Пояснительные замечания по действиям в отношении

UPOV/EXN/HRV Проект 8
ОРИГИНАЛ: на английском яз.
Дата: 17 сентября 2012 г.
МЕЖДУНАРОДНЫЙ СОЮЗ ПО ОХРАНЕ НОВЫХ СОРТОВ РАСТЕНИЙ
ЖЕНЕВА
ПРОЕКТ
ПОЯСНИТЕЛЬНЫЕ ЗАМЕЧАНИЯ ПО:
ДЕЙСТВИЯМ В ОТНОШЕНИИ РАСТИТЕЛЬНОГО МАТЕРИАЛА
СОГЛАСНО АКТУ 1991 г. КОНВЕНЦИИ УПОВ
Документ подготовлен Бюро Союза
для рассмотрения Консультативной группой Административного и
Законодательного Комитета на ее седьмой сессии, которая состоится в Женеве 29
– 30 октября 2012 г.
Замечания по версии Проекта
Зачеркивание (выделенное) показывает удаление из текста документа
UPOV/EXN/HRV Проект 7., в соответствии с согласованием CAJ-AG на ее
шестой сессии.
Подчеркивание (выделенное) показывает вставку в текст документа
UPOV/EXN/HRV Проект 7 по согласованию CAJ-AG на ее шестой сессии.
Подстрочные сноски, которые останутся в опубликованном документе
Концевые сноски служат для вводной информации, которая поможет
при рассмотрении настоящего проекта. Они не возникнут в финальном,
опубликованном документе
UPOV/EXN/HRV Проект 8
стр. 2
СОДЕРЖАНИЕ
ПОЯСНИТЕЛЬНЫЕ ЗАМЕЧАНИЯ ПО ДЕЙСТВИЯМ В ОТНОШЕНИИ
РАСТИТЕЛЬНОГО МАТЕРИАЛА ……………………………………………….……....3
ВВОДНАЯ ЧАСТЬ
3
ДЕЙСТВИЯ В ОТНОШЕНИИ РАСТИТЕЛЬНОГО МАТЕРИАЛА
4
(a) Соответствующая статья
4
(b) Растительный материал…….…………… ………………………………………….4
(c) Использование растительного материала без разрешения
4
Действия в отношении семян……………………….………….………………..4
Условия и ограничения…………………………………………………………..…5
Обязательные исключения из права селекционера…………………..………5
Необязательное исключение из права селекционера……………..…………5
(d) Применение своего права……………………….…………………………….……6
UPOV/EXN/HRV Проект 8
стр. 3
ПОЯСНИТЕЛЬНЫЕ ЗАМЕЧАНИЯ ПО ДЕЙСТВИЯМ В ОТНОШЕНИИ
РАСТИТЕЛЬНОГО МАТЕРИАЛА СОГЛАСНО АКТУ 1991 г. КОНВЕНЦИИ
УПОВ
ВВЕДЕНИЕ
1. Целью настоящих Пояснительных замечаний является представить
руководство по объему права селекционера относительно действий в
отношении растительного материала (Статья 14(2) Акта 1991 г.) согласно
Международной Конвенции по охране новых сортов растений
(Конвенции УПОВ). Единственно связывающими обязательствами для
членов Союза являются те, что содержатся в тексте самой Конвенции, и
настоящие Пояснительные замечания не должны толковаться таким
образом,
чтобы
противоречить
соответствующему
Акту
соответствующего члена Союза.
UPOV/EXN/HRV Проект 8
стр. 4
ДЕЙСТВИЯ В ОТНОШЕНИИ РАСТИТЕЛЬНОГО МАТЕРИАЛА
(a)
Соответствующая статья
Статья 14 Акта 1991 г. Конвенции УПОВ
(1) [Действия в отношении семенного материала] (а) С учетом
положений статей 15 и 16 следующие действия в отношении семенного
материала охраняемого сорта требуют разрешения селекционера:
(i) производство или воспроизводство (размножение);
(ii) доведение до кондиций для целей размножения;
(iii) предложение к продаже;
(iv) продажа или введение в коммерческий оборот иным образом;
(v) вывоз;
(vi) ввоз;
(vii) хранение для целей, перечисленных выше в подпунктах с (i) по (vi).
(b) Селекционер может оговорить предоставление такого разрешения
определенными условиями и ограничениями.
(2) [Действия в отношение растительного материала] С учетом
положений Статей 15 и 16, действия, упомянутые в подпунктах (i) (vii) пункта (1)(a) в отношении растительного материала, включая
целые растения и их части, полученные в результате использования
без разрешения семенного материала охраняемого сорта, требуют
разрешения селекционера, если только у селекционера не было
достаточной возможности воспользоваться своим правом в
отношении указанного семенного материала.
[…]
1. Статья 14(2) Акта 1991 г. требует, что для распространения права
селекционера на
действия в отношении растительного материала,
растительный материал должен быть получен путем использования без
разрешения семенного материала и чтобы селекционер не имел достаточной
возможности
воспользоваться своим правом в отношении указанного
семенного материала. Следующие пункты представляют пояснения
в
отношении "использования без разрешения" и "достаточной возможности" и
затем представить некие иллюстрационные примеры, которые могли
рассматриваться как случай распространения права селекционера на действия с
растительным материалом.
(b)
Растительный материал
2. Конвенция УПОВ не представляет определения растительного материала.
Однако, Статья 14(2) Акта 1991 г. отмечает "[...] растительный материал,
включая целые растения и части растений, полученные в результате
неразрешенного использования семенного материала охраняемого сорта [...]",
тем самым определяет, что растительный материал включает целые растения
и части растений, полученные в результате использования семенного
материала.
UPOV/EXN/HRV Проект 8
стр. 5
3. Пояснение, что растительный материал включает целые растения и части
растений, который является материалом, потенциально могущим быть
использованным для целей размножения, означает, что, по крайней мере,
некоторые формы растительного материала имеют потенциал использоваться
как семена (см. «иллюстрационные примеры»).
(с) Использование семян без разрешенияi ii
Действия в отношении семян
4.
"Использование без разрешения" указывает на действия в отношении
семенного материала, которые требуют разрешения обладателя права
селекционера на соответствующей территории (Статья 14(1) Акта 1991 г.), но
где никакого такого разрешения получено не было. Таким образом, действия
без получения на то разрешения могут произойти только на территории члена
Союза, где было предоставлено право селекционера и оно в силе.
5. В отношении «использования без разрешения» Статья 14(1)(а) Акта 1991 г.
Конвенции УПОВ устанавливает, что «С учетом положений статей 15 и 16
следующие действия в отношении семенного материала охраняемого сорта
требуют разрешения селекционера:
(i) производство или воспроизводство (размножение);
(ii) доведение до кондиций для целей размножения;
(iii) предложение к продаже;
(iv) продажа или введение в коммерческий оборот иным образом;
(v) вывоз;
(vi) ввоз;
(vii) хранение для целей, перечисленных выше в подпунктах с (i) по (vi).
Таким образом, с учетом положений Статей 15 и 16, «использование без
разрешения указывает на действия, перечисленные в пунктах (i) – (vii) выше в
отношении семян на соответствующей территории, если такое разрешение не
было получено.
6. Например, на территории члена Союза, где селекционер имеет право
селекционера и оно в силе, вывоз семян без разрешения может быть
несанкционированным действием. iii
Условия и ограничения
7. Статья 14(1)(b) Акта 1991 г. далее устанавливает, что «Селекционер
может оговорить предоставление такого разрешения определенными условиями и
ограничениями». Таким образом, с учетом положений Статей 15 и 16 на
«использование без разрешения» также указывают действия, перечисленные в
Статье 14(1)(а) (i) – (vii), которые нельзя осуществлять в соответствии с
условиями и ограничениями, устанавливаемыми селекционером.
8. Документ UPOV/EXN/CAL «Пояснительные замечания по условиям и
ограничениям, касающиеся разрешения селекционера в отношении семян
согласно Конвенции УПОВ» представляет руководство относительно
условий и ограничений, которые могут быть в разрешении селекционера на
действия в отношении семян по Конвенции УПОВ.
UPOV/EXN/HRV Проект 8
стр. 6
Обязательное исключение из права селекционера
9. Документ UPOV/EXN/EXC «Пояснительные замечания по исключениям
из права селекционера согласно Акту 1991 г. Конвенции УПОВ» Раздел I
«Обязательные исключения из права селекционера», представляет
руководство
по
условиям
обязательных
исключений
из
права
селекционера, предусмотренных в Статье 15(1) Акта 1991 г. Конвенции
УПОВ. «Использование без разрешения» не связаны с действиями, ,
охваченными Статьей 15(1) Акта 1991 г. Конвенции УПОВ,
Необязательное исключение из права селекционера
10. Статья 15 Акта 1991 г. Конвенции УПОВ
[Исключения из права
селекционера] устанавливает, что «Несмотря на положения статьи 14, каждая
Договаривающаяся сторона, в разумных пределах и при условии обеспечения
законных интересов селекционера, может ограничивать право селекционера в
отношении любого сорта, с тем чтобы позволить фермерам использовать для
целей размножения на своих собственных земельных участках растительный
материал, полученный ими в результате посадки на своих собственных
земельных участках охраняемого сорта или сорта, подпадающего под положения
статьи 14(5)(a)(i) или (ii)». Документ UPOV/EXN/EXC «Пояснительные
замечания по исключениям из права селекционера согласно Акту 1991 г.
Конвенции УПОВ» Раздел II «Необязательные исключения из права
селекционера», представляет руководство по необязательному исключению,
предусмотренному в Статье 15(2) Акта 1991 г. Конвенции УПОВ.
11. Если член Союза принимает решение включить это необязательное
исключение в свое законодательство, то «использование без разрешения»
было бы не связано с действиями, которые охвачены этим необязательным
исключением. Однако, с учетом Статей 15(1) и 16 «использование без
разрешения» было бы связано с
действиями , которые не охвачены
необязательным исключением в законодательстве соответствующего члена
Союза.
. (d)
Применение своего права
12. Положения по Статье 14(2) Акта 1991 г. означает, что
селекционеры могут
применять свое
право
в отношении
растительного материала, только если они не имели возможности
использовать свои права в отношении семян.
13. Термин "свое право", в Статье 14(2) Акта 1991 г., связан с правом
селекционера на соответствующей территории (см. пункт 6 выше):
селекционер может воспользоваться своим правом только на этой
территории. Таким образом, "применить свое право» в отношении
семенного материала означает применить свое право в отношении
семенного материала на соответствующей территории. Делом
каждого члена Союза является определить, что устанавливает
«достаточная возможность» чтобы применить свое право.
[Конец документа]
UPOV/EXN/HRV Проект 8
стр. 7
i На своей шестой сессии, проходившей в Женеве 18 октября 2011 г. CAJ–АG отметила, что
иллюстративные
примеры
могли
вызвать
некоторую
путаницу
относительно
вопросов
несанкционированного использования семян, а также вопросов относительно исчерпания. Согласовано,
что иллюстративные примеры должны быть заменены общим пояснением "несанкционированное
использование семян", на основании случаев, представленных в иллюстративных примерах 1 - 8.
CAJ –АG отметила, что Пример 9 не относится к случаю использования семян без разрешения (см.
документ CAJ –АG/11/6/7 «Отчет», пункт 10).
ii
Российская Федерация (г-н Роговский) своим письмом от 17 августа 2012 г. прокомментировал следующее:
1) Мы поддерживаем решение Бюро УПОВ не включать Примеры 1– 6 в этом тексте Пояснительных
замечаний, поскольку там были ситуации, касающиеся растительного материала, произведенного из семян
введенных в оборот с согласия селекционера, что не должно рассматриваться как нарушение права
селекционера.
Однако Примеры 7 и 8 документа Проект 6 иллюстрируют случаи возникновения права селекционера
на растительный материал, произведенный с использованием семенного материала без получения на то
разрешения селекционера (или сверх разрешенного селекционером количества). Я думаю, что Примеры 7 и 8
соответствуют тому, чтобы быть включенными в Проект 7 Пояснительных замечаний.
Я полагаю, что Пример, сформулированный нами на основании ОБРАЗЦА ЗАКОНА 1996 г. ОБ
ОХРАНЕ НОВЫХ СОРТОВ РАСТЕНИЙ и посланный нами ранее (23 сентября 2011 г.) был бы также уместен в
Проекте 7, например, в следующей редакции:
Пример 3: Растительный материал, выращенный на неохраняемой территории, ввозится с
разрешения селекционера на охраняемую территорию
Сорт A охраняется на территории страны Р, но семенной материал не производится там,
поскольку этот сорт принадлежит к роду / виду, которые не произрастают на территории
страны Р (например, орхидея, банан, апельсин и т.д.). Растительный материал сорта A (срезка
цветов, плоды банана, апельсина) выращивается в стране R, где нет охраны, и ввозится на
регулярной основе в страну охраны Р согласно лицензии, выданной селекционером.
В примере 3 селекционер может воспользоваться своим правом в отношении растительного материала в
стране Р, потому что:
а) селекционер не имел достаточной возможности воспользоваться своим правом в отношении
семенного материала на территории охраны по причине отсутствия его производства там;
б) он имеет право на действия с растительным материалом, ввезенным на охраняемую
территорию, т.е. в стране Р.
2) Дополнительные пункты 5-9 Проекта 7 не несут какой-либо пояснительной нагрузки. Более того,
пункт 7 Проекта 7 делает ссылку на документ UPOV/EXN/CAL “ПОЯСНИТЕЛЬНЫЕ ЗАМЕЧАНИЯ ПО УСЛОВИЯМ
И ОГРАНИЧЕНИЯМ ОТНОСИТЕЛЬНО ПРАВА СЕЛЕКЦИОНЕРА В ОТНОШЕНИИ СЕМЯН”.
Пункт 3.3.(i) этого документа, в свою очередь, содержит спорную формулировку:
“(i) вознаграждение – уровень вознаграждения (например, связанный с количеством семян,
площадью семенных посевов, величиной или объемом материала, произведенного из семян и т.д.),
установление периода времени и способа оплаты, и т.д.”
Из этого следует, что, одним из оснований для уровня вознаграждения является «величина или объем
материала, произведенного из семян» (а это уже растительный материал) и что, селекционер, якобы имеет
право оговаривать уровень вознаграждения в зависимости от величины растительного материала (но не семян),
произведенного лицензиатом, что противоречит основным положениям Конвенции УПОВ.
Вознаграждение может выплачиваться ежегодно (роялти), в зависимости от ежегодной площади
семенных посевов у лицензиата, количества произведенных им семян или их стоимости, количества или
стоимости реализованных им семян (по родам и видам «фермерской льготы») или одноразовой выплаты
(поушально), вне зависимости от ежегодных объемов действий с семенами.
Следует учитывать, что рекомендации пояснительных замечаний не должны выходить за рамки
положений Конвенции.
Нидерланды (г-н Криено Фиккерт), в своем письме в Бюро Союза от 23 августа 2012 г.,
прокомментиров следующим образом:
“Ст. 14 (2) Акта 1991 г. УПОВ, в частности, соответствует в следующих случаях.
1. Несанкционированное воспроизводство охраняемого сорта на территории, где
право селекционера (PBR) действует.
2. Несанкционированный вывоз (семян) сорта с территории действия PBR, на
территорию, где PBR не действует (где сорт может или не может размножаться), а
также при повторном ввозе растительной продукции.
iii
В этих случаях правообладатель постарается остановить (дальнейшее) введение в торговый оборот
растительного материала на территории действия PBR, без его условий, которые должны
соблюдаться. Особенно в случаях означенных по пункту 2 Ст. 14 (2) Конвенции УПОВ есть
необходимость некоторого разъяснении. Это та самая причина Пояснительных замечаний
относительно растительного материала.
Существующий проект, конечно, полезен. Однако, он не может дать четкого ответа на вопрос,
применима ли Статья 14 (2) к, например, к ввезенным цветам, выращенным из семян, которые
были ввезены без разрешения на территорию, где PBR на соответствующий сорт не действует.
Суды, принимая во внимание эти Пояснительные замечания, могли бы рассуждать, что “действия
заключаются в выращивании цветов и, так как это было сделано на территории, где PBR не
действует, они являются несанкционированными действиями.”
UPOV/EXN/HRV Проект 8
стр. 8
Возможно, было бы полезным, если бы Пояснительные замечания объясняли, что
несанкционированный вывоз семян (с территории, где действует PBR) устанавливает
несанкционированный акт на территории действия PBR, например, в дополнительном
предложении редакции: “Следует отметить, что несанкционированный вывоз семян с территории
действия права является таким же несанкционированным действием.”