тезисы доклада директора «юридической фирмы «юст украина

ТЕЗИСЫ ДОКЛАДА ДИРЕКТОРА «ЮРИДИЧЕСКОЙ ФИРМЫ «ЮСТ УКРАИНА»
КУРИЛО ЮЛИИ НА X МЕЖДУНАРОДНОМ ЮРИДИЧЕСКОМ ФОРУМЕ (в г. Ялта)
Проблемы, с которыми сталкиваются инвесторы при применении закона об
акционерных обществах в Украине
Закон Украины «Об акционерных обществах», который воспринимается
многими юристами как прорыв в сторону цивилизации корпоративных
правоотношений действует не более 2-х лет, а проблемы связанные с его
применением множатся по принципу снежного кома.
В контексте вопросов, с которыми сталкиваются инвесторы, приобретающие
акции украинских АО, на наш взгляд следует выделить наиболее острые,
нуждающиеся в особом внимании:
1. Закон
Украины
«Об
акционерных
обществах»
применяется
к
правоотношениям, связанным с приобретением акций украинских АО независимо
от того приведена ли деятельность АО в соответствие с Законом Украины «Об
акционерных обществах» или нет. В этой связи соблюдений процедур,
сопровождающих и предшествующих выкупу контрольного (или значительного)
пакета акций является обязательным для инвесторов и самого эмитента акций.
Подготовка к заключению сделок купли-продажи акций должна обязательно
включать этап оценки рисков, связанных с несоблюдением эмитентом акций
требований Закона «Об акционерных обществах». Прежде всего следует проверить
переведены ли все выпуски акций данного эмитента в бездокументарную форму
существования. Если нет, необходимо проверить, нет ли распоряжения регулятора о
запрете оборота акций эмитента (ведь это наиболее вероятная санкция за
нарушение срока дематериализации акций). Наличие подобного распоряжения
исключает проведение сделок, связанных с отчуждением акций. Стоит проверить,
привело ли АО свою деятельность в соответствие с Законом, т.е. зарегистрирован ли
устав в новой редакции, а также осуществлена ли смена наименования, связанная
выбором соответствующего типа акционерного общества (публичное или частное)?
Если ответы на эти вопросы отрицательные, это вовсе не значит, что сделку куплипродажи акций проводить нельзя. Скорее необходимо более тщательно ее
подготовить. Так необходимо в обязательном порядке соблюсти процедуру
раскрытия информации о намерении приобрести пакет акций АО, в случае если
такая сделка повлечет формирование у одного лица или у группы связанных лиц
пакета акций 10 и более процентов. Информация раскрывается как путем
направления соответствующего уведомления в адрес АО, НКЦБ ФР, а также путем
размещения объявления в официальном печатном органе, а также на бирже, где АО
прошло процедуру листинга.
Кроме того, инвесторам, планирующим сосредоточить в своих руках
контрольный пакет акций стоит помнить, о требованиях статьи 65 Закона Украины
«Об акционерных обществах» о необходимости предложить всем акционерам АО
выкупить их акции по рыночной стоимости.
2. Приобретение инвесторами контрольного пакета акций зачастую является
предпосылкой к корпоративному конфликту, связанному с передачей управления
(в том числе оперативного) новому собственнику. Механизмы передачи
оперативного управления, предусмотренные действующим законом «Об
акционерных обществах» далеки от цивилизованных. Так, на стадии подготовки
сделки купли-продажи акций необходимо сосредоточить свое внимание на нормах
устава, а также Закона «Об акционерных обществах», контрактов с должностными
лицами, регулирующих порядок избрания и прекращения полномочий членов
Наблюдательного совета, а также исполнительного органа. Ранее действовавшая
редакции Закона Украины «Об АО» позволяла принимать решение об
прекращении полномочий руководителя исполнительного органа АО по любым
основаниям, в действующем Законе эта норма отсутствует, отсылая
заинтересованных лиц к положениям устава, закона (В том числе, КЗоТ), а также
контракта.
Тем не менее, не стоит забывать о имеющихся в законе опциях: в частных АО
акционерам предоставляется право отзывать своего «представителя» в
наблюдательном совете. А для прекращения полномочий членов Наблюдательного
совета не во всех случаях требуется решение Общего собрания акционеров. При
отсутствии в АО наблюдательного совета, уполномоченного принимать решения в
связи с отсутствием кворума на заседаниях, не исключается возможность
организовать проведение общего собрания АО акционером, владеющим 10 и более
% акций.
3. В силу Закона «Об АО» на первый план выходят отношения общества с
акционерами, в контексте доступа к информации о деятельности АО (список
документов, предоставление которых по требованию акционеров является
обязательным для АО существенно расширен). Не стоит забывать и о
конкретизации порядка проведения аудита (специального и общего) по
требованиям акционеров, которые владеют в совокупности более 10% акций АО.
Задача нового собственника АО - наладить отношения с миноритарными
акционерами, используя доступные инструменты, принятые в мировой практике.
Так способ ознакомления с документами, которые предоставляют для ознакомления
акционерам при подготовке общего собрания в ПАО может быть определен уставом
(например, путем обмена электронными сообщениями, созданием дата-рум на
сервере компании, с публикацией/размещением таких документов на
корпоративном сайте в режиме закрытого/открытого доступа и т.д.).
Не стоит забывать о предоставлении акционерам, которые голосовали против
заключения значительных сделок, изменения размере уставного капитала, слияния,
присоединения, реорганизации, смены типа АО права требования обязательного
выкупа акций.
Инвесторам стоит помнить, что залог нормальных отношений с миноритариями
- открытость и прозрачность принимаемых решений.
4. Несмотря на то, что Закон «Об акционерных обществах» действует уже весьма
продолжительное время, регулятор не обеспечил разработку всех нормативных
документов, необходимых для реализации всех положений действующего закона.
Так
отсутствует
порядок
проведения
государственной
регистрации
дополнительного выпуска акций для увеличения уставного капитала АО. Старые
Положения 2006 года хоть и дают общее представление о последовательности
действий, тем не менее в целом Закону не соответствуют.
Если планируя приобретение актива, инвестор рассчитывает осуществить
дополнительные вливания в уставный капитал и произвести размещение
дополнительно выпущенных акций, ему следует помнить:
- что при осуществлении частного размещения (т.е. среди заранее
установленного круга лиц) у акционеров – собственников простых акций имеется
преимущественное право на выкуп акций дополнительного выпуска;
- что сроки реализации этого права, предусмотренные Законом «Об АО»
отличны от сроков, предусмотренных положением;
- при осуществлении публичного размещения акций (т.е. среди
неограниченного круга лиц) преимущественное право акционеров на выкуп акций
дополнительного выкупа не действует.
Размещение акций дополнительного выпуска осуществляется по рыночной цене,
однако не ниже номинальной стоимости акций. Поэтому ключевым этапом
подготовки к проведению выпуска акций является получение заключение
компетентного субъекта оценочной деятельности о рыночной стоимости акций.
При этом регулятор требует, что бы подобное заключение прошло рецензирование,
а отчет об оценке и рецензия на него являются документами, которые подаются
регулятору (НКЦБФР) в пакете документов для регистрации выпуска акций.
Это лишь небольшой перечень проблем, с которым сталкиваются инвесторы
при применении ЗУ «Об АО». В тоже время нельзя не отметить, что акционерная
форма хозяйствования является наиболее квалифицированной во всем мире.
Поэтому движение украинского законодателя в направлении усложнения правового
регулирования, является вынужденным шагом, отвечающим глобальным
тенденциям.