Е.Г. Самохина* Л.А. Харитонов** Постмодернистская

Е.Г. Самохина*
Л.А. Харитонов**
Постмодернистская интерпретация права Пьера Шлага
По остроумному замечанию И.Л. Честнова, в России о постмодерне
сегодня не пишут только ленивые и юристы1. Отчасти это замечание
представляется
верным,
по
крайней
мере,
применительно
к
постмодернистской оценке права. Хотя, безусловно, критика со стороны
постмодернистов рационалистической правовой реальности, доставшейся
отечественной юриспруденции по «наследству» от эпохи модерна была
услышана и порой благосклонно воспринята. Вместе с тем, работы юристов,
которых принято причислять к данному направлению в праве, в нашей
стране мало известны2. Представленная в настоящем Ежегоднике статья
известного американского правоведа Пьера Шлага должна хотя бы в
небольшой степени восполнить этот пробел.
Пьер Шлаг – профессор юридического факультета Университета
Колорадо (США), где он преподает такие дисциплины, как конституционное
право, учение о деликтах, правоведение, а также проводит семинары по
самым разным тематикам, например, правовая этика, основы
конституционализма и проч.
Профессор Шлаг является автором монографий «Конструирование
права: Мистицизм, фетишизм и американская правовая мысль»3,
* Самохина Екатерина Геннадьевна преподаватель кафедры теории и истории права и государства
Государственного Университета – Высшая Школа Экономики.
** Харитонов Леонид Александрович - кандидат юридических наук, доцент кафедры
государственно-правовых дисциплин Санкт-Петербургского Юридического Института (филиал Академии
Генеральной Прокуратуры РФ).
1
Честнов И.Л. Методология и методика юридического исследования. СПб, 2004 С.5
Так, например, идеи П. Шлага анализируются в следующих работах: Честнов И.Л. Правопонимание в эпоху
постмодерна. СПб, 2002.; Моисеев С.В. Философия права. Новосибирск, 2004.
3
Schlag P. Laying Down the Law: Mysticism, Fetishism, and American Legal Mind. New York Press, 1996.
2
1
«Очарование разума»4, а также множества статьей по философии права,
теории права и конституционному праву.5
В правовой концепции П.Шлага представлена критика либеральных
правовых учений, или, в терминологии ученого, нормативной правовой
мысли, к представителям которой он относит Г. Харта, Д. Ролза, Р. Дворкина
и др. Нормативная правовая мысль, востребованная только в среде ученыхправоведов и небольшого числа студентов, характеризуется ученым как
отвлеченная, непригодная ни для каких практических целей. К числу главных
недостатков нормативной правовой мысли П.Шлаг относит попытку связать
право с положительными ценностями, придание ему моральной окраски и
создание «романтизированного образа права», которое, будучи связанным с
предписанием и защитой «хорошего и правильного»,
само по себе
воспринимается как «хорошее и правильное»6. В отличие от представителей
нормативной правовой мысли, П. Шлаг избегает идеализации права и
правовых институтов, в концепции ученого право представлено как средство
для достижения определенных практических целей, которое не направлено
на достижение какого-либо идеала общежития, а связано с решением
насущных вопросов повседневности. Деятельность юристов является скорее
ремеслом, чем искусством.
Особое внимание в правовой концепции П. Шлага уделяется
исследованию субъекта права. При этом П. Шлаг отмечает, что в рамках
нормативной правовой мысли, правового формализма, школы критических
правовых исследований и некоторых других направлений юриспруденции
субъект права наделяется такими характеристиками, как универсальность,
нейтральность, объективность, разумность, стабильность и проч.7
Обладающий такими характеристиками субъект, как правило, способен
лишь воспринимать и оценивать появившиеся извне правовые нормы, в
4
Schlag P. The enchantment of reason. Duke University Press, 1998.
См., например: Schlag P. Rules and Standards // UCLA Law Review. 1985. No 33.P. 379; Cannibal Moves: The
Metamorphoses of the Legal Distinction // Stanford Law Review. 1985. No 40. P. 929; Missing Pieces: A Cognitive
Approach to Law // Texas Law Review. 1989. No 67. P. 1195; Le Hors de Texte, C'est Moi ' The Politics of Form and
the Domestication of Deconstruction // Cardozo Law Review. 1990. No 11. P. 1631; Normative and Nowhere to Go
// Stanford Law Review. 1990. No 43. P.167; The Problem of the Subject // Texas Law Review. 1991. No 69. P. 1627;
Normativity and the Politics of Form // University of Pennsylvania Law Review. 1991. No 139. P.801; Values // Yale
Journal of Law & Humanities. 1994. No 6. P. 195; The Empty Circles of Liberal Justification // Michigan Law Review.
1997. No 96. P. 1; Law and Phrenology // Harvard Law Review. 1997. No 110. P. 877; A Brief Survey of
Deconstruction // Cardozo Law Review. 2005. No 27. P. 741 и другие.
6
См.: Schlag P. Laying Down the Law: Mysticism, Fetishism, and American Legal Mind. P. 42 – 43.
7
См.: Schlag P. The Empty Circles of Liberal Justification // Michigan Law Review. 1997. No 96. Р. 13, 20.
5
2
создании которых он не принимал никакого участия. П. Шлаг же описывает
субъекта как самостоятельного деятеля, включенного не только в процесс
реализации права, но и в процесс его конструирования. Образ права
формируется в первую очередь в психике того или иного субъекта под
воздействием самых различных факторов. Именно этот образ права
предопределяет представления субъекта о характере и содержании правовых
норм, на основании которых он строит свои отношения с другими членами
общества.
Особое внимание П.Шлаг уделяет проблеме соотношения права и
ценностей. С точки зрения ученого, определение ценностей как отвлеченных
регулирующих начал социальной жизни, представленное в основной массе
американской философской и юридической литературы, не может быть
адекватным, поскольку ничего не говорит о форме их бытия. П.Шлаг
выделяет онтологический статус ценностей (который указывает, в каком виде
ценности существуют: понятия, идеи, иллюзии и др.) и их перформативные
роли (способы воздействия ценностей на общество). Как онтологический
статус, так и перформативные роли ценностей находятся в строгой
зависимости от контекста, в рамках которого они рассматриваются.
Распознание онтологического статуса ценностей в соответствующем
контексте поможет сформировать соответствующий способ отношения к
ним: преданное участие, набожное почтение, выдержанный скептицизм или
что-либо другое. Содержание перформативных ролей ценностей также не
может быть задано априорно, и, по мысли П.Шлага, зачастую является не
только морально привлекательным, но и противоречащим морали и
общественным устоям.8 Проблема ценностей очень важна в концепции
П.Шлага, поскольку помогает сформировать адекватное отношение к праву,
безусловно являющемуся ценностным явлением, избегая его идеализации.
Право, в представлении ученого, является эстетическим образованием.
Его сущность неоднозначна, многоаспектна, она складывается из различных
форм, схем, образов, метафор, впечатлений, чувств, которые возникают у
субъекта в процессе соприкосновения с правовой действительностью. Еще
до начала осознанных размышлений о праве, полагает П.Шлаг, мы уже
сформировали определенную эстетику права, которая и будет в дальнейшем
предопределять ход наших размышлений. Идея права как явления эстетики
8
Schlag P. Values. P. 229.
3
представлена в работе «Эстетики американского права»9, которая и
предлагается вниманию читателей.
9
Schlag P. The Aesthetics of American Law // Harvard Law Review. 2002. No 115. P. 1047.
4