отдельные биржи, особенно
крупнейшие, для поднятия престижа иногда указывают в своих годовых
отчетах при оборотах в миллиарды долларов чисто символическую
прибыль, в 500-1000 долларов. Однако это не означает, что все биржи
являются некоммерческими, например, Сиднейская фондовая биржа
(Австралия) является товариществом с ограниченной ответственностью,
Московская межбанковская валютная биржа создана как акционерное
общество закрытого типа.
По характеру биржевой торговли биржи могут быть открытыми и
закрытыми. Исторически вначале появляются открытые биржи – доступные
для всех желающих собрания, где продавцы и покупатели без посредников
совершали сделки купли-продажи. В настоящее время биржи, как правило,
являются закрытыми, то есть в торгах могут принимать участие только
биржевые посредники (брокеры, дилеры), аккредитованные на данной
бирже; другие лица могут купить или продать товар на бирже только с
помощью биржевого посредника, заключив с ним соответствующий
договор. Наряду с этим существуют такие разновидности бирж как
идеально открытые биржи и биржи смешанного типа.
В зависимости от преобладающего вида биржевых сделок различают
биржи реального товара (наличные биржи) и фьючерсные биржи.
Первоначально возникли наличные биржи, на которых торговля ведется
реальным
товаром
(заключение
биржевой
сделки
обязательно
сопровождается последующей поставкой товара). Сегодня получили
распространение фьючерсные биржи, т.е. проведение торгов допускается
без последующей поставки товара; основная цель таких торгов – получение
после перепродажи контракта (прекращение сделки) разницы от
104
возможного изменения цены на предмет контракта, а также страхование
(хеджирование) сделок с наличным товаром от неблагоприятного изменения
цены на него.
В зависимости от вида биржевого товара различают: товарные,
фондовые и валютные биржи. Товарные биржи организуют торговлю
материальными ценностями определенного рода и могут быть
универсальными (т.е. организовывать торговлю различными товарами).
Среди универсальных бирж особо можно назвать Чикагскую товарную
биржу, Токийскую товарную биржу, Сиднейскую фьючерсную биржу,
товарную биржу в Сан-Паулу (Бразилия) и специализированными (то есть
заниматься
торговлей
товаров
отдельных
видов).
При
этом
специализированные
товарные
биржи
могут
быть
узкоспециализированными (например, биржа пшеницы «Канзас Сити борд
оф трейд» (США), японские биржи сахара, каучука, текстильного сырья и
зернобобовых и др.) и биржами широкой специализации (товарно-сырьевая
биржа). Фондовые биржи создаются для проведения операций с ценными
бумагами (акциями, облигациями, опционами и другими). Валютные биржи
предназначены для организации купли-продажи иностранной валюты и
определения ее курса. Существуют смешанные биржи – товарно-фондовые,
на которых осуществляется торговля товарами (материальными
ценностями), ценными бумагами и иностранной валютой.
Товарная биржа – это юридическое лицо, основанное на любых
формах
собственности,
осуществляющее
организационную
и
регулирующую деятельность по оптовой торговле биржевыми товарами
путем регулярного проведения публичных торгов в определенном месте и в
определенное время по установленным правилам биржевой торговли.
В соответствии с Законом РК «О товарных биржах» от 7 апреля 1995
г. № 2170 товарные биржи могут быть закрытыми (когда в биржевой
торговле участвуют только члены биржи) и открытыми (когда к биржевой
торговле допускаются посетители). Биржа на основании предоставленной
ей биржевой лицензии (которая выдается бирже уполномоченным органом
по товарным биржам не позднее чем через месяц со дня подачи заявления,
если соблюдены следующие условия: установлено соответствие
учредительных документов и правил биржевой торговли законодательным и
иным нормативным актам РК; оплаченная часть уставного фонда составляет
не менее 70% его объявленной суммы) осуществляет организационную и
регулирующую деятельность, непосредственно связанную с ведением
оптовой торговли биржевыми товарами. При этом биржам запрещается
осуществлять торговую, торгово-посредническую и любую иную
деятельность, непосредственно не связанную с биржевой торговлей.
Биржевая торговля на товарных биржах включает в себя:
1) брокерскую деятельность (т.е. совершение биржевых сделок от
имени клиента и за его счет, от имени клиента и за свой счет или от своего
105
имени и за счет клиента; 2) дилерскую деятельность (т.е. совершение
биржевых сделок от своего имени и за свой счет с целью последующей
перепродажи на бирже); 3) совершение биржевых сделок разовыми
посетителями от своего имени и за свой счет.
Биржа считается созданной и приобретает статус юридического лица
со дня регистрации ее учредительных документов. В уставе биржи в
обязательном порядке указываются: 1) наименование, вид и
местонахождение биржи; 2) порядок приема в члены биржи, приостановки
и прекращения членства; 3) определение организационно-правовой формы;
4) основные задачи биржи; 5) права и обязанности членов биржи и других
участников биржевой торговли; 6) имущественная ответственность членов
биржи; 7) размер уставного капитала; 8) перечень и порядок формирования
фондов, образуемых биржей; 9) структура управления и органы контроля
биржи, их функции и правомочия, порядок принятия ими решений; 10)
порядок приемки (утверждения) правил биржевой торговли; 11) порядок
разрешения споров между участниками биржевой торговли по биржевым
сделкам, организации и регулированию деятельности биржи, ее филиалов и
других обособленных подразделений; 12) порядок прекращения
деятельности биржи.
Биржевая деятельность может осуществляться только при наличии
биржевой лицензии, которая выдается бирже уполномоченным органом по
товарным биржам не позднее чем через месяц со дня подачи заявления, если
соблюдены следующие условия: установлено соответствие учредительных
документов и правил биржевой торговли законодательным и иным
нормативным актам РК; оплаченная часть уставного фонда составляет не
менее 70% его объявленной суммы.
Членами биржи могут быть юридические и физические лица, в том
числе иностранные, которые приобретают брокерские места на бирже.
Порядок приема в члены биржи, приостановки и прекращения членства
определяется уставом биржи.
Законом о товарных биржах установлены ограничения для отдельных
категорий лиц, которые не могут быть членами биржи: служащие данной
или какой-либо другой товарной биржи; все виды организаций, если их
должностные лица, в том числе руководители их филиалов и других
обособленных подразделений, являются служащими данной биржи;
общественные,
религиозные
и
благотворительные
объединения
(организации) и фонды; физические лица, которые в соответствии с
действующим
законодательством
не
могут
осуществлять
предпринимательскую деятельность (п. 3 ст. 15).
Члены биржи имеют право: участвовать в публичных торгах вне
зависимости от вида биржи; участвовать в работе органов управления
биржи с правом совещательного голоса; поручить исполнение своих
полномочий на участие в биржевой торговле только одному юридическому
или физическому лицу (договор поручительства подлежит регистрации на
бирже, переуступка прав на участие в биржевой торговле в иной форме не
106
допускается).
Органами биржи являются: общее собрание учредителей биржи
(высший орган биржи, обеспечивающий соблюдение всех прав и
обязанностей биржи и ее членов), биржевой совет (исполнительный орган
биржи), ревизионная комиссия. Также при биржах создаются арбитражные
комиссии для разрешения споров, связанных с заключением биржевых
сделок. Правила биржевой торговли должны предусматривать:
- функции основных структурных подразделений биржи;
- порядок информирования участников биржевой торговли о
предстоящих гласных публичных торгах;
- порядок проведения этих торгов на бирже;
- виды биржевых сделок;
- порядок их регистрации и учета;
- порядок котировки цен биржевых товаров;
- порядок информирования участников биржевой торговли о
биржевых сделках на предшествующих гласных публичных торгах, в том
числе о ценах биржевых сделок и о котировке цен биржевых товаров;
- порядок информирования членов биржи и других участников
биржевой торговли о товарных рынках и рыночной конъюнктуре биржевых
товаров;
- порядок взаимных расчетов членов биржи и других участников
биржевой торговли при заключении биржевых сделок;
- меры по контролю над процессом ценообразования на бирже в целях
недопущения резкого повышения или понижения уровней цен,
искусственного завышения или занижения цен, сговора или
распространения заведомо ложных слухов с целью воздействия на цены;
- меры, обеспечивающие порядок и дисциплину на публичных торгах,
проводимых биржей, а также порядок и условия применения этих мер;
- меры, обеспечивающие соблюдение членами биржи и другими
участниками биржевой торговли действующего законодательства;
- перечень биржевых товаров;
- перечень нарушений, за которые биржей взыскиваются штрафы с
участников биржевой торговли, а также размеры штрафов и порядок их
взыскания;
- размеры платежей за услуги биржи и порядок их взимания биржей.
Биржа имеет право на самостоятельное установление: ставок
платежей, взимаемых в пользу биржи с ее членов и других участников
биржевой торговли за услуги, оказываемые биржей и ее подразделениями;
размеров экономических санкций, предусмотренных условиями биржевого
договора, взимаемых за нарушение устава биржи, правил биржевой
торговли и других правил, установленных биржей.
Бирже запрещается устанавливать: уровни и пределы цен на биржевой
товар; размер вознаграждения, взыскиваемого участниками биржевых
торгов за посредничество в биржевых сделках.
Таким образом, товарные биржи выполняют следующие функции:
107
1) организация биржевых собраний для проведения публичных торгов
(организация биржевых торгов, разработка правил торгов, материальнотехническое обеспечение и т.п.);
2) разработка биржевых контрактов (стандартизация требований к
качественным характеристикам биржевых товаров; стандартизация
размеров партий товаров; выработка единых требований к расчетам по
биржевым сделкам);
3) выявление и регулирование биржевых цен (биржа участвует в
формировании и регулировании цен на все виды биржевых товаров,
биржевая цена устанавливается в процессе ее котировки, т.е. регистрации
биржевых цен по биржевым правилам с их последующей публикацией);
4) разрешение споров по биржевым сделкам (данные споры
разрешаются только на бирже соответствующим нейтральным органом –
биржевой арбитражной комиссией);
5) биржевое страхование участников биржевой торговли от
возможных потерь в будущем (с помощью сделок хеджирования);
6) гарантирование выполнения сделок (обеспечивается посредством
биржевых систем клиринга и расчетов – биржа использует систему
безналичных расчетов путем зачета взаимных требований и обязательств
участников торгов, а также организует их исполнение);
7) информационная деятельность биржи (сбор и регистрация
биржевых цен с последующим их обобщением и публикацией;
предоставление потенциальным клиентам информации о наличии товаров и
т.п.)
Прекращение деятельности биржи может быть осуществлено по
решению высшего органа биржи в порядке, установленном уставом биржи,
или по основаниям, предусмотренным законодательством РК.
С экономической точки зрения «фондовая биржа» – это
организованный и постоянно действующий в определенном месте и по
определенным правилам рынок ценных бумаг и других фондовых
ценностей.
В юридическом смысле «фондовая биржа» – это некоммерческая
организация, созданная физическими или юридическими лицами для
обеспечения необходимых условий организации и обращения ценных бумаг
и других финансовых инструментов.
Постановлением Правления Агентства РК по регулированию и
надзору финансового рынка и финансовых организаций от 12 июня 2004 г.
№ 152 «О требованиях к организационной структуре организатора торгов и
об утверждении Правил осуществления деятельности структурного
подразделения организатора торгов, осуществляющего деятельность по
надзору за совершаемыми сделками в торговой системе организатора
торгов» установлено, что организационная структура фондовой биржи
(организатора торгов) включает в себя самостоятельные подразделения,
108
основными функциями которых являются:
1) организация торгов с финансовыми инструментами;
2) листинг ценных бумаг и послелистинговые процедуры;
3) работа с биржевой информацией;
4) осуществление программного сопровождения деятельности
организатора торгов;
5) осуществление технического сопровождения деятельности
организатора торгов;
6) осуществление деятельности по надзору за совершаемыми
сделками в торговой системе организатора торгов.
В соответствии с п. 2 ст. 83 Закона РК «О рынке ценных бумаг» от 2
июля 2003 г. № 461-II в целях осуществления контроля за совершением
сделок с финансовыми инструментами фондовая биржа должна включать
структурное подразделение, осуществляющее деятельность по надзору за
совершаемыми сделками в торговой системе организатора торгов.
Основными функциями структурного подразделения фондовой
биржи, осуществляющего деятельность по надзору за совершаемыми
сделками в торговой системе организатора торгов, являются:
- выявление сделок с ценными бумагами, параметры и условия
заключения которых дают основания предполагать, что данные сделки
заключены в целях манипулирования ценами ценных бумаг
(подозрительные сделки);
- передача сведений о таких сделках в уполномоченный
государственный орган, осуществляющий регулирование и надзор
финансового рынка и финансовых организаций;
- иные функции, установленные внутренними документами
организатора торгов.
Органы фондовой биржи, их функции и полномочия, порядок
формирования и принятия ими решений определяются законодательством
РК, уставом организатора торгов и его внутренними документами.
Акции фондовой биржи (организатора торгов) размещаются среди
профессиональных участников рынка ценных бумаг, юридических лиц, не
являющихся профессиональными участниками рынка ценных бумаг, но
имеющих в соответствии с законодательством РК право на осуществление
сделок с иными, кроме ценных бумаг, финансовыми инструментами.
Каждый акционер фондовой биржи вне зависимости от количества
принадлежащих ему акций имеет только один голос на общем собрании ее
акционеров.
Общее собрание акционеров фондовой биржи вправе принять
решение об аннулировании выпуска объявленных акций с одновременной
регистрацией выпуска акций в целях их консолидации (уменьшения
количества объявленных акций данной фондовой биржи при сохранении
количественного соотношения акций, принадлежащих каждому акционеру,
к общему количеству размещенных акций фондовой биржи). Суммарная
стоимость выпускаемых акций должна соответствовать размеру уставного
109
капитала фондовой биржи на дату аннулирования выпуска акций.
В состав совета директоров фондовой биржи на постоянной основе с
правом голоса входит представитель уполномоченного органа.
При принятии советом директоров фондовой биржи решений по
вопросам листинга, делистинга или смены категории списка ценных бумаг
не имеют права голосовать члены совета директоров, являющиеся
представителями:
1) эмитента, чьи ценные бумаги включаются в список фондовой
биржи, исключаются из этого списка или переводятся в иную категорию
этого списка в соответствии с указанным решением (заинтересованный
эмитент);
2) организаций, являющихся дочерними организациями или
зависимыми
акционерными
обществами
по
отношению
к
заинтересованному эмитенту;
3) организаций, по отношению к которым заинтересованный эмитент
является дочерней организацией или зависимым акционерным обществом;
4) организаций, являющихся вместе с заинтересованным эмитентом
дочерними организациями или зависимыми акционерными обществами по
отношению к третьей организации.
Правила организатора торгов разрабатываются его исполнительным
органом, согласовываются с уполномоченным органом, утверждаются
советом директоров организатора торгов и включают внутренние
документы организатора торгов, регулирующие вопросы, входящие в
функции организатора торгов. Правила организатора торгов регулируют
деятельность членов организатора торгов при совершении сделок с
финансовыми инструментами, допущенными к обращению в торговую
систему организатора торгов, а также правоотношения, возникающие между
организатором торгов и его членами (клиентами).
Правила фондовой биржи должны определять:
1) категории членства на фондовой бирже, условия и порядок
вступления в члены фондовой биржи, права и обязанности членов фондовой
биржи, условия и порядок приостановления и прекращения членства на
фондовой бирже;
2) требования, предъявляемые к эмитентам, чьи ценные бумаги
предполагаются к включению или включены в список фондовой биржи, а
также к таким ценным бумагам;
3) условия и порядок включения ценных бумаг в список фондовой
биржи, их исключения из данного списка и смены категории списка;
4) обязанности и ответственность эмитентов, чьи ценные бумаги
включены в список фондовой биржи (в том числе по раскрытию
информации);
5) порядок проведения биржевых торгов ценными бумагами;
6) порядок осуществления расчетов по заключенным на биржевых
торгах сделкам с финансовыми инструментами;
6-1) условия и порядок приостановления и возобновления торгов на
110
фондовой бирже;
7) методику оценки финансовых инструментов, допущенных к
обращению в торговую систему фондовой биржи;
8) ответственность членов фондовой биржи за нарушение правил
биржевой торговли, размеры и порядок уплаты взыскиваемых фондовой
биржей штрафов;
9) порядок разрешения споров и конфликтов, возникающих в
процессе осуществления сделок с финансовыми инструментами.
Членами фондовой биржи являются профессиональные участники
рынка ценных бумаг и иные юридические лица, имеющие в соответствии с
законодательством РК право на осуществление сделок с иными, кроме
ценных бумаг, финансовыми инструментами. Фондовая биржа должна
иметь не менее десяти членов профессиональных участников рынка ценных
бумаг.
Под «валютной биржей» в юридическом смысле следует понимать
юридическое лицо, созданное для организации и проведения биржевой
торговли иностранной валютой и другими валютными ценностями,
осуществляемой в форме гласных и публичных торгов в заранее
определенном месте, в определенное время и по установленным правилам.
Вместе с тем, необходимо учитывать, что значительная часть валютных
сделок осуществляется дилерами на неорганизованном, небиржевом или
межбанковском валютном рынке с использованием средств электронной и
спутниковой связи.
В развитых странах валютная торговля в крупных масштабах
осуществляется, в основном, между банками и потому валютные курсы
складываются из соотношения спроса и предложения на межбанковском
рынке. Однако наряду с межбанковской торговлей существуют и
специальные валютные биржи. В отдельных странах одновременно
действуют и межбанковская торговля валютой и биржевая. Например, в
США, отсутствует валютная биржа, на которой ежедневно устанавливались
бы официальные котировки курсов валют, торговля ведется на
межбанковском рынке (крупные валютные центры – это Нью-Йорк, Бостон,
Чикаго, Сан-Франциско, Новый Орлеан). Валютной биржи нет и в
Швейцарии, где валютный курс образуется путем ежедневного опроса
ведущих торговцев валютой (как правило, в качестве торговцев выступают
банки).
В Германии работают пять валютных бирж – во Франкфур-те-наМайне, Дюссельдорфе, Берлине, Мюнхене и Гамбурге. Причем ведущей
валютной биржей является Франкфуртская, поскольку именно на ней
устанавливается официальный курс валют, имеющий силу для всех
биржевых площадок. В последнее время наряду с традиционными
валютными биржами появляются биржи, специализирующиеся на срочной
торговле валютой и финансовыми активами. Например, Лондонская биржа
финансовых фьючерсов, Европейская опционная биржа в Амстердаме,
111
Немецкая срочная биржа во Франкфурте, Сингапурская биржа, биржа
срочной торговли в Сиднее, Австрийская срочная опционная биржа в Вене.
В РК правовое регулирование биржевой торговли на валютном рынке
осуществляется в соответствии с Законом РК «О валютном регулировании и
валютном контроле» от 13 июня 2005 г. № 57-III. Под термином «валюта»
понимаются денежные единицы, принятые государствами как законное
платежное средство, или официальные стандарты стоимости в наличной и
безналичной формах, в виде банкнот, казначейских билетов и монет, в том
числе из драгоценных металлов (включая изъятые или изымаемые из
обращения, но подлежащие обмену на находящиеся в обращении денежные
знаки), а также средства на счетах, в том числе в международных денежных
или расчетных единицах.
К «валютным ценностям» отнесены:
- иностранная валюта;
- ценные бумаги и платежные документы, номинал которых выражен
в иностранной валюте;
- не имеющие номинала ценные бумаги, выпущенные нерезидентами;
- аффинированное золото в слитках;
- национальная валюта, ценные бумаги и платежные документы,
номинал которых выражен в национальной валюте, в случае совершения с
ними операций между резидентами и нерезидентами, а также между
нерезидентами;
- не имеющие номинала ценные бумаги, выпущенные резидентами, в
случае совершения с ними операций между резидентами и нерезидентами, а
также между нерезидентами (п. 4 ст. 1 Закона о валютном регулировании).
«Валютными операциями» признаются: операции, связанные с
переходом права собственности и иных прав на валютные ценности, а также
использование валютных ценностей в качестве средства платежа; ввоз,
пересылка и перевод в РК, а также вывоз, пересылка и перевод из РК
валютных ценностей, национальной валюты, ценных бумаг и платежных
документов, номинал которых выражен в национальной валюте, не
имеющих номинала ценных бумаг, выпущенных резидентами (п. 3 ст. 1
Закона о валютном регулировании).
Законодателем
установлены
определенные
требования
к
осуществлению деятельности, связанной с использованием валютных
ценностей. Согласно п. 1 ст. 6 Закона о валютном регулировании подлежат
лицензированию Национальным Банком РК следующие виды деятельности,
связанной с использованием валютных ценностей:
1) осуществление розничной торговли и оказание услуг за наличную
иностранную валюту;
2) организация обменных операций с иностранной валютой
уполномоченными организациями.
Лицензия на осуществление указанной деятельности, выдается лицам,
осуществляющим свою деятельность в таможенном режиме магазина
беспошлинной торговли, а также на морском, внутреннем водном,
112
воздушном, железнодорожном и автомобильном транспорте, совершающем
международные перевозки.
Национальный Банк РК устанавливает квалификационные требования
к деятельности, связанной с использованием валютных ценностей, а также
порядок регистрации (открытия) дополнительных торговых точек и
обменных пунктов. При регистрации обменного пункта выдается документ
установленного образца – регистрационное свидетельство обменного
пункта. Для уполномоченных организаций дополнительно устанавливаются
порядок согласования учредительных документов, требования к составу
учредителей, организационно-правовой форме, размеру и порядку
формирования
уставного
капитала,
ограничения
по
созданию
подразделений и участию в других юридических лицах.
Лицензии
на
осуществление
деятельности,
связанной
с
использованием валютных ценностей, или отказ в выдаче лицензии
выдаются в течение тридцати календарных дней с даты представления
резидентом полного пакета документов. При отказе в выдаче лицензии
заявителю дается мотивированный ответ в письменной форме.
Основаниями для отказа в выдаче лицензии являются:
1) непредоставление документов либо иной информации,
предусмотренных в соответствии с Законом о валютном регулировании;
2) несоответствие заявителя требованиям, установленным в
соответствии с Законом о валютном регулировании;
3) иные основания, предусмотренные законодательными актами РК.
Национальный Банк РК осуществляет регистрацию валютных
операций. Режим регистрации включает регистрацию валютного договора и
последующее представление резидентом сведений по зарегистрированному
валютному договору.
Регистрация осуществляется в течение десяти рабочих дней с даты
представления резидентом полного пакета документов. При регистрации
валютного договора заявителю выдается документ установленного образца
– регистрационное свидетельство.
Отказ в регистрации осуществляется в случаях: 1) предоставления
недостоверной информации либо непредоставления информации,
предусмотренной в соответствии с Законом о валютном регулировании; 2)
несоответствия проводимой операции законодательству РК.
Вопросы для самоконтроля.
1. Понятие и основные признаки бирж и биржевой торговли.
2. Товарные биржи
3. Фондовые биржи
4. Валютные биржи
Литература:
1 Мороз С.П. Инвестиционное право: Учебник. 3-е изд., перераб. и
доп. – Алматы, 2006;
2 Правовая поддержка иностранных инвестиций. – М.: Альпиана
Бизнес Букс, 2006;
113
3 Фархутдинов И.З. Международное инвестиционное право: теория и
практика применения / И.З. Фархутдинов: научно-практическое издание. –
М.: Волтерс Клувер, 2005;
4 Шумилов В.П. Международное финансовое право: Учебник. – М.:
Международные отношения, 2005.
Тема 11 Правовое регулирование инвестиционной деятельности
Цель занятия - студент должен знать инвестиционное
законодательство РК, понятие и признаки инвестиций, их классификацию.
История
возникновения
и
развития
инвестиционного
законодательства. Инвестиционное законодательство РК. Понятие и
признаки инвестиций, классификация, виды. Международно-правовое
регулирование иностранных инвестиций. Международные организации в
сфере межгосударственных инвестиционных отношений.
Для определения общих закономерностей и основных тенденций
развития инвестиционного законодательства нашей страны и зарубежных
стран необходимо исследование истории его возникновения и становления.
Появление самого термина «инвестиции» относится к началу XVIII в.,
изначально только как финансовой категории, представляющей собой
свободные денежные средства, используемые для получения дохода. В этот
период шотландские инвесторы стал приобретать фермерские земли на
американском западе с целью будущего обогащения, и заложили тем самым
основу для становления и развития примитивного и достаточно
рискованного на то время рынка Америки. Первыми инвестиционными
компаниями были фонды закрытого типа. В 1822 г. король Бельгии Вильям
I создал первый, как сейчас принято называть, инвестиционный траст,
который был зарегистрирован в Брюсселе и позволил осуществлять
инвестиции
посредством
предоставления
займов
иностранным
государствам. Одним из старейших фондов закрытого типа, из
существующих на сегодня, является Иностранный и колониальный
инвестиционный траст, образованный в Лондоне в 1868 году. В 80-х годах
XIX в. инвестиционные трасты появились в Шотландии и Англии,
впоследствии они преобразовывались в компании, акции которых уже
свободно продавались, что способствовало увеличению числа инвесторов,
участвующих в инвестировании, в частности, и дальнейшему развитию
инвестиционных отношений, в целом.
Среди
первых
специальных
законодательных
актов,
регламентирующих осуществление инвестиционной деятельности, были
принятые в США Закон об инвестиционных компаниях и Закон о
консультантах по инвестициям от 1940 г. Первый закон направлен на
защиту инвесторов, приобретающих акции инвестиционных компаний,
второй – на защиту инвесторов от потенциальных злоупотреблений со
стороны консультантов по инвестициям, которых нанимают инвесторы для
114
профессиональной разработки варианта вложения денег. Но оба этих закона
являются скорее вспомогательными актами, а основу инвестиционного
законодательства США составляют Законы о ценных бумагах 1933 г. и о
фондовых биржах 1934 г. Закон о ценных бумагах был принят для
обеспечения открытости информации о новом выпуске ценных бумаг и
предотвращения будущих крахов фондовых бирж, аналогичных краху 19291932 гг. В основном законодательство США о ценных бумагах
регламентирует защиту прав и интересов как реально действующих
инвесторов, так и потенциальных инвесторов на рынке ценных бумаг.
То же самое характерно и для большинства развитых стран, где
законодательство о рынке ценных бумаг входит в состав инвестиционного
законодательства, в виду того, что инвестиции в ценные бумаги более
распространены, чем инвестиции в другие объекты (так называемые,
реальные активы). Да и исторически сложилось так, что именно инвестиции
в ценные бумаги первыми получили законодательное закрепление в
качестве таковых.
После второй мировой войны особенно усилились тенденции к
интеграции государств. В связи с образованием социалистических
государств, появляются два основных блока государств, в рамках которых
развивалось сотрудничество как в экономической и политической, так и в
социальной сфере. Создаются различные международные организации как
постоянно
действующие
объединения
межправительственного
и
неправительственного характера в целях содействия решению
международных
проблем,
предусмотренных
соответствующим
учредительным документом, и развития всестороннего сотрудничества
государств. В частности в июле 1944 г. в результате встречи представителей
США, Великобритании и их союзников в Бреттон-Вудсе (Нью-Хэмпшир,
США) был разработан и заключен Договор о Международном валютном
фонде (МВФ). В июне 1946 г. создан Международный Банк реконструкции
и развития (МБРР). В соответствии с Римским договором 1957 г. основано
Европейское экономическое сообщество (ЕЭС).
Данный период характеризуется невиданным ростом иностранных
инвестиций в форме вывоза капитала из развитых (капиталистических)
стран и увеличении экономического и политического влияния
транснациональных корпораций, представляющих собой объединение
юридических лиц различной национальной принадлежности. Процесс этот
начался еще в начале ХХ в., когда в 1907 г. произошло объединение
английской нефтяной компании «Шелл» с голландской компанией «Ройял
Датч» («Ройял Датч-Шелл»), но истинное свое развитие он получил только
во второй половине прошлого века при самом непосредственном участии
американских компаний (таких как, «Дженерал Моторз», «Форд Моторз» и
др.). В противовес процессу создания международных финансовых и
экономических институтов странами капитализма, в рамках блока
социалистических государств полным ходом развиваются интеграционные
процессы – заключается Варшавский договор и создается Совет
115
экономической взаимопомощи (СЭВ). В целом, можно сказать, что
возрождение инвестиционных отношений, но уже в новом качестве и в
более узком понимании, начинается именно в этот период. Правовое
регулирование инвестиций осуществлялось не только на региональном
уровне, но и путем заключения двусторонних соглашений о дружбе и
сотрудничестве между социалистическими государствами, а также со
странами, только вставшими на путь социалистического строительства (так,
называемыми, странами третьего мира). Этим странам оказывалась
значительная финансовая помощь для осуществления «благородной»
политической миссии, возводились заводы и фабрики, возрождались целые
отрасли экономики и сельское хозяйство и т.д. Помимо этого
социалистическими странами (и, в первую очередь, бывшим Союзом ССР)
подготавливались специалисты различных уровней и для разнообразнейших
сфер деятельности в развивающихся странах из числа граждан этих
государств. В литературе того периода отмечалось, что СССР, осуществляя
такого рода помощь, не совершает экспорта капитала, не становится
участником в построенных при его помощи предприятиях, не участвует в их
управлении, не получает от их эксплуатации каких-либо прибылей, что
советская помощь направлена на ликвидацию системы колониализма,
помощь же империалистических стран – на сохранение этой системы в
новой форме неоколониализма. На наш взгляд, вся эта крупномасштабная
деятельность была направлена на достижение одной цели – увеличение
числа государств, вставших на социалистический путь развития, укрепление
военного и политического альянса социалистических стран.
Однако политические задачи решались в ущерб экономики
государств, оказывающих помощь, вопреки объективным экономическим
законам, в соответствии с которыми инвестиционные отношения должны
быть взаимовыгодными, а не носить односторонний характер.
То же самое можно сказать и о взаимоотношениях между самими
социалистическими государствами, которые не всегда были экономически
целесообразными и взаимовыгодными. В принципе, сотрудничество странчленов СЭВ в экономической сфере, хотя и сопровождалось лозунгами о
братстве дружественных народов, в определенной степени носило характер
товарно-денежных отношений и соответственно какие-то доходы или
дивиденды сторонам все-таки приносило. Но, несомненно, также и то, что
такая инвестиционная деятельность, осуществляемая десятилетиями в
нарушение всех объективных законов и закономерностей общественного
развития, и явилась одной из основных причин того экономического
кризиса, который страны бывшего социалистического содружества до сих
пор стараются преодолеть.
Инвестиционные отношения играют решающую и определяющую
роль в мировой экономике. Одним из основных факторов обеспечения
эффективности инвестиций в экономике любого государства является их
законодательное закрепление, создание развитой системы инвестиционного
116
законодательства и действенного механизма реализации правовых норм,
регулирующих инвестиционные отношения.
Инвестиционное законодательство Республики Казахстан в своем
становлении, развитии и совершенствовании прошло четыре основных
этапа.
Первый этап – это этап формирования инвестиционного
законодательства, первоначально, как законодательства об иностранных
инвестициях. Начало этому было положено принятием и введением в
действие Закона Казахской ССР «Об иностранных инвестициях в Казахской
ССР» от 7 декабря 1990 г., который преследовал цель обеспечить
привлечение иностранных инвестиций, передовой технологии и
управленческого опыта, при условии предоставления необходимых
гарантий иностранному капиталу. Закон был направлен на формирование в
республике экономики открытого типа и должен был способствовать
скорейшему переходу страны на общепринятые в мировой практике
принципы хозяйствования.
Несмотря на то, что основные положения Закона Казахской ССР об
иностранных инвестициях носили в большей степени декларативный
характер, в его принятии были и позитивные моменты: во-первых, это был
первый акт, законодательно закрепивший уже сложившиеся в республике
инвестиционные отношения; во-вторых, данным законодательным актом в
течение четырех лет определялся порядок привлечения иностранных
инвестиций в экономику нашей страны, что, в целом, способствовало
притоку иностранного капитала; в-третьих, впервые иностранным
инвесторам предоставлялись гарантии осуществления ими деятельности (в
отличие, например, от законодательных актов 20-х годов, когда советское
государство допускало привлечение иностранного капитала, но не брало на
себя никаких обязательств по его безопасности и сохранности. Проведенная
двойная национализация иностранно частной собственности сначала в 1917
г., а затем после НЭПа, была хорошо известна за рубежом и не внушала
особого доверия к нашей стране. Целый ряд достаточно известных и
действующих в наше время зарубежных фирм (швейцарские фирмы
«Сандоз», «Хофман-ля-Рош», французская «Креди Лионе» и другие) в 19201940 г.г. лишились своей собственности в СССР без какой либо
компенсации, кроме того, досрочное расторжение в 30-х г.г. прошлого
столетия концессионных соглашений с такими компаниями как «ЛенаГолдфилдс», «Тетюхе Майнинг корпорейшн» привело к возбуждению
арбитражных и судебных дел, окончившихся безрезультатно для
иностранных инвесторов. Поэтому включение раздела, посвященного
гарантиям иностранным инвестициям, увеличило интерес со стороны
потенциальных инвесторов и существенно повлияло на их активность).
Примечательно,
что
формирование
инвестиционного
законодательства практически совпало по времени со становлением
Республики Казахстан как независимого государства, начало которому
положила Декларация о государственном суверенитете Казахской ССР от
117
25 октября 1990 г. Конституционному Закону о государственной
независимости РК, предшествовал Закон об инвестиционной деятельности,
принятый еще в бытность Казахстана союзной социалистической
республикой 10 июня 1991 г., который оказался самым долгосрочным из
всех актов того времени, регулировавших инвестиционные отношения, так
как был отменен только в 1997 г. И в этом, на наш взгляд, единственное его
достоинство – во всем остальном, он практически не оказал никакого
влияния на инвестиционные отношения, так как стал неприменяемым с
самого
момента
его
опубликования.
Дальнейшему
развитию
инвестиционных отношений в период становления инвестиционного
законодательства способствовали и Закон РК «О фонде преобразования
экономики Республики Казахстан» от 12 апреля 1993 г.; Закон РК «О
возвратной системе финансирования инвестиций» от 12 апреля 1993 г.;
Закон РК «О валютном регулировании» от 14 апреля 1993 г.; постановление
Президента РК «Об организации работ по привлечению, использованию и
учету иностранных кредитов, предоставляемых Республике Казахстан под
гарантии Республики Казахстан» от 28 марта 1994 г. и другие акты. Особое
место среди них занимает первая Конституция суверенного Казахстана от
28 января 1993 г. Таким образом, данный период представляет собой
начальный этап развития рыночных отношений в Республике Казахстан и
создания совершенно новой законодательной системы независимого и
суверенного государства, в целом; и национальной системы
инвестиционного законодательства Казахстана, в частности.
Второй этап в развитии инвестиционного законодательства,
начинается с введением в действие Закона РК «Об иностранных
инвестициях» от 27 декабря 1994 г., который отменил ранее действовавший
Закон Казахской ССР «Об иностранных инвестициях в Казахской ССР» от 7
декабря 1990 г. Этот закон определил основы привлечения иностранных
инвестиций в экономику РК, закрепил государственные гарантии,
предоставляемые иностранным инвестициям, установил основные
организационно-правовые формы их осуществления, а также определил
порядок разрешения споров с участием иностранных инвесторов.
Одновременно с Законом об иностранных инвестициях, был принят новый
Гражданский кодекс РК (Общая часть).
Кодификация гражданского законодательства сыграла важную роль в
становлении национальной системы законодательства РК и в упорядочении
правовых норм, регулирующих рыночные отношения. Гражданский кодекс
иначе называют «Экономической Конституцией», и это не случайно, ведь
он представляет собой основной специальный нормативный акт в области
регулирования рыночных частно-правовых отношений. В равной степени
сказанное касается и инвестиционного законодательства, поскольку
инвестиционные
отношения
также
регулируются
гражданским
законодательством.
Другим законодательным актом, оказавшим существенное влияние на
развитие инвестиционных отношений, является Закон РК «О недрах и
118
недропользовании» от 27 января 1996 г. № 2828.
По сравнению с ранее действовавшим Кодексом о недрах и
переработке минерального сырья от 30 мая 1992 г., Закон о недрах и
недропользовании иначе решает ряд важных вопросов. Во-первых,
значительно сужен предмет регулирования: в отличие от Кодекса о недрах
1992 г., в сферу регулирования которого входили отношения по переработке
минерального сырья, в Законе о недрах прямо оговорено, что переработка
минерального сырья не относится к операциям по недропользованию. Вовторых, в Законе о недрах проводится градация субъектов права
недропользования
(так,
выделяются
следующие
группы
недропользователей: национальные и иностранные недропользователи;
постоянные и временные недропользователи). В-третьих, Законом о недрах,
в отличие от Кодекса 1992 г., который предусматривал три вида
недропользования,
закреплено
четыре
вида
недропользования:
государственное геологическое изучение недр; разведка; добыча;
строительство и эксплуатация подземных сооружений, не связанных с
добычей полезных ископаемых.
Особое место в системе законодательства занимает еще один
нормативный акт, который оказал существенное влияние не только на
процесс развития инвестиционной деятельности в стране, но и на
содержание основного специального акта – Закона о недрах и
недропользовании. Имеется в виду Закон РК «О нефти» от 28 июня 1995 г.
№ 2350, предшествовавший принятию Закона о недрах и недропользовании,
который регулирует отношения, возникающие при проведении нефтяных
операций на территории, находящейся под юрисдикцией РК, в том числе на
море и во внутренних водоемах. В Законе о нефти содержится положение о
том, что в случае противоречия между настоящим законом и другими
законодательными актами РК в части регулирования нефтяных операций
применяются нормы Закона о нефти; из чего следует, что в части
регулирования нефтяных операций нормы Закона о нефти обладают
большей юридической силой, чем нормы Закона о недрах и
недропользовании (хотя это и противоречит основам взаимодействия
основного специального закона – Закона о недрах и недропользовании и
второстепенного по значению и по иерархии нормативных актов – Закона о
нефти). Следует отметить, что первоначально Закон о недрах и
недропользовании (также как и Закон о нефти) были приняты как Указы
Президента РК, имеющие силу закона, но впоследствии были
переименованы.
Началом третьего этапа в развитии и совершенствовании
инвестиционного законодательства послужило введение в действие Закона
РК «О государственной поддержке прямых инвестиций» от 28 февраля 1997
г., которым определялись такие основные задачи, как: внедрение новых
технологий, передовой техники и ноу-хау; насыщение внутреннего рынка
высококачественными товарами и услугами; государственная поддержка и
стимулирование
отечественных
производителей;
развитие
119
экспортоориентированных и импортозамещающих производств; создание
новых рабочих мест; улучшение окружающей природной среды; и т.п.
Значение Закона о государственной поддержке прямых инвестиций
состоит в том, что с его принятием, во-первых, началось формирование
специального законодательства РК о прямых инвестициях; и, во-вторых,
инвестиционное законодательство РК перешло на качественно новую
ступень в своем развитии. До принятия Закона о прямых инвестициях,
инвестиционная политика государства была направлена на увеличение
иностранных инвестиций и создание для них правового режима более чем
наиболее благоприятного. В конченом счете эффективность иностранных
инвестиций была минимальной, вследствие того, что, в основном, они
вкладывались в недропользование, что не могло оказать ощутимого влияния
на развитие экономики страны и приводило только к усилению экспансии
недр иностранными инвесторами. В результате чего значительная часть
вложенных в тот период иностранных инвестиций носила спекулятивный
характер. Как следствие, наряду с принятием Закона о прямых инвестициях,
были внесены серьезные изменения и дополнения в текст Закона об
иностранных инвестициях. Среди причин, послуживших основанием для
этого, можно назвать имевшие место на тот момент многомиллионные
убытки, понесенные государством, по договорам, заключенным
национальными инвесторами с иностранными инвесторами под
правительственные гарантии в силу нарушения договорных обязательств
казахстанской стороной.
В юридической литературе основное внимание уделено определению
понятия «иностранные инвестиции», а не «инвестиции» вообще.
Объясняется это тем, что необходимо четко отграничивать те частные
иностранные инвестиции, на которые распространяются гарантии и льготы,
предоставляемые в соответствии с инвестиционным законодательством
страны, от других поступлений из-за рубежа, на которые это не
распространяется. Такое разграничение в интересах государствареципиента, которое заинтересовано не во всяком капитале, не в любых
средствах, поступающих из-за границы. На наш взгляд, это неправильный
подход к проблеме. Без определения сущности инвестиций, невозможно
выявить и характерные черты и особенности иностранных инвестиций. Ведь
иностранные инвестиции – это просто один из видов инвестиций, хотя и они
нуждаются в четкой правовой регламентации, но не от их определения
зависит сущность инвестиций, а наоборот, поскольку, в целом, по своему
содержанию они совпадают. Отличительным и основополагающим
свойством иностранных инвестиций является то, что непременными
участниками отношений по их осуществлению выступают иностранные
инвесторы и принимающие страны, тогда как круг субъектов
инвестиционных отношений гораздо шире.
Здесь необходимо отметить, что один из основных международноправовых актов, регулирующих международный инвестиционный процесс –
120
Вашингтонская конвенция 1965 г. о порядке разрешения инвестиционных
споров между государством и иностранными лицами не содержит понятия
«инвестиции». Римский Договор 1957 г. также не оперирует понятием
«инвестиции», в целом в рамках правовой системы Европейского Союза
употребляется термин «капитал» и применяется концепция «свободного
движения капиталов».
В Договоре к Энергетической Хартии используется термин
«капиталовложения» (или «investments», то есть в данном случае
«капиталовложения» и «инвестиции» применяются как тождественные
понятия). В частности, в соответствии со ст. 1 Договора к Энергетической
Хартии «капиталовложение» означает все виды активов, находящихся в
собственности или контролируемых прямо или косвенно инвестором и
включает: a) реальную и неосязаемую, а также движимую и недвижимую
собственность и любые имущественные права, такие как аренда, закладные,
право удержания ипотеки и другого залога; b) компанию или деловое
предприятие, либо акции, вклады или делового предприятия, а также
облигации и другие долговые обязательства компании или делового
предприятия; c) права требования по денежным средствам и права
требования по исполнению согласно контракту, имеющему экономическую
ценность и связанному с капиталовложением; d) интеллектуальную
собственность; e) доходы; f) любое право, предоставленное в соответствии с
законом или по контракту или в силу любых лицензий и разрешений,
выданных согласно закону, осуществлять любую хозяйственную
деятельность в энергетическом секторе. В этом определении явно
выражено, что капиталовложения (инвестиции) могут не находиться в
собственности инвестора, речь может идти о других вещных правах.
Аналогичный подход наблюдается и в двусторонних межгосударственных
соглашениях, например, в Соглашениях между Правительством РК и
Правительствами Грузии и Азербайджанской Республики о поощрении и
взаимной защите инвестиций, где предусматривается, что термин
«инвестиция» будет охватывать любой вид активов, инвестированных в
связи с экономической деятельностью инвесторов одной договаривающейся
стороны на территории другой договаривающейся стороны.
Иностранные инвесторы стремятся к тому, чтобы национальный
режим был распространен на всю иностранную собственность, ввозимую в
страну, принимающую инвестиции. Соответственно чему в процессе
многолетней практики осуществления иностранных инвестиций, понятие
«иностранные инвестиции» стало более – менее единым в различных
правовых системах. Имеется в виду общность в понимании иностранных
инвестиций как всех видов имущественных ценностей (может быть
дополнительно – и интеллектуальных ценностей), которые иностранные
инвесторы вкладывают в объекты предпринимательской (может быть – и
другой деятельности) в целях получения прибыли (дохода).
Так, в ратифицированной РК Конвенции стран СНГ о защите прав
инвесторов инвестициями признаются вложенные инвестором финансовые
121
и материальные средства в различные объекты деятельности, а также
переданные права на имущественную и интеллектуальную собственность с
целью получения прибыли (дохода) или достижения положительного
социального эффекта, если они не изъяты из оборота и не ограничены в
соответствие с национальным законодательством сторон. Это является
примером того, что в вопросах регулирования деятельности иностранных
инвесторов законодательство стран СНГ в значительной степени
унифицировано.
В Законе РК об инвестициях содержится такое определение:
инвестиции – все виды имущества (кроме товаров, предназначенных
для личного потребления), включая предметы финансового лизинга с
момента заключения договора лизинга, а также права на них, вкладываемые
инвестором в уставный капитал юридического лица или увеличение
фиксированных активов, используемых для предпринимательской
деятельности.
На наш взгляд, инвестиции, как и любое другое сложное явление,
можно рассматривать в широком и узком смыслах.
В широком смысле (в настоящее время наиболее распространенном)
под инвестициями следует понимать любые виды имущественных
(материальных) и интеллектуальных (нематериальных) ценностей, а также
прав на них, вкладываемые в объекты предпринимательской и иной
деятельности, с целью получения прибыли (дохода) и (или) достижения
положительного социального эффекта. В данном случае трактовка понятия
«инвестиций» является максимально широкой, так как предполагается, что
в качестве инвестиций могут выступать самые разнообразные виды
материальных и нематериальных ценностей, а также прав на них. Однако
нужно помнить и о первоначальном понимании «инвестиций» с момента их
возникновения, когда инвестиции ассоциировались только с денежными
средствами. Поэтому в узком смысле инвестиции – это собственные,
заемные или привлеченные денежные средства, вкладываемые инвестором с
целью извлечения прибыли (дохода) и направленные на создание
материальных или духовных благ.
Признаки инвестиций. Исходя из понимания инвестиций как
материальных и нематериальных ценностей, необходимо сформулировать
те признаки, которыми эти ценности должны обладать, чтобы они
рассматривались как инвестиции. Основным и определяющим признаком
инвестиций является их направленность на создание материальных или
духовных благ, а не на личное потребление. Этот признак раскрывается в
целевом назначение инвестиций, которые вкладываются в объекты
предпринимательской и иных видов деятельности. Тогда как, например,
иностранные товарные кредиты должны быть исключены из категории
инвестиций, если поставляемые товары не являются оборудованием или
материалами для прочих нужд, связанных с осуществлением
инвестиционной деятельности; то же самое и в отношении средств
поступающих в рамках официальной технической помощи или грантов,
122
предоставляемых нашей стране.
Выявление особенностей многообразных видов инвестиций и их
классификация имеют большое теоретическое и практическое значение, так
как способствуют упорядочению инвестиционных отношений и
дальнейшему совершенствованию инвестиционного законодательства.
Существуют различные основания классификации инвестиций и
разные подходы к этой проблеме. В качестве основного деления можно
предложить классификацию видов инвестиций на: капиталообразующие и
интеллектуальные, государственные и частные, иностранные и
национальные (отечественные). Что же касается других видов инвестиций,
например, таких как, прямые и портфельные, реальные и финансовые,
долгосрочные и краткосрочные, высокорискованные и малорискованные, то
они подпадают под основную классификацию и являются дополнительными
видами инвестиций.
Капиталообразующие и интеллектуальные инвестиции. Одним из
основных классификационных критериев деления инвестиций выступает
цель инвестиций – получение прибыли (дохода) и (или) достижение
положительного социального эффекта. В зависимости от этого, инвестиции
подразделяются на капиталообразующие и интеллектуальные (социальные).
Капиталообразующие инвестиции – это инвестиции, направленные на
увеличение или прирост материальных и нематериальных активов. Иначе
говоря, это инвестиции в их традиционном понимании, потому что, как
правило, инвестиции являются капиталообразующими, то есть выступают
способом или средством получения прибыли или дохода. В свою очередь,
капиталообразующие инвестиции подразделяются на реальные и
финансовые инвестиции, либо на прямые и портфельные инвестиции.
Интеллектуальные инвестиции – это инвестиции, направленные на
подготовку специалистов различных уровней, а также повышение их
квалификации, проведение научных исследований, и т.д. На наш взгляд,
наиболее распространенными видами интеллектуальных инвестиций в
настоящее время являются государственные и частные кредиты на
получение высшего образования.
Понятие интеллектуальные инвестиции можно расширить до понятия
«социальные инвестиции», поскольку и в том и в другом случае объектом
инвестиций выступает социальная сфера и предполагается в качестве
основной цели достижение положительного социального эффекта (при этом
не исключается возможность одновременно и получения прибыли или
дохода).
Государственные и частные инвестиции. Общепризнанно, что
собственность является неотъемлемой частью понятия инвестиций, поэтому
форма собственности также выступает основанием для их классификации.
Соответственно
можно
выделить
государственные
инвестиции
(осуществляемые за счет бюджетных средств) и частные инвестиции
(осуществляемые за счет собственных или заемных средств
123
негосударственными юридическими лицами или гражданами).
Здесь сразу же следует уточнить, что Законом об инвестициях не
регулируются отношения, связанные с осуществлением инвестиций из
средств государственного бюджета, то есть отношения, возникающие по
поводу государственных инвестиций (законодатель использует понятие
«бюджетные инвестиции»). Совершенно очевидно, что исключение из
сферы регулирования нового инвестиционного закона этой группы
отношений объясняется их публично-правовым характером. Но это не
означает такого существенного изменения природы государственных
(бюджетных) инвестиций, которое могло бы привести к отрицанию того
факта, что они являются таким же равноценным видом инвестиций, как и
частные инвестиции. Вместе с тем существуют особенности регулирования
отношений, возникающих в процессе осуществления государственных
(бюджетных) инвестиций, которые устанавливаются нормативными актами,
составляющими систему финансового (бюджетного) законодательства.
Основным законодательным актом в данной области является –
Бюджетный кодекс РК от 24 апреля 2004 г. Также к числу актов, имеющих
самое непосредственное отношение к процессу инвестирования, можно
отнести Закон РК «О Банке развития Казахстана» от 25 апреля 2001 г. №
178-II.
Государственные (бюджетные) инвестиции отличаются от частных
инвестиций следующим: 1) источниками государственных (бюджетных)
инвестиций являются бюджетные средства; 2) государственные
(бюджетные) инвестиции осуществляются на возвратной и платной основе;
3) государственные (бюджетные) инвестиции характеризуются тем, что
государство устанавливает основания и порядок их предоставления; 4)
объемы и размеры государственных (бюджетных) инвестиций зависят от
утверждения государственного бюджета; 5) государство осуществляет
контроль за целевым использованием государственных (бюджетных)
инвестиций; 6) государственные (бюджетные) инвестиции обеспечиваются
имуществом государственной казны. Частные инвестиции и порядок их
осуществления регулируются нормами законодательства об инвестициях,
гражданского
законодательства,
законодательства
о
недрах
и
недропользовании и нормами других отраслей законодательства. Главные
особенности частных инвестиций, отличающие их от государственных
(бюджетных), заключаются в том, что источники, объемы и объекты
инвестиций определяются самим инвестором, а государство обеспечивает
защиту прав инвестора от возможных посягательств, в том числе и со
стороны государственных органов. Здесь еще раз следует подчеркнуть, что
Закон об инвестициях регулирует отношения, связанные именно с
частными, а не с государственными (бюджетными) инвестициями.
Иностранные
и
национальные
инвестиции.
Наиболее
урегулированными в законодательном плане до недавнего времени являлись
такие виды инвестиций, как иностранные инвестиции и прямые инвестиции
(к которым могли быть отнесены и иностранные и национальные
124
инвестиции). Общепризнанным основанием деления на иностранные и
национальные инвестиции выступает осуществляются инвестиции в стране
инвестора или в другом государстве. Немаловажно здесь и то, о какой
собственности идет речь (о национальной частной собственности или
государственной собственности; об иностранной частной собственности
или собственности иностранных государств или международных
организаций).
В настоящее время в законодательстве не проводится разграничения
между иностранными и национальными инвестициями, соответственно все
инвестиции являются национальными инвестициями (независимо от
источника происхождения).
Двустороннее международно-правовое регулирование иностранных
инвестиций.
Международно-правовое
регулирование
иностранных
инвестиций, так же как и национально-правовое, возникло в конце XIX в.,
используя уже сложившиеся и ставшие уже традиционными к тому времени
нормы и институты морского и торгового права. При регулировании
иностранных инвестиций применялись правила международных торговых
договоров, и первоначально формой регулирования межгосударственных
отношений в области иностранного инвестирования выступали
двусторонние соглашения о торговле, мореплавании, о концессиях и т.п.
Например, Китай заключил серию двусторонних договоров с такими
государствами, как Великобритания (1842 г.), США (1844 г.), Франция
(1844 г.), Россия (1858 г.), Германия (1861 г.), Австро-Венгрия (1869 г.) и
Япония (1871 г.), которые регулировали правовой режим иностранных
предпринимателей в ходе концессионной деятельности в угледобывающей
отрасли и в железнодорожном строительстве. Начиная с середины XX в.,
США и другие капитало экспортирующие страны стали заключать
специальные международные договоры и соглашения по регулированию
инвестиционных отношений на двусторонней основе. Можно выделить два
основных направления в двустороннем регулировании инвестиционных
отношений, сложившихся в 60-90 гг. прошлого века: США заключают
соглашения о гарантиях инвестиций; Германия – договоры о поощрении,
содействии и защите иностранных инвестиций. При этом если первые
заключались в упрощенном порядке (путем обмена нот), то вторые,
наоборот, оформлялись с выполнением всех стадий переговорного и
ратификационного процесса. В соглашениях США о гарантиях инвестиций,
как правило, регулировались вопросы защиты иностранных инвестиций от
политических рисков, тогда как двусторонние договоры Германии
охватывают более широкий комплекс отношений, включая и другие
гарантии, предоставляемые иностранным капиталовложениям. Все эти
договоры представляют собой специальные межгосударственные
соглашения, предметом регулирования которых являются отношения,
связанные с инвестированием иностранного капитала. В конце 1980 г. число
двусторонних инвестиционных соглашений в мире составляло всего 181,
125
тогда как к концу 1999 г. оно достигло 1856 (при этом почти 40% из 170
договоров, подписанных в течение 1998 г., приходится на соглашения
между развивающимися странами). В международной инвестиционной
системе главными «центрами силы» выступают США, государства ЕС и
Япония, именно они являются основными инвесторами и получателями
инвестиций (как на публичном, так и на частном уровнях), при этом
взаимное переплетение капитала этих инвестиционных центров идет
быстрее, чем в мире в целом.
Как уже говорилось, бывший СССР активно сотрудничал с
социалистическими странами в рамках СЭВ и оказывал широкомасштабную помощь странам, только вставшим на путь демократического
развития. Что касается так называемых капиталистических государств, то
первые двусторонние соглашения о взаимном поощрении и взаимной
защите капиталовложений между ними и СССР были заключены только в
конце 80-х гг. ХХ в. В частности, это такие договоры, как: Соглашение
между Правительством СССР и Правительством Финляндской Республики,
Правительством Королевства Бельгии и Великого Герцогства Люксембург,
Правительством Соединенного Королевства Великобритании и Северной
Ирландии, Федеративной Республики Германия, Правительством
Французской Республики, Королевством Нидерландов, Правительством
Канады, Правительством Итальянской Республики, Австрийской
Республикой, Испанией, Швейцарским Федеральным Советом и др.
Всего от имени Союза ССР было заключено 14 соглашений с
иностранными государствами о поощрении и взаимной защите
капиталовложений, в отношении которых Российская Федерация
продолжает осуществлять права и выполнять обязанности, руководствуясь
международными нормами, касающимися правопреемства государств в
отношении договоров (в соответствии с Соглашением о создании СНГ
Россия приняла на себя все права и обязанности по международным
договорам, заключенным СССР, в 1991 г. Министерством иностранных дел
РФ была подписана специальная нота, в которой было подтверждено
правопреемство РФ в отношении двусторонних соглашений о защите
иностранных инвестиций).
Республика Казахстан с момента провозглашения независимости
активно включилась в процесс заключения двусторонних соглашений о
поощрении и взаимной защите инвестиций. Одними из первых были
заключены и ратифицированы договоры между РК и США о поощрении и
взаимной защите капиталовложений; между РК и Турецкой Республикой о
взаимном содействии и защите инвестиций; между РК и ФРГ о поощрении
и взаимной защите капиталовложений; между Правительством РК и
Правительством КНР о поощрении и взаимной защите инвестиций; между
Правительством РК и Правительством Литовской Республики. После
небольшого спада, процесс ратификации международных соглашений
оживился только к концу 90-х годов. Так, в 1995 г. были ратифицированы
соглашения о взаимном поощрении и защите инвестиций с Правительством
126
Украины;
Королевством
Испания;
Правительством
Монголии;
Правительством Венгерской Республики; Правительством Республики
Польша; Правительством Итальянской Республики; Правительством
Арабской Республики Египет; в 1996 г. – с Правительством Исламской
Республики Иран; Правительством Государства Израиль; Правительством
Румыния; Правительством Северного королевства Великобритании;
Правительством Республики Корея; в 1997 г. – с Чешской Республикой;
Правительством Малайзии; Правительством Кыргызской Республики;
Правительством
Финляндской
Республики;
Правительством
Азербайджанской Республики; Правительством Грузии; в 1998 г. – с
Правительством Республики Индия; Швейцарским Федеральным Союзом;
Правительством Российской Федерации; в 1999 г. – с БельгийскоЛюксембургским Экономическим Союзом; в 2000 г. – с Правительством
Французской Республики и с Государством Кувейт; в 2001 г. – с
Правительством Республики Болгария и Правительством Республики
Таджикистан; в 2006 г. – с Правительством Латвийской Республики;
Правительством Королевства Швеция и Правительством Исламской
Республики Пакистан. Наряду с этим Правительством Республики
Казахстан были утверждены соглашение о поощрении и взаимной защите
инвестиций между Правительством РК и Правительством Республики
Узбекистан, генеральное соглашение между Правительством РК и
Правительством Королевства Саудовская Аравия о сотрудничестве в
торгово-экономической, инвестиционной, технической и культурной
областях, а также в области спорта и по делам молодежи.
В заключенных РК соглашениях о поощрении и взаимной защите
инвестиций инвесторам государств-участников предоставляется на
взаимной основе два режима: режим наибольшего благоприятствования или
национальный режим. Инвестор имеет право выбора режима в каждой
конкретной ситуации в зависимости от того, какой из них является для него
более благоприятным. Например, в соглашениях между Правительством РК
и Правительством Азербайджанской Республики и Правительством Грузии
о поощрении и взаимной защите инвестиций устанавливается, что каждая
договаривающаяся сторона на своей территории предоставит
инвестициям инвесторов другой договаривающейся стороны режим,
который является справедливым и равным и не менее благоприятным, чем
тот, который она предоставляет инвестициям своих собственных
инвесторов или инвесторов любого третьего государства. Из этого правила
есть исключение: данный режим не распространяется на преимущества,
которые одна из договаривающихся сторон предоставляет инвесторам
отдельных стран в связи с совместным с участием в любом таможенном
союзе или экономическом союзе свободной торговли или в других формах
регионального сотрудничества; а также на преимущества, которые одна из
договаривающихся сторон предоставляет инвесторам отдельных стран на
основании соглашения об избежании двойного налогообложения или
других соглашений по налоговым вопросам. Правовые механизмы,
127
предусмотренные межгосударственными соглашениями об избежании
двойного налогообложения, призваны, в частности, облегчить налоговое
бремя компаний, реализующих вне страны крупные инвестиционные
проекты.
Большинством двусторонних соглашений РК (кроме договора с США)
предусматривается, что иностранные инвестиции (капиталовложения)
осуществляются в соответствии с законодательством принимающего
государства. Такой подход позволяет принимающему государству
ограничивать или запрещать иностранные инвестиции в определенных
сферах экономики, либо предоставлять национальным инвесторам
дополнительные льготы и преференции по сравнению с иностранными
инвесторами. К числу позитивных моментов нужно отнести и то, что
инвестор может свободно выбрать между режимом наибольшего
благоприятствования и национальным режимом, в зависимости от того,
какой из них будет для него более благоприятным в отдельно взятой
конкретной ситуации. Несколько отличный подход закреплен в
казахстанско-американском Договоре о поощрении и взаимной защите
капиталовложений – государства обязуются предоставлять режим
наибольшего благоприятствования или национальный режим, как на стадии
осуществления инвестиций (прединвестиционной стадии), так и в любое
время после этого (постинвестиционной стадии).
Основное назначение двусторонних соглашений заключается во
взаимном принятии на себя обязательств независимыми и суверенными
государствами, которое носит достаточно определенный и конкретный
характер в отличие от положений общего и рекомендательного характера
региональных или многосторонних соглашений.
Вопросы для самоконтроля.
1. История
возникновения
и
развития
инвестиционного
законодательства.
2. Инвестиционное законодательство Республики Казахстан
3. Понятие и признаки инвестиций
4. Классификация инвестиций и их виды
5. Международно-правовое регулирование иностранных инвестиций
Литература:
1 Мороз С.П. Инвестиционное право: Учебник. 3-е изд., перераб. и
доп. – Алматы, 2006;
2 Правовая поддержка иностранных инвестиций. – М.: Альпиана
Бизнес Букс, 2006;
3 Фархутдинов И.З. Международное инвестиционное право: теория и
практика применения / И.З. Фархутдинов: научно-практическое издание. –
М.: Волтерс Клувер, 2005;
4 Шумилов В.П. Международное финансовое право: Учебник. – М.:
Международные отношения, 2005.
128
Тема 12 Правовое регулирование внешнеэкономической
деятельности
Цель занятия –студент должен знать особенности регулирования ВЭД.
Должен уметь охарактеризовать субъектов ВЭД.
В условиях развития рыночных отношений предпринимательская
деятельность не может ограничиваться внутренним рынком. Для
приобретения и реализации товаров, выполнения работ или оказания услуг
предприниматели выходят на международный рынок, т.е. осуществляют
внешнеэкономическую деятельность. Термин «внешнеэкономическая
деятельность» впервые был введен Законом Казахской ССР «Об основных
принципах внешнеэкономической деятельности Казахской ССР» от 15
декабря 1990 года № 408-XII. Согласно ст. 1 данного Закона
«внешнеэкономической деятельностью в Казахской ССР» считалась
«деятельность юридических лиц и граждан, охватывающая экономические,
торговые, валютные, научно-технические, культурные и другие отношения
с иностранными юридическими лицами и гражданами».
Действующим законодательством специально не оговаривается, какая
деятельность признается внешнеэкономической, но во многих нормативных
правовых актах этот термин используется (в ГК РК, Таможенном кодексе,
Налоговом кодексе и т.д.), в некоторых законодательных актах
раскрываются отдельные аспекты этого понятия. Например, в ст. 1 Закона
РК «Об экспортном контроле» от 18 июня 1996 г. № 9-I дается определение
понятия «участник внешнеэкономической деятельности» - это юридические
или физические лица РК, иностранные юридические или физические лица,
осуществляющие экспорт, реэкспорт, импорт, реимпорт и транзит
продукции. Следовательно, «внешнеэкономическая деятельность» с
позиции законодателя – это деятельность по осуществлению экспорта,
реэкспорта, импорта, реимпорта и транзита продукции.
В
юридической
литературе
под
«внешнеэкономической
деятельностью» понимают деятельность, связанную с приобретением,
изменением или прекращением прав и обязанностей, обусловленных
созданием, использованием или отчуждением материальных благ или иных
результатов человеческой деятельности, в отношениях между лицами
различной государственной принадлежности. Такая деятельность может
носить коммерческий характер (когда она направлена на систематическое
получение прибыли) или может носить некоммерческий характер
(выражаясь, например, в актах благотворительности или гуманитарной
помощи). В первом случае будет идти речь о внешнеэкономической
предпринимательской деятельности, во втором – о внешнеэкономической
некоммерческой деятельности. Разновидностью внешнеэкономической
предпринимательской
деятельности
является
внешне-торговая
деятельность.
Внешнеторговая
деятельность
–
это
предпринимательская
деятельность в области международного обмена товарами, работами,
129
услугами, информацией, результатами интеллектуальной деятельности, в
том числе исключительными правами на них. Внешнеторговая деятельность
отличается от других видов деятельности следующими признаками: 1) это
вид предпринимательской деятельности; 2) осуществляется она в сфере
международного обмена товарами, работами, услугами и др. (т.е. обмена,
происходящего
между
лицами,
различной
государственной
принадлежности); 3) происходит вывоз объекта соответствующей сделки за
пределы таможенной территории (при экспорте) и, соответственно, его ввоз
на эту территорию (при импорте) (хотя в некоторых случаях этот признак
может отсутствовать, например, при закупке иностранным лицом товара у
российского лица для передаче его другому российскому лицу для
переработки и последующего вывоза переработанного товара за границу).
Внешнеэкономическая деятельность как вид предпринимательской
деятельности представляет собой деятельность, связанную с перемещением
через таможенную границу товаров (продукции) и капитала (финансовых
средств), а также оказанием услуг и выполнением работ на территории
иностранного государства. Правовой формой реализации такой
деятельности служат внешнеэкономические договоры, являющиеся
специфическим видом предпринимательского договора. Правовой формой
реализации внешнеторговой деятельности выступают внешнеторговые
контракты.
Наряду с этим внешнеэкономическую деятельность можно
рассматривать как деятельность государства по развитию сотрудничества с
другими государствами в области торговли, экономики, науки, техники,
культуры, туризма. Основной правовой формой этого сотрудничества
являются международные договоры. Данный вид внешнеэкономической
деятельности выступает предметом изучения международного публичного
права, тогда как внешне-экономическая деятельность физических и
юридических лиц является предметом изучения международного частного
права, в свою очередь, внешнеэкономическая деятельность субъектов
предпринимательской
деятельности
–
предметом
изучения
предпринимательского права.
Соответственно,
можно
выделить
два
основных
вида
внешнеэкономической деятельности:
1) внешнеэкономическая деятельность государства, представляющую
собой деятельность государства по установлению отношений с другими
государствами в сфере экономики;
2) внешнеэкономическая деятельность юридических и физических
лиц, которая также может быть двух видов – предпринимательская
(коммерческая) и некоммерческая.
Таким образом, внешнеэкономическая деятельность осуществляется в
сфере международных экономических отношений –системе хозяйственных
связей между национальными экономиками отдельных стран, группами
стран и субъектами хозяйствования. В широком смысле слова
внешнеэкономическая деятельность представляет собой деятельность
130
государства, физических и юридических лиц, связанную с торговлей
товарами, работами, услугами, а также деятельность, связанную с
движением финансовых средств, капиталов, рабочей силы, технологий;
деятельность, связанную с оказанием экономической помощи,
осуществлением промышленного, экологического и иного сотрудничества,
обменом интеллектуальной собственностью. Весь этот блок отношений
можно разделить на межгосударственную внешнеэкономическую
деятельность, субъектами которой выступают государства, международные
межправительственные
организации,
и
частноправовую
внешнеэкономическую деятельность, субъектами которой являются
юридические
и
физические
лица
различной
государственной
принадлежности.
Как уже отмечалось выше, в соответствии со ст. 1 Закона об
экспортном контроле субъектами внешнеэкономической деятельности
могут выступать юридические или физические лица РК, иностранные
юридические или физические лица, осуществляющие экспорт, реэкспорт,
импорт, реимпорт и транзит продукции. Здесь необходимо уточнить, что
нет такого понятия как «физические лица РК и иностранные физические
лица». Согласно ст. 12 ГК РК под «физическими лицами» понимаются
граждане РК, граждане других государств и лица без гражданства.
Следовательно, есть общее понятие «физические лица», которое охватывает
и граждан РК, и иностранных граждан и лиц без гражданства. Поэтому
субъектами внешнеэкономической деятельности является физические лица
(граждане РК, граждане иностранных государств и лица без гражданства),
юридические лица РК и иностранные юридические лица. Также в качестве
субъекта внешнеэкономической деятельности могут выступать Республика
Казахстан и иностранные государства. Но основным субъектом
внешнеэкономической деятельности является юридическое лицо.
Юридические лица как субъекты внешнеэкономической деятельности
могут быть разделены на две большие группы: 1) юридические лица РК; и
2) иностранные юридические лица. В свою очередь юридические лица РК в
качестве субъектов внешнеэкономической деятельности могут быть
подразделены еще на две группы: 1) юридические лица РК без участия
иностранного капитала, в которых вся доля участия или весь пакет акций
принадлежит гражданам РК, юридическим лицам РК и государству
(Республике Казахстан), и на 2) юридические лица с иностранным участием.
В целом, согласно действующему законодательству юридические
лица, созданные только казахстанскими учредителями, и юридические лица,
созданные иностранными учредителями самостоятельно или совместно с
казахстанскими учредителями, являются казахстанскими юридическими
лицами или юридическими лицами РК (так как после регистрации все они
приобретают правовой статус казахстанского юридического лица).
Юридические лица РК могут быть предприятиями, полностью
принадлежащими казахстанскому учредителю и предприятиями с
131
иностранным участием. Среди последних различают: предприятия, в
которых весь уставный капитал образован иностранными учредителями, и
предприятия, в которых уставный капитал образован и иностранными и
казахстанскими учредителями (совместные предприятия).
Главное, чтобы они были образованы (созданы) в РК и по
законодательству РК. Иностранными организациями по законодательству
РК признаются юридические лица (компании, фирмы, организации и т.п.),
созданные в соответствии с законодательством соответствующего
иностранного государства за пределами РК.
Существуют различные классификации предприятий с иностранным
участием. В законодательстве различных стран принято деление на
договорные и корпоративные совместные предприятия. Деление на
договорные и корпоративные совместные предприятия признается в
Великобритании и США, а также в тех государствах, которые унаследовали
систему английского права со времен колониального господства. Основное
отличие договорной формы от корпоративной состоит в их правовом
оформлении и устройстве, хотя и в том и в другом случае в основе создания
лежит договор. В Канаде, например, признаются три вида совместных
предприятий: 1) истинный или классический тип совместных предприятий
(представляет собой организацию, в основе которой лежит соглашение,
направленное на реализацию конкретного проекта, путем соединения
средств и усилий участников соглашений); 2) «партнершип» или один из
видов торговых товариществ английского права (который в отличие от
классического типа совместного предприятия, требует подсчета доходов
самого партнершипа для налоговых органов); 3) совместное предприятие в
форме юридического лица.
Правовые основы валютного регулирования в Республике Казахстан
заложены Законом РК «О валютном регулировании и валютном контроле»
от 13 июня 2005 г. № 57-III. Валютное регулирование осуществляется в
целях содействия государственной политике по достижению устойчивого
экономического роста и обеспечения экономической безопасности.
Задачами валютного регулирования являются: 1) установление
порядка обращения валютных ценностей в РК; 2) создание условий для
дальнейшей интеграции РК в мировую экономику; 3) обеспечение
информационной базы по валютным операциям и потокам капитала.
Валютное регулирование осуществляется Национальным Банком РК,
а также органами общей компетенции (Правительством РК и иными
государственными органами). Национальный Банк РК как основной орган
валютного регулирования устанавливает:
1) требования к осуществлению резидентами деятельности, связанной
с использованием валютных ценностей, в соответствии с Законом о
валютном регулировании;
2) порядок осуществления резидентами и нерезидентами валютных
операций, в том числе режимы валютного регулирования:
132
- регистрации (режим регистрации включает регистрацию валютного
договора и последующее представление резидентом сведений по
зарегистрированному валютному договору);
- уведомления (режим уведомления включает предоставление в
Национальный Банк РК информации по валютному договору в
установленной форме резидентами-участниками валютных операций и
(или) уполномоченными банками, а также профессиональными
участниками рынка ценных бумаг, осуществляющими валютные операции
по поручению клиентов, и последующее предоставление информации о
проведенных операциях и изменениях валютного договора);
3) порядок осуществления мониторинга валютных операций
нерезидентов, осуществляющих деятельность на территории РК (валютный
мониторинг);
4) формы учета и отчетности по валютным операциям, обязательные
для исполнения всеми резидентами и нерезидентами, по согласованию с
уполномоченными государственными органами в соответствии с их
компетенцией. Подлежат лицензированию Национальным Банком РК
следующие виды деятельности, связанной с использованием валютных
ценностей: 1) осуществление розничной торговли и оказание услуг за
наличную
иностранную
валюту
(лицензия
выдается
лицам,
осуществляющим свою деятельность в таможенном режиме магазина
беспошлинной торговли, а также на морском, внутреннем водном,
воздушном, железнодорожном и автомобильном транспорте, совершающем
международные перевозки); 2) организация обменных операций с
иностранной валютой уполномоченными организациями.
Резиденты обязаны обеспечить в сроки, предусмотренные условиями
сделки, зачисление на банковские счета в уполномоченных банках:
1) национальной и иностранной валюты, полученной резидентом в
оплату экспорта товаров (работ, услуг); 2) национальной и иностранной
валюты, переведенной резидентом в пользу нерезидента для осуществления
расчетов по импорту товаров (работ, услуг), в случае неисполнения и (или)
неполного исполнения обязательств нерезидентом.
Зачисление резидентом на банковские счета в уполномоченных
банках национальной и иностранной валюты при осуществлении расчетов
по экспорту, импорту товаров (работ, услуг) не требуется в случаях:
1) зачисления валютной выручки на счета резидента в иностранных
банках, предназначенные для обеспечения обязательств резидента в
соответствии с условиями привлеченного от нерезидента займа;
2) зачисления валютной выручки на счета в иностранных банках,
предназначенные
для
обеспечения
деятельности
филиалов
и
представительств резидента, открытых за рубежом.
При непоступлении национальной и иностранной валюты на счета в
уполномоченных банках при осуществлении расчетов по экспорту, импорту
товаров (работ, услуг) обязательство по зачислению в соответствии с
Законом о валютном регулировании считается частично или полностью
133
исполненным в случаях:
1) прекращения обязательства нерезидента зачетом встречного
однородного требования;
2) прекращения обязательства нерезидента заменой первоначального
обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством
между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ
исполнения;
3) уступки другому лицу права требования к нерезиденту;
4) получения страховой выплаты при наступлении страхового случая
по договорам страхования риска неисполнения нерезидентом обязательств.
В соответствии со ст. 13 Закона о валютном регулировании валютные
операции между резидентами запрещены, за исключением:
1) операций, одной из сторон которых выступают Национальный Банк
РК и (или) Министерство финансов РК;
2) операций с валютными ценностями, относимых к банковским
операциям и иным операциям, которые вправе осуществлять
уполномоченные банки и уполномоченные организации в соответствии с
выданной им лицензией и (или) законодательными актами РК;
3) оплаты банковских услуг по проведению валютных операций, а
также
оплаты
неустойки
(штрафов,
пеней)
по
договорам,
предусматривающим оказание банковских услуг в иностранной валюте;
4) операций, связанных с приобретением, продажей, выплатой
вознаграждения и (или) погашением ценных бумаг, выпущенных
резидентами в иностранной валюте, и ценных бумаг, выпущенных
нерезидентами;
5) платежей и переводов денег по договорам комиссии, связанным с
осуществлением экспорта (импорта), при использовании переводных
аккредитивов в качестве формы оплаты;
6) передачи векселей, выраженных в иностранной валюте, в качестве
исполнения денежных обязательств;
7) расчетов с резидентами, имеющими лицензию на осуществление
розничной торговли и предоставление услуг за наличную иностранную
валюту, полученную в соответствии с требованиями, установленными
Законом о валютном регулировании и нормативными правовыми актами
Национального Банка РК;
8) оплаты расходов, связанных с командированием работников за
пределы РК;
9) безвозмездных переводов денег или безвозмездной передачи
валютных ценностей физическими лицами физическим лицам, а также
юридическим лицам, уставная деятельность которых направлена на
осуществление благотворительной деятельности;
10) внесения банковских вкладов физическими лицами в пользу
других физических лиц;
11) операций, связанных с уплатой налогов и других обязательных
платежей в бюджет в случаях, предусмотренных законодательными актами
134
РК.
Резиденты вправе:
1) совершать сделки с нерезидентами в национальной и (или)
иностранной валюте по соглашению сторон в соответствии с валютным
законодательством РК;
2) выпускать по операциям с нерезидентами векселя, выраженные в
иностранной валюте.
Нерезиденты вправе без ограничений получать и переводить
дивиденды, вознаграждение и иные доходы, полученные по вкладам
(депозитам), ценным бумагам, заемным и иным валютным операциям с
резидентами, осуществленным в порядке, предусмотренном Законом о
валютном регулировании. Валютные операции между нерезидентами на
территории РК осуществляются без ограничений с учетом требований,
установленных в законодательном порядке.
Под
таможенным
регулированием
внешнеэкономической
деятельности
следует
понимать
деятельность
уполномоченных
государственных органов, заключающуюся в установлении и реализации
правил перемещения товаров и транспортных средств через таможенную
границу РК (а также осуществления отдельных видов предпринимательской
деятельности по оказанию таможенных услуг), обеспечении соблюдения
этих правил и привлечении к ответственности правонарушителей.
Субъектами внешнеэкономической деятельности, подвергающимися
таможенному регулированию, являются лица, перемещающие товары и
транспортные
средства
через
таможенную
границу
РК
для
предпринимательских
целей.
Также
к
числу
субъектов
предпринимательской (но не внешнеэкономической) деятельности могут
быть отнесены иные лица, осуществляющие предпринимательскую
деятельность на рынке таможенных услуг. Основным специальным
законодательным актом в области таможенного регулирования является
Таможенный кодекс РК от 5 апреля 2003 г. № 401-II, который
провозглашает право всех лиц на ввоз в РК, вывоз из РК и транзит через
территорию РК товаров и транспортных средств на равных основаниях, за
исключением случаев, предусмотренных Таможенным кодексом и
международными договорами, ратифицированными РК (ст. 8).
При ввозе товаров и транспортных средств на таможенную
территорию РК условиями перемещения товаров и транспортных средств
являются фактическое пересечение таможенной границы и совершение
действий, установленных таможенным законодательством РК. Таможенную
территорию РК составляют сухопутная территория, территориальные воды
(море) и внутренние воды, воздушное пространство над ними, а также
находящиеся на континентальном шельфе РК искусственные острова,
установки, сооружения и иные объекты, в отношении которых РК обладает
исключительной юрисдикцией в сфере таможенного дела (ст. 6
Таможенного кодекса).
135
При вывозе товаров и транспортных средств с таможенной
территории РК условием перемещения является подача таможенной
декларации или иное действие, направленное на вывоз товаров и
транспортных средств. К иным действиям относятся:
1) вход (въезд) физического лица, выезжающего за пределы РК, в зону
таможенного контроля;
2) подача лицом, перемещающим товары и транспортные средства,
уведомления о вывозе товаров и транспортных средств с таможенной
территории РК;
3) въезд автотранспортного средства в пункт пропуска через
таможенную границу РК с целью выезда с таможенной территории РК;
4) сдача товаров лицам, осуществляющим предпринимательскую
деятельность в сфере транспорта, либо международных почтовых
отправлений организациям, оказывающим международные почтовые
услуги, для отправки за пределы таможенной территории РК.
Таможенное регулирование внешнеэкономической деятельности с
участием предпринимателей проводится преимущественно с помощью
императивного (властного) метода, но и дозволительное регулирование
также применяется. Например, субъект внешнеэкономической деятельности
по своей инициативе ввозит или вывозит товары или транспортные
средства;
самостоятельно
выбирает
вид
таможенного
режима,
наименование, ассортимент и количество ввозимого (вывозимого) товара, за
исключением ограничений, установленных законодательством РК; а также
может изменить таможенный режим товаров и транспортных средств в
зависимости от предназначения и цели использования товаров (ст. 11
Таможенного кодекса).
Действующим законодательством установлены 17 таможенных
режимов: 1) выпуск товаров для свободного обращения; 2) реимпорт
товаров; 3) таможенный склад; 4) магазин беспошлинной торговли; 5)
переработка товаров на таможенной территории; 6) переработка товаров для
свободного обращения; 7) переработка товаров вне таможенной
территории; 8) временный ввоз товаров и транспортных средств; 9)
временный вывоз товаров и транспортных средств; 10) экспорт товаров; 11)
реэкспорт товаров; 12) транзит товаров; 13) уничтожение товаров; 14) отказ
от товара в пользу государства; 15) свободная таможенная зона; 16)
свободный склад; 17) специальный таможенный режим (ст. 16 Таможенного
кодекса). В целях совершенствования таможенного дела в РК и внедрения
эффективных методов таможенного администрирования таможенные
органы
взаимодействуют
с
участниками
внешнеэкономической
деятельности: таможенные органы вправе привлекать к участию в
разработке нормативных правовых актов РК по вопросам таможенного дела
участников
внешнеэкономической
деятельности;
участники
внешнеэкономической деятельности могут выступать в качестве лиц,
обеспечивающих исполнение обязательств в соответствии с требованиями,
установленными законодательством (ст. 28 Таможенного кодекса).
136
Законодательством
предусматриваются
различные
правовые
последствия при ввозе и вывозе запрещенных и ограниченных к ввозу и
вывозу товаров и транспортных средств. Запрещенные к ввозу и вывозу
товары и транспортные средства подлежат немедленному вывозу за
пределы таможенной территории РК либо соответственно возврату на
указанную территорию, если законодательными актами РК или
международными договорами, ратифицированными РК, не предусмотрена
конфискация таких товаров и транспортных средств (вывоз или возврат
товаров и транспортных средств осуществляется лицом, перемещающим
товары и транспортные средства, либо перевозчиком). Товары и
транспортные средства, ограниченные к ввозу на таможенную территорию
РК или к вывозу за пределы указанной территории, выпускаются
таможенными органами РК при условии соблюдения требований,
установленных
законодательными
актами
или
международными
договорами РК.
Вопросы для самоконтроля.
1. Понятие внешнеэкономической деятельности
2. Субъекты внешнеэкономической деятельности
3. Валютное регулирование внешнеэкономической деятельности
4. Особенности таможенного регулирования внешнеэкономической
деятельности с участием предпринимателей
Литература:
1 Мороз С.П. Инвестиционное право: Учебник. 3-е изд., перераб. и
доп. – Алматы, 2006;
2 Правовая поддержка иностранных инвестиций. – М.: Альпиана
Бизнес Букс, 2006;
3 Фархутдинов И.З. Международное инвестиционное право: теория и
практика применения / И.З. Фархутдинов: научно-практическое издание. –
М.: Волтерс Клувер, 2005;
4 Шумилов В.П. Международное финансовое право: Учебник. – М.:
Международные отношения, 2005.
Тема 13 Предпринимательские договоры
Цель занятия - студент должен знать виды предпринимательских
договоров и их классификацию, особенности биржевых сделок.
Должен уметь охарактеризовать предпринимательский договор.
Понятие и виды предпринимательских договоров. Биржевые сделки,
классификация. Срочные биржевые сделки: особенности и виды.
Особенности биржевых сделок с ценными бумагами. Внешнеэкономическая
сделка.
В условиях рыночной экономики основным инструментом
регулирования
взаимоотношений
субъектов
предпринимательской
137
деятельности становится договор. Именно он является основной правовой
формой экономического оборота, определяет права и обязанности сторон,
их ответственность.
Предпринимательский договор представляет собой соглашение двух и
более субъектов предпринимательской деятельности, в результате которого
возникают, изменяются или прекращаются предпринимательские
правоотношения. Предпринимательский договор является разновидностью
гражданско-правовой сделки и соответственно подлежит урегулированию
нормами гражданского законодательства. Однако в странах со сложившейся
системой дуализма частного права, гражданско-правовые договоры
отличают от предпринимательских договоров. В частности выделяют
следующие виды коммерческих контрактов: 1) контракты с коммерсантом,
необходимые для осуществления коммерческой деятельности (торговые
сделки); 2) контракты с клиентами-непрофессионалами (смешанные
сделки); 3) контракты, не имеющие отношения к коммерческой
деятельности (гражданско-правовые сделки).
В условиях сложившейся системы единства частного (гражданского)
права, как правило, признается целесообразность выделения новой
конструкции предпринимательского договора, значительное количество
статей Гражданского кодекса РК, посвященных различным обязательствам,
рассчитано целиком на участие предпринимателей, а остальные – могут
быть
применены
к
регулированию
отношений
с
участием
предпринимателей. Институт предпринимательского договора, в основном
состоит из частноправовых (гражданско-правовых) норм, поэтому, будучи
институтом предпринимательского права, он является комплексным
институтом гражданского права.
Признаки предпринимательского договора: 1) одной из сторон
договора
всегда
выступает
предприниматель
(субъект
предпринимательской деятельности); 2) согласование договорных условий
сторонами осуществляется исходя из своих экономических интересов и
способов решения задач, стоящих перед каждой из них; 3) данный договор
применяется исключительно в сфере предпринимательства или иной
экономической деятельности; 4) содержание предпринимательского
договора в значительной степени связано с плановым характером
деятельности предпринимателей; 5) значимость предпринимательского
договора определяется тем, что он выступает в качестве основной правовой
формы имущественных отношений в экономической сфере; 6)
предпринимательский
договор
обеспечивает
правовую
защиту
имущественных интересов и прав сторон, поскольку именно в нем
устанавливаются санкции за нарушение взаимных обязательств и
определяются условия их применения.
К функциям предпринимательского договора относятся: 1) функция
установления юридически значимых связей между субъектами
предпринимательской деятельности (данная функция рассматривается как
главная в системе функций договора; 2) функция определения содержания
138
взаимосвязанной деятельности участников соглашения (она наиболее
значима в предпринимательской и иной коммерческой деятельности); 3)
функция оформления взаимных прав и обязанностей сторон (это функция
дает возможность упорядочивать действия сторон и осуществлять контроль
за исполнением соглашения не административно-правовыми, а гражданскоправовыми средствами); 4) функция формирования предпринимательских
отношений (ее назначение заключается в том, что договор является одним
из самых гибких правовых регуляторов, поскольку позволяет сторонам
максимально реализовывать свои интересы и обеспечивать свои
потребности, а также сочетать их с интересами других участников
гражданского оборота, не являющихся сторонами конкретного договора).
Эти функции являются общими, характерными для всех договоров (в том
числе и для предпринимательских договоров).
Форма предпринимательского договора регулируется общими
правилами, относящимися к форме сделок и договоров, а также
специальными правилами, относящимися к форме различных видов
предпринимательских договоров. По общему правилу сделки совершаются
устно или в письменной форме (простой или нотариальной). Сделки,
осуществляемые в процессе предпринимательской деятельности, кроме
сделок, исполняемых при самом их совершении (реальные сделки), если для
отдельных видов сделок иное специально не предусмотрено
законодательством или не вытекает из обычаев делового оборота; а также
сделки, совершаемые на сумму свыше ста МРП, за исключением реальных
сделок; должны совершаться в письменной форме (п. 1 ст. 152 ГК РК).
Несоблюдение простой письменной формы сделки, не влечет ее
недействительность, но лишает стороны права в случае спора подтверждать
ее совершение, содержание или исполнение свидетельскими показаниями;
но стороны вправе подтверждать совершение, содержание или исполнение
сделки письменными или иными, кроме свидетельских показаний,
доказательствами. В случаях, прямо указанных в законодательных актах
или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы
сделки влечет ее недействительность (в соответствии с п. 3 ст. 153 ГК РК
внешнеэкономические сделки признаются недействительными при несоблюдении простой письменной формы).
Гражданским законодательством определяется порядок изменения и
расторжения договора, при этом общим правилом является невозможность
одностороннего расторжения договора. Если стороны, заключая договор, не
предусмотрели возможность одностороннего его расторжения по
инициативе одной из сторон, он может быть расторгнут только судом, и
только при наличии определенных обстоятельств, а именно при
существенном нарушении договора другой стороной (ст. 401 ГК РК).
Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое
влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени
лишается того, на что вправе была рассчитывать при заключении договора.
Соглашение об изменении и расторжении договора совершается в той
139
же форме, что и договор, если из законодательства, договора или обычаев
делового оборота не вытекает иное. Требование об изменении или
расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после
получения отказа другой стороны на предложение изменить или
расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в
предложении или установленный договором либо законодательством, а при
его отсутствии – в тридцатидневный срок.
При расторжении договора обязательства сторон прекращаются, а при
изменении продолжают действовать, но в измененном виде. Моментом
прекращения и изменения обязательств является заключение соглашения
сторон об изменении или расторжении договора, а при расторжении или
изменении договора в судебном порядке – с момента вступления в
законную силу решения суда о расторжении или изменении договора.
Односторонний отказ от исполнения договора (отказ от договора)
допускается в случаях, предусмотренных гражданским законодательством,
иными законодательными актами или соглашением сторон. Так, одна из
сторон вправе отказаться от исполнения договора в случаях: невозможности
исполнения обязательства, основанного на договоре (ст. 374 ГК РК
прекращение обязательства невозможностью исполнения, если она вызвана
обстоятельством, за которое должник не отвечает); признания в
установленном порядке другой стороны банкротом; изменения или отмены
акта государственного органа, на основании которого заключен договор; а
также в случае, когда договор заключен без указания срока, если иное не
предусмотрено законодательством или соглашением сторон.
Стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено
ими по обязательству до момента расторжения или изменения договора,
если иное не установлено законодательством или соглашением сторон. Если
основанием для расторжения или изменения договора послужило
существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе
требовать возмещения убытков, причиненных изменением или
расторжением договора.
По
своему
содержанию
предпринимательские
договоры
подразделяются на имущественные и организационные.
К имущественным договорам относятся договоры, направленные на
регулирование деятельности участников правоотношения по поводу
определенного имущественного блага. В свою очередь, имущественные
договоры подразделяются на договоры на передачу имущества, выполнение
работ и оказание услуг (это классификация проводится по видам
деятельности)
Договоры на отчуждение (передачу) имущества включают в себя две
группы: 1) договоры на передачу имущества в собственность,
хозяйственное ведение или оперативное управление (купля- продажа,
поставка, контрактация, снабжение газом, тепловой и энергетической
энергией); 2) договоры на передачу имущества во временное пользование
140
(имущественный наем). Договорами на выполнение работ являются
договоры бытового и строительного подряда, подряда на проектные и
изыскательские работы, подряда на научно-исследовательские, опытноконструкторские и технологические работы и т.д. К договорам на оказание
услуг относятся договоры: перевозки грузов, буксировки, экспедиции,
страхования, банковского обслуживания, хранения, комиссии, поручения и
т.д. Организационные договоры создают предпосылки для последующей
предпринимательской или иной деятельности, и, как правило, являются
основанием для заключения имущественных договоров.
Среди организационных договоров можно выделить учредительные
договоры об образовании юридических лиц. К организационным договорам
можно отнести и так называемые предварительные договоры, по которым
стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества,
выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях,
предусмотренных предварительным договором.
По экономическим сферам предпринимательские договоры можно
классифицировать следующим образом: 1) в сфере материальнотехнического снабжения и сбыте – договоры поставки, купли-продажи,
мены, займа, комиссии и иные виды предпринимательских договоров; 2) в
строительстве – договоры строительного подряда, на проектноизыскательские работы, на производство ремонта, аренды строений и
оборудования, строительного посредничества; 3) в сельском хозяйстве –
договоры контрактации, аренды строений и оборудования, на производство
ремонта, по комплексному техническому обслуживанию, на выполнение
иных сельскохозяйственных и агрохимических работ; 4) в транспорте –
договоры на организацию перевозки грузов, обязательства по подаче
транспортных средств и предъявлению груза к перевозке, договоры
перевозки грузов, буксировки, транспортной экспедиции, на эксплуатацию
железнодорожных подъездных путей, на подачу и уборку вагонов, аренды
транспортных средств, оказания услуг авиацией, обязательства при участии
трубопроводного транспорта; 5) в связи – договоры почтовой экспедиции,
почтовой пересылки, аренды, на предоставление предприятиями связи
телеграфных каналов и телеграфной абонентской связи, на предоставление
связи Интернет; 6) в сфере расчетов и кредитов (в банковской сфере) –
договоры банковского счета, перевода денег и банковского вклада; 7) в
сфере научно-технического прогресса – договоры на научноисследовательские, опытно-конструкторские и технологические работы; 8)
в сфере недропользования (концессионные соглашения, соглашения о
разделе продукции, сервисные контракты и контракты о совместной
деятельности); 9) на рынке ценных бумаг (договоры купли-продажи ценных
бумаг); и т.д. Гражданский кодекс РК особо выделяет публичные договоры,
которыми регулируются отношения с участием коммерческих организаций,
осуществляющих розничную торговлю, перевозку транспортом общего
пользования, услуги связи, энергоснабжения, медицинское, гостиничное
обслуживание и т.п. Коммерческие организации не вправе уклоняться от
141
заключения договора, они обязаны заключить его с каждым, кто к ним
обратится, они не вправе также отдавать предпочтение одному лицу перед
другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев,
предусмотренных законодательством. Цена товаров, работ и услуг, а также
иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех
потребителей, за исключением случаев, когда законодательством
допускается предоставление льгот для отдельных потребителей.
Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора
при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие
товары и услуги не допускается. При необоснованном уклонении
коммерческой организации от заключения данного договора применяются
положения, предусмотренные п. 4 ст. 399 ГК РК (потребитель вправе
обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор). К
отдельной группе договоров можно отнести и договор присоединения,
условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных
стандартных формах и могут быть приняты другой стороной не иначе как
путем присоединения к предложенному договору в целом.
Законодательством предусматриваются меры защиты интересов
присоединившейся стороны, в частности, устанавливается упрощенный
порядок расторжения такого договора по инициативе присоединившейся
стороны, которая вправе потребовать расторжения договора, если договор
присоединения, хотя и не противоречит законодательству, но лишает эту
сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида,
исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение
обязательств либо содержит другие явно обременительные для
присоединившейся стороны условия, которые она, исходя из своих разумно
понимаемых интересов, не приняла бы при наличии у нее возможности
участвовать в определении условий договора. Исключение составляет
сторона, присоединившаяся к договору в связи с осуществлением
предпринимательской деятельности, если она знала или должна была знать,
на каких условиях заключается договор, то есть на предпринимателей
упрощенный порядок расторжения договора присоединения не
распространяется.
Биржевая сделка – зарегистрированный биржей договор (соглашение),
заключаемый участниками биржевой торговли в отношении биржевого
товара в ходе биржевых торгов. Порядок регистрации и оформления
биржевых сделок устанавливается биржей. Сделки, совершенные на бирже,
но не соответствующие указанным выше требованиям, не являются
биржевыми. Биржа вправе применять санкции к участникам биржевой
торговли, совершающим на данной бирже небиржевые сделки. Биржевая
сделка считается заключенной с момента ее регистрации в установленном
Правилами биржевой торговли порядке. На многих биржах разработаны
Типовые договоры, поэтому в Правилах биржевой торговли, принимаемых
биржами, рекомендуется при оформлении всех видов документов учитывать
142
содержание типовых договоров. Содержание биржевой сделки, за
исключением наименования товара, количества, цены, места нахождения
товара и срока исполнения, является коммерческой тайной и не подлежит
разглашению. Сроки поставки товара определяются биржевой сделкой, а не
Правилами биржевой торговли. Биржевые сделки могут быть различных
видов. Так, в ходе биржевых торгов участниками биржевой торговли могут
совершаться сделки, связанные с: - взаимной передачей прав и обязанностей
в отношении реального товара; - взаимной передачей прав и обязанностей в
отношении реального товара с отсроченным сроком его поставки
(форвардные сделки); - взаимной передачей прав и обязанностей в
отношении стандартных контрактов на поставку биржевого товара
(фьючерсные сделки); - уступкой прав на будущую передачу прав и
обязанностей в отношении стандартных контрактов на поставку биржевого
товара (опционные сделки); - другие сделки в отношении биржевого товара,
контрактов или прав, установленные в правилах биржевой торговли.
Если сгруппировать все биржевые сделки, то можно выделить две
основные группы:
Сделки с реальным товаром (или кассовые сделки или сделки за
наличные) – совершаются с целью действительно приобрести те товары,
ценные бумаги или иностранную валюту, которые обращаются на бирже. В
свою очередь, сделки с реальным товаром подразделяются на кэш-сделки
(или сделки «спот») и форвардные сделки.
Сделка «спот» – это сделка, которая выполняется немедленно или в
ближайшее время за наличные денежные средства. Сделка «спот» может
выполняться: сразу же по закрытии биржи, «на завтра», т.е. в ближайший
биржевой день (через несколько дней). Форвардная сделка – сделка на
товар, который передается организацией-продавцом в собственность
организации-покупателя на оговоренных сторонами условиях поставки и
расчетов, в установленный договором определенный срок в будущем.
Сделки без реального товара – это такие сделки, которые не
предполагают последующего предоставления биржевого товара во
исполнение сделки (такие сделки иначе называют срочными биржевыми
сделками). Как правило, к ним относят, фьючерсную и опционную сделки.
Фьючерсная сделка представляет собой стандартное обязательство в
отношении некоего количества определенного товара, поставляемого
продавцом покупателю в определенный срок в определенное место.
Опционная сделка – это покупка или продажа опционного контракта с
целью последующей перепродажи по более высокой цене и получения
прибыли за счет разницы между ценой контракта в момент его заключения
и ценой контракта в момент его продажи.
Наряду с этим в биржевой торговле получили распространение такие
виды биржевых сделок, как сделки с залогом (как на стороне продавца, так
и на стороне покупателя), сделки с кредитом, бартерные сделки, сделки с
условием.
Сделка с залогом – сделка, в которой в момент ее заключения один
143
контрагент выплачивает другому контрагенту сумму, определенную
договором между ними, в качестве гарантии исполнения своих
обязательств. Если плательщиком залога является покупатель, сделка будет
с залогом на покупку, а если продавец сделка будет с залогом на продажу.
Сделка с кредитом – это такая сделка, по которой брокерская контора,
получив в банке кредит для совершения биржевых сделок, приобретает на
бирже нужный ей товар с последующей реализацией своего товара также
через биржевые торги.
Бартерная сделка – сделка, при которой взаимный обмен продукцией
осуществляется без денежной оплаты. Пропорции обмена при этом
определяются, как правило, с учетом соотношения цен на обмениваемые
товары на внутреннем или мировом рынке, качества продукции и условий
ее поставок. Сделка с условием является видом сделки с реальным товаром,
при которой данный товар продается при условии одновременной покупки
другого реального товара. Отличие этих сделок от бартерных в следующем:
сделка с условием заключается в операционном зале в процессе публичного
гласного торга с участием биржевого маклера и с использованием
биржевого информационного банка данных.
В отличие от сделок с реальным товаром (форвардных сделок, сделок
«спот») срочные биржевые сделки не направлены на передачу товара и
потому они носят алеаторный (рисковый) характер. Главным признаком,
характеризующим юридическую природу срочных биржевых сделок,
является то, что их предметом выступает не реальный товар, а
имущественные права на покупку или продажу данного товара.
Особенностью отношений, связанных с покупкой или продажей
срочных контрактов является то, что условия покупки или продажи
определяют не покупатели и продавцы, а третья сторона – биржа. Биржа
устанавливает все параметры и условия сделки, к которым присоединяются
непосредственно стороны. Кроме того, непосредственным участником
сделки являются не те субъекты, в чьих интересах совершается сделка
(клиенты), а их представители (брокеры, выступающие биржевыми
посредниками). Как правило, срочные сделки направлены на возникновение
прав и обязанностей сторон в будущем, на заранее установленных условиях.
Биржевой рынок срочных контрактов – это совокупность сделок,
заключаемых на фондовых, а также валютных и товарных биржах.
Биржевой или организованный рынок характеризуется, прежде, наличием
эффективных гарантий со стороны биржи, а также высокой ликвидностью.
Принципиальное отличие срочных биржевых сделок от сделок,
заключаемых вне биржи, заключается в том, что при заключении срочного
контракта на бирже его условия определяет сама биржа, а не стороны
сделки, в связи с чем, ответственность за исполнение контракта берет на
себя биржа, страхуя тем самым участников сделки от взаимного
неисполнения обязательств по договору. Именно это обстоятельство делает
заключение срочных сделок на бирже более привлекательными, чем
144
заключение сделок вне биржи.
Главным отличием срочных рынков от других является характер
заключенных сделок, исполнение которых осуществляется в будущем, к
определенному сроку, но на условиях, согласованных сегодня. Срочные
рынки появились и бурно развиваются постольку, поскольку существует
непостоянство в ценах товаров и финансовых инструментов. Эти рынки
функционируют благодаря курсовым колебаниям. Предметом кассовых
сделок является реальный товар; предметом срочных сделок –
имущественные права. В первом случае, заключая сделку, у покупателя
возникают «права из бумаги», а во втором – покупаются «права на бумагу».
Срочные биржевые сделки обладают следующими признаками,
отличающими их от других гражданско-правовых договоров:
1) биржевые срочные сделки совершаются непосредственно на
организованном рынке;
2) биржевые срочные сделки совершаются профессиональными
участниками рынка, имеющими членство на данной бирже, а также
определенную категорию, дающую право на совершение срочных сделок;
3) биржевые срочные сделки могут совершаться только в течение
торговой сессии, установленной биржей;
4) биржевые срочные сделки носят обезличенный характер, т.е.
продавцы и покупатели в непосредственный контакт между собой не
вступают, а имеют дело с биржей;
5) предметом биржевой срочной сделки является определенный
перечень объектов, допущенных к обращению на бирже;
6) биржевые срочные сделки совершаются в простой письменной
форме;
7) биржевые срочные сделки вступают в силу только после их
регистрации на бирже;
8) сроки, порядок и способ исполнения биржевых срочных сделок
являются стандартными;
9) споры, возникающие между участниками срочных сделок и биржей
в процессе биржевой торговли, обычно рассматриваются биржевой
комиссией.
К числу срочных биржевых сделок относятся фьючерсные сделки и
опционные сделки. Фьючерсные сделки – сделки, заключаемые, как
правило, не с целью покупки или продажи товара, а с целью страхования
(хеджирования) сделок с наличным товаром или получения в ходе
перепродажи или после ликвидации сделки разницы от возможного
изменения цен.
Фьючерсные
контракты
являются
эффективным
способом
хеджирования от неблагоприятного изменения цен на объекты биржевой
торговли. Как правило, операции с финансовыми фьючерсами могут
осуществляться только на бирже и относятся к рисковым биржевым
операциям. При заключении фьючерсного контракта одна сторона сделки,
желающая выступить продавцом, подает заявку (оферту) на «продажу»
145
фьючерса. Сделанная оферта носит публичный характер, адресована всем
участникам биржевой сессии. Другая сторона, желающая быть покупателем,
также подает заявку на «покупку» фьючерса, если условия, содержащиеся
во встречных заявках, совпадают, то сделка фиксируется в электронной
торговой системе биржи.
В дореволюционной России с появлением биржевой торговли вопрос
о правовой природе биржевых сделок с ценными бумагами оказался в
центре внимания ученых, при этом единодушно признавалась гражданскоправовая сущность биржевой сделки. Можно выделить три основных
направления к исследованию сути биржевой сделки. Первое (и самое
распространенное), заключалось в том, что биржевые сделки, по своей
юридической природе, как и соответствующие сделки, заключаемые вне
биржи, являются куплей-продажей или поставкой. Сторонниками второго
направления не отрицалось, что основной формой биржевых сделок
являются купля-продажа и поставка, но отмечалось, что под влиянием
характерных условий торговой жизни они настолько осложняются, что
кажутся потерявшими свой первоначальный характер, кроме того, отличие
биржевых от обычных сделок гражданского права заключается в
спекуляции, которая является одним из характерных условий торговли и, в
частности, биржевых сделок. Согласно третьему направлению, под
биржевой сделкой понималось заключаемое пари или игра, когда биржевые
срочные сделки не являли собой намерения приобрести в собственность
конкретный биржевой товар, а представляли лишь игру на разнице цен при
заключении и исполнении биржевого контракта.
Современные позиции российских ученых в определенной степени
созвучны ранее высказанным, и выражаются в признании биржевой сделки
гражданско-правовым договором, хотя и обладающим определенными
особенностями. Конечно, из сферы регулирования биржевой сделки
исключены отношения поставки, речь идет о купле-продаже ценных бумаг
и производных финансовых инструментов.
Для купли-продажи существенным моментом является то, что на ее
основе происходит возмездная передача имущества одним лицом в
собственность другого. В процессе заключения и исполнения договора
купли-продажи ценных бумаг и производных финансовых инструментов
происходит взаимная передача прав и обязанностей относительно предмета
биржевой торговли, а также осуществляется переход права собственности
на ценные бумаги с гарантией исполнения договора самим организатором
торгов.
В соответствии с гражданским законодательством, к купле-продаже
ценных бумаг применяются общие положения о купле- продаже, если
законодательными актами не установлены специальные правила их куплипродажи. В частности, законодательством о рынке ценных бумаг
предусматривается, что обращение эмиссионных ценных бумаг на
вторичном рынке ценных бумаг осуществляется путем совершения
146
субъектами рынка ценных бумаг на организованном или неорганизованном
рынке ценных бумаг гражданско-правовых сделок с данными ценными
бумагами. Условия и порядок совершения сделок с эмиссионными ценными
бумагами и их регистрации в системе реестров держателей ценных бумаг
или системе учета номинального держания ценных бумаг устанавливаются
в соответствии с Законом РК о рынке ценных бумаг и нормативными
правовыми актами уполномоченного органа (Национального банка РК).
В международно-правовой практике к наиболее распространенным
видам биржевых сделок с ценными бумагами относятся: 1) покупка ценных
бумаг с расчетом на повышение курсов; 2) покупка ценных бумаг с
частичной оплатой в кредит и 3) продажа ценных бумаг, взятых взаймы. В
целом, эту группу договоров можно объединить под общим названием
договор купли-продажи ценных бумаг.
Покупку ценных бумаг с расчетом на повышение курсов, иначе
называют длинной покупкой, так как инвестор покупает ценные бумаги с
целью их последующей перепродажи (по более высокой цене).
Фондовая покупка в кредит – это приобретение инвестором ценных
бумаг с привлечением заемных средств, предоставленных фондовым
брокером.
К продаже бумаг, взятых взаймы (или продаже без покрытия или
обеспечения) прибегают тогда, когда ожидается снижение курсов ценных
бумаг; этот прием дает возможность инвесторам получать прибыль на
падении курса и может застраховать их от падения курсов ценных бумаг.
Существуют и другие виды сделок на рынке ценных бумаг, например,
показательные сделки, которые проводятся для введения в заблуждение
остальных участников торгов ценными бумагами.
Особо место в системе предпринимательских договоров занимает
внешнеэкономическая сделка. Само понятие «внешнеэкономическая
сделка» появилось относительно недавно в 80-х годах ХХ века,
первоначально возник термин «внешнеторговая сделка». В советской
литературе к внешнеторговым сделкам и к правоотношениям по внешней
торговле относили такие, в которых, п меньшей мере, одна из сторон
является иностранцем (иностранным гражданином или иностранным
юридическим лицом), и содержанием сделки являлись операции по ввозу
или вывозу товаро за границу либо какие-нибудь подсобные операции,
связанные вывозом или ввозом товаров. Исходя из этого, выделяли два
признака внешнеторговой сделки:
1) наличие иностранного элемента, когда одна из сторон сделки
находится в другом государстве и, следовательно, в большинстве случаев
является иностранцем (иностранным гражданином или иностранным
юридическим лицом);
2) предмет сделки - внешнеторговая операция (поставка товара, наем
имущества, перевозка груза, оказание услуг внешнеторгового характера и
т.п.).
147
Соответственно, к внешнеторговым сделкам отнесли договор куплипродажи товаров, подлежащих ввозу из-за границы или вывозу за границу, а
также связанные с товарным экспортом или импортом сделки подряда,
комиссии, перевозки, поклажи, страхования и др.
Указанные признаки внешнеторговой сделки можно признать
классическими, поскольку они не потеряли актуальности и сегодня. Однако
следует отметить, что внешнеторговая сделка это один из видов
внешнеэкономической сделки, поэтому необходимо выявить признаки,
характерные для всех внешнеэкономических сделок.
Современными авторами предлагаются различные подходы к
определению сущности внешнеэкономической сделки. В соответствии с
первым из них, внешнеэкономическая сделка отличается от обычного
договора тем, что включает следующие условия:
1) участие в сделке лиц разной национальной принадлежности;
2) перемещение товара через границу;
3) выбор применимого права;
4) включение арбитражной оговорки;
5) согласование условий распределения налоговых издержек;
6) выбор валюты и формы международных расчетов;
7) использование международных обычаев;
8)
другие
специальные
положения,
свойственные
внешнеэкономическим договорным обязательствам.
Согласно
второму
подходу
внешнеэкономическая
сделка
характеризуется наличием следующих условий, присущих только ей:
1) условия, связанные с получением и обеспечением платежей;
2) валютные условия;
3) условия о перевозке;
4) условия о страховании товаров;
5) выполнение предусмотренных законом каждого государства
таможенных правил;
6) заключение помимо основного договора дополнительных
контрактов с перевозчиком, банком, страховой компанией;
7) положения о влиянии некоммерческих (политических) рисков на
распределение ответственности сторон за неисполнение обязательств;
8) условия о применимом праве;
9) условия и порядок рассмотрения споров (арбитражная оговорка);
10) особые правила о форме и порядке подписания международных
коммерческих сделок.
Вопросы для самоконтроля.
Понятие предпринимательского договора
Виды предпринимательских договоров
Биржевые сделки и их классификация
Срочные биржевые сделки: особенности и виды
Особенности биржевых сделок с ценными бумагами
148
Внешнеэкономическая сделка
Литература:
1 Мороз С.П. Инвестиционное право: Учебник. 3-е изд., перераб. и
доп. – Алматы, 2006;
2 Правовая поддержка иностранных инвестиций. – М.: Альпиана
Бизнес Букс, 2006;
3 Фархутдинов И.З. Международное инвестиционное право: теория и
практика применения / И.З. Фархутдинов: научно-практическое издание. –
М.: Волтерс Клувер, 2005;
4 Шумилов В.П. Международное финансовое право: Учебник. – М.:
Международные отношения, 2005.
Тема
14
Предпринимательские
договоры
в
сфере
недропользования
Цель занятия - студент должен знать предпринимательские договоры
в сфере недропользования.
Должен уметь охарактеризовать предпринимательский договор в
сфере недропользования.
История возникновения и развития договорного регулирования в
сфере недропользования. Договоры на недропользование в Казахстане.
Понятие и сущность предпринимательского договора на недропользование.
Виды предпринимательских договоров на недропользование.
Первой договорной формой в сфере недропользования была
концессия. Основные начала современной концессионной системы
предоставления участков недр в пользование впервые закладываются в
Афинском
государстве.
Недра
находились
в
государственной
собственности, и всем желающим предоставлялась возможность заниматься
разведкой полезных ископаемых, а по заявлению о найденных полезных
ископаемых и при условии уплаты в государственную казну, сверх
единовременного взноса за право недропользования, части полученной
прибыли, государство предоставляло определенную площадь (горный
отвод) для добычи полезных ископаемых. Следовательно, в этот период
были сформулированы такие основные принципы пользования недрами, как
горная свобода; принцип платности пользования недрами и закреплено
право первооткрывателя. В Римском государстве, наряду с концессионной
системой, существовала и акцессионная система пользования недрами.
Римские юристы считали, что право собственности на землю
распространяется и на ее недра, в силу того, что минералы (полезные
ископаемые) являются такими же плодами земли, как и всякие другие ее
произведения (например, выращенный урожай) и поэтому всецело и
полностью принадлежат землевладельцу. Плодами в юридическом смысле
они признавали такие произведения вещи, которые не могли быть
149
потребляемы без изменения субстанции самой плодоносящей вещи, в связи
с чем, они должны были следовать юридической судьбе плодоносящей
вещи. Таким образом, именно римские юристы первыми обосновали и
выдвинули принцип акцессии, существующий до сих пор, согласно
которому, тот, кто имеет право на землю, имеет такое же право и на ее
недра. Вместе с тем, в римских провинциях недра находились в
собственности государства. Особый прокуратор от имени государства
предоставлял там участки для разведки и добычи полезных ископаемых
частным лицам на платной основе. В соответствии с различными
императорскими указами этого периода, в провинциях разработка полезных
ископаемых осуществлялась в силу правительственной концессии, и
предварительного соглашения с владельцем поверхности земли не
требовалось, необходимым и достаточным условием являлась уплата в
казну определенной (десятой части) прибыли лицами, которым разрешалось
пользование недрами. Следовательно, еще в период римского господства
получили свое обоснование и развитие две основные системы
предоставления недр в пользование: концессионная и акцессионная
системы, дуализм и противостояние которых сохраняется вплоть до
настоящего времени.
В середине XVII в. в России появляются первые договоры на
недропользование. Московское правительство издало несколько указов,
согласно которым разрешалось искать руду на всех землях, а для постройки
заводов
на
землях
поместных,
вотчинных
и
монастырских,
горнопромышленникам (в том числе и иностранным) рекомендовалось
заключение договоров с их владельцами. Поэтому можно сделать вывод о
том, что в России, с самого момента своего появления, система
недропользования основывалась на принципе «акцессии», и не признавала
принцип «отделения права на недра от права на поверхность недр».
Следует сказать, что подлинное развитие предпринимательская
деятельность в сфере недропользования в России получает в начале XVIII в.
при Петре I, которым последовательно проводилась политика привлечения
и отечественных и иностранных инвесторов к разработке месторождений
полезных ископаемых. Петр I провозгласил следующие основные принципы
горного права принцип горной свободы, принцип горной регалии, принцип
платности
недропользования
и
принцип
свободного
горного
предпринимательства. В этот период была заложена серьезная правовая база
для
осуществления
инвестиционной
деятельности
в
сфере
недропользования (в частности, Указ «Об учреждении Приказа Рудокопных
дел» от 24 августа 1700 г., Берг-коллегия от 10 декабря 1719 г. и другие
нормативные акты). При составлении свода законов Российской Империи,
был разработан и принят Устав Горный 1832 г., последующие редакции
которого 1842 г. и 1857 г. составили основу Устава Горного Российской
Империи 1893 г., измененного и дополненного в 1912-1914 гг.
К началу XX в. сформировались две системы в сфере
недропользования: 1) концессионная (когда законодательством не
150
определялось заранее, какому лицу будет принадлежать право пользования
недрами, а право выбора этого лица предоставлялось в каждом конкретном
случае правительству); 2) правовая (законодательством устанавливался
определенный перечень требований, которым должен соответствовать
претендент на получение права недропользования, при соблюдении
которых это право предоставлялось).
Концессионная система сложилась во Франции, и в последующем
нашла свое применение в Бельгии, Голландии, Турции и Греции.
Французский горный закон, принятый в 1810 г., хотя и закреплял право
землевладельца на проведение поиска и разведки полезных ископаемых в
принадлежащей ему земле, но и ограничивал это право тем, что
правительство могло дать разрешение на проведение операций по
недропользованию и иным соискателям по согласованию с горной
администрацией и после рассмотрения всех заявлений – без согласия
собственника земли, но с обязательным возмещением в пользу последнего.
Предусматривались два основных условия, которым должен был
соответствовать концессионер: он был обязан доказать, что обладает
способностями, необходимыми для организации и ведения разработки недр;
и достаточными средствами для осуществления деятельности,
предусмотренной актом концессии.
Принятый в Бельгии Закон о выдаче концессий 1837 г. Во многом
повторял положения Французского горного закона; единственное отличие
состояло в том, что в нем правовое положение землевладельцев,
первооткрывателей и других лиц не уравнивалось. Данным законом
устанавливалось преимущественное право собственника земли на
предоставление ему права недропользования при прочих равных условиях,
за исключением ситуации, когда на получение концессии претендовал
первооткрыватель
месторождения
(другими
словами,
право
первооткрывателя было более приоритетным, чем право землевладельца).
В России сложившаяся система предоставления недр для пользования
являлась не «концессионной», а так называемой «правовой».
Концессионная система подверглась резкой критике в российской
юридической литературе, поскольку считалось, что право администрации
отдавать месторождение в разработку тому или иному лицу по своему
усмотрению (то есть концессионная система) нарушает единственновозможное твердое и справедливое основание горного законодательства как
признание права за лицом, открывшим месторождение, на его разработку.
Однако в этом случае несколько смешались понятия «концессионная»
и «правовая» системы предоставления недр. Главным отличием одной
системы от другой является предоставление права выбора концессионера
высшему исполнительному органу (правительству), хотя и в том и в другом
случае в законодательстве предусматривались основные требования,
которым должен был отвечать соискатель концессии. Тут сразу же
возникают сомнения относительно существенных различий между этими
двумя системами по вышеназванному критерию: если несколько
151
претендентов соответствовали требованиям законодательства, то и в
условиях «правовой» системы необходимо было предусмотреть процедуру
выбора одного лица среди нескольких участников для заключения с ним
соглашения (договора). Поэтому и в условиях «правовой» системы высший
исполнительный орган был наделен правом выбора того лица, с которым
договор на недропользование будет заключен. Вот и получается, что
отличия между «правовой» и «концессионной» системами предоставления
недр в пользование обусловлены не законодательным определением
условий
предоставления
права
разработки
месторождений,
а
необходимостью защиты права нераздельной частной собственности на
землю и ее недра. В силу чего правильнее было бы назвать «правовую»
систему «акцессионной» системой, которая самым кардинальным образом
отличается от «концессионной» системы предоставления права
недропользования.
Следовательно,
главная
причина
отказа
от
концессионной системы (в том виде, в каком ее понимали) в России
заключалась в другом – прежде всего концессионная система посягала на
«священные» права собственников земли, именно поэтому она и была
отвергнута. После октябрьской революции 1917 г. в первых же декретах
был закреплен принцип отделения права на поверхность земли от права на
ее недра, согласно которому недра не рассматриваются как принадлежность
земли, а подчиняются особому правовому режиму (этот принцип пришел на
смену принципу акцессии, сохранившемуся в правовых системах развитых
зарубежных стран до сих пор, в соответствии с которым недра являются
составной частью земли, а право собственности на недра – составной
частью права собственности на землю). Декрет о недрах земли, принятый
СНК СССР в 1920 г. отменил все ранее действовавшие акты и договоры
частных лиц на недропользование. Однако с учетом объективных
экономических потребностей в привлечении частного (и в первую очередь
иностранного) капитала, Инструкцией о порядке отвода для нужд горной
промышленности поверхности и недр земных первоначально было
предоставлено право производить на общественных землях поиски,
разведку и добычу золота и платины, а в дальнейшем эти положения были
распространены и на разработку других полезных ископаемых. Так, в
Положении о недрах земли и разработке их от 7 июля 1923 г. было
закреплено право производства разведки, поиска, добычи и переработки
полезных ископаемых всем гражданам и юридическим лицам СССР, а
также иностранным гражданам и их юридическим лицам. В
законодательных актах союзных республик также появились нормы,
закрепившие возможность предоставления частным лицам земельных
участков на началах концессии. В частности, Земельным Кодексом
Киргизской АССР 1923 г., предусматривалось предоставление и
использование земель на основаниях концессии и аренды (ст.ст. 160, 168,
170, 176, 178). Впоследствии в Резолюции 5 съезда Советов Казахской
АССР от 19 апреля 1925 г. «Об ирригации» признавалась возможной сдача в
концессию земель, требующих особой механизации для орошения и
152
фабрично-заводской переработки продуктов землепользования, с
выделением концессионерам специальных участков под крупные
концессии, непосильные в ближайшие годы республике ввиду потребных на
это значительных кредитов.
В период НЭПа (1921-1927 гг.) допускалось участие иностранных
юридических лиц и граждан в экономике советского государства. Особенно
широко
практиковалось
предоставление
недр
для
разработки
месторождений полезных ископаемых (было создано 25 предприятий с
участием иностранных инвесторов). Концессионные соглашения,
заключенные в тот период, характеризуются тем, что они содержали
положения, прямо закреплявшие возможность досрочного прекращения
договора в одностороннем порядке по инициативе государственных органов
в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения концессионером
(инвестором) принятых на себя обязательств. Соответственно, прав
государственной собственности на недра вполне сочеталось с инициативной
инвестиционной деятельностью частных лиц в сфере недропользования (как
иностранцев, так и отечественных предпринимателей).
В этот же период были заложены правовые основы для участия во
внешнеэкономической деятельности, как СССР, так и отдельных республик,
в частности Казахстана. 27 мая 1920 года в г. Кульджа было заключено
соглашение между СССР и Синьцзянем, известное под названием
Илийского протокола, а 31 мая 1924 года был уже заключен договор меж у
СССР и Китаем, что позволяло нашей республике совершать
внешнеторговые операции с Синьцзянем.
С принятием в 1927 г. Горного положения Союза ССР уменьшился
объем прав инвесторов и усилился контроль со стороны государства, а в 30е годы в период становления тоталитарного режима предпринимательская
деятельность практически прекратилась. Хотя принцип горной свободы,
закреплявший право первооткрывателя на разведку и разработку
месторождений, содержавшийся в Горном положении, не был отменен
вплоть до 1975 г., когда были приняты Основы законодательства Союза
ССР о недрах; тем не менее, не имеется информации о привлечении
иностранных и частных лиц к разработке недр с начала 30-х годов XX в.
Начало развития нефтяной промышленности Казахстана относится к
концу XIX в. – началу XX в. Тогда как историю российского горного дела
принято считать с даты подписания в 1700 г. Петром I Указа о создании
Приказа рудокопных дел, в 2000 г. отмечалось 300-летие российского
горного дела. Первые заявки на разработку нефтяных месторождений в
Казахстане были сделаны группой петербургских предпринимателей – Н.Н.
Леманом, В.Е. Грум-Гржимайло и наследниками Деппельмайера. Получив в
1894 г. в концессию царского правительства все известные к тому времени
месторождения нефти на Эмбе, они образовали нефтепромышленную
компанию под названием «Эмба – Каспийское товарищество». В ноябре
1899 г. в урочище Карачунгул (в настоящее время Жылыойский район
153
Атырауской области), из скважины № 7, пробуренной товариществом,
ударил первый фонтан легкой нефти с суточным дебитом 22-25 тонн.
Именно это событие и послужило началом отсчета истории
нефтедобывающей промышленности Казахстана. К началу ХХ в.
отечественная нефтяная промышленность получает свое дальнейшее
развитие. Так, в 1912 г. уже был построен первый нефтепровод на
территории Урало-Эмбенского района протяженностью 65 км, до этого
добытая нефть вывозилась на гужевом транспорте до пос. Ракуша, где были
размещены резервуары для ее сбора и хранения. Далее эта нефть морским
транспортом вывозилась для реализации в Астрахань.
В период НЭПа (1921-1927 г.г.) было заключено 25 концессионных
соглашений от имени советского государства, причем в двух из них
предметом выступало проведение операций по разведке и добыче полезных
ископаемых на территории Казахстана. Первый концессионный договор
был заключен 4 декабря 1924 г. В г. Москве между Правительством СССР и
норвежским гражданином Ф. Стерном, на основании которого
концессионеру предоставлялось право осуществлять на территории СССР
горно-разведывательную,
горнопромышленную
и
иного
рода
производственную, а также торговую деятельность и извлекать из этой
деятельности прибыль, но вскоре после подписания Правительство СССР
приступило к ликвидации этого концессионного договора. Второе
концессионное соглашение было заключено 14 ноября 1925 г. в г. Москве
между Правительством СССР в лице ВСНХ СССР и английским
акционерным обществом «Лена-Голдфилс Лимитед» (Лондон) (данным
договором предусматривалась возможность досрочного возврата части
предоставленного в концессию Киселевского угольного месторождения в
Кузбассе в случае, если разведанные там запасы угля превысят
установленные договором размеры потребностей концессионера, с тем,
чтобы возвращаемый участок соответствовал требованиям дальнейшего
рационального и самостоятельного его использования). Концессионный
договор в отношении Ленско-Витимского горного округа был заключен
сроком на 30 лет, а для всех остальных предприятий, предусмотренных
договором, – сроком на 50 лет. Горно-надзорные функции и горноотводческие функции по Алтайскому объекту концессии АО «ЛенаГолдфилс Лимитед» были сосредоточены в Семипалатинском горном
округе. Зыряновский район целиком располагался на территории Казахстана
и находился в ведении Семипалатинского горного округа; Змеиногородский
район частично относился к Казахстану, северо-западная его часть
находилась на территории Сибирского края, и как Киселевский рудник
Кузбасса состояла в ведении Томско-Алтайского горного округа.
Досрочное расторжение в 30-х гг. ХХ в. концессионных соглашений с
такими компаниями как «Лена-Голдфилдс», «Тетюхе Майнинг
корпорейшн» привело к возбуждению арбитражных и судебных дел,
окончившихся безрезультатно для иностранных инвесторов. Такие широко
известные компании, как швейцарские фирмы «Сандоз», «Хофман-ля-Рош»,
154
французская «Креди Лионе» и др. в 1920-1940 гг. лишились своей
собственности в СССР без какой-либо компенсации.
Только в конце 80-х гг. – начале 90-х гг. в результате так называемой
перестройки стало возможным заключение концессионного соглашения
Советского Союза с ведущей транснациональной нефтяной компанией
«Шеврон». Однако в этот же период начался процесс распада СССР и
образования новых независимых и суверенных государств. Концессионное
соглашение с корпорацией «Шеврон» было перезаключено Республикой
Казахстан на новых и более выгодных условиях 6 апреля 1993 г. и является
одним из крупнейших соглашений современности. Совместное предприятие
«Тенгизшевройл» было создано с целью освоения Тенгизского и
Королевского нефтяных месторождений на северо-восточном побережье
Каспийского моря сроком на 40 лет. В настоящее время добыча ведется
только в Западном Казахстане, который охватывает территорию пяти
областей:
Актюбинской,
Атырауской,
Западно-Казахстанской,
Мангистауской и Кзыл-Ординской. Из указанных регионов в Атыраускую
область вложены большие инвестиции на освоение Тенгизского
месторождения, расположенного на северо-восточном побережье
Каспийского моря, в 150 км к юго-востоку от города Атырау. На
современном этапе развития нефтяного бизнеса в Казахстане нефтяные
компании, в том числе и иностранные, больше заинтересованы в реализации
сырой нефти без переработки. Это обусловливается, во-первых, ростом
объемов добычи нефти, во-вторых, ростом цен на сырую нефть. На фоне
роста добычи и сокращения объемов переработки нефти Казахстан
увеличивает экспорт сырья. Так, по данным статистики, в 2001 г. было
добыто 39,7 млн. тонн нефти (с учетом газового конденсата), в 2002 г. – 47
млн. тонн (прежние оценки правительства предполагали на уровне 45 млн.
тонн). В 2003 г. Казахстан намерен был добыть более 50 млн. тонн
углеводородов, в 2005 г. – свыше 60 млн. тонн, а в 2015 г. довести эту
цифру до 150 млн. тонн и таким образом, выйти на уровень добычи 3 млн.
баррелей в сутки (в мире ежесуточно добывается 76 млн. баррелей).
К числу наиболее распространенных видов предпринимательских
договоров относятся договоры в сфере недропользования. Договор
(контракт) на недропользование – это соглашение сторон об осуществлении
определенного вида пользования недрами (разведки полезных ископаемых,
добычи полезных ископаемых, совмещенной разведки и добычи полезных
ископаемых и других). Данный контракт имеет ряд признаков, характерных
только для него. Во-первых, одной из сторон контракта на
недропользование всегда выступает государство в лице своих органов; вовторых, заключению контракта обязательно предшествуют проведение
конкурса инвестиционных программ на право недропользования или
проведение прямых переговоров. В-третьих, основания и порядок его
заключения, изменения, прекращения или расторжения регламентируются
специальным законодательством (законодательством о недрах и
155
недропользовании), а не гражданским законодательством. Конечно, для
обычных гражданско-правовых договоров это не свойственно. Такие
договоры с участием государства отдельными авторами признаются
административно-правовыми сделками. Такой подход вызывает серьезные
возражения, потому что для административного права как такового вообще
не характерно заключение договоров как согласованной воли двух или
более лиц (это противоречит административно-правовой природе). В
подтверждение нашей позиции высказываются и зарубежные ученые.
Например, американскими юристами при проведении классификации
гражданско-правовых договоров в отдельную группу выделяются
обязательства, в которых в той или иной степени задействованы
государственные средства или государственное имущество. Однако,
несомненно, что в сфере недропользования возникают две группы
правоотношений с участием государства: первую группу составляют
публичные отношения государственной собственности на недра (которые
всегда будут носить административно-правовой характер). Это выражается,
в частности, в том, что только государство в лице своих органов может
предоставить право недропользования; государство определяет правовой
режим владения и пользования недрами, соответственно именно
государство устанавливает, как и в каких пределах недропользователи
могут владеть и пользоваться недрами. Во вторую группу отношений с
участием государства входят – договорные (гражданско-правовые)
отношения (которые должны носить частно-правовой характер, так как
согласно действующему законодательству, государство выступает в
гражданско-правовых отношениях на равны началах с иными участниками
этих отношений). Первоначально, в Законе о недрах предусматривалась
лицензионно-контрактная система, в соответствии с которой контракт на
недропользование не мог быть заключен без наличия соответствующей
лицензии. В последующем законодатель отказался от лицензионноконтрактной системы, и установил контрактную систему и лицензионную
систему предоставления права пользования недрами. Поэтому согласно
действующему законодательству право недропользования предоставляется
двумя способами: путем проведения конкурса инвестиционных программ на
получение права недропользования и заключения контракта; и путем
проведения прямых переговоров и заключения контракта. Право
недропользования считается предоставленным и возникшим только с
момента заключения контракта. Основанием для начала ведении
переговоров по заключению контракта выступает решение компетентного
органа на проведение прямых переговоров или протокол конкурсной
комиссии о победителе конкурса.
Вопросы классификации контрактов в сфере недропользования не
получили надлежащего законодательного разрешения. Действующим
законодательством предусматривается деление видов контрактов на
недропользование в зависимости от вида недропользования (разведка,
156
добыча, совмещенная разведка и добыча, строительство и эксплуатация
подземных сооружений, не связанные с добычей (разведкой) полезных
ископаемых) (ст. 42 Закона РК о недрах и недропользовании). Ранее
перечень контрактов на недропользование был более конкретным и
детальным, в него включались: контракт о концессии, контракт о разделе
продукции, контракт на предоставление услуг (сервисный контракт),
контракт о совместной деятельности. Нужно отметить, что, несмотря на
отсутствие в законодательстве конкретных видов контрактов на
недропользование, это не означает, что какие-либо из указанных выше
видов контрактов не могут быть использованы. Данные виды контрактов
широко применяются в договорной практике зарубежных государств, и
соответственно могут быть использованы и в РК.
Исходя из признания гражданско-правовой природы контракта на
недропользование, можно выделить два основных типа таких договоров: 1)
контракты арендного типа (концессионные контракты; контракты на
строительство и эксплуатацию различных подземных сооружений); 2)
контракты подрядного типа (контракт подряда на геологическое изучение
недр; контракт (соглашение) о разделе продукции; сервисный контракт).
В целом, в качестве отдельных видов предпринимательских договоров
в сфере недропользования можно признать такие как: концессионное
соглашение (концессия), соглашение о разделе продукции, сервисный
контракт (контракт на предоставление услуг).
В РФ наряду с названными видами, широко применяется
лицензионное соглашение. Лицензионное соглашение в своем
первоначальном виде представлял собой документ, являющийся
неотъемлемой частью лицензии, и назывался «условия лицензии на
пользование участком недр», сегодня с инвестором-недропользователем
заключается лицензионное соглашение, облаченное в форму гражданскоправового договора. Структура лицензионного соглашения выглядит
следующим образом: 1) общие положения (статьи, определяющие цели и
предмет соглашения, намерения сторон, в частности иностранной,
сотрудничать с российскими объединениями и участвовать в социальном
развитии региона, в котором находится месторождение); 2) регулирование
производства (статьи, регламентирующие структуру управления проектом
освоения месторождения, производственные требования и обязательства
недропользования); 3) регулирование правовых отношений (право на
территорию; распоряжение углеводородами; право собственности на
имущество; переуступка прав; отказ от прав; процедура разрешения споров;
форс-мажор и т.д.); 4) регулирование экономической деятельности (статьи,
касающиеся перечня, порядка и ставок платежей и налогов, которые должен
платить
недропользователь);
5)
процедурные
вопросы
(конфиденциальность; дата вступления договора в силу; извещения;
подписи уполномоченных лиц, подписавших договор и т.п.).
Несмотря на применение понятия «соглашение (договор)», нужно
отметить, что в данном случае правильнее было бы использовать термин –
157
«лицензия на право недропользования» (хотя конечно, что содержание
лицензии расширено за счет включения него отдельных договорных норм).
Поэтому лицензионное соглашение (договор) представляет собой властное
решение компетентного (уполномоченного) государственного органа,
которому придана форма гражданско-правового договора. В сравнении с
лицензионным соглашением, более обоснованным представляется
применение термина «соглашение (договор)» к концессии. В сфере
недропользования одной из первых договорных форм является
концессионное соглашение (договор). По своей природе концессионное
соглашение (договор концессии) представляет собой арендное соглашение.
В соответствии с действующим законодательством по договору
имущественного найма (аренды) наймодатель обязуется передать
нанимателю имущество за плату во временное владение и пользование (ст.
540 ГК РК).
Вопросы для самоконтроля.
1. История возникновения и развития договорного регулирования в
сфере недропользования.
2. Договоры на недропользование в Казахстане
3. Понятие и сущность предпринимательского договора на
недропользование
4. Виды предпринимательских договоров на недропользование
Литература:
1 Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской
деятельности в России. – М.: Проспект, 2005;
2 Жилинский С.Э. Предпринимательское право (правовая основа
предпринимательской деятельности): Учебник для вузов. – М.:
Издательство Норма, 2006;
3 Коммерческое право зарубежных стран: Учебник. / Под ред. В.Ф.
Попондопуло. СПб.: Издательский дом СПбГУ, 2005.
Тема 15 Защита прав предпринимателей и разрешение
хозяйственных споров
Цель занятия - студент должен знать порядок урегулирования споров
на основе предъявления претензий.
Должен уметь охарактеризовать порядок рассмотрения хозяйственных
споров.
Понятие защиты прав предпринимателей. Право на защиту субъектов
предпринимательской деятельности. Порядок урегулирования споров на
основе предъявления претензий. Рассмотрение споров третейским судом.
Рассмотрение споров в международном коммерческом арбитраже.
Судебный порядок рассмотрения хозяйственных споров.
158
Право на защиту субъектов предпринимательской деятельности
Защита прав и законных интересов предпринимателей является одной из
важнейших функций права. Так, например, к числу основных начал
гражданского
законодательства
относится:
необходимость
беспрепятственного осуществления гражданских прав; - обеспечение
восстановления нарушенных прав; - судебная защита нарушенного права.
Защита гражданских прав осуществляется судом, арбитражным судом
или третейским судом путем: признания прав; восстановления положения,
существовавшего до нарушения права; пресечения действий, нарушающих
право или создающих угрозу его нарушения; присуждения к исполнению
обязанности в натуре; взыскания убытков, неустойки; признания сделки
недействительной; компенсации морального вреда; прекращения или
изменения правоотношений; признания недействительным или не
подлежащим применению не соответствующего законодательству акта
органа государственного управления или местного представительного либо
исполнительного органа; взыскания штрафа с государственного органа или
должностного лица за воспрепятствование гражданину или юридическому
лицу в приобретении или осуществлении права, а также иными способами,
предусмотренными законодательными актами.
Действующим законодательством также допускается возможность
осуществления
защиты
гражданских
прав
непосредственными
фактическими или юридическими действиями лица, право которого
нарушено (самозащита). Все эти способы защиты гражданских прав могут
реализовывать и субъекты предпринимательской деятельности в полном
объеме. Помимо этого в п. 3 ст. 10 ГК РК закреплено, что права
предпринимателей, осуществляющих деятельность, не запрещенную
законодательством, защищаются:
1) возможностью осуществления предпринимательской деятельности
без получения чьих-либо разрешений, кроме лицензируемых видов
деятельности;
2) максимально простым явочным порядком регистрации всех видов
предпринимательства во всех сферах экономики в одном регистрирующем
органе;
3)
ограничением
законодательными
актами
проверок
предпринимательской деятельности, осуществляемых государственными
органами;
4)
принудительным
прекращением
предпринимательской
деятельности только по решению суда, вынесенному по основанию,
предусмотренному законодательным актом;
5) установлением законодательным актом перечня работ, видов
товаров и услуг, которые запрещены для частного предпринимательства,
запрещены или ограничены для экспорта или импорта;
6) привлечением государственных органов, должностных лиц, а также
иных лиц и организаций к установленной законодательством
159
имущественной
ответственности
перед
предпринимателями
за
неправомерное воспрепятствование их деятельности;
6-1) запрещением исполнительным контрольным и надзирающим
органам
вступать
в
договорные
отношения
с
субъектами
предпринимательства на предмет выполнения обязанностей, являющихся
функциями этих органов;
7) иными средствами, предусмотренными законодательством.
Нормальное развитие предпринимательских отношений предполагает,
что права их участников будут реализовываться, а обязанности исполняться
надлежащим образом, добровольно и сознательно в соответствии с
действующим законодательством и заключенными договорами без
вмешательства
юрисдикционных
органов.
Однако
практика
предпринимательской деятельности свидетельствует о наличии большого
числа хозяйственных споров и конфликтных ситуаций, как правило,
имущественного характера, возникающих как при заключении договоров,
так и при их исполнении.
Причин невыполнения взятых на себя обязательств сторонами
достаточно много, среди них можно выделить следующие, наиболее часто
встречающиеся на практике: 1) стремление каждого субъекта
предпринимательской деятельности добиться максимальной и скорейшей
выгоды для себя в рамках действующего законодательства и на основе
заключенных
договоров,
предусматривающих
твердые
гарантии
исполнения договорных обязательств другой стороной по договору; 2)
стремление руководителей и других работников предприятий, связанных с
заключением и исполнением договоров, обеспечить свои интересы путем
обхода законов, неправильного их толкования, создания наиболее выгодных
для себя условий, ограничения собственной ответственности (особенно это
ярко проявляется в условиях отсутствия конкурентной среды); 3) нередко
споры возникают по причине незнания закона, которым следует
руководствоваться, кроме того, довольно часто руководители пренебрегают
советами специалистов-юристов.
Право
на
обращение
в
суд
конкретных
субъектов
предпринимательской деятельности (право на предъявление иска) возникает
лишь после принятия сторонами мер по непосредственному
урегулированию спора в претензионном порядке.
Предъявляя претензию, один хозяйствующий субъект указывает
другому на совершенные им неправильные действия (бездействие) или
ошибки, которые неправомерно ущемляют его законные интересы. Сторона
требует устранения или исправления в добровольном порядке этих
нарушений, ссылаясь при этом на нормативные акты и фактические
обстоятельства дела. В этом суть каждой претензии, и если предприятие
добровольно удовлетворяет заявленную претензию, то необходимости
обращаться в суд – нет. Таким образом, смысл претензионного порядка
160
заключается в возможности принятия самими сторонами решения,
обеспечивающего компромисс, если он не был достигнут.
Претензионный порядок способствует конкретизации содержания
спора, определению сторонами вопросов, которые могут быть
урегулированы самостоятельно или непосредственно нуждаются в
разрешении
юрисдикционным
органом.
Основное
содержание
претензионного порядка составляют:
- во-первых, в случае возникновения хозяйственного спора
возможность самих его сторон принять решение, примиряющие их
интересы;
- во-вторых, возможность разрешения конфликта на основе
выдвинутых сторонами спора предложений по его разрешению;
- в-третьих, установление принципиальных разногласий, подлежащих
разрешению юрисдикционного органа.
Непосредственными задачами претензионной работы являются:
1) восстановление нарушенных прав и защита законных интересов
предпринимателей;
2) выявление причин и условий, влекущих невыполнение договорных
обязательств, выпуск продукции и товаров ненадлежащего качества и др.
нарушения;
3)
предупреждение
нарушений
договорной
дисциплины,
действующего законодательства;
4)
улучшение
экономических
показателей
хозяйственной
деятельности организаций;
5) возмещение за счет виновных лиц ущерба, причиненного
предпринимателю.
Претензионная работа, главной целью которой является устранение
или предупреждение отрицательного воздействия на предпринимательскую
деятельность со стороны контрагентов, будучи основанной на применении
правовых норм и правильно организованной, становится эффективным
средством устранения этих отрицательных результатов. Поэтому
претензионную работу можно рассматривать как один из основных
способов защиты прав и законных интересов предпринимателей. Путем
предъявления претензий к своим контрагентам по поводу нарушения
договорных обязательств предприниматель защищает свои законные права,
требует
восстановления
нарушенных
прав,
ограждения
своих
имущественных и неимущественных интересов. Применительно к
претензионному порядку урегулирования хозяйственных споров так же
следует отметить, что в настоящее время отсутствует какой либо
нормативный акт, регулирующий общий его порядок для всех видов
предпринимательских правоотношений. Поэтому за исключением тех
случаев, когда претензионное производство конкретно предусматривается
для отдельных правоотношений Гражданским кодексом РК или нормами
тех или иных уставов или кодексов, претензионный порядок фактически не
имеет своей конкретной регламентации и порядок его производства
161
фактически относится на усмотрение сторон. То есть, он либо
предусматривается еще в процессе составления и заключения
предпринимательского договора, либо применяется сторонами уже в
результате возникновения хозяйственного спора. Данное право
контрагентов по предполагаемому или уже состоявшемуся спору
основывается на принципе диспозитивности и расширительной
правоспособности,
декларируемой
современным
гражданским
законодательством. Согласно данному принципу законными считаются все
действия субъектов гражданского права, которые прямо не запрещены
законом.
В соответствии с Законом РК «О третейских судах» от 28 декабря
2004 г. № 22-III спор, возникший из гражданско-правовых договоров,
заключенных физическими и юридическими лицами, может быть передан
на рассмотрение третейского суда, если иное не установлено
законодательными актами РК. Третейские суды в РК могут быть созданы в
виде постоянно действующего третейского суда или третейского суда для
разрешения конкретного спора.
Третейское разбирательство осуществляется с соблюдением
принципов:
1) автономии воли сторон, означающей, что стороны по
предварительному согласованию между собой имеют право самостоятельно
решать вопросы порядка и условий осуществления третейского
разбирательства по возникшему спору;
2) законности, означающей, что третейские судьи и суды в своих
решениях руководствуются только нормами Конституции
РК,
законодательных и иных нормативных правовых актов РК;
3) независимости, означающей, что третейские судьи и суды при
разрешении переданных им споров независимы, принимают решения в
условиях, исключающих какое-либо воздействие на них;
4) состязательности и равноправия сторон, означающих, что стороны
в третейском разбирательстве пользуются одинаковым объемом прав и
несут одинаковый объем обязанностей, избирают свою позицию, способы и
средства ее отстаивания самостоятельно и независимо от третейского суда,
других органов и лиц;
5) справедливости, означающей, что третейские судьи и суды при
разрешении переданных им споров и стороны третейского разбирательства
должны действовать добросовестно, соблюдая установленные требования,
нравственные принципы общества и правила деловой этики;
6) конфиденциальности, означающей, что третейские судьи не вправе
разглашать сведения, ставшие известными в ходе третейского
разбирательства, без согласия сторон или их правопреемников и не могут
быть допрошены в качестве свидетелей о сведениях, ставших им
известными в ходе третейского разбирательства, кроме случаев, когда
162
законом предусмотрена обязанность гражданина сообщить информацию в
соответствующий орган.
Согласно п. 1 ст. 7 Закона о третейских судах спор может быть
передан на рассмотрение третейского суда при наличии заключенного
между сторонами третейского соглашения. Этой же статьей установлены
ограничения подведомственности третейского суда, в частности,
третейским судам не подведомственны споры, по которым затрагиваются
интересы государства, государственных предприятий, несовершеннолетних
лиц, лиц, признанных в порядке, установленном законом, недееспособными,
лиц, не являющихся участниками третейского соглашения, споры из
договоров о предоставлении услуг, выполнении работ, производстве
товаров субъектами естественных монополий, субъектов, занимающих
доминирующее положение на рынке товаров и услуг, а также по делам о
банкротстве, за исключением случаев, предусмотренных законами РК.
Законодательством предусмотрены определенные требования,
которым должен соответствовать судья третейского суда. Так, третейским
судьей может быть избрано (назначено) независимое от сторон и не
заинтересованное в исходе дела физическое лицо, обладающее
необходимыми знаниями, имеющее высшее образование, достигшее
возраста двадцати пяти лет и давшее согласие на исполнение обязанностей
третейского судьи. Третейский судья, разрешающий спор единолично,
должен иметь высшее юридическое образование и стаж работы по
юридической специальности не менее двух лет. В случае коллегиального
разрешения спора высшее юридическое образование должен иметь
председатель состава третейского суда.
Третейским судьей не может быть лицо:
1) избранное или назначенное в порядке, установленном
законодательством РК, судьей компетентного суда;
2) признанное судом в порядке, установленном законом,
недееспособным или ограниченно дееспособным;
3) имеющее неснятую или непогашенную судимость, либо лицо,
которому предъявлено обвинение в совершении преступления;
4) являющееся государственным служащим.
Третейский суд самостоятельно решает вопрос о наличии или об
отсутствии у него правомочий рассматривать переданный на его
разрешение спор, в том числе в случаях, когда одна из сторон возражает
против третейского разбирательства по мотиву отсутствия или
недействительности третейского соглашения. Сторона вправе заявить об
отсутствии у третейского суда правомочий рассматривать переданный на
его разрешение спор до представления ею первого заявления по существу
спора. Сторона вправе заявить о превышении третейским судом его
правомочий, если в ходе третейского разбирательства предметом
третейского разбирательства станет вопрос, рассмотрение которого не
предусмотрено третейским соглашением либо который не может быть
163
предметом третейского разбирательства в соответствии с законом или
правилами третейского разбирательства.
Говоря об особенностях рассмотрения споров в международном
коммерческом арбитраже, необходимо отметить, что в 1976 г. Комиссией
ООН по праву международной торговли был принят арбитражный
регламент ЮНСИТРАЛ, установивший общие правила функционирования
коммерческих международных арбитражей, включающие положения о
составе арбитражей, порядке арбитражного разбирательства и принятия
арбитражного решения и др. В 1985 г. Генеральной Ассамблеей ООН
типовой закон ЮНСИТРАЛ «О международном торговом арбитраже» был
одобрен для возможного использования государствами в своем
законодательстве (Резолюция 40/72 Генеральной Ассамблеи ООН от 11
декабря 1985 г.). Закон РК «О международном коммерческом арбитраже» от
28 декабря 2004 г. исходит из признания полезности арбитражного
разбирательства и воспроизводит основные положения типового закона
ЮНСИТРАЛ. В сферу регулирования данного закона входят отношения,
возникающие в процессе деятельности международного коммерческого
арбитража на территории РК, а также порядок и условия признания
исполнения в Казахстане решений международного коммерческого
арбитража.
Международный коммерческий арбитраж рассматривает споры,
возникшие из гражданско-правовых договоров с участием физических и
юридических
лиц,
разрешаемых
международным
коммерческим
арбитражем, если иное не установлено законодательными актами РК. Под
«арбитражем» понимается международный коммерческий арбитраж,
образованный специально для рассмотрения конкретного спора или
действующий на постоянной основе, а также арбитр, рассматривающий
спор единолично (п. 1 ст. 2 Закона о международном коммерческом
арбитраже).
Арбитражное разбирательство осуществляется с соблюдением
принципов: 1) автономии воли сторон, означающей, что стороны по
предварительному согласованию между собой имеют право самостоятельно решать вопросы порядка и условий осуществления
арбитражного разбирательства по возникшему спору; 2) законности,
означающей, что арбитры и арбитражи в своих решениях руководствуются
только нормами применимого по соглашению сторон права; 3)
состязательности и равноправия сторон, означающих, что стороны в
арбитражном разбирательстве пользуются одинаковым объемом прав и
несут одинаковый объем обязанностей, избирают свою позицию, способы и
средства ее отстаивания самостоятельно и независимо от арбитража, других
органов и лиц; 4) справедливости, означающей, что арбитры и арбитражи
при разрешении переданных им споров и стороны арбитражного
разбирательства
должны
действовать
добросовестно,
соблюдая
установленные требования, нравственные принципы общества и правила
164
деловой этики; 5) конфиденциальности, означающей, что арбитры не вправе
разглашать сведения, ставшие известными в ходе арбитражного
разбирательства, без согласия сторон или их правопреемников и не могут
быть допрошены в качестве свидетелей о сведениях, ставших им
известными в ходе арбитражного разбирательства, кроме случаев, когда
законом прямо предусмотрена обязанность гражданина сообщить
информацию в соответствующий орган. Также к принципам арбитражного
разбирательства может быть отнесена независимость арбитра и арбитража,
которые при разрешении переданных им споров принимают решения в
условиях, исключающих какое-либо воздействие на них государственных
органов и иных организаций.
Спор может быть передан на рассмотрение арбитража при наличии
заключенного между сторонами арбитражного соглашения. Арбитражное
соглашение может быть заключено сторонами в отношении споров, которые
возникли или могут возникнуть между сторонами по какому-либо
конкретному гражданско-правовому договору. Арбитражное соглашение в
отношении спора, который находится на рассмотрении в компетентном
суде, может быть заключено до принятия решения по спору указанным
судом. В этом случае компетентный суд выносит определение об
оставлении заявления без рассмотрения.
Субъекты предпринимательской деятельности могут обратиться в суд
в
порядке,
установленном
гражданским
процессуальным
законодательством.
Суды в порядке гражданского судопроизводства рассматривают дела
о защите нарушенных или оспариваемых прав, свобод и охраняемых
законом интересов, если в соответствии с ГПК РК и другими законами их
защита не осуществляется в ином судебном порядке.
Суды рассматривают иски по спорам, вытекающим из гражданских,
семейных, трудовых, жилищных, административных, финансовых,
хозяйственных, земельных правоотношений, отношений по использованию
природных ресурсов и охране окружающей среды и других
правоотношений, в том числе отношений, основанных на властном
подчинении одной стороны другой. В суде может быть оспорен акт,
принятый государственным органом или его должностным лицом.
Суды рассматривают дела особого искового производства.
Применительно к субъектам предпринимательской деятельности можно
выделить такие категории дел, как дела о банкротстве юридических лиц и
индивидуальных предпринимателей (гл. 35 ГПК РК). В частности, согласно
ст. 313 дела о банкротстве юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей рассматриваются судом по общим правилам,
предусмотренным
ГПК,
с
особенностями,
установленными
законодательством о банкротстве. В особом производстве производится
восстановление прав по утраченным ценным бумагам на предъявителя и
ордерным ценным бумагам (вызывное производство (гл. 39 ГПК РК).
165
Суды рассматривают также дела с участием иностранных граждан,
лиц без гражданства, иностранных организаций, иностранных юридических
лиц, организаций с иностранным участием, а также международных
организаций, если иное не предусмотрено международным договором,
законодательством РК или соглашением сторон.
Гражданским процессуальным законодательством предусмотрена
договорная подсудность, т.е. право сторон по соглашению между собой
изменить территориальную подсудность для данного дела (ст. 34 ГПК РК).
Однако это не касается исключительной подсудности, которая не может
быть изменена соглашением сторон. В соответствии с исключительной
подсудностью:
1) иски о правах на земельные участки, здания, помещения,
сооружения, другие объекты, прочно связанные с землей (недвижимое
имущество), об освобождении имущества от ареста предъявляются по месту
нахождения этих объектов или арестованного имущества;
2) иски кредиторов наследодателя, предъявляемые до принятия
наследства наследниками, подсудны суду по месту нахождения
наследственного имущества или основной его части;
3) иски к перевозчикам, вытекающие из договоров перевозки грузов,
пассажиров или багажа, предъявляются по месту нахождения постоянно
действующего органа транспортной организации (ст. 33 ГПК РК).
Для рассмотрения гражданских дел по имущественным и
неимущественным спорам, сторонами в которых являются граждане,
осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования
юридического лица (индивидуальные предприниматели), а также
юридические
лица
в
Республике
Казахстан
были
созданы
специализированные межрайонные экономические суды.
В соответствии с Указом Президента РК «Об образовании
специализированных межрайонных экономических и административных
судов» от 9 февраля 2002 г., специализированные межрайонные
экономические суды были образованы в городе Астане а также
Акмолинской, Актюбинской, Алматинской, Атырауской, ВосточноКазахстанской, Жамбылской, Западно-Казахстанской, Костанайской,
Кызылординской, Мангистауской, Павлодарской, Северо-Казахстанской,
Южно-Казахстанской областях.
Подсудность
гражданских
дел
по
имущественным
и
неимущественным спорам экономическим судам от цены иска не зависит
(как указано в п. 11 Нормативного постановления Верховного Суда РК «О
применении судами некоторых норм гражданского процессуального
законодательства» от 20 марта 2003 г.).
Специализированные межрайонные экономические суды не вправе
рассматривать дела:
1) об оспаривании нормативных правовых актов министерств, других
республиканских исполнительных органов и органов, подчиненных,
подотчетных непосредственно Президенту РК;
166
2) об оспаривании гражданами решений и действий (бездействия)
территориальных избирательных комиссий по подготовке и проведению
референдума, выборов Президента РК, депутатов представительных
органов;
3) гражданские дела, подсудные Верховному Суду Республики
Казахстан (предусмотренные ст. 29 Гражданского процессуального кодекса
РК от 13 июля 1999 г. № 411-I);
4) дела по искам граждан РК, постоянно проживающих за пределами
РК, на неправомерные действия должностных лиц дипломатических
представительств или консульских учреждений РК, а также дела об
оспаривании ненормативных актов Правительства РК, министерств и
других республиканских исполнительных органов и органов, подчиненных,
подотчетных непосредственно Президенту РК, касающихся прав и свобод
граждан, прав организаций, о признании иностранной или международной
организации, осуществляющей экстремизм или террористическую
деятельность на территории РК и (или) другого государства,
экстремистской или террористической, которые рассматриваются судом г.
Астаны;
5) дела об обжаловании участниками регионального финансового
центра города Алматы действий (бездействия) должностных лиц и органов
регионального финансового центра города Алматы, другие гражданские
дела, если одной из сторон является участник регионального финансового
центра города Алматы, которые рассматриваются специализированным
финансовым судом (п. 1 ст. 30 ГПК РК).
Соответственно, за защитой нарушенного или оспариваемого права
субъекты предпринимательской деятельности могут обращаться в суды
общей
юрисдикции
или
в
специализированные
межрайонные
экономические суды по основаниям и в порядке, установленным
гражданским процессуальным законодательством.
Вопросы для самоконтроля.
Понятие защиты прав предпринимателей
Порядок урегулирования споров на основе предъявления претензий
Рассмотрение споров третейским судом
Рассмотрение споров в международном коммерческом арбитраже
Судебный порядок рассмотрения хозяйственных споров
Литература:
1 Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской
деятельности в России. – М.: Проспект, 2005;
2 Жилинский С.Э. Предпринимательское право (правовая основа
предпринимательской деятельности): Учебник для вузов. – М.:
Издательство Норма, 2006;
3 Коммерческое право зарубежных стран: Учебник. / Под ред. В.Ф.
Попондопуло. СПб.: Издательский дом СПбГУ, 2005.
167
Рекомендуемая литература к курсу
«Предпринимательское право Республики Казахстан»
1. Актуальные проблемы науки и практики коммерческого права.
Вып. 5.: сб. науч. ст. / СПбГУ. / Под ред. В.Ф. Попондопуло и О.Ю.
Скворцова. – М.: Волтерс Клувер, 2005.
2. Алексеев С.С. Частное право: научно-публицистический очерк. –
М.: Статут, 1999.
3. Алибеков С.Т. Таможенное право. (Внутренние и международные
вопросы). Учеб. и практ. пособие. – Алматы: Изд-во «Әділет Пресс», 1997.
4. Амирханова И.В. Гражданско-правовое обеспечение развития
предпринимательства в РК. – Алматы: КазГУ, 2003.
5. Анохин В.С. Предпринимательское право: Учебник для студентов
высших учебных заведений. – М.: Гуманит. Изд. Центр ВЛАДОС, 1999.
6. Ахмадиева Г.Д. Правовое регулирование внешнеэкономических
контрактов в Республике Казахстан. – Алматы: @ылым, 1996.
7. Басин Ю.Г. Юридические лица по Гражданскому кодексу
Республики Казахстан. – Алматы, 1996.
8. Басин Ю.Г. Избранные труды по гражданскому праву. / Сост.
Сулейменов М.К. – Алматы: АЮ-ВШП Адилет, НИИ частного права
КазГЮУ, 2003.
9. Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской
деятельности в России. – М.: Проспект, 2005.
10. Белых С.В. Свобода предпринимательской деятельности как
конституционно-правовая категория РФ. – СПб.: Изд-во Р. Асланова
«Юридический центр Пресс», 2005.
11. Богатырев А.Г. Инвестиционное право. – М.: Российское право,
1992.
12. Богуславский М.М. Иностранные инвестиции: правовое
регулирование. – М.: Издательство БЕК, 1996.
13. Борисов А.Б. Комментарий к Налоговому Кодексу РФ (части
первой) (постатейный). – М., 2001.
14. Брагинский М.И. Общее учение о хозяйственных договорах. –
Минск: Наука и техника, 1967.
15. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга
первая: Общие положения. – М.: Статут, 2003.
16. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга
вторая: Договоры о передаче имущества. – М.: Статут, 2003.
17. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга
третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. –М.: Статут, 2003.
18. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга
четвертая: Договоры о перевозке, буксировке, транспортной экспедиции и
иных услугах в сфере транспорта. – М.: Статут, 2004.
19. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга
пятая: Т. 1. Договоры о займе, банковском кредите и факторинге. Договоры,
направленные на создание коллективных образований. Т. 2. Договоры о
168
банковском вкладе, банковском счете; банковские расчеты. Конкурс,
договоры об играх и пари. – М.: Статут, 2006.
20. Брунцева Е.В. Международный коммерческий арбитраж: учебное
пособие для высших учебных заведений. – СПб.: Изд. Дом «Сентябрь»,
2001.
21. Быков А.Г. Основные функции хозяйственного договора и его
роль в народном хозяйстве. Хозяйственное право: Учебное пособие. / Под
ред. В.П. Грибанова, О.А. Красавчикова. – М.: Юридическая литература,
1977.
22. Бушев А.Ю., Городов О.А., Вещунова Н.Л. и др. Коммерческое
право: Учебник. / Под ред. Попондопуло В.Ф., Яковлевой В.Ф. Ч. 2. – СПб.:
Издательство Санкт-Петербургского университета, 1998.
23. Вернер Ф. Эбке – Международное валютное право: пер. с нем. –
М.: Международные отношения, 1997.
24. Вещные права в Республике Казахстан. / Под ред. М.К.
Сулейменова. – Алматы: Жетi ЖарAы, 1999.
25. Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая часть).
Комментарий. В 2-х книгах. Книга 1 – 2-е издание, испр. и доп., с
использованием судебной практики. / Отв. ред.: М.К. Сулейменов, Ю.Г.
Басин. – Алматы: "Жеты Жаргы", 2003.
26. Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая часть).
Комментарий. В 2-х книгах. Книга 2. 2-е издание, испр. и доп., с
использованием судебной практики. / Отв. ред.: М.К. Сулейменов, Ю.Г.
Басин. – Алматы: "Жеты Жаргы", 2003.
27. Гражданский кодекс Республики Казахстан (Особенная часть).
Комментарий (постатейный). В 2-х кн. / Отв. ред. М.К. Сулейменов, Ю.Г.
Басин. – Алматы, 2006.
28. Гражданское и торговое право капиталистических государств. /
Под ред. Р.Л. Нарышкиной. – М.: Международные отношения, 1983.
29. Гражданское и торговое право зарубежных стран: Учебное
пособие. / Под ред. В.В. Безбаха и В.К. Пучинского. – М.: МЦФЭР, 2004.
30. Дашков Л.П., Брызгалин А.В. Коммерческий договор: от
заключения до исполнения. – Ростов-на-Дону: Феникс, 1998.
31. Дойников И.В. Предпринимательское право: Учебное пособие. –
М.: ПРИОР, 2000.
32. Дойников И.В. Хозяйственное (предпринимательское) право.
Методические указания по изучению курса: учебное пособие для вузов. –
М.: Приор-издат, 2003.
33. Диденко А.Г. Избранное. (Постсоветский период). – Алматы:
Юридическая литература, 2004.
34. Доронина Н.Г., Семилютина Н.Г. Правовое регулирование
иностранных инвестиций в России и за рубежом. – М.: Финстатинформ,
1993.
35. Ерпылева Н.Ю. Международное частное право: учебник для вузов.
– М.: Изд. дом «NOTA BENE», 1999.
169
36. Ершова И.В. Предпринимательское право: Вопросы и ответы. –
М.: Юриспруденция, 2000.
37. Ершова И.В., Иванова Т.М. Предпринимательское право: Учебное
пособие. 2-е изд., испр. и доп. – М.: Юриспруденция, 2000.
38. Ефимова Л.Г. Банковское право. Учеб. и практ. пособие. – М.:
БЕК, 1994.
39. Жилинский С.Э. Предпринимательское право (правовая основа
предпринимательской деятельности): Учебник для вузов. –М.: Изд-во
Норма, 2006.
40. Звеков В.П. Международное частное право: Курс лекций. – М.:
Норма, 1999.
41.
Знаменский
Г.Л.
Совершенствование
хозяйственного
законодательства: цель и средства. – Киев: Наукова думка, 1980.
42. Зыкин И.С. Договор во внешнеэкономической деятельности. – М.:
Международные отношения, 1994.
43. Иоффе О.С. Избранные труды по гражданскому праву: Из истории
цивилистической мысли. Гражданское правоотношение. Критика теории
«хозяйственного права». – М.: Статут, 2000.
44. Кашанина Т.В. Корпоративное право (Право хозяйственных
товариществ и обществ): Учебник для вузов. – М.: Издательская группа
НОРМА-ИНФРА.М, 1999.
45. Кирин А.В. Правовые основы отношений государства и
инвесторов. – М.: ИНФРА-М, 1998.
46. Клейн Н.И. Организация договорно-хозяйственных связей. – M.:
Юридическая литература, 1976.
47. Климкин С.И. Развитие законодательства Казахстана о
предпринимательстве: Сб. статей. – Алматы: ТОО «Баспа», 1998.
48. Коммерческое право зарубежных стран: Учебник. / Под ред. В.Ф.
Попондопуло. – СПб.: Издательский дом СПбГУ, 2005.
49. Круглова Н.Ю. Хозяйственное право. – М., 2006.
50. Лабин Д.К. Международно-правовое регулирование иностранных
инвестиций. – М., 2001.
51. Лаптев В.В. Введение в предпринимательское право. –М., 1999.
52. Лебедев К.К. Предпринимательское и коммерческое право:
системные аспекты (предпринимательское и коммерческое право в системе
права и законодательства, системе юридических наук и учебных
дисциплин). – СПб.: Изд-во «Юридический центр Пресс», 2002.
53. Лисица В.Н. Международные инвестиционные соглашения. –
Новосибирск, 2004.
54. Мартемьянов В.С. Хозяйственное право: Курс лекций. М., 1994.
55. Мауленов К.С. Правовое регулирование иностранных инвестиций
в Республике Казахстан. – Алматы: @ылым, 1998.
56. Международное коммерческое право: Учебное пособие. /СанктПетербургский филиал ИГП РАН. / А.Ю. Бушев и др. / Под общ. ред. В.Ф.
Попондопуло. – 2-е изд., стер. – М.: Омега-Л, 2006.
170
57. Международное частное право: Учебник. / Л.П. Ануфриева, К.А.
Бякешев, Г.К. Дмитриева и др.: отв. ред. Г.К. Дмитриева. – 2-е изд., перераб.
и доп. – М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2004.
58. Мороз С.П. Инвестиционное право: Учебник. 3-е изд.,перераб.и
доп. – Алматы, 2006.
59. Налоговое право / Под ред. С.Г. Пепеляева. – М., 2000.
60. Олейник О.М. Основы банковского права: Курс лекций.– М.:
Юристъ, 1999.
61. Перчик А.И. Горное право: Учебник. Изд. 2-е, перераб. И доп. –
М.: Издательский дом «Филология три», 2002.
62. Правовая поддержка иностранных инвестиций. – М.:Альпиана
Бизнес Букс, 2006.
63. Право и внешнеэкономическая деятельность в Республике
Казахстан. / Отв. ред. М.К. Сулейменов. – Алматы: КазГЮА,2001.
64. Право и иностранные инвестиции в Республике Казахстан. / Отв.
ред. М.К. Сулейменов. – Алматы: Жетi ЖарAы, 1997.
65. Предпринимательское право Российской Федерации. /Отв. ред.
Е.П. Губин, П.Г. Лахно. – М.: Юристъ, 2006.
66. Предпринимательское (хозяйственное право): Учебник. /Отв. ред
О.М. Олейник. – Т. 1. – М.: Юрист, 2000.
67. Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник.
/Вознесенская Н.Н. и др. Под ред. В.В. Лаптева, С.С. Занковского.– М.:
Волтерс Клувер, 2006.
68. Пугинский Б.И. Коммерческое право России. – М.: Юрайт, 2000.
69. Рахмилович В.А. Правовые формы хозяйственного расчета в
промышленных объединениях. – М.: Юридическая литература, 1977.
70 Самарходжаев Б.Б. Инвестиции в Республике Узбекистан
(международно-частноправовой аспект). – Ташкент: Изд-во «Академия»,
2003.
71. Сосна С.А. Концессионное соглашение: теория и практика. – М.,
2002.
72. Талалаев А.Н. Право международных договоров. Общие вопросы.
– М.: Международные отношения, 1980.
73. Танчук И.А., Ефимочкин В.П., Абова Т.Е. Хозяйственные
обязательства. – М.: Юридическая литература, 1970.
74. Тихиня В.Г., Павлова Л.В. Основы международного права:
Учебное пособие. / В.Г. Тихиня, Л.В. Павлова. – Минск: Книжный Дом,
2006.
75. Топорнин Б.Н. Европейское право: Учебник. – М.: Юристъ, 1998.
76. Третейский суд в Казахстане: проблемы правового регулирования
// Сб. материалов международной конференции. / Отв. ред. М.К.
Сулейменов. – Алматы: КазГЮУ, 2003.
77. Фархутдинов И.З. Международное инвестиционное право: теория
и практика применения / И.З. Фархутдинов: науч.-практ. изд. – М.: Волтерс
Клувер, 2005.
171
78. Шумилов В.П. Международное финансовое право: Учебник. – М.:
Международные отношения, 2005.
79. Хозяйственное право: Учебник. / Под ред. В.В. Лаптева. – М.:
Юридическая литература, 1983.
80. Хозяйственное право. Общие положения. / Под ред. В.В. Лаптева.
– М.: Наука, 1983.
81. Яковлев В.Ф. Экономика. Право. Суд. – М.: МАИК «Наука /
Интерпериодика», 2003.
82. Якушев В.С. Избранные труды по гражданскому и хозяйственному
праву. – Екатеринбург: Бизнес, менеджмент и право, 2007.
172
Методические указания для проведения практических (семинарских
занятий)
Семинары по «Предпринимательскому праву» – неотъемлемая часть
изучения этой дисциплины. Данная форма учебного процесса служит
закреплению полученных знаний, активизирует творческое мышление,
содействует формированию основных знаний, умений и навыков. Семинары
принадлежат к числу важнейших форм обучения и являются особой
формой групповых занятий, предполагающей активное участие студентов.
Семинар – вид учебных занятий, на которых студенты обсуждают под
руководством преподавателя подготовленные ими сообщения и участвуют в
дискуссиях.
Семинарские занятия по предпринимательскому праву имеют своей
целью углубление и закрепление знаний, полученных студентами на
лекциях и в ходе самостоятельного изучения рекомендуемой юридической
литературы, нормативных актов. Студентам необходимо дать анализ
литературы и нормативного материала по изучаемой теме, самостоятельно
получить знания и на этой основе обобщить данные по дисциплине,
выработать собственное мнение.
Практические занятия служат важным средством контроля усвоения
изучаемого материала студентами. На семинаре обсуждаются проблемные
ситуации, и поддерживается интерес к изучению предмета. Одновременно
студенты учатся формировать свои убеждения и приобщаются к научному
исследованию. Обсуждение проблемных ситуаций на семинаре возникает
не только стихийно (вопрос студента к преподавателю, дискуссия,
незапрограммированные вопросы преподавателя), но и готовится заранее
(разработанная система учебных проблемных ситуаций, дополнительные
вопросы, теоретические сообщения студентов).
Важным средством создания проблемных ситуаций на семинаре
теоретические сообщения студентов, диалоги между преподавателем и
студентами и студентов между собой с участием преподавателя. Они
призваны помочь студентам овладеть навыками публичного выступления,
правилами
научной
дискуссии,
научить
их
аргументировано,
последовательно излагать и доказывать свое мнение по обсуждаемому
вопросу. При подготовке к практическим занятиям рекомендуется
использовать нормативный материал и литературу, указанную в программе.
ПЛАНЫ СЕМИНАРСКИХ ЗАНЯТИЙ ПО ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОМУ
ПРАВУ.
Тема 1. ВВЕДЕНИЕ В ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ ПРАВО.
Цель занятия: студенты знакомятся с понятийным аппаратом
преподаваемым в рамках данной отрасли права.
173
1. Понятие и признаки предпринимательской деятельности.
2. Понятие, виды и элементы предпринимательских правоотношений.
3. Предмет правового регулирования предпринимательского права.
7. Методы правового регулирования предпринимательского права.
8. Система предпринимательского права как отрасли права, как науки и учебной
дисциплины.
9. Источники предпринимательского права по законодательству Удмуртской
Республики.
СПИСОК ОСНОВНЫХ НОРМАТИВНЫХ АКТОВ.
1. Конституция РК.
2. Гражданский кодекс РК
3. Закон Республики Казахстан «О частном предпринимательстве» (с изменениями и
дополнениями по состоянию на 10.07.2012 г.)
СПИСОК ОСНОВНОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
1. Анохин В.С. Предпринимательское право: Учебник для вузов. М: Владос, 2003,
392с.
2. Дойников И.В. Предпринимательское право: Частное, корпоративное,
государственное: Учебное пособие для вузов. М: Приор, 2002, 464с.
3. Ершова И.В. Иванова Т.М. Предпринимательское право: Схемы и комментарии:
Учебное пособие. М: Юриспруденция, 2002, 208с. Ершова И.В. Предпринимательское
право: Вопросы и ответы. М. Юриспруденция, 2002.
4. Ершова И.В. Предпринимательское право: Учебник. М: М., Юриспруденция, 2002,
512с.
5. Жилинский,
С.
Э.
Предпринимательское
право
(правовая
основа
предпринимательской деятельности) : учебник для вузов,обучающихся по
спец."Юриспруденция" / Жилинский С. Э. - 4-е изд.,изм.и доп. - М. : НОРМА, 2003. - 912с.
- (Учебник для вузов)
6. Ахмадиева Г.Д. Правовое регулирование внешнеэкономических контрактов в
Республике Казахстан. – Алматы: @ылым, 1996.
7. Басин Ю.Г. Юридические лица по Гражданскому кодексу Республики
Казахстан. – Алматы, 1996.
Тема 2. СУБЪЕКТЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ПРАВА.
Цель занятия - студенты продемонстрируют навыки построения дерева
целей, используя методы анализа, синтеза, научной абстракции, логический и
графический методы научного познания.
1.Особенности
правового
положения
субъектов
в
отдельных
видах
предпринимательской деятельности по казахстанскому законодательству:
- правовое положение банков и иных кредитных учреждений;
- правовое положение страховых организаций;
- правовое положение предпринимателей в сельском хозяйстве;
- правовое положение предпринимателя без образования юридического лица;
- правовое положение коммерческих организаций с иностранными инвестициями;
- правовое положение товарных, фондовых и валютных бирж;
2. Особенности правового положения объединений коммерческих организаций как
субъектов предпринимательского права:
- правовое положение холдингов по законодательству;
- правовое положение финансово-промышленных групп по законодательству.
3. Особенности правового статуса малого-предпринимательства по законодательству.
174
4.
Особенности правового статуса структурных подразделений коллективного
предпринимателя.
СПИСОК ОСНОВНЫХ НОРМАТИВНЫХ АКТОВ.
1. Гражданский кодекс РК (Общая часть).
2. Закон Республики Казахстан от 22 апреля 1998 года № 220-I «О товариществах с
ограниченной и дополнительной ответственностью» (с изменениями и дополнениями по
состоянию на 12.01.2012 г.)
3. Закон Республики Казахстан от 05.10.1995 N 2486 "О ПРОИЗВОДСТВЕННОМ
КООПЕРАТИВЕ"
СПИСОК ОСНОВНОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
1. Анохин В.С. Предпринимательское право: Учебник для вузов. М: Владос, 2003,
392с.
2. Дойников И.В. Предпринимательское право: Частное, корпоративное,
государственное: Учебное пособие для вузов. М: Приор, 2002, 464с.
3. Ершова И.В. Иванова Т.М. Предпринимательское право: Схемы и комментарии:
Учебное пособие. М: Юриспруденция, 2002, 208с. Ершова И.В. Предпринимательское
право: Вопросы и ответы. М. Юриспруденция, 2002.
Тема
3.
ПРАВОВОЙ
РЕЖИМ
ИМУЩЕСТВА
СУБЪЕКТОВ
ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ.
Цель занятия: студенты проанализируют роль имущества субъектов в
осуществлении предпринимательской деятельности.
8. Характеристика права собственности (иных вещных прав) как основы
осуществления, предпринимательской деятельности и правовой форм имущественной
обособленности.
9. Правовой режим материальной части основных фондов юридического лица,
используемых при осуществлении предпринимательской деятельности.
10. Правовой режим нематериальных активов юридического лица, используемых
при осуществлении предпринимательской деятельности.
11. Правовой режим оборотных производственных фондов юридического лица,
используемых при осуществлении предпринимательской деятельности.
12. Правовой режим фондов обращения юридического лица, используемых при
осуществлении предпринимательской деятельности.
13. Понятие и состав специальных денежных фондов юридического лица,
используемых при осуществлении предпринимательской деятельности.
14. Особенности правового режима уставного (складочного) капитала и резервного
фонда юридического лица.
СПИСОК ОСНОВНЫХ НОРМАТИВНЫХ АКТОВ.
1. Гражданский кодекс РК
2. Налоговый кодекс РК
3. Земельный кодекс РК
4. Лесной кодекс РК
5. Закон Республики Казахстан от 5 июля 2000 года № 78-II О финансовом лизинге
СПИСОК ОСНОВНОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
1.
Анохин В.С. Предпринимательское право: Учебник для вузов. М:
Владос, 2003, 392с.
2.
Дойников И.В. Предпринимательское право: Частное, корпоративное,
государственное: Учебное пособие для вузов. М: Приор, 2002, 464с.
3.
Ершова И.В. Иванова Т.М. Предпринимательское право: Схемы и
комментарии: Учебное пособие. М: Юриспруденция, 2002, 208с. Ершова И.В.
175
Предпринимательское право: Вопросы и ответы. М. Юриспруденция, 2002.
Тема
4.
НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТЬ
(БАНКРОТСТВО)
СУБЪЕКТОВ
ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ.
Цель занятия – анализ процедуры банкротства субъектов, а также нормативной базы.
1. Правовое положение арбитражных управляющих в процессе не¬состоятельности
(банкротстве).
2. Правовое положение должника в процессе несостоятельности (банкротстве).
3. Правовое положение кредитора в процессе несостоятельности (банкротстве).
4. Правовое положение собственника (учредителя(участника), товарища, акционера)
в процессе несостоятельности (банкротстве).
5. Правовое положение государственных органов (кроме судебных) в процессе
несостоятельности (банкротстве).
СПИСОК ОСНОВНЫХ НОРМАТИВНЫХ АКТОВ.
1. Гражданский Кодекс РК.
2. Закон Республики Казахстан от 21.01.1997 N 67-I "О банкротстве"
2. Закон Республики Казахстан от 13.05.2003 N 415-II "Об акционерных обществах"
СПИСОК ОСНОВНОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
1. Анохин В.С. Предпринимательское право: Учебник для вузов. М: Владос, 2003,
392с.
2. Дойников И.В. Предпринимательское право: Частное, корпоративное,
государственное: Учебное пособие для вузов. М: Приор, 2002, 464с.
3. Ершова И.В. Иванова Т.М. Предпринимательское право: Схемы и комментарии:
Учебное пособие. М: Юриспруденция, 2002, 208с. Ершова И.В. Предпринимательское
право: Вопросы и ответы. М. Юриспруденция, 2002.
4. Ершова И.В. Предпринимательское право: Учебник. М: М., Юриспруденция, 2002,
512с.
Тема
5.
ПРАВОВОЕ
РЕГУЛИРОВАНИЕ
ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ
ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ НА ОТДЕЛЬНЫХ РЫНКАХ.
Цель занятия – ознакомление студентов с правовыми механизмами регулирования
предпринимательской деятельности на отдельных рынках.
1. Правовые формы инвестирования в предпринимательскую деятельность.
2. Правовые формы государственного финансирования предпринимательской
деятельности.
3. Правовые коммерческого кредитования предпринимательской деятельности.
4. Виды и правовое регулирование операций с ценными бумагами.
5.
Виды и правовое регулирование валютных операций.
СПИСОК ОСНОВНЫХ НОРМАТИВНЫХ АКТОВ.
Гражданский кодекс РК.
Налоговый Кодекс РК.
Закон Республики Казахстан от 2 июля 2003 года № 461-II О рынке ценных бумаг
СПИСОК ОСНОВНОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
1. Анохин В.С. Предпринимательское право: Учебник для вузов. М: Владос, 2003,
392с.
2. Дойников И.В. Предпринимательское право: Частное, корпоративное,
государственное: Учебное пособие для вузов. М: Приор, 2002, 464с.
3. Ершова И.В. Иванова Т.М. Предпринимательское право: Схемы и комментарии:
Учебное пособие. М: Юриспруденция, 2002, 208с. Ершова И.В. Предпринимательское
право: Вопросы и ответы. М. Юриспруденция, 2002.
176
4. Ершова И.В. Предпринимательское право: Учебник. М: М., Юриспруденция, 2002,
512с.
Тема 6. ГОСУДАРСТВЕННОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ
ДЕЯТЕЛЬНОСТИ.
Цель занятия – определение правового механизма участи государственных органов
власти в предпринимательской деятельности.
1. Государственный порядок регистрации субъектов предпринимательской
деятельности. Особенности правого регулирования государственной регистрации
отдельных субъектов предпринимательской деятельности.
2. Государственный порядок лицензирования предпринимательской деятельности.
3. Антимонопольное регулирование предпринимательской деятельности по
российскому законодательству:
- особенности правового положения предпринимателя, занимающего доминирующее
положение на рынке;
- особенности правового регулирования естественных монополий.
4. Правовое регулирование вопросов налогообложения предпринимательской
деятельности.
5. Надзор и контроль государственных и муниципальных органов за качеством
товаров (работ, услуг).
6. Государственное регулирование цен на товары (работы, услуги).
СПИСОК ОСНОВНЫХ НОРМАТИВНЫХ АКТОВ.
Гражданский кодекс РК.
Налоговый Кодекс РК.
СПИСОК ОСНОВНОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
1. Анохин В.С. Предпринимательское право: Учебник для вузов. М: Владос, 2003,
392с.
2. Дойников И.В. Предпринимательское право: Частное, корпоративное,
государственное: Учебное пособие для вузов. М: Приор, 2002, 464с.
3. Ершова И.В. Иванова Т.М. Предпринимательское право: Схемы и комментарии:
Учебное пособие. М: Юриспруденция, 2002, 208с. Ершова И.В. Предпринимательское
право: Вопросы и ответы. М. Юриспруденция, 2002.
4. Ершова И.В. Предпринимательское право: Учебник. М: М., Юриспруденция, 2002,
512с.
Тема 7. ЮРИДИЧЕСКАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА ПРАВОНАРУШЕНИЯ В
СФЕРЕ ЭКОНОМИКИ.
Цель занятия – ознакомление с нормативной базой применяемой для определения
ответственности в экономической сфере.
1. Понятие юридической ответственности в сфере экономики.
2. Понятие и состав предпринимательского правонарушения в сфере экономики.
3. Классификация видов правонарушений предпринимателей в сфере экономики.
4. Виды юридической ответственности за предпринимательские правонарушения.
СПИСОК ОСНОВНЫХ НОРМАТИВНЫХ АКТОВ.
1. Бюджетный кодекс РК
2. Гражданский кодекс РК
3. Земельный кодекс РК
4. Кодекс законов о труде РК5.
5. Налоговый кодекс РК
6. Таможенный кодекс РК.
7. Кодекс об административных правонарушениях.
177
СПИСОК ОСНОВНОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
1. Анохин В.С. Предпринимательское право: Учебник для вузов. М: Владос,
2003, 392с.
2. Дойников И.В. Предпринимательское право: Частное, корпоративное,
государственное: Учебное пособие для вузов. М: Приор, 2002, 464с.
3. Административное право РК. Академический курс. Алматы. Норма-К,
2003г.
Тема
8.
ЗАЩИТА
ИМУЩЕСТВЕННЫХ
ПРАВ
И
ИНТЕРЕСОВ
ПРЕДПРИНИМАТЕЛЕЙ.
Цель занятия – ознакомление с регламентом защиты прав и интересов
предпренимателей.
1. Судебный порядок защиты прав и законных интересов предпринимателей:
2. Третейский порядок защиты прав и законных интересов предпринимателей.
3. Нотариальный порядок защиты прав и законных интересов предпринимателей.
4.Административный порядок защиты прав и законных интересов предпринимателей.
СПИСОК ОСНОВНЫХ НОРМАТИВНЫХ АКТОВ.
1. Гражданский кодекс РК
2. Налоговый кодекс РК
3. Кодекс РК об административных правонарушениях
4. Гражданский процессуальный кодекс РК
5. Закон РК "О третейских судах"
6. Закон РК "Об исполнительном производстве и статусе судебных
исполнителей"
7. Закон РК "О международном коммерческом арбитраже"
СПИСОК ОСНОВНОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
1.
Анохин В.С. Предпринимательское право: Учебник для вузов. М:
Владос, 2003, 392с.
2.
Дойников И.В. Предпринимательское право: Частное, корпоративное,
государственное: Учебное пособие для вузов. М: Приор, 2002, 464с.
3.
Ершова И.В. Иванова Т.М. Предпринимательское право: Схемы и
комментарии: Учебное пособие. М: Юриспруденция, 2002, 208с. Ершова И.В.
Предпринимательское право: Вопросы и ответы. М. Юриспруденция, 2002.
4.
Ершова И.В. Предпринимательское право: Учебник. М: М.,
Юриспруденция, 2002, 512с.
Методические указания по выполнению СРСП, СРС.
Методические указания разработаны на основании утвержденной
типовой учебной программы. Рабочая учебная программа содержит
перечень тем лекционных, семинарских занятий, занятий СРСП, заданий
СРС. В дополнение к рабочей учебной программе составлены методические
рекомендации по выполнению СРСП, СРС, практических занятий.
Задачей настоящих рекомендаций является оказание помощи студентам
при изучении дисциплины.
В пособии кратко раскрывается содержание каждой темы, включены
вопросы, задания, выполнение которых будет способствовать усвоению темы,
вопросы для самоконтроля.
178
Одни темы курса являются предметом рассмотрения в лекциях и на
практических занятиях, другие — только в лекциях, третьи — изучаются
самостоятельно. Самостоятельная работа студентов и преподавателя (СРСП),
самостоятельная работа студента (СРС) предполагает выполнение заданий
конспектирование, составление выписок, библиографических списков,
тезисов, подготовку реферативных выступлений, написание рецензий и
аннотаций, решение педагогических задач, анализ программ и учебников
для школы, анализ протоколов уроков, и уроков, наблюдаемых студентами
в процессе психолого-педагогического практикума. В пособии
предусмотрены разные формы проведения занятий: практикумы, деловые
игры, проблемно поисковые семинары и пр.
Для того чтобы качество различных видов самостоятельной работы
было более высоким, ниже помещены указания к выполнению некоторых
из них.
Конспектирование работ по отдельным темам курса
Слово конспект латинского происхождения, оно означает обзор,
изложение. В правильно составленном конспекте выделено самое основное в
изучаемом произведении, сосредоточено внимание на наиболее
существенном, в кратких четких формулировках обобщены важнейшие
теоретические положения. Хороший конспект можно составить только тогда,
когда первоисточник полностью прочитан, а его основное содержание
усвоено, когда выявлено соотношение отдельных частей текста и составлен
план изучаемого произведения. Основные мысли автора конспектируемой
работы должны излагаться не дословно, а своими словами. Это способствует
более успешному овладению содержанием текста. При дословном приведении
каких-либо положений следует указывать страницы цитируемого текста.
Внешнее оформление конспекта должно отвечать следующим
требованиям: нужно указать фамилию и инициалы автора цитируемой
работы, название работы, ее выходные данные (место издания, издательство,
год), указать конспектируемые страницы; текст писать четко, разборчиво,
оставляя большие поля, на которые выносятся пункты плана работы.
Составление выписок из работ по отдельным вопросам курса
Выписка - это дословная, точная запись определенного текста.
Использование такой формы записи дает возможность выбрать материал на
определенную тему. Требования к внешнему оформлению выписок такие же,
как и к оформлению конспектов.
Составление тезисов
Тезисы представляют собой кратко сформулированные основные
положения текста. В тезисах, как правило, не рассматривается фактический
материал, который в тексте приводится для обоснования, доказательства
или пояснения высказываемых положений.
179
Очевидно, что тезисы, как и конспект, могут быть правильно
составлены лишь на основе предварительного изучения текста.
Написание аннотаций и рецензий на статьи
Аннотация - краткая характеристика содержания произведения, которая
обычно дается в виде перечня главных вопросов. В аннотации могут быть
отмечены и некоторые особенности произведения: время его появления,
структура построения, указание на то, кому предназначена данная работа, и
т.п.
Рецензия представляет собой критический анализ какого-либо
произведения. В рецензии, как правило, отмечается актуальность работы,
раскрывается ее структура, перечисляются основные вопросы,
рассматриваемые в данной работе, указывается на ее практическую
значимость. Рецензент высказывает свою точку зрения на излагаемую
проблему, делает общий вывод о ценности рецензируемой работы, исходя
из современных требований.
Составление библиографий по определенным темам курса
Подбирая литературу по теме, необходимо обратиться к имеющемуся в
библиотеке систематическому каталогу, к последним в году номерам
педагогических журналов («Начальная школа», «Педагогика», «Вопросы
психологии» и т.п.), Интернету.
Оформляя библиографический список, необходимо все работы
располагать в алфавитном порядке следования фамилий их авторов или
названий сборников.
При описании каждой из работ следует указать фамилию и инициалы
автора, название работы, ее выходные данные: место и год издания. В случае
описания журнальных статей указываются автор, навание статьи, название
журнала, в котором помещена статья, год его издания и номер. В описание
сборника статей следует включить фамилию его редактора.
Образцы описания литературных источников
Вергелес Т.Н., РаевА.И. Творческие способности как предмет
психолого-педагогического
исследования//Младший
школьник:
формирование и развитие его личности: Сборник научных трудов/Под
ред. Г.И. Вергелес. СПб., 2002.
Давыдов В.В. Виды обобщения в обучении. М., 2000.
Новое педагогическое мышление/Под ред. А.В. Петровского. М.,
1989.
Фомина Л.Ю. Что влияет на формирование самооценки младших
школьников// Начальная школа. 2003. № 10.
Подготовка реферативных сообщений
Реферат — краткое изложение в письменном виде или в форме
публичного доклада содержания научного труда, литературы по теме.
180
Различают две разновидности рефератов: передающие содержание одной
книги, одного учения или научной проблемы и суммирующие данные
нескольких источников по определенной теме.
Готовя реферативное сообщение, необходимо продумать не только
содержание выступления (теоретический уровень, логичность, актуальность
для решения проблем современной школы, убедительность примеров,
собственное отношение к рассматриваемой проблеме), но и методику
преподнесения его аудитории.
Самостоятельная работа с преподавателем по предмету
«Предпринимательское право Республики Казахстан»
№
Название
темы
Содержание
Литература
Форм
а
контр
оля
Цели и
задачи
1.
История
предпринима
тельства.
При рассмотрении темы
студент должен изучить и
раскрыть вопросы:
1. История
предпринимательства на
территории СНГ
2.История
предпринимательства на
территории Казахстана с
древних времен и до
1917г., и с 1917г.,
до1991г.
1.Дойников
И.В.
Предпринимательское
право. М, 1998г.
2.Малый
и
средний
бизнес: законодательство
РК. В 4 ч./ Сост. О.А.
Масатбаев. - Алматы:
Былым, 1999.-228 с.
1. 3.Право и
предпринимательство в
РК / Под ред. М.
Сулейменова, Б.
Покровского, А.
Худякова. - Алматы:
Жеты жаргы, 1994. -
рефера
т
опрос
Усвоение
знаний и
понятий
по
истории
предприн
имательст
ва
2.
Введение
в
предпринимательскую
деятельность
При рассмотрении темы
студент должен изучить и
раскрыть вопросы:
1.Особености
предпринимательской
деятельности и
предпринимательских
отношений
2.Особенности признаков
предпринимательской
деятельности
3.Основные направления
и развития предпринимательства
рефера
т
Усвоение 1
знаний и
по-нятий
предприн
имательск
ой
деятельн
ости
3.
Положение
предпринимате
ля
При рассмотрении темы
студент должен изучить и
раскрыть вопросы:
1.Дойников
И.В.
Предпринимательское
право. М, 1998г.
2.Малый
и
средний
бизнес: законодательство
РК. В 4 ч./ Сост. О.А.
Масатбаев. - Алматы:
Былым, 1999.-228 с.
3.Право
и
предпринимательство в РК / Под
ред. М.
Сулейменова,
Б.
Покров¬ского,
А.
Худякова. - Алматьт:
Жеты жаргы, 1994. 1.Дойников
И.В.
Предпринимательское
право. М, 1998г.
2.Малый
и
средний
бизнес: законодательство
РК. В 4 ч./ Сост. О.А.
Масатбаев. - Алматы:
рефера
т
Усвоение
знаний и
понятий
1.Проблемы
индивидуального
предпринимательство
2. Несостоятельность
181
индивиду
ального
предприн
имательст
балл
ы
1
1
4.
Разновидности
форм
предпринимат
ельской
деятельности в
РК
5.
Особенности
положения
хозяйствующ
их субъектов
6.
Место
финансовых
отношений в
предпринима
тельской
деятельности
в РК
(банкротство)
индивидуального
предпринимателя
3.Развитие малого
предпринимательства
4.Меры по развитию
малого
предпринимательства
При рассмотрении темы
студент должен изучить и
раскрыть вопросы:
1. Разновидности
хозяйственных
товариществ.
2. Виды хозяйственных
обществ
3. Особенности
акционерного общества
4. Дочерние и зависимые
общества
5. Производственный
кооператив
6. Государственные и
муниципальные
унитарные предприятия
7. Некоммерческие
организации
При рассмотрении темы
студент должен изучить и
раскрыть вопросы:
1.Особенности
регистрации,
лицензирование
деятельности
юридического лица
2.
Особенности
лицензирование
отдельных
видов
деятельности
юридического лица
3.Прекращение
деятельности
юридического лица
4.Законодательство
о
несостоятельности
(банкротстве)
При рассмотрении темы
студент должен изучить и
рас-крыть вопросы:
1.
Особенности
рынка ценных бумаг
2.
Исполнение
по
ценной бумаге
3.
Основные
виды
ценных бумаг и иные
виды ценных бумаг
Былым, 1999.-228 с.
3.Право
и
предпринимательство в РК / Под
ред. М.
Сулейменова,
Б.
Покров¬ского,
А.
Худякова. - Алматьт:
Жеты жаргы, 1994. 1.Дойников
И.В. рефера
Предпринимательское
т
право. М, 1998г.
2.Малый
и
средний
бизнес: законодательство
РК. В 4 ч./ Сост. О.А.
Масатбаев. - Алматы:
Былым, 1999.-228 с.
3.Право
и
предпринимательство в РК / Под
ред. М.
Сулейменова,
Б.
Покров¬ского,
А.
Худякова. - Алматьт:
Жеты жаргы, 1994. -
ва
Усвоение
знаний и
понятий
классифика
ции форм
предприни
мательской
деятельнос
ти в РК
1
1.Дойников
И.В. рефера
Предпринимательское
т
право. М, 1998г.
2.Малый
и
средний
бизнес: законодательство
РК. В 4 ч./ Сост. О.А.
Масатбаев. - Алматы:
Былым, 1999.-228 с.
3.Право
и
предпринимательство в РК / Под
ред. М.
Сулейменова,
Б.
Покров¬ского,
А.
Худякова. - Алматьт:
Жеты жаргы, 1994. -
Усвоение 1
знаний и
понятий
положени
я
хозяйству
ющих
субъектов
1.Дойников
И.В. рефера
Предпринимательское
т
право. М, 1998г.
2.Малый
и
средний
бизнес: законодательство
РК. В 4 ч./ Сост. О.А.
Масатбаев. - Алматы:
Былым, 1999.-228 с.
3.Право
и
предпринимательство в РК / Под
ред. М.
Су-
Усвоение 1
знаний и
понятий
рынка
ценных
бумаг
182
7.
8.
9.
Инвестиции в
предпринима
тельской
деятельности
в РК
При рассмотрении темы
студент должен изучить и
раскрыть вопросы:
1.Проблемы правового
регулирования
инвестиций
и
инвестиционной
деятельности
2.Организация
и
деятельность
предприятий
с
иностранными
инвестициями
3.Создание
и
деятельность
совместного предприятия
за рубежом
4.Виды
внешнеэкономической
деятельности
5.Основные
(базисные)
условия внешнеторговых
контрактов
6.Правовое
регулирование
внешнеэкономической
деятельности
Ответственно При рассмотрении темы
сть
в студент должен изучить и
предпринима раскрыть вопросы:
тельской
1.Финансовое право и его
деятельности связь с трудовым и
предпринимательским
правом
2.Виды ответственности
за
нарушение
законодательства
3.Ответственность
за
нарушение
налогового
законодательства
Особенности
ограничения
монополизац
ия
лейменова,
Б.
Покров¬ского,
А.
Худякова. - Алматьт:
Жеты жаргы, 1994. 1.Дойников
И.В. рефера
Предпринимательское
т
право. М, 1998г.
2.Малый
и
средний
бизнес: законодательство
РК. В 4 ч./ Сост. О.А.
Масатбаев. - Алматы:
Былым, 1999.-228 с.
3.Право
и
предпринимательство в
РК / Под ред. М.
Сулейменова,
Б.
Покровского,
А.
Худякова. - Алматы:
Жеты жаргы, 1994. -
1.Дойников
И.В.
Предпринимательское
право. М, 1998г.
2.Малый
и
средний
бизнес: законодательство
РК. В 4 ч./ Сост. О.А.
Масатбаев. - Алматы:
Былым, 1999.-228 с.
3.Право
и
предпринимательство в РК / Под
ред. М.
Сулейменова,
Б.
Покров¬ского,
А.
Худякова. - Алматьт:
Жеты жаргы, 1994. При рассмотрении темы 1.Дойников
И.В.
студент должен изучить и Предпринимательское
раскрыть вопросы:
право. М, 1998г.
1.Проблемы конкуренции 2.Малый
и
средний
2.Монополизация
бизнес: законодательство
экономики
РК. В 4 ч./ Сост. О.А.
3.Антимонопольное
Масатбаев. - Алматы:
регулирование
Былым, 1999.-228 с.
предпринимательской
3.Право
и
предпридеятельности
нимательство в РК / Под
4.Правовое
ред. М.
Су183
Усвоение 1
знаний и
по-нятий
инвестици
и
в
предпринимательской деятельности
рефера
т
Усвоение 1
знаний и
понятий
ответстве
нности за
нарушени
е
законодат
ельства
рефера
т
Усвоение 1
знаний и
понятий
конкуренц
ии
10. Особенности
основы
обязательств
в
предпринима
тельской
деятельности
11. Проблемы
12.
регулирование
отношений
в
области
рекламы
5.Ответственность
за
нарушение
законодательства
о
рекламе
6.Органы
саморегулирования
в
области рекламы
7.Правовое
регулирование
конкуренции
и
ограничения
монополистической
деятельности
При рассмотрении темы
студент должен изучить и
раскрыть вопросы:
1.Особенности договора о
продаже предприятия
2.Особенности
заключение договора
3.Правовые
формы
реализации продукции и
товаров
4.Договор
финансовой
аренды (лизинг)
5.Формы
договоров
лизинга
6.Правовое
регулирование лизинга
7.Налогообложение
лизинговых операций и
перспективы
развития
лизинга
При рассмотрении темы
студент должен изучить и
раскрыть вопросы:
1.Способы обеспечения
исполнения обязательств
2.Ответственность
за
нарушение обязательств
3.Исполнение
обязательства в натуре
4.Прекращение
обязательства
лейменова,
Б.
Покров¬ского,
А.
Худякова. - Алматьт:
Жеты жаргы, 1994. -
1.Дойников
И.В. рефера
Предпринимательское
т
право. М, 1998г.
2.Малый
и
средний
бизнес: законодательство
РК. В 4 ч./ Сост. О.А.
Масатбаев. - Алматы:
Былым, 1999.-228 с.
3.Право
и
предпринимательство в РК / Под
ред. М.
Сулейменова,
Б.
Покров¬ского,
А.
Худякова. - Алматьт:
Жеты жаргы, 1994. -
1.Дойников
И.В.
исполнения
Предпринимательское
обязательств
право. М, 1998г.
2.Малый
и
средний
бизнес: законодательство
РК. В 4 ч./ Сост. О.А.
Масатбаев. - Алматы:
Былым, 1999.-228 с.
3.Право
и
предпринимательство в РК / Под
ред. М.
Сулейменова,
Б.
Покров¬ского,
А.
Худякова. - Алматьт:
Жеты жаргы, 1994. Проблемы
При рассмотрении темы 1.Дойников
И.В.
налогообложе студент должен изучить и Предпринимательское
ния субъектов раскрыть вопросы:
право. М, 1998г.
предпринима 1.Проблемы
2.Малый
и
средний
тельской
налогообложение
бизнес: законодательство
деятельности физических
лиц, РК. В 4 ч./ Сост. О.А.
184
Усвоение 1
знаний и
понятий
основы
обязатель
ств
в
предприн
имательск
ой
деятельно
сти
рефера
т
Усвоение 1
знаний и
понятий
обеспечен
ия
исполнени
я
обязатель
ств
рефера
т
Усвоение 1
знаний и
понятий
налоговоб
ложения
субьектов
13. Проблемы
расчетов
предпринима
тельской
деятельности
14. Особенности
юридических
механизмы
защиты прав
и интересов
при спорах
15. Проблемы
информацион
ного
обеспечение
предпринима
теля
осуществляющих
предпринимательскую
деятельность
без
образования
юридического лица
2.Особенности
налогообложение
юридических лиц
3.Основные виды налогов
4.Налог на имущество
предприятий.
При рассмотрении темы
студент должен изучить и
раскрыть вопросы:
1.Безналичные расчеты
2.Банковский счет
3.Права и обязанности
сторон
по
договору
банковского счета
4.Правила осуществления
безналичных расчетов
5.Формы
безналичных
расчетов
При рассмотрении темы
студент должен изучить и
раскрыть вопросы:
1.Особенности и порядок
рассмотрения споров
2.Проблемы
рассмотрения споров в
международном
коммерческом арбитраже
3.Особенности
юридические механизмы
защиты прав и интересов
При рассмотрении темы
студент должен изучить и
раскрыть вопросы:
1.Многообразие
и
методов регулирования
правовой информатики
2.Особенности
информационных
технологии
для
предпринимателя
Масатбаев. - Алматы:
Былым, 1999.-228 с.
3.Право
и
предпринимательство в РК / Под
ред. М.
Сулейменова,
Б.
Покров¬ского,
А.
Худякова. - Алматьт:
Жеты жаргы, 1994. 1.Дойников
И.В.
Предпринимательское
право. М, 1998г.
2.Малый
и
средний
бизнес: законодательство
РК. В 4 ч./ Сост. О.А.
Масатбаев. - Алматы:
Былым, 1999.-228 с.
3.Право
и
предпринимательство в РК / Под
ред. М.
Сулейменова,
Б.
Покров¬ского,
А.
Худякова. - Алматьт:
Жеты жаргы, 1994. 1.Дойников
И.В.
Предпринимательское
право. М, 1998г.
2.Малый
и
средний
бизнес: законодательство
РК. В 4 ч./ Сост. О.А.
Масатбаев. - Алматы:
Былым, 1999.-228 с.
3.Право
и
предпринимательство в РК / Под
ред. М.
Сулейменова,
Б.
Покров¬ского,
А.
Худякова. - Алматьт:
Жеты жаргы, 1994. 1.Дойников
И.В.
Предпринимательское
право. М, 1998г.
2.Малый
и
средний
бизнес: законодательство
РК. В 4 ч./ Сост. О.А.
Масатбаев. - Алматы:
Былым, 1999.-228 с.
3.Право
и
предпринимательство в РК / Под
ред. М.
Сулейменова,
Б.
Покров¬ского,
А.
Худякова. - Алматьт:
Жеты жаргы, 1994. 185
предприн
имательск
ой
деятельно
сти
рефера
т
Усвоение 1
знаний и
понятий
расчетов
предприн
имательско
й
деятельно
сти
рефера
т
Усвоение 1
знаний и
понятий
юридичес
ких
механизм
ов защиты
прав
и
интересов
при
спорах
рефера
т
Усвоение 1
знаний и
понятий
информац
ионного
обеспечен
ие
предприн
имателя
Самостоятельная работа студента
№
Тема
Литература
Рекомендации
1
Общая
характеристика
правового
регулирования
предпринимательс
кой деятельности.
Выпишите для себя
основные категории
(понятия), которые
употребляются в данной
отрасли права
2
Предприниматель
ская деятельность
и правовой статус
предпринимателя.
1.Предпринимательское право.
Под
ред.В.В.Лаптева,
С.С.Занковского.- М.:Волтерс
Клувер, 2006.
2.Коммерческое
(предпринимательское) право.
В.Ф.Попондопуло. –М.:Юрист,
2006.
3.Предпринимательское право.
Под ред. Н.М.Коршунова. –
Москва, 2007
1.
Амирханова
И.В.
Гражданско-правовое
обеспечение
развития
предпринимательствав
Республике
Казахстан.
–
Алматы: Казак университети,
2003. -369 с.
3.
Предпринимательское
право. Под ред.В.В.Лаптева,
С.С.Занковского.- М.:Волтерс
Клувер, 2006.
4.Коммерческое
(предпринимательское) право.
В.Ф.Попондопуло. –М.:Юрист,
2006.
3
Виды и формы
предпринимательс
кой деятельности
в Республике
Казахстан.
4
Имущественные
основы
предпринимательс
кой деятельности.
5
Государственное
регулирование
предпринимательс
кой деятельности.
Хозяйствующие субъекты в
РК. Сборник законодательных
актов. – Алматы: ЮРИСТ,
2006.
Гражданский кодекс РК
Комментарий к ГК РК.
Гражданское право РК. Общая
часть. Курс лекций. Под ред.
А.Г.Диденко.
Издательство
«Нур-пресс», 2006.
Гражданский кодекс РК.
Комментарий к ГК РК.
Гражданское право РК. Общая
часть. Курс лекций. Под ред.
А.Г.Диденко.
Издательство
«Нур-пресс», 2006.
4.
Предпринимательское
право. Под ред.В.В.Лаптева,
С.С.Занковского.- М.:Волтерс
Клувер, 2006.
Коммерческое(предпринимательское) право.
Гражданский кодекс РК.
Комментарий к ГК РК.
Гражданское право РК. Общая
часть. Курс лекций. Под ред.
А.Г.Диденко.
Издательство
«Нур-пресс», 2006.
186
Вид
контроля
[*]
реферат
Сроки
сдачи
(неделя)
1
Выпишите правовой статус
предпринимателя
реферат
2
Выпишите формы и виды
предпринимательской
деятельности
реферат
3
Изучит Гражданский
кодекс РК.
Комментарий к ГК РК.
Гражданское право РК.
письменная
работа
4
Изучит Гражданский
кодекс РК.
Комментарий к ГК РК.
Гражданское право РК.
реферат
5
6
Сделки и
обязательства в
предпринимательс
кой сфере.
Гражданский кодекс РК.
Комментарий к ГК РК.
Гражданское право РК. Общая
часть. Курс лекций. Под ред.
А.Г.Диденко.
Издательство
«Нур-пресс», 2006.
7
Предприниматель
ские договоры.
8
Правовые основы
конкуренции и
ограничения
монополистическо
й деятельности.
1.Предпринимательское право.
Под
ред.В.В.Лаптева,
С.С.Занковского.- М.:Волтерс
Клувер, 2006.
2.Коммерческое
(предпринимательское) право.
В.Ф.Попондопуло. –М.:Юрист,
2006.
Предпринимательское право.
Под ред. Н.М.Коршунова. –
Москва, 2007
1.Предпринимательское право.
Под
ред.В.В.Лаптева,
С.С.Занковского.- М.:Волтерс
Клувер, 2006.
2.Коммерческое
(предпринимательское) право.
В.Ф.Попондопуло. –М.:Юрист,
2006.
3.Предпринимательское право.
Под ред. Н.М.Коршунова. –
Москва, 2007
9
Правовое
регулирование
инвестиционной
деятельности.
10
Правовые основы
инноваций в сфере
предпринимательс
тва.
11
Правовое
регулирование
деятельности на
рынке ценных
бумаг.
1.Предпринимательское право.
Под
ред.В.В.Лаптева,
С.С.Занковского.- М.:Волтерс
Клувер, 2006.
2.Коммерческое
(предпринимательское) право.
В.Ф.Попондопуло. –М.:Юрист,
2006.
3.Предпринимательское право.
Под ред. Н.М.Коршунова. –
Москва, 2007
1.Предпринимательское право.
Под
ред.В.В.Лаптева,
С.С.Занковского.- М.:Волтерс
Клувер, 2006.
2.Коммерческое
(предпринимательское) право.
В.Ф.Попондопуло. –М.:Юрист,
2006.
3.Предпринимательское право.
Под ред. Н.М.Коршунова. –
Москва, 2007
1.Предпринимательское право.
Под
ред.В.В.Лаптева,
С.С.Занковского.- М.:Волтерс
Клувер, 2006.
2.Коммерческое
(предпринимательское) право.
В.Ф.Попондопуло. –М.:Юрист,
187
Выпишите понятие,
признаки, классификация
сделок, формы сделок.
Недействительные сделки.
Понятие, признаки
обязательств.
Способы
исполнения
обязательств
Выпишите понятие,
признаки
предпринимательских
договоров.
Содержание
предпринимательских
договоров.
Виды
предпринимательских
договоров.
письменная
работа
Ознакомление с Законами
РК «О конкуренции» от
01.01.2009,
«О
естественных
монополиях» от 09.07.98 г.
Методические
рекомендации:
Законспектируйте
основные
положения
данных законов. Выпишите
определения
основных
понятий
и
категорий,
раскрывающих
данную
тему.
Найдите
и
выпишите
основные
понятия
и
категории, раскрывающие
данную тему.
реферат
8
письменная
работа
9
реферат
10
письменная
работа.
11
Дайте определение
инновации. Выпишите
понятие и признаки
инноваций.
Виды инноваций.
Инновационная
деятельность.
Субъекты
и
объекты
инновационной
деятельности.
Выпишите понятие,
признаки ценных бумаг.
Классификация ценных
бумаг.
Субъекты рынка ценных
бумаг.
Государственное
6
7
12
Правовое
регулирование
расчетов в
предпринимательс
кой сфере.
13
Защита прав и
интересов
субъектов
предпринимательс
кой деятельности.
14
Ответственность в
сфере
предпринимательс
кой деятельности.
15
Внешнеэкономиче
ская деятельность
предпринимателей
.
2006.
3.Предпринимательское право.
Под ред. Н.М.Коршунова. –
Москва, 2007
1.Предпринимательское право.
Под
ред.В.В.Лаптева,
С.С.Занковского.- М.:Волтерс
Клувер, 2006.
2.Коммерческое
(предпринимательское) право.
В.Ф.Попондопуло. –М.:Юрист,
2006.
3.Предпринимательское право.
Под ред. Н.М.Коршунова. –
Москва, 2007
1.Предпринимательское право.
Под
ред.В.В.Лаптева,
С.С.Занковского.- М.:Волтерс
Клувер, 2006.
2.Коммерческое
(предпринимательское) право.
В.Ф.Попондопуло. –М.:Юрист,
2006.
3.Предпринимательское право.
Под ред. Н.М.Коршунова. –
Москва, 2007
1.Предпринимательское право.
Под
ред.В.В.Лаптева,
С.С.Занковского.- М.:Волтерс
Клувер, 2006.
2.Коммерческое
(предпринимательское) право.
В.Ф.Попондопуло. –М.:Юрист,
2006.
3.Предпринимательское право.
Под ред. Н.М.Коршунова. –
Москва, 2007
1.Правовое
регулирование
внешнеэкономической
деятельности. С.Т.Алибеков.Алматы, 2007.
2.Таможенный кодекс РК.
188
регулирование
ценных бумаг
рынка
Выпишите понятие и виды
расчетов.
Отличия между наличными
и
безналичными
денежными средствами
реферат
12
Законспектируйте ст.45 ГК
РК. Найдите и выпишите
основные
понятия
и
категории, раскрывающие
данную тему.
письменная
работа
13
Ознакомится
с
Гражданским кодексом РК,
Кодексом
об
административных
правонарушениях,
Уголовным кодексом РК,
предусматривающими
различные
виды
ответственности
за
правонарушения
в
предпринимательской
сфере.
Законспектируйте
некоторые
нормативноправовые
акты,
регулирующие
внешнеэкономическую
деятельность. Найдите и
выпишите
основные
понятия
и
категории,
раскрывающие
данную
тему.
письменная
работа
14
Контрольна
я работа
15
Контрольно-измерительные средства
Экзаменационные вопросы по учебной дисциплине
"Предпринимательское право"
1. Понятие предпринимательской деятельности по отечественному законодательству.
2. Возникновение и этапы развития предпринимательского права.
3. Принципы предпринимательского права.
4. Понятие, виды и элементы предпринимательских правоотношений.
5. Понятие, предмет и методы правового регулирования предпринимательского права.
Отграничение предпринимательского права от смежных отраслей права.
6. Система предпринимательского права как отрасли права, как науки и учебной
дисциплины.
7. Источники предпринимательского законодательства. Проблемы систематизации и
кодификации предпринимательского законодательства.
8. Понятие, признаки, виды и значения локальных (корпоративных) актов для
регулирования предпринимательской деятельности.
9. Понятие, признаки и виды субъектов предпринимательского права.
10.
Правосубъектность как основа правового статуса субъекта предпринимательского
права.
11.
Виды и правовой статус учредительных документов коммерческой организации и
требования, предъявляемые к их содержанию.
12.
Сравнительная правовая характеристика групп организационно-правовых форм
предпринимательской деятельности (товарищества, общества, производственные
кооперативы, предприятия).
13.
Особенности правового положения банков и кредитных учреждений как
субъектов предпринимательской деятельности.
14.
Особенности правового положения страховых компаний как субъектов
предпринимательской деятельности.
15.
Особенности правового положения субъектов предпринимательской деятельности
в сельском хозяйстве.
16.
Особенности правового положения предпринимателя без образования
юридического лица как субъекта предпринимательской деятельности.
17.
Особенности правового положения коммерческих организаций с иностранными
инвестициями как субъектов предпринимательской деятельности.
18.
Особенности правового статуса структурных подразделений коллективного
предпринимателя при осуществлении предпринимательской деятельности.
19.
Особенности правового статуса некоммерческих организаций при осуществлении
предпринимательской деятельности.
20.
Особенности правового положения товарных, фондовых и валютных бирж как
субъектов, участвующих в осуществлении предпринимательской деятельности.
21.
Особенности правового статуса малого и среднего предпринимательства по
российскому законодательству.
22.
Особенности
правового
положения
производственно-хозяйственных
комплексов как субъектов предпринимательской деятельности. Правовое положение
холдинговых компаний.
23.
Административный порядок защиты прав и законных интересов субъектов
предпринимательской деятельности.
24.
Понятие имущественной обособленности юридического лица. Правовые формы и
уровни имущественного обособления юридического лица.
25.
Понятие
и
состав
имущества
как
материально-технической
базы
предпринимательской деятельности и объекта имущественного обособления
юридического лица.
189
26.
Виды и состав имущественных фондов юридического лица, формируемых и
используемых при осуществлении предпринимательской деятельности.
27.
Правовой режим материальной части основных фондов юридического лица,
используемых при осуществлении предпринимательской деятельности.
28.
Правовой режим нематериальных активов юридического лица, используемых при
осуществлении предпринимательской деятельности.
29.
Правовой режим оборотных производственных фондов юридического лица,
используемых при осуществлении предпринимательской деятельности.
30.
Особенности правового режима уставного (складочного) капитала и резервного
фонда юридического лица.
31.
Понятие, виды и содержание предпринимательских обязательств.
32.
Понятие, признаки и виды договоров, используемых при осуществлении
предпринимательской деятельности.
33.
Содержание (условия) предпринимательских договоров.
34.
Порядок заключения предпринимательских договоров.
35.
Способы (форма) заключения предпринимательских договоров.
36.
Понятия
и
признаки
несостоятельности
(банкротства)
субъектов
предпринимательской деятельности.
37.
Правовое
регулирование
финансового
оздоровления
в
процессе
несостоятельности (банкротства)
38.
Правовое регулирование наблюдения в процессе несостоятельности
(банкротства).
39.
Правовое регулирование мирового соглашения в процессе несостоятельности
(банкротства).
40.
Правовое регулирование внешнего управления в процессе несостоятельности
(банкротства).
41.
Правовое регулирование конкурсного производства в процессе несостоятельности
(банкротства).
42.
Правовое регулирование упрощенных процедур в процессе несостоятельности
(банкротства).
43.
Правое положение арбитражного суда в процессе несостоятельности
(банкротстве).
44.
Правовое положение должника в процессе несостоятельности (банкротстве).
45.
Правовое положение кредитора в процессе несостоятельности (банкротстве).
46.
Правовое положение собственника (учредителя (участника), товарища,
акционера) в процессе несостоятельности (банкротстве).
47.
Правовое положение арбитражных управляющих в процессе несостоятельности
(банкротстве).
48.
Понятие и виды товарного рынка. Структура хозяйственных связей на товарном
рынке.
49.
Правовое
регулирование
государственного
финансирования субъектов
предпринимательской деятельности.
50.
Правовое регулирование инвестиционной деятельности Особенности правового
регулирования иностранных инвестиций.
51.
Особенности правового регулирования рынка ценных бумаг.
52.
Особенности правового регулирования валютного рынка.
53.
Правовое регулирование инновационной деятельности.
54.
Основания государственного воздействия на экономику в рыночных условиях.
Уровни и виды государственного воздействия на предпринимательскую деятельность.
55.
Правовые формы государственного воздействия на предпринимательскую
деятельность.
190
56.
Правовые инструменты государственного нормирования предпринимательской
деятельности.
57.
Прогнозирование и программирование предпринимательской деятельности.
Особенности директивного планирования деятельности казенных предприятий.
58.
Порядок государственной регистрации субъектов предпринимательской
деятельности.
59.
Государственный порядок лицензирования предпринимательской деятельности.
60.
Основные
направления
правового
регулирования
налогообложения
предпринимательской деятельности.
61.
Цели и задачи антимонопольного регулирования предпринимательской
деятельности. Основание и порядок применения антимонопольных мер.
62.
Понятие и особенности правового положения организации, занимающей
доминирующее положение на рынке.
63.
Особенности правового регулирования естественных монополий.
64.
Правовые формы управления качеством товаров (работ, услуг). Нормативнотехнические документы и их значение.
65.
Государственное регулирование цен на товары (работы, услуги).
66.
Понятие разгосударствления и приватизации. Способы приватизации.
Специальные основания для недействительности сделок приватизации.
67.
Понятие, сущность и виды правонарушений, совершаемых
субъектами
предпринимательской деятельности в сфере экономики.
68.
Понятие, сущность и функции юридической ответственности субъектов
предпринимательской деятельности.
69.
Ответственность субъектов предпринимательской деятельности за нарушения
правил ведения предпринимательской деятельности.
70.
Ответственность субъектов предпринимательской деятельности за нарушения
договорных обязательств.
71.
Понятие и виды санкций в предпринимательской деятельности.
72.
Судебный и арбитражный порядок защиты прав и законных интересов субъектов
предпринимательской деятельности.
73.
Третейский порядок защиты прав и законных интересов субъектов
предпринимательской деятельности.
74.
Нотариальный порядок защиты прав и законных интересов субъектов
предпринимательской деятельности.
75.
Уголовная ответственность за преступления в сфере предпринимательства.
191