Изменения в ГК РФ

Изменения в ГК с 1 сентября 2014 года. Публичные и непубличные общества
В ГК РФ вместо привычных организационно-правовых форм появились новые –
публичные и непубличные общества. Поправки в ГК РФ утверждены Федеральным
законом от 05.05.14 № 99-ФЗ, который вступил в силу 1 сентября 2014 года.
Глава 1. Публичные и непубличные общества с 1 сентября 2014: новое слово в гражданском
кодексе
Одним из нововведений в законодательстве, которое ожидает нас с первого сентября 2014
года, является отказ от понятий «закрытые» и «открытые» акционерные общества. В то
же время вводится понятие публичных и непубличных обществ (ст. 66.3 ГК).
В акционерных обществах способ определения будет зависеть от публичности
размещения и обращения акций и ценных бумаг. Общества с ограниченной
ответственностью настоящей статьёй признаются непубличными. К слову, регистрация
ЗАО с сентября осуществляться не будет.
Согласно п. 1 ст. 97 ГК РФ публичное акционерное общество обязано внести в сведения о
фирменном наименовании указание на то, что общество является публичным. С момента
внесения данных сведений в ЕГРЮЛ Общество приобретает право публично (путем
открытой подписки) размещать акции и ценные бумаги, конвертируемые в его акции. У
непубличных обществ обязанности внесения изменений в наименование не
предусмотрено. Стоит учесть тот факт, что сроков приведения в соответствие уставов в
этот раз законом установлено не было. Поэтому ранее зарегистрированные акционерные
общества, которые отвечают признакам публичных обществ, признаются публичными.
Это позволит избежать тех очередей, что были в регистрирующий орган, когда мы
приводили в соответствие устав ООО согласно 312-ФЗ. Т.е. функционировать общества со
старым уставом могут впредь до первого внесения изменения в устав. Еще хочется
отметить, что на основании п. 12 ст. 3 ФЗ № 99 госпошлину за приведение устава в
соответствие оплачивать не придется.
Что же ждет уже существующие ЗАО?
Согласно п. 9 ст. 3 ФЗ № 99 от 05.05.14 Положения Федерального закона «Об
акционерных обществах» от 26.12.95 г. о ЗАО применяются к таким обществам впредь до
первого изменения устава закрытого акционерного общества.
Пока изменения коснулись только ГК и миновали ФЗ «Об акционерных обществах» и
Закон об ООО. Поэтому в ближайшее время с нетерпением ожидаем принятие поправок,
со вступлением в силу которых будет вырисоваться полная картина дальнейших действий.
1
Глава 2. Акционерные общества
2.1. Сравнительный обзор новых и старых видов АО
На сегодняшний день мы не так уж и много знаем о таких видах акционерных обществ,
как публичные и непубличные. Изменения в специальный закон только вступили в силу, а
в Гражданском кодексе даны лишь основы новых акционерных обществ. Но в общих
чертах можно понять, чем новые виды АО будут отличаться друг от друга и от старых
видов акционерных обществ.
Как было и как будет
До сентября 2014 года гражданское право знало 2 вида акционерных обществ:
-закрытые акционерные общества;
-открытые акционерные общества.
После 1 сентября 2014 они формально ещё будут существовать (до первых изменений), но
фактически будут вытесняться новыми видами АО:
-публичными акционерными обществами;
-(непубличными) акционерными обществами.
Размещение и обращение акций
Главное различие между двумя новыми видами АО состоит в способе размещения и
обращения их акций:
В публичных акционерных обществах акции и ценные бумаги, которые
конвертируются в его акции, размещаются путем открытой подписки и публично
обращаются в соответствии с законодательством о ценных бумагах.
В непубличных акционерных обществах акции и ценные бумаги размещаются по
закрытой подписке и публично не обращаются.
Деление на ОАО и ЗАО было чуть иным. Открытыми акционерными обществами
считались общества, акционеры которых могли отчуждать акции независимо от согласия
других акционеров. Если же акции распределялись только среди заранее определенного
круга лиц, то АО было закрытым.
Название АО
В названии публичных акционерных обществ должно содержаться слово «публичное».
Причем независимо от того, является ли общество фактически публичным на настоящий
момент или не является, если в наименовании будет слово «публичное», то все положения
законодательства
касающиеся публичных акционерных обществ будут к нему
применяться.
В фирменное наименование непубличного акционерного общества ничего (например,
слова «непубличное») добавлять не придется.
Таким образом, акционерные общества будут называться или Публичное акционерное
общество «Ромашка», или Акционерное общество «Ромашка».
Старые типы акционерных обществ должны были содержать в названии слова «открытое»
или «закрытое».
Ведение реестра акционеров
С 1 октября 2014 года ведение реестра акционеров будет передано профессиональным
регистраторам. Это касается всех акционерных обществ и старых, и новых.
Но для публичных и непубличных акционерных обществ будет небольшое различие в
способе выбора такого регистратора. Публичные АО обязательно должны передать
реестр держателей акций «независимой организации, имеющей предусмотренную законом
лицензию». Для непубличных акционерных обществ не установлено требование
обязательной независимости реестродержателя. Очевидно, требование обязательной
«независимости» регистратора так же не коснется и ЗАО.
2
Подтверждение протокола
Состав участников общества, присутствовавших на собрании, и принятые ими решения
будут подтверждаться:
-только реестродержателем – независимой организацией, имеющей соответствующую
лицензию – для публичных АО;
-реестродержателем или нотариусом – для непубличных АО.
Это требование касается так же и ЗАО, и ОАО. Возможность прибегнуть к услугам
нотариуса будет зависеть от фактической публичности общества.
Ограничение на количество акций, их суммарную номинальную стоимость, а также
максимальное число голосов, предоставляемых одному акционеру
В пункте 5 статьи 97 ГК РФ установлен запрет на установление ограничения на
количество акций, их суммарную номинальную стоимость и максимальное количество
голосов, предоставляемых одному акционеру, для публичных акционерных обществ.
В непубличных АО такие ограничения могут быть установлены или законом, или
уставом.
Статьей 11 ФЗ «Об АО» возможность ввести такие ограничения была предоставлена и
открытым, и закрытым акционерным обществам.
Согласие на отчуждение акций
В публичном акционерном обществе не может быть предусмотрена необходимость
получения чьего-либо согласия на отчуждение акций (п. 5 ст. 97 ГК РФ).
В уставе непубличного АО необходимость получения такого согласия может быть.
Согласно статье 2 действующей редакции ФЗ «Об АО», акционеры ОАО и ЗАО вправе
отчуждать свои акции без согласия других акционеров.
Преимущественное право покупки акций
В публичном акционерном обществе предоставление права преимущественного
приобретения акций не допускается, кроме случаев дополнительного выпуска акций,
которые определены в ФЗ «Об АО».
Для акционеров непубличных акционерных обществ такое право может быть
предусмотрено. Но пока не понятно, будет ли оно предусмотрено «по умолчанию».
Что касается старых форм АО, то для закрытых акционерных обществ преимущественное
право покупки акций другими акционерами или самим обществом было прямо прописано
в законе. А в открытых – не допускается.
Размещение привилегированных акций дешевле обыкновенных
Непубличным акционерным обществам будет предоставлено право размещать
привилегированные акции, номинальная стоимость которых ниже номинальной
стоимости обыкновенных акций.
Публичные АО такого права лишены.
Обязанность раскрывать содержание корпоративного договора
Публичные акционерные общества обязаны раскрывать содержание корпоративного
договора.
Непубличные АО – по общему правилу не должны этого делать.
По поводу раскрытия информации, содержащейся в корпоративном договоре,
заключенном в ЗАО или ОАО, законодательством специальных правил не установлено. О
заключении акционерного соглашения акционеры были обязаны уведомить только само
общество.
Но к заключаемым в закрытых и открытых акционерных обществах корпоративным
договорам будут применяться те же требования, которые касаются публичных и
непубличных АО. Обязанность раскрывать содержание будет зависеть от фактической
публичности или не публичности общества.
Структура органов управления
3
В публичном акционерном обществе обязательно должны быть следующие органы:
-общее собрание акционеров – высший орган АО;
-единоличный исполнительный орган – общее руководство деятельностью АО;
-коллегиальный орган управления общества (пункт 4 статьи 65.3) (например:
Наблюдательный совет), в котором не может быть меньше пяти членов; он контролирует
деятельность исполнительных органов.
В непубличном АО стандартную схему управления обществом можно несколько
изменить:
-функции коллегиального исполнительного органа могут быть закреплены за
коллегиальным органом управления общества;
-непубличное АО может вовсе не формировать коллегиальный орган управления
общества.
4
2.2. Преобразование ЗАО в ООО с 1 сентября 2014 года вступят в силу изменения в
Гражданский кодекс. А также, до 1 октября 2014 года, законодательство обязывает все АО
передать ведение реестра акционеров профессиональным реестродержателям. Поэтому
многие предприниматели спешат «избавиться» от закрытых акционерных обществ путем
преобразования их в ООО.
ЗАО могут быть преобразованы в ООО
В ГК реорганизация регламентируется ст. 57-60. Также необходимо обратить свое
внимание и на профильные законы, такие, как Закон об АО (№ 208-ФЗ) и Закон об ООО
(№ 14-ФЗ), которые тоже вскоре должны претерпеть изменения.
Для того, чтобы начать процедуру преобразования на первоначальном этапе акционерам
необходимо принять решение. Согласно п. 3 ст. 20 Закона об АО в решении, которое
принимают акционеры на общем собрании, содержатся следующие сведения:
-наименование;
-сведения о месте нахождения создаваемого ООО;
-условия и порядок преобразования;
-порядок обмена акций ЗАО на доли ООО;
-указание о ревизоре создаваемого ООО, если уставом создаваемого ООО
предусмотрено наличие ревизора;
-если уставом ООО будет предусмотрен коллегиальный исполнительный орган, то
список членов коллегиального исполнительного органа;
-сведения о ЕИО;
-утверждение передаточного акта;
-утверждение устава создаваемого ООО.
Решение может содержать в себе и другие вопросы повестки дня. Например, касающиеся
аудитора.
В соответствии с передаточным актом при преобразовании Общества одной ОПФ в
Общество другой ОПФ к вновь возникшему Обществу переходят права и обязанности
реорганизованного.
Законодатели исключили целый этап в процессе реорганизации
До принятия поправок в ГК у ЗАО была обязанность сообщить в регистрирующий орган о
начале процедуры реорганизации в форме преобразования, с приложением решения о
реорганизации в течение трех рабочих дней после даты принятия такого решения. На
основании этого налоговая вносила в ЕГРЮЛ запись о том, что юридическое лицо
находится в процессе реорганизации в срок не более трех рабочих дней. Затем, дважды, с
периодичностью раз в месяц было необходимо опубликовать в «Вестнике
госрегистрации» сообщения о реорганизации.
Опираясь на п. 2 ст. 13.1 Закона о госрегистрации (ФЗ №129), реорганизуемое
юридическое лицо в течение 5 рабочих дней после даты направления уведомления о
начале процедуры реорганизации в регистрирующий орган, в письменной форме
уведомляет всех известных ему кредиторов о начале реорганизации. С 1 сентября такая
обязанность отсутствует (п. 5 ст. 58 ГК в новой редакции).
На основании пп. 3 п. 3 ст. 20 Закона об АО, в порядке, указанном в решении собрания
акционеров, в процессе преобразования ЗАО в ООО необходимо произвести обмен акций
реорганизуемого АО на доли участников ООО. Акции погашаются.
Еще необходимо уведомить регистратора, который ведет реестр акционеров о том, что
Обществом была осуществлена подача документов на регистрацию юр.лица,
создаваемого в результате такой реорганизации в день подачи документов в
регистрирующий орган.
5
Если ЗАО раскрывает информацию в форме ежеквартальных отчетов и сообщений о
существенных фактах своей финансово-хозяйственной деятельности, то ему необходимо
разместить сообщение о существенном факте.
Вновь созданное ООО обязано уведомить регистратора, осуществляющего ведение
реестра владельцев ценных бумаг реорганизованного ЗАО, о факте своей
государственной регистрации (о внесении записи о прекращении деятельности
реорганизованного общества) в день внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ.
Следует помнить про ст. 89 НК РФ, а именно про ее пункт 11, в котором говорится о
возможности налогового органа назначить выездную проверку в организацию. При этом
не важно, когда была проведена предыдущая проверка. При данной процедуре
проверяется период, не превышающий три календарных года, которые предшествуют
решению о проведении проверки.
Регистрация нового Общества не представляет особых сложностей
На основании п. 1 ст. 15 ФЗ №129, государственная регистрация юридических лиц,
создаваемых путем реорганизации, осуществляется регорганом по месту нахождения
реорганизуемого юридического лица.
Для того, чтобы зарегистрировать вновь возникающее Общество, создаваемое путем
реорганизации в налоговую необходимо подать заявление по форме Р12001.
Также к заявлению необходимо приложить:
-устав (2 экз.)
-решение о реорганизации юридического лица;
-передаточный акт (вопрос спорный, ждем практику, поскольку сейчас идет активная
дискуссия на тему предоставления передаточного акта);
-госпошлину;
-справку из ПФР;
-гарантийное письмо о предоставлении адреса;
-заявление на УСН (если Общество планирует применять упрощенную систему
налогообложения).
Реорганизация завершена с момента государственной регистрации вновь
возникшего юридического лица.
Уведомление об изменении сведений, связанных с выпуском ценных бумаг, их эмитентом
и (или) лицом, предоставившим (предоставляющим) обеспечение по облигациям
эмитента, представляется (направляется) в регистрирующий орган в течение 30 дней с
момента возникновения соответствующих изменений.
Требования к содержанию, форме и порядку направления такого уведомления
определяются главой X Стандартов Эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов
ценных бумаг.
6
2.3. ОДО: упразднение с 1 сентября 2014 года. Как привести устав в
соответствие.
С 1 сентября 2014 года уйдет в прошлое такая организационно-правовая форма как
общество с дополнительной ответственностью. О том, как привести учредительные
документы ОДО в соответствие с новыми нормами главы 4 Гражданского кодекса
Российской Федерации. ОДО – далеко не самая популярная организационно-правовая
форма юридического лица. По состоянию на 1 апреля 2014 года в ЕГРЮЛ было почти
4 млн. ООО и чуть больше тысячи ОДО (данные с сайта ФНС). Но и этой тысяче нужно
понимать, что делать с 1 сентября.
Что такое общество с дополнительной ответственностью?
ОДО по своему правовому положению практически идентично ООО, за исключением
одного небольшого нюанса – той самой «дополнительной ответственности». Участники
общества с дополнительной ответственностью солидарно несут субсидиарную
ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех размере,
кратном стоимости их долей, определенном уставом общества (п. 1 ст. 95 ГК РФ). Проще
говоря, учредители отвечают своим собственным имуществом по долгам общества. Во
всем остальном ОДО существует по тем же правилам, что и ООО (п. 3 ст. 95 ГК РФ).
Почему ОДО исчезнут?
1 сентября вступило в силу большинство положений Федерального закона от 05.05.2014
N 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса
Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений
законодательных актов Российской Федерации», в том числе и касающиеся ОДО.
Из ГК РФ исключен подпараграф, посвященный обществам с дополнительной
ответственностью, новые ОДО больше нельзя будет зарегистрировать, а всем уже
существующим нужно будет привести свои наименования и учредительные документы в
соответствие с новыми нормами.
Приводим в соответствие
Во-первых, закон не устанавливает конкретных сроков для приведения
наименования и устава в соответствие. То есть теоретически можно будет еще годами
существовать в виде общества с дополнительной ответственностью. Практически же
приведение в соответствие должно быть произведено при первом изменении
учредительных документов таких юридических лиц (п. 7 ст. 3 ФЗ «О внесении
изменений…»).
Во-вторых, перерегистрация или реорганизация ОДО в связи со вступлением в силу
изменений к ГК РФ не потребуется (п. 10 ст. 3 ФЗ «О внесении изменений…»).
Общество с дополнительной ответственностью и так с сентября будет считаться
обществом с ограниченной ответственностью.
В-третьих, привести учредительные документы в соответствие можно будет абсолютно
бесплатно (если забыть про стоимость услуг нотариусов и коллег-регистраторов).
Согласно все тому же ФЗ «при регистрации изменений учредительных документов
юридических лиц в связи с приведением этих документов в соответствие с нормами главы
4 ГК РФ государственная пошлина не взимается» (п. 12 ст. 3 ФЗ «О внесении
изменений…»). Логично предположить, что если кроме приведения в соответствие
вносятся еще и другие изменения в устав или ЕГРЮЛ, то пошлину заплатить все же
придется.
Для приведения в соответствие наименования и устава бывшего ОДО нужно будет подать
в регистрирующую налоговую заявление по форме Р13001. В заявлении заполняются:
Титульный лист. Как обычно заполняем пункты 1.1. – 1.3. В пункте 1.3. пишем
«общество с дополнительной ответственностью», как в последней выписке из ЕГРЮЛ. В
пункте 2 «V» ставить не нужно, т. к. этот знак проставляется в случае приведения устава
7
общества с ограниченной ответственностью в соответствие с Федеральным законом от 30
декабря 2008 г. N 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса
Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» (п.
5.3. Приложение № 20 к Приказу ФНС России от 25.01.2012 N ММВ-7–6/25@ «Об
утверждении форм и требований к оформлению документов…»).
Лист А «Сведения о наименовании юридического лица». Заполняем пункты 1 и
2, указывая соответственно новые полное и сокращенное наименования юридического
лица.
Лист М «Сведения о заявителе». Тут ничего нового тоже нет – заполняем как
всегда.
К заверенному у нотариуса заявлению прикладываем только новую редакцию устава в
двух экземплярах. В уставе необходимо будет:
-поменять наименование юридического лица на титульном листе и далее по тексу
(общество с дополнительной ответственностью заменить на общество с ограниченной
ответственностью);
-заменить положения о дополнительной ответственности участников ОДО на
положения об ограниченной ответственности участников ООО.
И не забудьте свериться с новыми правилами ГК РФ, касающимися непосредственно
ООО.
В ИФНС подается заявление и 2 экземпляра нового устава. Если документы подает не
руководитель, то нужно так же приложить нотариальную доверенность. И через 5
рабочих дней можно будет получить новый устав и документы, подтверждающие
внесение изменений в ЕГРЮЛ.
Изменения внесены. Что дальше?
Процитируем ФЗ «О внесении изменений…»: «Изменение наименования юридического
лица в связи с приведением его в соответствие с нормами главы 4 ГК РФ не требует
внесения изменений в правоустанавливающие и иные документы, содержащие его
прежнее наименование» (п. 7 ст. 3 ФЗ «О внесении изменений…»). Это значит, что для
организации нет необходимости получать новые свидетельства о праве собственности,
разрешения, лицензии, вносить изменения в действующие договоры. Достаточно
предупредить контрагентов и с момента внесения изменений в ЕГРЮЛ и устав
использовать новое название.
Что будет, если ничего не делать?
Сроков для приведения в соответствие нет, то и ответственности нет.
С другой стороны вне зависимости от того, привели вы название и устав в соответствие с
новыми требованиями или нет, с 1 сентября к обществам с дополнительной
ответственностью будут применяются нормы об обществах с ограниченной
ответственностью (п. 8 ст. 3 ФЗ «О внесении изменений…»), а устав будет действовать
только в части, не противоречащей нормам главы 4 Гражданского кодекса Российской
Федерации (п. 7 ст. 3 ФЗ «О внесении изменений…»).
8
2.4. Упразднение ОАО и ЗАО с 1 сентября: как привести Устав в соответствие
Публичные и непубличные общества
Если общества с ограниченной ответственностью в соответствии с новой терминологией
будут относиться исключительно к непубличным обществам, то с акционерными
обществами все немного сложнее. Формально убрав разделение на закрытые и открытые
АО, законодатель по сути все-таки его оставил.
Итак, акционерные общества будут делиться на публичные и непубличные. Водораздел
лежит в публичности размещения и обращения акций и ценных бумаг общества.
Статья 66.3 ГК РФ выделила два признака публичного акционерного общества.
Публичным считается АО:
-акции и ценные бумаги (конвертируемые в его акции) которого публично
размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях,
установленных законами о ценных бумагах;
-которое включило в устав и в свое фирменное наименование указание на то,
что общество является публичным.
Причем для того чтобы стать публичным обществу достаточно и одного из указанных
выше двух признаков.
Все остальные акционерные общества будут отнесены к непубличным.
Название АО
Акционерное общество, отвечающее первому признаку публичного общества, обязано
добавить в фирменное наименование указание на то, что это общество является
публичным (п. 1 ст. 97 ГК РФ). Непубличные АО так же могут указать в своем
наименовании о публичности, если акционеры собираются объявить открытую подписку
на акции и ценные бумаги компании. О том, что АО является непубличным, в
наименовании указывать не нужно.
Таким образом, с 1 сентября акционерные общества могут называться:
Публичное акционерное общество «Ромашка», или Акционерное общество «Ромашка».
Причем нужно иметь в виду то, что АО приобретает право публично размещать акции и
ценные бумаги, конвертируемые в его акции, со дня внесения в ЕГРЮЛ сведений о
фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что общество является
публичным (п. 1 ст. 97 ГК РФ).
Что делать уже существующим ОАО и ЗАО?
Согласно пункту 11 статьи 3 ФЗ № 99 «О внесении изменений…» АО, созданные до дня
вступления закона в силу и отвечающие признакам публичных акционерных обществ,
признаются публичными акционерными обществами вне зависимости от указания в их
фирменном наименовании на то, что общество является публичным.
Вывод: пункт 1 статьи 97 ГК применяется только к вновь созданным АО или обществам,
которые из непубличных планируется перевести в публичные, на «старые» АО он не
действует.
Закрытые акционерные общества могут еще какое-то время существовать в старом
статусе, так как в пункте 9 статьи 3 ФЗ № 99 сказано, что положения ФЗ «Об АО»,
касающиеся закрытых акционерных обществ, применяются к таким обществам впредь до
первого изменения их уставов.
Если подытожить, то на настоящий момент ситуация такова:
-ОАО, которые отвечают признаку публичности, должны будут изменить свое
название, добавив слово «публичное»;
-ЗАО не должны ничего, указывающего на «не публичность», добавлять к словам
«акционерное общество»;
-формально слова «открытое» или «закрытое» можно не убирать, но большого
смысла оставлять их лично я не вижу;
9
-ни ЗАО, ни ОАО не обязаны вносить изменения в свои фирменные наименования в
строго определенный срок, так как такой срок законом не установлен, значит,
теоретически, они смогут существовать как угодно долго со старыми наименованиями;
-при этом к ЗАО до первого изменения в уставе будут применяться положения ФЗ
«Об АО», касающиеся ЗАО;
-а к ОАО (если оно фактически является публичным), уже с 1 сентября
применяются положения ГК, касающиеся публичных компаний.
Ответственность акционера и оценщика
Вместе с введением обязательной независимой оценки имущества, вносимого в уставный
капитал, законодателем была установлена солидарная субсидиарная ответственность
акционера и независимого оценщика при недостаточности имущества АО, если сумма
вклада в уставной капитал была завышена (ст. 66.2 ГК РФ). Ответственность
предусмотрена в пределах суммы, на которую была завышена оценка в течение 5 лет с
момента гос. регистрации акционерного общества или внесения изменения в устав в связи
с увеличением уставного капитала.
Единственный акционер
Статья 98 ГК РФ в новой редакции избавила АО от обязанности внесения в устав
информации о принадлежности 100 % акций одному акционеру. С сентября сведения
об этом нужно будет вносить только в ЕГРЮЛ.
Корпоративный договор
Еще одно новое понятие, введенное изменениями в Гражданский кодекс, –
корпоративный договор. Право самостоятельно решать, заключать такой договор или
нет, предоставлено акционерам общества. Но если акционеры все-таки заключат
корпоративный договор, вопрос о раскрытии его содержания будет решаться уже согласно
статье 67.2 ГК.
Акционеры публичного АО обязаны раскрывать информацию, содержащуюся в
корпоративном договоре, согласно правилам, установленным ФЗ «Об АО». К слову, в
законе этих правил на сегодняшний день нет, но, очевидно, они скоро должны появиться.
А что касается корпоративного договора, заключенного акционерами непубличного
акционерного общества, то его содержание раскрытию не подлежит и относится к
категории конфиденциальной информации, если иное не установлено законом.
Однако, независимо от типа акционерного общества, информация о заключении
корпоративного договора включению в устав не подлежит. По крайней мере, на
сегодняшний день.
Аудит обязательный и аудит «по требованию»
Статья 67.1 ГК РФ продублировала требования к аудиту годовой бухгалтерской
(финансовой) отчетности, установленные 88 статьей ФЗ «Об АО». Общество обязано
ежегодно привлекать аудитора, не связанного имущественными интересами с АО или его
акционерами.
Кроме того, акционерам, владеющим 10 и более процентами уставного капитала,
было предоставлено право инициировать проведение аудита бухгалтерской (финансовой)
отчетности в порядке и в случаях, предусмотренных законом или уставом АО.
Подтверждение решения общего собрания
Для АО, как и для ООО, была установлена обязанность подтверждать решения общего
собрания (ст. 67.1 ГК РФ). Но простора для фантазии у акционеров осталось значительно
меньше, чем у участников ООО.
Способ подтверждения решения и состава участников собрания зависит от типа
акционерного общества. В публичном АО полномочия подтверждения могут быть
возложены только на лицо, осуществляющее ведение реестра акционеров и
выполняющее функции счетной комиссии.
10
Для непубличного акционерного общества предоставлен выбор между нотариальным
удостоверением или удостоверением лицом, ведущим реестр акционеров и
осуществляющим функции счетной комиссии. Теоретически, способ удостоверения
решения общего собрания акционеров непубличного АО можно указать в уставе, так как
запрета на это нет.
Выпуск облигаций
Из статьи 102 ГК был исключен пункт 2, устанавливавший обязанность выпускать
облигации только после полной оплаты уставного капитала. Однако сама обязанность
никуда не исчезла, так как она все ещё предусмотрена статьей 33 ФЗ «Об АО».
Преобразование АО
Согласно новой редакции Гражданского кодекса акционерное общество вправе
преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью, хозяйственное
товарищество или производственный кооператив (п. 2 ст. 102 ГК РФ). С сентября АО
больше не сможет преобразовываться в некоммерческую организацию.
11
2.5. Общие изменения, касающиеся и АО и ООО
Основные моменты, которые имеют отношение и к АО:
В уставе АО в соответствии с пунктом 5 статьи 54 ГК РФ должно быть указано его место
нахождения – наименование населенного пункта (муниципального образования).
Точный адрес с улицей и домом можно не размещать в уставе. Но в ЕГРЮЛ все попрежнему: адрес места нахождения исполнительного органа компании.
В статьи 65.2 и 67 Гражданского кодекса добавлены права и обязанности участников
корпорации
и
хозяйственного
общества,
а
именно:
-право на обжалование решений органов общества;
-право на оспаривание заключенных сделок, заключенных от имени корпорации;
-право требовать возмещения убытков, причиненных компании;
-право знакомиться с информацией о деятельности компании;
-право на участие в делах компании;
-право принимать участие в распределении прибыли и претендовать на имущество,
оставшееся
после
расчетов
с
кредиторами
при
ликвидации;
-право требовать исключения другого участника из общества в судебном порядке,
если такой участник своими действиями (бездействием) причинил существенный вред
обществу или иным образом существенно затрудняет его деятельность и достижение
целей общества;
-обязанность участвовать в принятии решений, без принятия которых общество не
может продолжать свою деятельность, если без этого участия решение принять
невозможно;
-обязанность не совершать действия, заведомо направленные на причинение вреда
компании;
-обязанность не совершать действия, которые затруднят достижение целей компании
или сделают их достижение невозможным;
-обязанность
участвовать
в
формировании
имущества
общества;
-обязанность не разглашать конфиденциальную информацию.
В соответствии с пунктом 2 статьи 65.2 ГК РФ у участника корпорации или самой
корпорации появилась обязанность уведомлять других участников о намерении
обратиться в суд с исковыми заявлениями: о возмещения причиненных компании
убытков, о признания сделки недействительной или применения последствий
недействительности сделки. Кроме того, они должны заранее предоставить другим
участникам необходимую информацию, имеющую отношение к делу.
В статье 65.3 ГК РФ приведены вопросы, отнесенные к исключительной компетенции
высшего органа корпорации (в случае с АО это – общее собрание акционеров). Они
практически полностью дублируют аналогичные вопросы, указанные в статье 48 ФЗ «Об
АО», поэтому упомяну только расхождения. В АО, имеющих совет директоров, по
Федеральному закону определение приоритетных направлений деятельности, а также
создание филиалов, открытие представительств и принятие решений об участии и о
прекращении участия общества в других организациях отнесены к компетенции совета
директоров, в отличии от новой редакции ГК. Но, так как в статье 65.3 говорится «если
иное не предусмотрено настоящим Кодексом или другим законом», то действуют
положения ФЗ «Об АО», а значит, в компетенции общего собрания и совета директоров
ничего не изменилось.
Также в статье 65.3 ГК РФ приведены права членов коллегиального органа
управления корпорации:
-право получать информацию о деятельности АО и знакомиться с ее документацией,
в том числе бухгалтерской;
-право требовать возмещения причиненных обществу убытков;
12
-право
оспаривать
совершенные
АО
сделки
по
основаниям,
предусмотренным статьей 174 ГК РФ или ФЗ «Об АО», и требовать применения
последствий недействительности таких сделок, а также требовать применения
последствий недействительности ничтожных сделок общества в порядке, прописанном
в пункте 2 статьи 65.2 ГК РФ.
Согласно статье 66.3 ГК РФ акционеры непубличного акционерного общества могут по
единогласному
решению
включить
в
устав
следующие
положения:
1) об отнесении к компетенции коллегиального органа управления АО или
коллегиального исполнительного органа АО вопросов, которые должны решаться на
общем собрании акционеров, кроме вопросов:
-внесения изменений в устав и принятия его новой редакции;
-реорганизации или ликвидации АО;
-определения количества членов КОУ и КИО общества (если это входит в
компетенцию общего собрания акционеров), избрания и досрочного прекращения
полномочий их членов;
-определения количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных
акций и прав, предоставляемых этими акциями;
-утверждения внутреннего регламента или иных внутренних документов АО, не
являющихся учредительными;
2) о закреплении функций КИО за КОУ общества полностью или частично;
3) об отказе от создания КИО, если его функции осуществляются КОУ;
4) о передаче единоличному исполнительному органу функций КИО общества;
5) об отказе от создания ревизионной комиссии или о ее создании только в случаях,
предусмотренных уставом;
6) об особом порядке созыва, подготовки и проведения общих собраний акционеров,
принятия ими решений;
7) об особых требованиях к количеству членов, порядку формирования и проведения
заседаний КОУ или КИО общества;
8) о порядке осуществления преимущественного права приобретения акций или
ценных бумаг, конвертируемых в акции общества;
9) об отнесении к компетенции общего собрания вопросов, которые не относятся к
ней согласно ГК или ФЗ «Об АО».
Пункт 2 статьи 66.2 окончательно отменил возможность вносить в уставный капитал
имущество без участия независимого оценщика.
С 1 сентября согласно статье 53 ГК сразу несколько лиц, действующих без
доверенности, смогут выступать от имени юридического лица совместно или независимо
друг от друга. Возможность выступать от имени АО нескольким лицам должна быть
предусмотрена уставом и отражена в ЕГРЮЛ.
Регистрация изменений
Изменения в устав и название акционерного общества регистрируются как обычно –
подачей формы Р13001 и новой редакции устава в ИФНС. Приятный момент –
государственную пошлину для регистрации изменений в связи с приведением устава в
соответствие платить не нужно (п. 12 ст. 3 ФЗ № 99 «О внесении изменений…»).
Решение о внесении изменений в устав должно быть принято общим собранием
акционеров.
Приводим устав АО в соответствие
Список пунктов, на которые нужно обратить внимание при приведении устава
акционерного общества в соответствие с новой редакцией ГК:
-фирменное наименование общества;
-указание на публичность, если общество является публичным;
13
-для внесения в уставный капитал имущества необходимо привлекать независимого
оценщика;
-акционер и оценщик подлежат субсидиарной солидарной ответственности в
пределах суммы, на которую завышена оценка;
-информацию о единственном акционере можно больше не вносить в устав;
-можно оговорить в уставе порядок и условия проведения аудита бухгалтерской
(финансовой) отчетности по требованию части акционеров, владеющих не меньше 10%
акций;
-АО больше не может преобразовываться в некоммерческую организацию;
-в качестве места нахождения должно быть указано название населенного пункта,
без указания адреса;
-добавлены права и обязанности участников корпорации;
-можно прописать в уставе процедуру уведомления других акционеров о намерении
обратиться в суд с отдельными исковыми заявлениями;
-можно добавить в устав права членов коллегиального органа управления
корпорации;
-в статье 66.3 ГК РФ предусмотрен ряд положений, которые акционеры
непубличного АО могут включить в устав; большей частью эти положения касаются
распределения полномочий между органами АО;
-уставом может быть предусмотрено, что полномочия выступать от имени
юридического лица предоставлены нескольким лицам, действующим совместно или
независимо друг от друга.
В Федеральный закон № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» пока не вносилось
поправок в связи с новой редакцией ГК. Там до сих пор говорится про ЗАО и ОАО.
Поэтому, скорее всего, в закон в самое ближайшее время будут внесены изменения, и
насколько существенными они окажутся, трудно предугадать. Но в любом случае, до
принятия новой редакции ФЗ № 208 я бы не стала приводить устав в соответствие и
регистрировать эти изменения.
14
Глава 3. Регистрация ООО: пошаговая инструкция для новичков с учетом новых поправок в ГК
3.1. Начальный этап: планирование
Итак, Вам потребовалось стать счастливым обладателем ООО. И заодно ее директором.
Или несколько друзей решили организовать хозяйственное общество. С чего начинается
регистрация ООО?
Для начала нужно прикинуть ожидаемые расходы. Они будут определяться целым рядом
вопросов, отвечая на которые в процессе изложения, мы и придем к искомой цифре.
1. Итак, вопрос первый: где будет находиться создаваемое ООО?
Напомню, что согласно действующей редакции ГК РФ (ч. 2 ст. 54), адресом места
нахождения является адрес его гос. регистрации. А адрес гос. регистрации – место
нахождения единоличного исполнительного органа, то есть директора. В «сентябрьской»
редакции ГК РФ по-другому – вместо адреса в устав достаточно будет указать
название населенного пункта.
Вопрос юридического адреса, на который будет произведена регистрация ООО, на
данный момент составляет ощутимую часть расходов при регистрации. Если за адресом
обращаться к специализированным продавцам – то все зависит от того, что нам в
данный момент нужно, услуг они предлагают много. На что стоит обратить внимание:
Предоставляется ли по адресу почтовое, или почтово-секретарское обслуживание?
Поскольку на адрес места нахождения ООО регулярно будет приходить корреспонденция
от налоговой инспекции, фондов, необходимо будет ее регулярно же получать.
Обратите внимание на внешний вид помещения. Рабочий офис должен выглядеть не
как подвальное помещение с протекающей крышей и грязными стенами. Поскольку у
банков при проверке адреса фирмы требования ужесточились, на внешний вид помещения
они посмотрят не в последнюю очередь. Да и при проверке от налоговой на это обратят
внимание.
Собственник помещения должен обязательно дать разрешение на размещение фирмы в
его помещении. Иными словами, гарантийное письмо. Оно потом будет подано на гос.
регистрацию вместе с остальными документами, хотя законом это и не
предусматривается. Но лучше в данном случае его подать, меньше шанс для отказа.
Возможность продления договора аренды. Как известно, договор аренды сроком до 12
месяцев государственной регистрации не подлежит, следовательно каждый год его
придется продлевать. Один из вариантов – заключать на неопределенный срок, если такое
позволит арендодатель.
Стоят услуги по-разному. Для начала ориентируемся на сумму от 10 до 15 тыс. рублей.
Другой
вариант
с
адресом
– зарегистрировать
ООО
на
домашний
адрес (директора), если есть такая возможность. Тут затраты на покупку адреса отпадают,
но при этом следует учитывать, что на этот адрес будет приходить вся корреспонденция
от налоговиков, сюда же будут приходить с проверками, ну и прочие «радости»,
связанные с адресом фирмы.
Итак, с источником адреса определились, и даже сам адрес выбрали. Теперь стоит
проверить его на «массовость», то есть узнать, сколько еще организаций числятся на
данном адресе. В случае с домашним адресом, этот абзац можно пропустить. Проверяется
это на сайте ФНС, в специальном сервисе по проверке адреса.
Предположим, адрес нас полностью устроил. Что дальше?
2. А дальше назревает второй вопрос: кто будет регистрацией ООО заниматься?
Тут вариантов немного, но с учетом некоторых поправок, стоимость теперь различается
сильно:
Зарегистрировать все самим. Самый недорогой вариант по деньгам и самый затратный
по времени. С учетом того, что теперь можно самому напрямую подать документы в рег.
орган минуя нотариальное удостоверение формы Р11001 (о ней будет ниже). Минусы –
15
самим же придется составлять все необходимые документы, по неопытности возможны
ошибки, и, как следствие – отказ в регистрации.
Обратиться к специалистам. Здесь учитываем их вознаграждение (в среднем 5 тыс.
руб.), плюс, затраты на нотариальную доверенность для представителя (около 1,5 тыс.
рублей), ну и на нотариуса 1400 р. (для Москвы) для заверения формы Р11001.
Можно, учитывая первые два варианта, комбинировать их. Например, специалистам
поручить подготовку документов, а подавать документы в налоговую ехать самим.
Особняком тут будет покупка готовой фирмы, но этот вариант в настоящее время на
стадии начала бизнеса практически не применяется. Большей частью сейчас готовые
фирмы покупают для определенных нужд (тендеры, реорганизации).
3. Когда определились окончательно, кто будет заниматься собственно регистрацией, пора
решить вопрос об уставном капитале.
После 5 мая 2014 года, уставный капитал перед регистрацией фирмы оплачивать стало
необязательно. Конечно, можно и предварительно оплатить, если вдруг такое желание
возникнет (например, как вариант обеспечения обязательства учредителей в дальнейшем
создать ООО). Главное – оплатить его не позднее прошествии четырех месяцев со дня
регистрации ООО. Внести можно как деньгами (10 000 рублей, пока повышать планку
вроде не собираются), либо имуществом. Насчет имущества – с 1 сентября отменят
оценку не денежных вкладов в уставный капитал самими участниками – все передадут
независимым оценщикам (ст. 66.1, 66.2 в «сентябрьской» редакции ГК РФ). Оценщик
тоже берет деньги за свои услуги, поэтому проще и дешевле будет вносить деньгами.
4. Фирменное наименование ООО. В Р11001 указывается только на русском языке, в
уставе – по желанию: на русском, на иностранном, на языке народов РФ. Итак, все
предыдущие вопросы решены: название придумали, адрес нашли, с уставником
определились, и, допустим, решили сэкономить и самостоятельно подготовить пакет
документов.
16
3.2. Готовим документы
1) Самое первое действие, с которое собственно и начинается регистрация ООО, это
проведение общего собрания учредителей. Если учредитель один, то, как известно, сам
с собой он собрание не проведет, он соответственно просто принимает решение о
создании ООО.
Принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав
участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются в отношении
общества с ограниченной ответственностью путем нотариального удостоверения,
если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с
использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт
принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен
уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества,
принятым участниками общества единогласно.
Иными словами, в протоколе о создании ООО обязательно добавляем вопрос на повестку
дня: «О подтверждении принятия решения общим собранием участников ООО».
Предложение от учредителя К, «который предложил проводить аудио/видеозапись общего
собрания учредителей ООО, что в свою очередь не требует нотариального удостоверения
принятия решения». Решение по данному вопросу принимается единогласно.
Дабы не повторять голосование каждое последующее собрание, данную норму требуется
внести в устав при создании. кстати сделать это можно уже сейчас, норма просто пока не
будет работать до 1 сентября 2014 года.
Образец протокола о создании можно найти по ссылке.
2) Утверждение устава ООО. Устав ООО утверждается на том же собрании, что и само
общество.
Обязательно включите в устав норму о подтверждении принятия решения ОСУ с
использованием специальных технических средств, дабы в будущем избежать затрат на
нотариальное удостоверение протоколов ОСУ.
Проверьте на первом листе номер и дату протокола (решения), которым он был
принят – она должна совпадать с этим протоколом (решением). Пустяковая вроде ошибка,
однако отказ обеспечен при ее допущении.
Сшивать устав при подаче в налоговую ныне не требуется, однако если сшили –
ничего страшного. Сшивка – на полностью на ваше усмотрение.
А еще можно скачать образец устава ООО в варианте для одного директора с учетом
изменений от 1 сентября 2014 года.
3) Остановимся на заполнении заявления по форме Р11001. Для этого можно:
-использовать программу от ГНИВЦ – ППДГР, бесплатно;
-можно
использовать
и различные
онлайн-сервисы
по
подготовке
документов (большей частью бесплатные);
-а можно просто скачать Р11001 в формате Microsoft Excel, заполнить вручную
(черными чернилами!), либо на компьютере (черный шрифт Courier New, высота
18). Инструкция по заполнению Р11001 есть по ссылке, при желании можно
воспользоваться.
А теперь подробнее о заполнении Р11001 (указываем только те листы, которые нам нужны
именно для ООО):
1.Стр 1. В п. 1.1-1.2 вносим полное и сокращенное наименование, теперь оно допускается
только на русском языке. При желании, в уставе можно будет прописать его и на других
языках, об этом будет сказано ниже. Далее указываем адрес в соответствии
с Требованиями по заполнению форм (особое внимание следует обратить на сокращения).
Также можно посмотреть ответы ФНС по заполнению форм. В п. 3 указываем размер
уставного капитала
17
2.Лист В, сведения об учредителе- физическом лице. Если учредителей несколько,
заполняется на каждого. Особых трудностей тут нет, однако п. 2, в котором указывается
ИНН, заполняется обязательно, если ИНН физ. лицом был получен. Хотя есть Письмо
Минфина России от 07.04.2014 N 03-01-11/15580, в нем обозначена точка зрения, что
физическое лицо, не являющееся предпринимателем, не обязано указывать ИНН на
декларациях, заявлениях и иных обращениях в налоговую инспекцию. Мое мнение: если
есть – указывать.
3.Лист Е, сведения о лице, действующем от имени юр. лица без доверенности. Все
точно также как и в предыдущем пункте. Не забываем о Требованиях. Кстати если
пользоваться ППДГР, то там адрес указать гораздо проще, так как к программе
прикреплен обновляемый КЛАДР. Только внимательнее, индекс она ставить не умеет.
Если вдруг в участники к вам затесалось российское или иностранное юр. лицо, или даже
сама Россия в лице Росимущества – придется заполнять листы для них (А, Б и Г
соответственно).
4.Лист И. Сведения о видах экономической деятельности. Вообще, какие плюсы дают
те или иные коды ОКВЭД? Во первых, если не заявлен определенный вид деятельности,
то заниматься фирма им не сможет. Во-вторых, можно пользоваться льготами по налогу
на имущество организаций и налогу на прибыль, если эти льготы «завязаны» на
определенные виды деятельности. В-третьих, от определенного кода ОКВЭД зависит
ставка взносов на травматизм, уплачиваемых в ФСС РФ. Понятно, что решение о том, чем
будет заниматься бизнесмен, продажей пирожков, или ремонтом автомобилей,
принимается до всего описанного в данной статье. Сам лист заполняем слева направо,
минимальное количество цифр в каждом коде – 4.
5.Лист Н. Сведения о заявителе. Заполняем в отношении каждого заявителя, и каждый
же из них заверяет свою подпись либо у нотариуса. либо непосредственно при
инспекторе, при подаче документов. Можно комбинировать, кто-то у нотариуса, кто-то у
инспектора. Тут нужно обратить внимание на заполнение в соответствии с Требованиями,
также не забудьте указать, как вам потом готовый результат передать (лично заявителю,
его представителю, или почтой). Если нотариальное удостоверение – тут внимательнее
проверить удостоверительную надпись нотариуса (должна содержать фразу «полномочия
заявителя проверены»), а также на то, что все рукописные надписи делаются черными
чернилами, за синие возможен отказ!
По поводу заявителя в листе Н, какие варианты возможны:
«1» – самый востребованный в нашем случае, учредитель- физическое лицо;
«2» – если у вас в учредители затесалось юр. лицо, то заявителем будет его
руководитель;
«3» – если у вас в учредителях юр. лицо, и функции его руководителя отданы
управляющей компании, а также если в учредителях представитель РФ – Росимущество. В
начале бизнеса крайне редко бывает.
Заявление заполнено, проверьте на ошибки! А после проверьте еще раз. И еще раз.
Прошивать заявление не нужно, это за вас сделает нотариус или инспектор. Тем более,
что в Требованиях такого императива нет.
4) Договор об учреждении. С момента вступления в силу ФЗ №312 (а вступил в
силу он с 1 июля 2009 г.) данный документ, ранее называвшийся учредительным
договором, не является учредительным документом ООО. В налоговую его подавать не
требуется. Однако составить его для ООО все равно нужно, образец договора об
учреждении можно найти по ссылке. Кстати в некоторых инспекциях его требуют до сих
пор (например, ИФНС по г. Сургут).
5) Квитанция об оплате госпошлины. С 12 марта 2014 года подавать ее не
обязательно (по административному регламенту ФНС), но по факту лучше подавать хотя
18
бы копию квитанции. Госпошлину оплачивает заявитель, если их несколько – то один из
них, если учредителем ООО является другое юр. лицо – то оплачивает руководитель этого
юр. лица, как заявитель в данном случае. На данный момент госпошлина за регистрацию
ООО составляет 4000 рублей, с 1 января 2015 планируется повышение до 6500 р.
В Крыму госпошлина до 1 января 2015 г. не платится.
6) Гарантийное письмо, копия свидетельства о праве собственности на помещение,
либо согласие собственника жилого помещения (при регистрации на домашний адрес).
Законом не предусмотрены, однако зачастую, дабы избежать отказа при регистрации,
лучше подавать. Не забываем проверить написание адреса в этих документах и в форме
Р11001. Из-за ошибки будет отказ в регистрации!
7) Доверенность на представителя, если решили не подавать лично. Про
доверенности с образцами и рекомендациями можно больше узнать в соответствующей
публикации по ссылке. Соответственно, стоит она от 1000 рублей, в зависимости от
региона и количества доверенных лиц.
Подаем документы в регистрирующий орган
Итак, комплект документов собран, проверен, госпошлина оплачена, Р11001 нотариально
заверена (или нет, если сами решили подавать). Подаем документы в регистрирующий
орган. В больших городах эта функция передана в ЕЦР (например, МИФНС №46 в
Москве, МИФНС №15 в Санкт-Петербурге или МИФНС №12 по Воронежской области), в
некоторых – пока распределено между инспекциями (например, в Краснодаре). А где на
весь город единственная инспекция (или одна на несколько районов), там в ней и
регистрационные действия проводятся (пример – МРИ ФНС №6 по Краснодарскому краю,
к ней относится весь Туапсинский район и г. Туапсе).
Узнать свою регистрирующую, а также территориальную налоговую, можно,
воспользовавшись сервисом КЛАДР. Там вводится адрес будущей ООО, и по нему все
быстро находится.
Подавать в рег. орган можно в любой момент после того как документы собраны,
трехдневный срок после принятия решения о создании ООО законодательством не
предусмотрен.
Готовый результат вам выдадут через пять рабочих дней, если на первом листе Р11001
поставлена галочка напротив пункта «выдать заявителю», либо «заявителю или его
представителю по доверенности», документы будут храниться в налоговой некоторое
время. Следовательно, если спешки нет, забирать их день в день необязательно.
19
3.3. Что делать после получения документов
Не забываем первым делом назначить на должность генерального директора (или как там
еще назвали руководителя единоличного исполнительного органа), заключить с ним
трудовой договор. Если пока не планируете отдельную должность для главного
бухгалтера – его полномочия возложите тем же приказом на ген. директора.
Уведомлять фонды, органы Росстата сейчас не нужно – налоговая все сделает сама, все
необходимые документы придут вам по почте.
Осталось открыть расчетный счет (об открытии налоговую уведомлять не нужно),
заказать печать (пока ее не отменили, так что придется немного потратиться), получить
необходимые лицензии, если деятельность вашей фирмы этого требует, установить и
зарегистрировать кассовый аппарат, и собственно все. Можно начинать деятельность.
Также можно посмотреть обзор полезных сервисов от ФНС РФ.
20
Глава 4. Изменения при создании юридических лиц
4.1. Взносы в уставной капитал имуществом: изменения с 1 сентября 2014 года
В сентябре 2014 года вступил закон в силу поправки в ГК РФ, в том числе в части
имущественных вкладов в уставный капитал юридических лиц. Обращаем Ваше внимание
на некоторые акценты данного нововведения.
Как известно, увеличение уставного капитала хозяйственного общества можно произвести
как деньгами, так и не денежными средствами. К не денежным относятся не только
недвижимость, вещи, ценные бумаги. Это могут быть и имущественные права, все, что
можно оценить в денежном эквиваленте.
На данный момент, при внесении, к примеру, вклада в уставный капитал ООО в виде
имущества, требуется его независимая оценка при стоимости имущества более 20 000
рублей. До указанной суммы участники сами имеют право оценки вносимого имущества.
С 1 сентября, со вступлением в силу ст. 66.2 ГК РФ, внести вклады в уставный капитал в
виде имущества будет сложнее и дороже, поскольку любые не денежные вклады будут
подлежать обязательной независимой оценке. При этом, если имущества, внесенного в
уставный капитал общества, будет недостаточно для покрытия его обязательств, оценщик
и участники будут солидарно нести дополнительную ответственность по обязательствам
общества, на ту сумму, на которую завысили оценку имущества. Ответственность они
могут понести ближайшие пять лет с момента внесения в ЕГРЮЛ увеличения уставного
капитала. Выходит, ОДО исключили из Кодекса как отдельную организационно-правовую
форму, но некоторые ее элементы, тем не менее, добавили в ООО.
Те же требования касаются ситуации с внесением имущества в уставный капитал
акционерного общества. Там точно также участники и оценщик солидарно несут
субсидиарную ответственность в завышенной части стоимости имущества по
обязательствам общества в течении пяти лет с момента внесения изменений в ЕГРЮЛ.
Если общество создано путем приватизации ГУПов или МУПов, указанная выше
ответственность не применяется. Кстати в данный момент происходит преобразование в
ОАО ФГУП “Почта России”.
Более того, первый абзац п. 2 ст. 66.2 ГК РФ отменяет возможность внести имущество в
минимальный уставный капитал при первичной регистрации, поскольку уставный капитал
в минимальном размере, определяемом законами о хозяйственных обществах (10 000 руб.
для ООО), должен быть оплачен только деньгами, и норма эта является императивной.
Хотя никто не мешает внести, например, тумбочку сверх минимального размера
уставного капитала. С 1 сентября 2014 года уставный капитал можно будет увеличить за
счет имущества, недвижимости, имущественных прав и прочих не денежных вкладов. При
первичной регистрации, когда, например, передавался компьютер в качестве имущества
для оплаты уставного капитала, такое с началом осени уже не получится сделать, если
решили регистрировать общество с его минимальным размером. Хотя сверх
минимального размера можно вносить.
21
4.2. Решение об учреждении юридического лица с 1 сентября 2014 года
Одно из нововведений с 1 сентября – статья 50.1 Гражданского кодекса, определяющая
содержание решения учредителя (учредителей) об учреждении юридического лица. Какие
требования будут предъявляться к такому решению, читайте ниже.
Рассмотрим особенности составления решения о создании юридического лица на примере
общества с ограниченной ответственностью.
Несмотря на то, что решение об учреждении протоколом именоваться больше не будет, не
вижу оснований не применять к такому решению статью 181.2 Гражданского кодекса,
регулирующую порядок оформления протокола общего собрания. Поэтому ниже
ссылаемся не только на статью 50.1, но и на статью 181.2 ГК РФ. Кроме того, есть статья
11 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и статья 9
Федерального закона «Об акционерных обществах», которые так же будет не лишним
упомянуть.
Название
Формально, в кодексе не сказано, как должен называться документ о создании юр.лица –
протокол или решение, но, судя по формулировкам статьи 50.1, законодатель считает, что
он должен называться так:
Решение учредителя об учреждении Общества с ограниченной ответственностью
«Ромашка» или так: Решение учредителей об учреждении Общества с ограниченной
ответственностью «Ромашка»
Время и место
Как и в любом другом протоколе, в решении об учреждении нужно будет прописать дату,
время и место проведения собрания учредителей (ст. 181.2 ГК РФ).
Например:
Дата проведения собрания: «15» сентября 2014 года
Время проведения собрания: 10:00
Место проведения собрания: г. Москва, ул. Походная, д. 1, офис 1
Если решение принимает учредитель единолично, можно ограничиться датой принятия
решения и указанием города, где решение принято:
г. Москва «15» сентября 2014 года
Список участников
В решении стоит указать участников учредительного собрания. Я обычно указываю все
данные учредителей, которые пойдут в ЕГРЮЛ, но можно ограничиться серией и
номером паспорта или ИНН. Важно указать данные, которые позволят однозначно
идентифицировать учредителей.
Пример
УЧРЕДИТЕЛИ ОБЩЕСТВА:
1. Иванов Иван Иванович, дата рождения: «01» января 1980 года, паспорт серии 1234
номер 123456, выдан ОВД района Хорошево-Мневники города Москва «01» января 2002
года, код подразделения: 770-001, зарегистрирован по адресу: 111111, г. Москва, ул.
Обычная, дом 1, корпус 1, квартира 1, ИНН: 1234567890123.
2. Петров Петр Петрович, дата рождения: «01» января 1970 года, паспорт серии 1234
номер 123457, выдан ОВД района Хорошево-Мневники города Москва «01» января 2002
года, код подразделения: 770-001, зарегистрирован по адресу: 111111, г. Москва, ул.
Обычная, дом 1, корпус 1, квартира 2, ИНН: 1234567890124
Если Учредитель один, то его данные тоже нужно указать. Например, так:
ЕДИНСТВЕННЫЙ УЧРЕДИТЕЛЬ:
Иванов Иван Иванович, дата рождения: «01» января 1980 года, паспорт серии 1234 номер
123456, выдан ОВД района Хорошево-Мневники города Москва «01» января 2002 года,
22
код подразделения: 770-001, зарегистрирован по адресу: 111111, г. Москва, ул. Обычная,
дом 1, корпус 1, квартира 1, ИНН: 1234567890123
Оформление решений по вопросам
По общему правилу, если на собрании принимается сразу несколько решений, то
необходимо голосовать по каждому вопросу отдельно. Проголосовать один раз сразу по
всей повестке дня можно, если учредители единогласно примут такой вариант. Но об этом
нужно прямо указать в решении, например, так: По всем вопросам повестки дня после их
оглашения и рассмотрения проводится общее голосование, принимается общее единое
решение. Решение принято единогласно. Голоса считал П. П. Петров.
А в конце решения написать о результатах голосования по всем вопросам:
Все решения приняты учредителями единогласно. Голоса считал П. П. Петров.
Если же такой формулировки нет, то нужно будет под каждым вопросом повестки дня
писать примерно следующее:
Голосовали: «за» - 2 голоса (И. И. Иванов, П. П. Петров), «против» - 0 голосов,
«воздержался» – 0 голосов.
Решение принято единогласно. Голоса считал П. П. Петров
И не забудьте избрать председательствующего на собрании и секретаря собрания:
Единогласно Председателем собрания учредителей был избран Иванов Иван
Иванович. Единогласно Секретарем собрания учредителей был избран Петров Петр
Петрович
Обратите внимание на то, что ряд вопросов учредительного собрания может решаться
только единогласно. Но об этом позже.
Если решение принимается одним учредителем, то достаточно написать «решил» и
перечислить принятые решения. Это может выглядеть примерно так:
РЕШИЛ:
1. Учредить Общество с ограниченной ответственностью «Ромашка» (далее - Общество).
2. Утвердить Устав.
Содержание решения
На учредительном собрании обязательно должны быть решены следующие вопросы:
-об учреждении общества;
-об утверждении устава;
-о порядке, размере, способах и сроках образования имущества общества;
-об избрании органов общества;
-о порядке совместной деятельности учредителей по созданию общества.
Об учреждении общества
Разумеется, главный вопрос повестки дня - собственно создание юридического лица.
Поэтому первым решением всегда будет «об учреждении Общества». По этому вопросу
возможно только единогласное принятие решения, если кто-то из учредителей
воздержится или проголосует против, то ООО создано не будет.
Текст решения лучше использовать стандартный: Учредить Общество с ограниченной
ответственностью «Ромашка» (далее - Общество).
Об утверждении устава
Вторым решением, которое обязательно принимать единогласно, будет решение об
утверждении устава общества:
Утвердить устав Общества с ограниченной ответственностью «Ромашка» (приложение №
1)
О порядке, размере, способах и сроках образования имущества общества
Решение так же принимается единогласно. Для коммерческих юридических лиц
подразумевается в первую очередь формирование уставного капитала. Условно можно
разделить это решение на несколько отдельных:
23
-о размере уставного капитала;
-о долях учредителей в уставном капитале;
-о способе внесения вкладов в уставный капитал;
-о сроках формирования уставного капитала.
Размер уставного капитала определяется учредителями самостоятельно, но с учетом
минимума, установленного законами. Для ООО минимальный уставный капитал: 10 000
рублей (хотя поговаривают, что скоро этот минимум будет увеличен). Размер уставного
капитала в решении должен соответствовать размеру УК, указанному в уставе.
Если у юридического лица несколько учредителей, то им придется определиться с
размерами их долей в уставном капитале. Доли указываются в денежном выражении и в
виде процентов, или десятичной, или обыкновенной дроби.
Способ и сроки внесения вкладов в уставный капитал так же должны быть определены
уже на учредительном собрании. Обратите внимание на то, что с 1 сентября исчезает
возможность вносить вклады в уставный капитал в не денежной форме без привлечения
оценщика. Даже если это ручка, даже если она стоит 5 рублей, будьте добры нанять
профессионального независимого оценщика и приложить к решению акт оценки
имущества, вносимого в уставный капитал (если имущество вносится сразу при
учреждении).
Решения, касающиеся образования имущества коммерческого юридического лица, могут
выглядеть следующим образом:
Утвердить уставный капитал Общества с ограниченной ответственностью «Ромашка» в
размере 10 000 (десять тысяч) рублей.
Уставный капитал Общества оплачивается следующим образом:
Оплата производится денежными средствами в размере 10 000 (десять тысяч) рублей 00
копеек, что составляет 100% уставного капитала Общества.
На момент государственной регистрации Общества уставный капитал Общества
оплачивается в размере 3 000 (трех тысяч) рублей 00 копеек, что составляет 30%
уставного капитала Общества. Оставшаяся часть уставного капитала Общества будет
оплачена учредителем в течение четырех месяцев со дня государственной регистрации
Общества.
Утвердить размер и номинальную стоимость доли единственного учредителя Общества с
ограниченной ответственностью «Ромашка»:
-номинальная стоимость доли: 10 000 (десять тысяч) рублей.
-размер доли в процентах: 100%
Об избрании органов общества
Органы юридического лица должны быть избраны на учредительном собрании, причем
единогласно. Обратите внимание на пункт статьи 50.1 ГК РФ. Дело в том, что и ФЗ «Об
ООО», и ФЗ «Об АО» предусматривали возможность избрания органов управления
общества, образования ревизионной комиссии или избрания ревизора общества и
утверждения аудитора общества большинством не менее трех четвертей голосов. С
сентября же 3/4 будет недостаточно - теперь только единогласно.
Решение об избрании органов общества может быть сформулировано так:
Назначить Генеральным директором Общества с ограниченной ответственностью
«Ромашка» Иванова Ивана Ивановича - единственного учредителя Общества.
Заключить с Генеральным директором Общества с ограниченной ответственностью
«Ромашка» трудовой договор сроком на 5 лет
О порядке совместной деятельности учредителей по созданию общества
На этот обязательный пункт так же стоит обратить пристальное внимание. Федеральные
законы относили порядок совместной деятельности по созданию общества к предмету
договора об учреждении (создании) юридического лица. С сентября же этот вопрос
24
попадет и в решение об учреждении. Причем этот пункт решения так же должен быть
принят единогласно. В связи с этим смысл заключения договора об учреждении
(создании) теряется окончательно. Но моя точка зрения на этот вопрос расходится с
точкой зрения законодателя, поэтому мы и дальше продолжим готовить договоры об
учреждении (создании) обществ.
Решение о совместной деятельности по созданию общества может выглядеть так:
Все действия, связанные с регистрацией Общества, а также, действия, необходимые для
начала деятельности Общества, которые должны быть выполнены учредителями,
возлагаются на учредителя: Иванова Ивана Ивановича. Подпись в Заявлении о
государственной регистрации юридического лица при создании (форма № Р11001)
каждый учредитель ставит за себя самостоятельно. Расходы по выполнению данных
действий делятся между учредителями поровну.
Учредители Общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с
учреждением Общества и возникшим до его государственной регистрации.
Общество несет ответственность по обязательствам учредителей Общества, связанным с
его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий общим
собранием учредителей Общества.
В случае, если какой-либо учредитель не исполняет или ненадлежащим образом
исполняет свои обязанности, связанные с регистрацией Общества, то этот учредитель
обязан возместить другим учредителям убытки, нанесенные неисполнением или
исполнением ненадлежащим образом своих обязательств
Другие вопросы
Кроме обязательных вопросов, упомянутых в статье 50.1, есть вопросы, которые обычно
включаются в текст решения об учреждении:
-о полном и сокращенном фирменном наименовании общества;
-о месте нахождения общества.
Полное и сокращенное наименования указываются в соответствии с уставом общества:
Утвердить:
Полное фирменное наименование Общества: Общество с ограниченной ответственностью
«Ромашка».
Сокращенное фирменное наименование Общества: ООО «Ромашка»
Адрес места нахождения общества – это адрес места нахождения исполнительного органа
общества. По поводу формулировки этого пункта в последнее время возникает много
вопросов. Давайте разберемся, где и какой адрес нужно указывать.
В решении об учреждении общества указывается тот адрес, который указан в
свидетельстве о праве собственности на объект недвижимого имущества. Если в
свидетельстве и в договоре аренды адреса указаны по-разному (например, в договоре
аренды к номеру дома и корпуса прибавляется этаж и помещение), то в решении лучше
указать адрес как в договоре аренды, т.к. исполнительный орган будет располагаться не во
всем здании, а в конкретном помещении на конкретном этаже. Но в заявлении о создании
нужно указывать адрес из свидетельства, ничего не прибавляя, но и ничего не убавляя. В
уставе же дается не адрес юридического лица, а только муниципальное образование, где
будет находиться исполнительный орган, например: город Москва или город
Владивосток.
Итак, в решении адрес указывается в соответствии с договором аренды или аналогичным
договором, а если такого договора нет, то в соответствии со свидетельством:
Утвердить адрес места нахождения и хранения документов Общества: 111111, г. Москва,
ул. Обычная, дом 2, корпус 1, офис 1. По данному адресу находится исполнительный
орган (Генеральный директор) Общества
Нужно ли нотариально заверять решение?
25
В статье 67.1 ГК РФ говориться о подтверждении «принятия общим
собранием участников хозяйственного
общества
решения
и состава участников
общества, присутствовавших при его принятии». На момент учреждения юридического
лица у нас нет ни участников, ни общего собрания участников, у нас есть
только учредители, чей статус всё-таки отличается от статуса участников. Тем более что
на сегодняшний день все учредители являются заявителями в форме Р11001, а значит, они
все окажутся либо у нотариуса, либо в ИФНС. Поэтому обращаться к нотариусу за
заверением решения не надо. Теоретически могут быть отдельные случаи «придирок» к
отсутствию нотариального удостоверения решения в первые месяцы после вступления в
силу изменений в ГК.
Подписание решения
По поводу того, кто и как должен подписывать решение об учреждении юридического
лица, в кодексе ничего не сказано.
По общему правилу протокол общего собрания должен подписываться
председательствующим и секретарем этого собрания. Но так как при создании
юридического лица формируется не просто протокол, а именно решение, то, на мой
взгляд, подписать его стоит всем учредителям организации.
В нашем решении это будет выглядеть так:
ПОДПИСИ УЧРЕДИТЕЛЕЙ:
Учредитель _________________ И. И. Иванов
Учредитель _________________ П. П. Петров
Итог:
С 1 сентября 2014 года вступают в силу изменения, уточняющие требования к решению
об учреждении юридического лица, а именно:
-документ стоит назвать «Решение учредителя (учредителей) об учреждении
юридического лица»;
-решение об учреждении юридического лица принимается единогласно;
-решение об утверждении устава принимается единогласно;
-решение о порядке, размере, способах и сроках образования имущества
юридического лица принимается единогласно;
-решение об избрании (назначении) органов юридического лица принимается
единогласно;
-должно быть принято решение о порядке совместной деятельности учредителей по
созданию юридического лица;
-в решении должны содержаться сведения о результатах голосования учредителей
по вопросам учреждения юридического лица.
26
4.3. Оценка имущественных вкладов в уставной капитал: с 1 сентября 2014 года для
любой суммы
Необходимый минимум
Статья 66.2 Гражданского кодекса установила обязанность оплатить минимальный
размер уставного капитала, предусмотренный для выбранной организационно-правовой
формы юридического лица, денежными средствами.
Это значит, что учредители ООО с уставным капиталом в размере 60 000 рублей должны
будут 10 000 рублей внести именно денежными средствами, а уже остальное они смогут
оплатить так, как им будет удобнее.
Судя по формулировке статьи, увеличенные размеры уставных капиталов, которые
установлены для кредитных организаций, частных охранных организаций, букмекерских
контор и т. п., так же должны быть оплачены только денежными средствами. Например:
частная охранная организация (даже в форме ООО) должна иметь уставный капитал в
размере не менее 250 000 рублей, значит, если УК был установлен в размере 300 000
рублей, то учредители должны будут внести 250 000 рублей только деньгами, а
оставшиеся 50 000 рублей или денежными средствами, или имуществом – на свое
усмотрение.
С 1 сентября 2014 введено новое правило оплаты уставного капитала, которое будет
действовать «по умолчанию» – уставный капитал должен быть оплачен на 3/4 до
начала регистрации юридического лица, а остальное вносится в течение первого
года после создания.
Но на кого будет действовать это правило – на настоящий момент не понятно. На
акционерные общества в соответствии с ФЗ «Об АО» распространяются специальные
нормы, касающиеся оплаты уставного капитала: 100% акций распределяются в течение
года, из которых первые 50% – в первые 3 месяца (статья 34 ФЗ «Об АО»).
И самой популярной организационно-правовой формы юридического лица – общества с
ограниченной ответственностью – это изменение не коснулось. В ФЗ «Об ООО» (статья
90) установлена обязанность полностью оплатить уставный капитал в течение 4 месяцев
со дня регистрации, причем до регистрации ООО формировать его уставный капитал не
нужно. Эта норма будет действовать и после 1 сентября.
Обратите внимание: федеральными закона могут быть установлены иные правила,
касающиеся сроков внесения уставного капитала для отдельных категорий юридических
лиц (например, кредитные или страховые организации).
Наверное, самое «громкое» нововведение – обязательность привлечения независимого
оценщика при внесении в уставный капитал не денежных средств. Если раньше участие
оценщика становилось обязательным при внесении в УК имущества дороже 20 000
рублей, то с сентября больше не будет минимального порога стоимости имущества для
оценки профессионалом. Оценивать придется любое имущество: и принтер за 5 000
рублей, и автомобиль за 5 000 000 рублей.
Должны ли учредители/участники строго придерживаться суммы, указанной в акте
оценщика? Пункт 2 статьи 66.2 сформулирован таким образом, что он дает возможность
скорректировать оценку вносимого имущества. Но только в сторону уменьшения.
Оценить имущество дороже, чем это сделал оценщик – нельзя, а вот дешевле – можно.
Таким образом, теоретически, будет вполне законным, внести в уставный капитал в
качестве вклада на 5 000 рублей автомобиль, оцененный в 5 000 000 рублей.
Кто ответ держать будет?
Законодатель так же предусмотрел ситуацию, когда оценщик окажется не таким уж и
независимым, или банально ошибется в расчетах.
27
Если окажется, что оценка имущества была завышена, то участники общества и
оценщик солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам в
пределах суммы, на которую оценка была завышена.
Например, если в ходе процедуры банкротства выяснится, что принтер был оценен в
5 000 000 рублей, хотя стоил не больше 5 000 рублей, то участники и оценщик будут
отвечать по обязательствам общества в пределах недостающих 4 995 000 рублей.
Ответственность участников и оценщика ограничена временем – они отвечают в пределах
суммы, на которую была завышена стоимость имущества только в течение 5 лет после
создания общества или после регистрации изменений в устав при внесении вклада для
увеличения уставного капитала.
28
4.4. Смена адреса юридического лица по форме Р 14001 с 1 сентября 2014 года
Один из вопросов, возникающих с сентябрьскими поправками, связан с тем, какие
сведения об адресе можно будет указывать в уставе организации.
Итак, при вступлении изменений в ГК в силу, новая редакция статьи 54 позволит нам
указывать в уставе организации ее место нахождения, которым является место ее
регистрации (населенный пункт или муниципальное образование, в пределах
находится исполнительный орган юр. лица). Об этом сказано в п. 2 ст. 54 ГК РФ.
При этом, в п. 3 прямо сказано, что в ЕГРЮЛ должны содержаться сведения об адресе
юр. лица. Однако тут получается некоторое противоречие с действующей редакцией ФЗ
№129 «О регистрации юр. лиц и ИП», статья 5, п. 1, пп. «в», в котором указано, что в
ЕГРЮЛ содержатся сведения об адресе места нахождения постоянно действующего
исполнительного органа юр. лица. При этом в ГК указано, что юр. лицо несет риск
неполучения важных отправлений при его нахождении не по адресу.
То есть получается:
-По адресу юр. лица обязательно должен находиться его исполнительный орган (ФЗ
№129).
-Юр. лицо не обязано находиться по адресу, указанному в ЕГРЮЛ. Обязано лишь
получать почтовые отправления от контролирующих гос. структур, а также на адресе
должен находиться его представитель или орган (ГК РФ).
Таким образом, указание в уставе общества места нахождения, а не адреса, вполне может
подразумевать с осени возможность для юр. лица находиться на разных адресах
одновременно, главное, чтобы в пределах одного города (населенного пункта).
Вывод напрашивается такой: если у вас устав уже с указанием места нахождения, а не
адреса, то впоследствии адрес можно будет менять только через форму Р14001, без
приложения к ней решения или протокола (п. 2 ст. 17 ФЗ №129). Это по закону, если
ничего в нем не поменяют. А по факту, скорее всего, будут требовать гарантийное письмо,
договор аренды, копию свидетельства о праве на нежилое помещение, или, если речь идет
о квартире -то согласие собственников.
29
4.5. Регистрация филиалов и представительств российских компаний с 1
сентября 2014 года
Гражданское законодательство предполагает, что для юридического лица это вполне
нормальная практика и позволяет открывать обособленные подразделения, включая
наиболее серьезные из них – филиалы и представительства. О том, коснутся ли поправки в
ГК процедуры создания и регистрации последних, поговорим ниже.
Повинуясь правилам «жанра», для начала пройдемся по терминам.

Обособленное подразделение (далее – ОП) – понятие, раскрываемое в НК РФ (п. 2
ст. 11): любое обособленное от организации подразделение, где оборудованы
стационарные рабочие места (созданные на срок, превышающий один месяц). Требует
постановки на учет в местной ИФНС.

Представительство – п. 1 ст. 55 ГК РФ – ОП, представляющее интересы
организации и осуществляющее защиту таких интересов.

Филиал – п. 2 ст. 55 ГК РФ – ОП, осуществляющее часть или все функции
компании, включая функции представительства.
Аналогичные определения можно найти, например, в ст. 5 Закона об АО, ООО.
В отличие от других, «обычных» ОП филиал и представительство не возникают
автоматически: участниками (акционерами) должно быть принято соответствующее
решение, утверждено положение, назначен руководитель.
По действующим до 01.09 нормам сведения о филиалах и представительствах должны
включаться в Устав организации (последний абзац «до сентябрьской» ст. 55 ГК, п. 6
ст. 5 Закона об АО, п. 5 ст. 5 Закона об ООО). При внесении в устав изменений в части
информации о филиалах и представительствах, хозяйственным обществам в настоящий
момент необходимо уведомлять регистрационные органы по форме Р13002.
В новой редакции ст. 55 ГК РФ требование о включении данных о филиалах и
представительствах в устав компании заменено на необходимость внесения данной
информации в ЕГРЮЛ.
Отсюда напрашивается вывод о том, что в уставе указывать рассматриваемые виды ОП
больше не нужно, а данные в ЕГРЮЛ вноситься будут по форме Р14001.
Однако, следует помнить, что в Закон об ООО изменения пока не внесены, а согласно п. 3
ст. 89 ГК РФ в уставе ООО должны найти отражения сведения, предусмотренные
«профильным» законом. Аналогично и с акционерными обществами (п. 3 ст. 97 ГК РФ).
Таким образом, в грядущее «время перемен» и первичной «притирки» к изменениям в
ГК предпочтительнее все-таки указывать данные о филиалах и представительствах и в
учредительных документах, и предоставлять сведения для включения в реестр юр. лиц.
30
Глава 5. Реорганизация и ликвидация
5.1.Реорганизация юридического лица: отмена и ее последствия
Поправки в ГК, вступившие в силу с 1 сентября 2014 г., «узаконили» возможность
признания реорганизации юридического лица недействительной и указали на последствия
такой недействительности. Изменится ли в связи с законодательными поправками
сложившаяся практика? Попробуем разобраться в вопросе.
В ГК появились две новые статьи (60.1 и 60.2), которые касаются проблемы отмены уже
состоявшейся реорганизации.
Кто может обжаловать состоявшуюся реорганизацию
Согласно ст. 60.1 требовать признания решения о реорганизации недействительным в
судебном порядке могут участники реорганизуемого юр. лица и иные лица, обладающие
таким правом в силу закона (например, антимонопольные органы).
Срок исковой давности по таким требованиям серьезно сокращен по сравнению с общим
сроком исковой давности: не позднее 3х месяцев после внесения записи в ЕГРЮЛ о
начале процедуры реорганизации (законом может быть предусмотрено иное).
Основания признания недействительным решения о реорганизации
Четкого перечня таких оснований ГК не содержит. Возможно, стоит руководствоваться
общими критериями оспаривания решения собраний, указанными в ст. 181.4 ГК РФ, но
учитывая сложную правовую природу реорганизации, едва ли нормы о решениях охватят
все возможные нарушения при реорганизации.
Последствия признания недействительным решения о реорганизации:
-созданное в результате реорганизации юр. лицо не ликвидируется, основания для
обжалования заключенных им сделок не возникает;
-если реорганизация прервана «в полете», когда часть создаваемых организаций уже
зарегистрированы и, значит, стали полноценными участниками оборота, а другая часть еще нет, то правопреемство возникает только в отношении зарегистрированных юр. лиц;
-солидарная имущественная ответственность созданных в результате незаконной
реорганизации компаний и лиц, недобросовестно способствовавших принятию
обжалуемого решения о реорганизации, перед голосовавшим против или отсутствующим
на собрании участником и перед кредиторами.
Ответственность членов коллегиального органа (совета директоров, наблюдательного
совета), голосовавших за недобросовестную реорганизацию, если решение данного
вопроса относилось к их компетенции.
Приведенные выше положение закона касаются всех юридических лиц, в то время как для
корпораций (к которым по новому видению кодекса могут относиться как коммерческие,
так и не коммерческие организации) существует возможность требовать признания
реорганизации несостоявшейся.
Кто может обратиться в суд
Участник корпорации, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании.
Основания для признания реорганизации несостоявшейся:
-Решение не принималось участниками.
-Представленные для государственной регистрации создаваемых юр. лиц документы
содержат заведомо недостоверные данные.
Последствия судебного решения о признании реорганизации несостоявшейся:
-Restitutio in integrum – восстановление компаний, существовавших до
реорганизации, прекращение вновь созданных.
-Сохранение юридической силы сделок возникших в результате несостоявшейся
реорганизации (простите уж за оксюморон) юр. лиц с добросовестными контрагентами –
теми, кто думал, что правопреемство имело место быть. В таком случае солидарными
кредиторами и должниками по сделкам становятся восстановленные организации.
31
-Переход прав и обязанностей признается несостоявшимся.
-Исполнение от добросовестного должника в адрес созданного с нарушением закона
юр. лица считается надлежащим.
-К отношениям между участниками реорганизации, приведшим к тому, что за счет
имущества одной компании погасили долги другой, применяются нормы о
неосновательном обогащении, при этом право на иск есть только в том случае, если
получатель исполнения знал или должен был знать о том, что реорганизация незаконна.
-Доли участников восстановленного юр. лица считаются такими же, как были до
реорганизации. Если в процессе реорганизации и после нее состав участников менялся, то
восстановить изначальное положение может участник, утративший долю помимо воли в
порядке п. 3 ст. 65.2 ГК РФ.
Итак, в сухом остатке:
-Полная отмена реорганизации возможна лишь в исключительных случаях,
например, когда воля участников не была сформирована вообще, а решение было принято
неуполномоченным лицом (лицами). При этом остается вопрос, как будет на практике
использоваться второе основание для признания реорганизации несостоявшейся предоставление документов с заведомо недостоверными данными. О каких именно
документах идет речь и каковы критерии недостоверности?
-Если раньше участник, которого не пригласили на собрание, принявшее решение о
реорганизации, мог добиться в суде признания его недействительным и восстановления
всего «как было» (т.е. тех правовых последствий, которые теперь связываются с
признанием изменений несостоявшимися), то теперь это не пройдет. Нужно будет
доказывать, что собрания, принявшего решение о реорганизации, не было вообще (никто
нигде не собирался, не голосовал, документы сфабрикованы).
-В обновленном виде признание решения о реорганизации недействительным
позволяет «обиженным» участникам лишь требовать компенсации ущерба.
Под отменой реорганизации, кроме рассмотренного выше, иногда подразумевается
добровольная отмена решения о проведении реорганизации. В данной ситуации суть
не в отмене уже состоявшихся изменений, а в прекращении уже запущенного, но не
завершенного процесса. Было время, когда, по мнению регистрирующих органов,
отменить уже запущенную процедуру изменений было нельзя, формы не существовало,
компании были вынуждены подавать заявления в свободной форме, получать ожидаемый
отказ и обращаться в суд.
С введением новых форм ситуация стала проще: если компания «передумала» что-то
менять, участникам необходимо принять соответствующее решение и подать заявление в
регистрирующий орган по форме Р12003.
32
5.2. Ликвидация организаций: обзор изменений
С 1 сентября 2014 года вступили в силу изменения в ГК РФ, в том числе, и в части норм о
ликвидации юридических лиц.
Итак, в первую очередь, статья 61 ГК РФ претерпела значительные изменения. Для
начала, пункт первый данной статьи стал императивным -ликвидация юр. лица влечет
полное прекращение его прав и обязанностей, без их перехода в порядке
правопреемства другим лицам. В прошлой редакции была возможность предусмотреть
обратное в специальных законах.
Пункт второй закрепил общую норму о том, что у юр. лиц теперь только один
учредительный документ, в котором можно закрепить, кто принимает решение о
ликвидации: участники (учредители) организации, или уполномоченный на то орган
данной организации. Таким образом можно уполномочить руководителя организации на
принятие решения о начале ликвидации, однако специальные законы в нынешней
редакции такого, не допустят. К примеру, ст. 33 закона «Об ООО» прямо указывает, что
принятие решения о ликвидации общества лежит на общем собрании участников, и
принимается оно единогласно. Кстати, принятие этого решения не может быть отнесено к
компетенции другого органа юр. лица. Вряд ли в будущем эту норму будут менять. Но вот
в случае, например, с религиозной организацией, можно вполне предусмотреть такую
норму в уставе.
Пункт третий ст. 61 унифицировал нормы о том, когда решение о ликвидации
принимает суд.
Итак, какие могут быть, согласно Кодексу, варианты:
-Иск от госоргана или органа МСУ, которым право на такие заявления дано
законом:
1.в связи с грубыми нарушениями при создании юр. лица, что влечет
недействительной его гос. регистрацию;
2.осуществление юр. лицом деятельности без лицензии, спец. разрешения или
членства в СРО, когда его деятельность это обязательно предусматривает;
3.систематическое осуществление организацией деятельности, противоречащей ее
уставу (в ГК прямо указано, что это относится к общественной организации, фондам и
религиозным организациям).
-Иск от учредителя (участника), в случае невозможности достижения целей, ради
которых эту организацию создали (имеется в виду, когда, например, невозможно
ликвидировать компанию через единогласное принятие решения всеми участниками).
-Другие основания, предусмотренные законодательством. Например, размер чистых
активов компании меньше, чем минимальный размер ее уставного капитала.
Пункт 4 статьи 61 является новеллой для ГК РФ. Там сказано о том, что с того момента,
как принято решение о ликвидации ГК РФ, все сроки по исполнению обязательств
организации перед ее кредиторами, считаются наступившими, во избежание споров о
том, когда нужно исполнять требования кредиторов при ликвидации должника.
В пятом пункте статьи сказано, что если суд принял решение о ликвидации организации,
то обязанности по ее ликвидации могут быть возложены на ее участников (учредителей)
или на орган, который на это уполномочен учредительным документом. Если же лица, на
которые такая обязанность возложена, от этого уклоняются, то ликвидацией будет
заниматься арбитражный управляющий, с отнесением расходов на юридическое лицо, а
при их недостаточности - солидарно на участников (учредителей)
например, с
общественной организацией, ее учредители не становятся участниками, так как она
является унитарной некоммерческой организацией.
В пункте 6 указано, что любая организация может быть признана банкротом. За
исключением следующих:
33
-казенного предприятия;
-учреждения;
-политической партии;
-религиозной организации.
-Если это предусмотрено федеральным законом, банкротом может быть признана и
государственная корпорация.
Признанные банкротом организации подлежат ликвидации в соответствии с ФЗ «О
несостоятельности (банкротстве)».
Что же касается принятия решения о ликвидации руководителем организации, то, в
принципе, в некоторых унитарных организациях такое возможно, но категорически
неприемлемо в корпоративных, особенно в
хозяйственных обществах, даже с учетом того, что большинство специальных законов
пока не приведено в соответствие.
34
Глава 6. Права, обязанности и ответственность участников. Судебная защита
6.1. Права и обязанности участников корпораций в новой редакции ГК РФ
Изменения 4-й главы ГК РФ, вступающие в силу 1 сентября 2014 года, затронули, кроме
прочего, положения, касающиеся прав и обязанностей участников тех или иных
организаций. Ниже небольшая сводная таблица и некоторые размышления на тему.
Как вы помните, в ГК РФ узаконена обновленная классификация видов ОПФ
юридических лиц. Теперь кроме деления по характеру осуществляемой деятельности на
коммерческие и некоммерческие организации, имеет место и классификация по критерию
прав учредителей по отношению к юр. лицу, которое может быть унитарным, а может –
корпорацией.
Ниже представлена таблица, в которой сгруппированы указанные в ГК РФ общие права и
обязанности участников любых корпораций (включая некоммерческие организации), а
также дополнительные, касающиеся только участников коммерческих обществ и
товариществ.
Общие права
участников
корпораций
Общие обязанности
участников корпораций
(чт. 65.2 ГК)
Права участников
хозяйственных
обществ и
товариществ (ст. 67
ГК)
Обязанности
участников
хозяйственных
обществ и
товариществ (ст. 67
ГК)
Право на участие в
управлении делами
Обязанность соблюдать
конфиденциальность
информации о
деятельности организации
Право принимать
участие в
распределении
прибыли
организации
Обязанность
вносить вклады в
уставный
(складочный)
капитал
товарищества или
общества, вклады в
иное имущество
общества
Право на получение
информации о
деятельности
компании и на
ознакомление с ее
бухгалтерской и
иной документацией
Обязанность участвовать в
принятии корпоративных
решений, без которых
корпорация не может
продолжать свою
деятельность
Возможность
получать в случае
ликвидации юр.
лица часть
имущества (либо
его стоимость),
оставшегося после
расчетов с
кредиторами
Возможность
обжаловать решения
органов корпорации,
влекущие
гражданскоправовые
последствия
Обязанность не совершать
действия, заведомо
направленные на
причинение вреда
корпорации
Право требовать по
суду исключения
другого участника
из организации (не
применяется к
публичным АО)
(ст. 65.2 ГК)
35
Право на обращение
в суд от имени
корпорации с
требованием
возмещения
причиненных ей
руководителем,
членами
коллегиальных
органов управления
убытков
Обязанность не совершать
действия (бездействия),
существенно
затрудняющие или
делающие невозможным
достижение целей, ради
которых организация
создавалась
Право по суду
оспаривать от имени
корпорации
совершенные ею
сделки, выходящие
за рамки полномочий
подписавших их лиц
(подробнее в ст. 174
ГК)
Два, существенных нововведения:
1.Закрепление в ГК РФ корпоративных прав участников некоммерческих
организаций может существенно облегчить некоторым из них взаимоотношения с их
корпорациями, правда, одним ГК тут не обойдешься, необходимы более детальные
поправки в профильные законы.
Пример: один человек столкнулся с ситуацией получения доступа к информации в
общественной организации. В уставе было прописано право членов «получать от
руководящих органов организации информацию о ее деятельности». Столь размытая
формулировка позволила руководству действовать практически бесконтрольно, давая
устные комментарии или предоставляя отписки. При этом никаких способов воздействия
на нерадивое руководство устав не содержал. Теперь в подобной ситуации можно,
ссылаясь на ГК, требовать предоставления информации, включая бухгалтерскую и иную
документацию, и, в случае обнаружения явных нарушений, пытаться привлечь
руководство к ответственности по ст. 53.1 ГК.
2.Право требовать исключения из хозяйственного общества (кроме публичных АО)
«нерадивого» участника (через суд с выплатой такому участнику действительной
стоимости его доли участия), распространено и на АО. Раньше, такое право
предусматривалось только в законе об ООО.
Сама по себе возможность исключить участника, который наносит компании ущерб или
затрудняет ее деятельность – «на бумаге» выглядит как неплохой инструмент решения
корпоративных споров.
36
37
6.2. Судебная защита прав участников корпорации: добавлять ли новые опции в
Устав
«Сентябрьская» редакция ГК РФ, кроме прочего, ввела еще и возможность прописать в
уставе процедуру судебной защиты прав корпорации и ее участников. О том, стоит ли
добавлять такую процедуру в устав, -в статье ниже.
Такое право закреплено в пункте 2 статьи 65.2 ГК РФ в новой редакции (это которая
добавлена ФЗ №99 от 05.05.14). Право это распространяется на корпорации, иными
словами, на корпоративные организации: те, в которых управление происходит
коллегиально, а их имущество складывается из взносов, паев, вкладов их участников.
Что же интересного есть в этом пункте.
Сама корпорация, или ее участник(и) могут обратиться в суд со следующими
требованиями:
-возмещение убытков, причиненных корпорации;
-признание сделки корпорации недействительной или применение последствий
недействительности сделки;
Для этого участник корпорации или сама корпорация (в зависимости от того, кто истец),
обязаны предпринять разумные меры по заблаговременному уведомлению других
участников, а если истец является ее участником, то и самой корпорации (скорее всего по
аналогии с продажей доли в ООО третьим лицам - участник пишет уведомление
директору общества, а тот уже рассылает уведомления каждому из участников).
Вообще, порядок такого уведомления можно прописать в учредительном документе
корпорации (для ООО, например, это устав, а вот для полного товарищества - это
учредительный договор). Также порядок может предусмотреть специальный закон, но, к
примеру, проект «ФЗ о поправках в «ФЗ Об ООО»» такого не предусматривает. По
крайней мере в том виде, в котором он сейчас (07.08.14) выложен для общественного
рассмотрения.
Если другие участники корпорации не присоединятся к исковым требованиям по
возмещению убытков, либо по признанию сделки недействительной, то впоследствии не
смогут обратиться в суд с тождественными требованиями, кроме случаев, когда суд
посчитает уважительными причины того, что они не вступили в процесс изначально.
Иными словами, если участники заявили в суд требование о признании сделки
недействительной, и заодно о возмещении убытков, к которым эта сделка привела,
ответчиком выступает руководитель общества. И тут понятно, что другие участники не
смогут повторно подать иск к тому же руководителю, если не присоединились к первому
иску (пп. 1 п. 1 ст. 148 АПК РФ). То есть вполне все логично, ничего нового. Просто
сведение норм в один кодекс.
В п. 3 ст. 65.2 ГК РФ в редакции от 1 сентября 2014 упорядочены нормы по
восстановлению доли в коммерческой компании, которую участник утратил вследствие
неправомерных действий других участников или третьих лиц. Восстанавливается его
право через суд. При этом, суд может и не восстановить нарушенное имущественное
право, если это повлечет крайне негативные социальные и иные публично-значимые
последствия.
Таким образом, вывод один. В устав можно добавить порядок уведомления других
участников о намерении обратиться в суд, если нет общего доверия к исполнительным
органам общества, или бизнес слишком рискованный. Лишним такое положение точно не
будет.
38
39
6.3. Ответственность участников и руководителей теперь закреплена в ГК РФ
Согласно статье ГК РФ — 53.1, которая вступила в силу с 1 сентября 2014 года,
закреплена ответственность участников, руководителей и лиц, определяющих действия
юридического лица. Статья эта принципиально новая, так как раньше был лишь п. 3 ст. 53,
в котором достаточно сжато указывалось на то, что лицо, действующее от имени
организации, действует разумно и добросовестно в ее интересах, и обязано по требованию
участников возместить ему убытки в случае их причинения. То есть предыдущая редакция
ГК указывала на возможную ответственность руководителя юр. лица. Теперь же в статье
даны более унифицированные нормы к различным ОПФ. Указано, что лицо, действующее
от лица и в интересах организации, осуществляет свои полномочия в соответствии с
учредительным документом (который теперь один у каждого вида ОПФ), законом или
иным правовым актом. Указанное лицо несет ответственность, если будет доказано, что
оно действовало неразумно и недобросовестно в интересах организации. В том числе и за
то, если его действия, а также бездействие, не соответствуют обычному гражданскому
обороту или обычному предпринимательскому риску. Эту же ответственность несут и
члены коллегиальных органов юр. лица, кроме тех, кто голосовал против принятия
рискованного решения, либо вообще отказался от голосования.
Интересен пункт 3 данной статьи. В нем указано, что лицо, имеющее фактическую
возможность определять действия юридического лица, в том числе возможность давать
указания лицам, названным в пунктах 1 и 2 настоящей статьи, обязано действовать в
интересах юридического лица разумно и добросовестно и несет ответственность за
убытки, причиненные по его вине юридическому лицу.
Применительно к ООО, это его участник (или участники).
Получается, что изменения в ГК РФ будут закреплять ответственность в том числе и
участников хозяйственного общества. Раньше подобная норма была только в ст. 10 ФЗ «О
несостоятельности (банкротстве)» и применялась она только в сфере банкротства.
При всем при этом, и руководители юр. лица, и контролирующие их лица, несут
ответственность по возмещению причиненных ими убытков солидарно (п. 4 ст. 53.1).
Также интересны нормы, содержащиеся в пункте 5 ст. 53.1. Там указано, что невозможно
заключить соглашение с лицом, фактически контролирующим организацию, которым
может быть предусмотрено устранение или ограничение его ответственности. С
руководителями немного сложнее. В непубличных обществах нельзя в соглашении
исключить или уменьшить ответственность руководителя за недобросовестные действия,
а в публичном - еще и за неразумные действия. Итак, нормы унифицированы, осталось
привести сами законы о юр. лицах в соответствие с ГК РФ.
А теперь о том, нужны ли эти поправки. Безусловно, нужны. По сути, у заинтересованных
лиц появляется инструмент для привлечения к ответственности не только руководителя
организации, если он своими действиями нанес ей убытки, но и участника, который давал
ему такие указания. Конечно, если докажут такую связь.
40