Право на средства индивидуализации
реклама
Право на средства индивидуализации: товарные знаки, знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров, фирменные наименования, коммерческие обозначения Дипломы, рефераты, контрольные - на заказ А также эссе, отчеты по практике, диссертации и многое другое Вернуться в каталог учебников по гражданскому праву www.учебники.информ2000.рф/grazhdan/grazhdan.htm Предисловие Специализированное производство и использование особого рода информации о круге реализуемых товаров, работ, услуг и их производителях, предназначенной для потребительского сообщества, является одним из важнейших направлений в деятельности хозяйствующих субъектов, особенно в условиях рыночной экономики. Указанное направление деятельности хозяйствующих субъектов нуждается в отвечающих его специфике специальных средствах и правовых механизмах их применения, способных обеспечить интересы всех участников рыночного процесса, включая государство, предпринимателей и потребителей продукции. Роль таких средств выполняет исторически сложившаяся группа объектов промышленной собственности, получившая название средств индивидуализации участников гражданского оборота и производимой ими продукции. Эта группа состоит из двух родственных по выполняемым функциям подгрупп - подгруппы средств индивидуализации продукции и подгруппы средств индивидуализации участников гражданского оборота. Эти подгруппы характеризуются особым набором конкретных средств индивидуализации, играющих специфическую роль в общественных отношениях, складывающихся в связи с применением к индивидуализируемому объекту. Подгруппа средств индивидуализации продукции включает в себя товарные знаки, знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров, указания происхождения товаров. Подгруппа средств индивидуализации участников гражданского оборота состоит из таких средств индивидуализации, как фирменные наименования и коммерческие обозначения. Правовые механизмы, положенные в основу регулирования отношений, складывающихся в связи с правовой охраной и использованием указанных средств индивидуализации, аналогичны правовым механизмам, применяемым для целей регламентации отношений, возникающих по поводу правовой охраны и использования иных нематериальных результатов интеллектуальной деятельности. Вместе с тем специфические свойства средств индивидуализации как носителей образной информации о производителе конкретного товара, работы или услуги либо о самом предлагаемом товаре, работе или услуге, выступающих в качестве объектов правовой охраны не позволяют в полной мере отождествлять средства индивидуализации с иными охраняемыми объектами не только интеллектуальной, но и промышленной собственности. Поэтому правовой инструментарий, задействованный в целях установления системы охраны средств индивидуализации, отличается своеобразием приемов правового регулирования и способов защиты прав и охраняемых законом интересов их владельцев. Сами средства индивидуализации участников гражданского оборота и производимой ими продукции как объекты гражданских прав, а равно и система их правовой охраны всегда являлись актуальным предметом исследования для юридической науки. Вместе с тем в советский период эта сфера научных знаний находилась в стороне от проблематики изобретательского права в его широком понимании, а на современном этапе развития системы правовой охраны средств индивидуализации, несмотря на обилие публикаций учебного и научного характера, посвященных отдельным видам средств индивидуализации, она входит в проблематику права интеллектуальной собственности. В настоящем учебно-практическом издании предпринята попытка системного изложения основных вопросов правовой охраны и использования средств индивидуализации участников гражданского оборота и производимой ими продукции как обособленной совокупности охраняемых объектов, приравненных по правовому режиму к результатам интеллектуальной деятельности и играющих все более заметную роль в современном гражданском обороте и, в частности, в его предпринимательском секторе. Структура книги, включающая 11 глав, позволяет определить место права на средства индивидуализации в структуре элементов отрасли гражданского права, рассмотреть историю развития законодательства о средствах индивидуализации, ознакомиться с источниками правового регулирования отношений, складывающихся по поводу их правовой охраны и использования, очертить круг субъектов прав на средства индивидуализации и охарактеризовать специфику указанных средств как объектов правовой охраны, показать особенности признания и предоставления правовой охраны отдельным видам средств индивидуализации. Специальные главы посвящены договорным обязательствам по использованию средств индивидуализации, защите прав их владельцев и вопросам международного сотрудничества в области правовой охраны средств индивидуализации. Издание подготовлено на основе новейшего законодательства РФ о средствах индивидуализации, а также положений международных соглашений, посвященных правовой охране средств индивидуализации. В нем содержатся некоторые примеры из правоприменительной практики арбитражных судов. Глава 1. Общие положения о праве на средства индивидуализации и принципы их правовой охраны § 1. Понятие и место права на средства индивидуализации в структуре элементов отрасли гражданского права и права промышленной собственности Понятие права на средства индивидуализации Индивидуализация участников гражданского оборота и производимой ими продукции осуществляется с помощью системы специальных обозначений, признанных в установленном порядке и служащих своеобразными сигналами, привлекающими потребителей на определенные сегменты рынков товаров, работ и услуг. Область общественных отношений, складывающихся в связи с созданием, признанием, использованием и защитой указанных обозначений, имеет весьма сложную и неодномерную конфигурацию, которая проявляется в том, что средства индивидуализации одновременно являются объектами как гражданских прав, так и интеллектуальной и промышленной собственности. Принадлежность отношений, возникающих в связи с правовой охраной средств индивидуализации, к группе отношений имущественно-стоимостного характера, регулируемых нормами гражданского права, вытекает из совокупного анализа правил, закрепленных в ст. 2, 128 и 138 ГК РФ. В п. 1 ст. 2 ГК РФ определены основания возникновения и порядок осуществления исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственности). Результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность), отнесены по смыслу ст. 128 ГК РФ к объектам гражданских прав. Согласно ст. 138 ГК РФ исключительное право (интеллектуальная собственность) гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, продукции, выполняемых работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п.) признается в случаях и в порядке, установленных ГК РФ и другими законами (например, ст. 54 ГК РФ и Законом РФ от 23 сентября 1992 г. N 3520-I (ред. от 11 декабря 2002 г., с изм. от 24 декабря 2002 г.) "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров"*(1) (далее - Закон о товарных знаках)). Принадлежность отношений, возникающих в связи с правовой охраной средств индивидуализации, к группе отношений, регулируемых нормами права интеллектуальной собственности, образующими "особую подотрасль российского гражданского права"*(2), следует из п. (viii) ст. 2 Конвенции, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной собственности, согласно которому "интеллектуальная собственность" включает права, относящиеся, в частности, к товарным знакам, знакам обслуживания, фирменным наименованиям и коммерческим обозначениям. Принадлежность отношений, возникающих в связи с правовой охраной средств индивидуализации, к группе отношений, регулируемых нормами права промышленной собственности, образующими часть норм права интеллектуальной собственности, следует из п. 2 ст. 1 Парижской конвенции по охране промышленной собственности (далее - Парижская конвенция), согласно которому объектами охраны промышленной собственности являются, в частности, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования и указания происхождения или наименования места происхождения товаров. Область общественных отношений, возникающих в связи с правовой охраной и использованием средств индивидуализации, опосредуется специальными нормами, образующими в совокупности субинститут гражданского права, именуемый правом на средства индивидуализации. В объективном смысле право на средства индивидуализации представляет собой качественно своеобразную и внутренне упорядоченную совокупность норм, регулирующих отношения, связанные с признанием, использованием и защитой приравненных к результатам интеллектуальной деятельности обозначений, индивидуализирующих юридических лиц, производимую участниками гражданского оборота продукцию, выполняемые работы или оказываемые услуги. Место права на средства индивидуализации в структуре элементов отрасли гражданского права и права промышленной собственности Нормы, регулирующие отношения, складывающиеся в связи с признанием, использованием и защитой приравненных к результатам интеллектуальной деятельности обозначений, сосредоточены главным образом в гражданском законодательстве, систему которого образуют ГК РФ, специальные законы и подзаконные акты, регулирующие общественные отношения, объектами которых выступают фирменные наименования, товарные знаки, знаки обслуживания и наименования мест происхождения товаров, а также международные соглашения с участием РФ, входящие в предметную сферу гражданского права. В юридической литературе институт права на средства индивидуализации с позиций его определения как структурного элемента системы гражданского права рассматривают, как правило, в качестве одного из основных институтов права интеллектуальной собственности, в число которых помимо самого института средств индивидуализации входят институт смежных прав и авторское право, патентное право и институт охраны нетрадиционных объектов интеллектуальной собственности. При этом право интеллектуальной собственности предлагается считать особой подотраслью российского права*(3). Возможен и другой вариант определения права на средства индивидуализации в качестве структурного элемента отрасли гражданского права, учитывающий объективное существование такого комплексного нормативного образования, как промышленная собственность. Такой учет необходим и представляется оправданным, поскольку средства индивидуализации являются объектами отношений, участниками которых выступают, как правило, предприниматели, действующие в промышленности и торговли. Согласно этому варианту подотрасль гражданского права, именуемую правом интеллектуальной собственности, образуют три относительно самостоятельных института: - институт авторского и смежных прав; - институт права промышленной собственности; - институт охраны нетрадиционных объектов интеллектуальной собственности. Институт права промышленной собственности выступает в качестве комплексного института, имеющего в своем составе более мелкие, но тем не менее обособленные образования. К указанным образованиям относятся: - субинститут патентного права; - субинститут права на средства индивидуализации; - субинститут пресечения недобросовестной конкуренции. Субинститут права на средства индивидуализации включает в себя нормы, которые регулируют две тесно связанные группы общественных отношений, которые складываются в связи с правовой охраной и использованием: - фирменных наименований и коммерческих обозначений; - товарных знаков, знаков обслуживания, наименований мест происхождения товаров. Деление института права промышленной собственности на ряд самостоятельных субинститутов, прежде всего, обусловлено сущностью подлежащих правовой охране объектов, спецификой признания их охраняемыми и выполняемыми ими функциями. В отличие от объектов патентного права, являющихся техническими, художественноконструкторскими или биологическими решениями, средства индивидуализации представляют собой не решения как таковые, а различного рода искусственные символы, служащие неким обозначением коллективных субъектов гражданских правоотношений или производимой ими продукции. Целью существования указанных символов служит индивидуализация лица или производимой лицом продукции (товаров, работ, услуг), а не придание уже существующему продукту новых, главным образом полезных свойств, позволяющих удовлетворить некую практическую потребность. Для признания объекта патентного права (изобретения, полезной модели, промышленного образца, селекционного достижения) охраняемым необходима презумпция творческого начала в деятельности создавшего его лица, в то время как творческие усилия создателя обозначения, служащего средством индивидуализации, являются юридически безразличным актом. Отсюда следует непризнание законодателем за автором обозначения каких-либо специальных прав. Что касается субинститута пресечения недобросовестной конкуренции, то он как в структуре права интеллектуальной собственности, так и в структуре права промышленной собственности занимает особое место, поскольку заложенные в его основу механизмы дополняют возможности режима исключительных прав, который обеспечивает юридическую монополию на использование охраняемых результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним по правовому режиму средств индивидуализации. § 2. Принципы правовой охраны средств индивидуализации Сущностное отличие средств индивидуализации от иных подлежащих правовой охране результатов интеллектуальной деятельности определяет не только специфику отдельных правовых норм, опосредующих отношения, складывающиеся по поводу их признания, использования или защиты, но неизбежно накладывает отпечаток на те положения, которые являются основой всей системы их правовой охраны. На базе таких положений, именуемых принципами правовой охраны средств индивидуализации, должно строиться законодательство о средствах индивидуализации, на них должна опираться практика правоприменения. Как и любые принципы, присущие некоторым институтам права, принципы правовой охраны средств индивидуализации относятся к числу неформализованных правовых явлений, определяющих содержательную сторону норм, образующих субинститут права на средства индивидуализации и предопределяющих его дальнейшее развитие и совершенствование. При выявлении принципов правовой охраны средств индивидуализации следует учитывать то обстоятельство, что право на средства индивидуализации входит в качестве субинститута в отрасль гражданского права, одновременно являясь обособленным структурным элементом права промышленной собственности, построенным на только ему присущих принципах. Указанное обстоятельство предполагает наличие системы принципов правовой охраны средств индивидуализации, в состав которой входят: - отраслевые принципы гражданского права, проецируемые на отношения, имеющие своими объектами средства индивидуализации; - принципы, положенные в основу правовой охраны промышленной собственности; - специфические принципы, свойственные правовой охране средств индивидуализации. К числу отраслевых относятся следующие принципы: - дозволительной направленности гражданско-правового регулирования; - юридического равенства всех субъектов гражданского права; - свободы договоров; - недопустимости произвольного вмешательства в частные дела; - свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств на всей территории РФ; - запрета злоупотребления правом и иного ненадлежащего осуществления гражданских прав; - всемерной охраны гражданских прав, включая их судебную защиту. Принцип дозволительной направленности гражданско-правового регулирования отношений, объектами которых являются средства индивидуализации, отражается в диспозитивном характере норм, образующих субинститут права на средства индивидуализации. Сущность указанного принципа закрепляется известной юридической формулой: разрешено все то, что не запрещено законом. Владельцы средств индивидуализации, по общему правилу, самостоятельно распоряжаются принадлежащими им имущественными правами и могут избирать адекватные меры защиты этих прав. Вместе с тем в ряде случаев законодатель устанавливает рамки, за пределы которых субъекты гражданских правоотношений, в частности владельцы средств индивидуализации, выходить не вправе. Так, согласно п. 1 ст. 10 ГК РФ не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке. Принцип юридического равенства определяет правовое положение участников отношений, объектами которых являются средства индивидуализации. К отношениям гражданского характера между указанными участниками применяется одинаковый вариант поведения, не дающий преимущества ни одному из них. Так, исключительное право на товарный знак, удостоверенное свидетельством, выданным индивидуальному предпринимателю или юридическому лицу, имеет своим содержанием одни и те же правомочия, закрепленные за правообладателем в ст. 4 Закона о товарных знаках. Принцип недопустимости произвольного вмешательства в частные дела владельца средства индивидуализации (правообладателя, фирмовладельца) означает, что органы публичной власти, а равно должностные лица этих органов не вправе вмешиваться в сферу хозяйственной (предпринимательской) деятельности по использованию охраняемого средства индивидуализации, а также принудительно лишать его владельца принадлежащих ему прав. Вместе с тем в качестве исключения допускается регламентированное законом вмешательство государственных органов в сферу юридической монополии владельца средства индивидуализации. Так, согласно п. 1 ст. 29 Закона о товарных знаках в случае ликвидации юридического лица или прекращения предпринимательской деятельности физическим лицом - правообладателем, в том числе и в принудительном порядке, правовая охрана товарного знака прекращается на основании решения федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Принцип свободы договоров основан на юридической возможности заключения владельцем средства индивидуализации любого договора, хотя бы он и не был предусмотрен законом (пп. 1 п. 1. ст. 8 ГК РФ). Данное положение получило развитие в ст. 421 ГК РФ, раскрывающей принцип свободы договора, который означает, что не допускается понуждение к заключению договора, а контрагенты свободны в выборе условий договора, которые не противоречат требованиям закона. Из принципа свободы договоров также имеется исключение. Так, согласно п. 3 ст. 40 Закона о товарных знаках обладатель свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара не вправе предоставлять лицензии на пользование наименованием места происхождения товара другим лицам. Принцип свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств по всей территории РФ находит свое закрепление в п. 3 ст. 1 ГК РФ, согласно которому товары и услуги, в том числе снабженные средствами индивидуализации, свободно перемещаются по всей территории РФ. Ограничения перемещения товаров, услуг и финансовых средств могут вводиться в соответствии с федеральным законом, если это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей. Принцип запрета злоупотребления правом состоит в исключении безграничной свободы использования субъективных прав, принадлежащих участникам гражданских отношений, в том числе владельцам средств индивидуализации. В законодательстве о средствах индивидуализации данный принцип находит свое опосредованное выражение, в частности, в правиле об исчерпании прав, основанных на регистрации товарного знака (ст. 23 Закона о товарных знаках), согласно которому регистрация товарного знака не дает права правообладателю запретить другим лицам использование этого товарного знака в отношении товаров, которые были введены в гражданский оборот на территории РФ непосредственно правообладателем или с его согласия. Принцип всемерной охраны гражданских прав закреплен в ст. 11 ГК РФ, которая детализирует конституционное положение о границах судебной защиты прав и свобод человека и гражданина. Возможность судебной защиты нарушенных или оспариваемых прав владельцев средств индивидуализации предусмотрена, в частности, ст. 45 Закона о товарных знаках. Принципы, положенные в основу правовой охраны объектов промышленной собственности, нашли свое отражение в Парижской конвенции. К положениям указанной конвенции, касающимся правовой охраны промышленной собственности, относятся: - правило о конвенционном приоритете; - принцип национального режима; - правило о временной охране объектов промышленной собственности. К положениям Парижской конвенции, касающимся правовой охраны товарных знаков, относятся: - правило о недопущении использования в качестве товарных знаков государственных гербов, официальных знаков и клейм контроля и эмблем межправительственных организаций; - принцип охраны знаков "такими, какие они есть"; - положение о признании правовой охраны коллективных знаков; - правило о предоставлении правовой охраны общеизвестным товарным знакам. К положениям Парижской конвенции, касающимся правовой охраны фирменных наименований, указаний происхождения и наименований мест происхождения товаров, относятся: - принцип охраны фирменных наименований без обязательной подачи заявки и регистрации; - правило, налагающее запрет на применение ложных указаний о происхождении товаров или личности производителя. Указанные принципы получили развитие в российском национальном законодательстве о средствах индивидуализации. Принцип национального режима правовой охраны товарных знаков, знаков обслуживания и наименований мест происхождения товаров закреплен в ст. 47 Закона о товарных знаках. Согласно положениям указанной статьи иностранные юридические и физические лица пользуются теми же правами, относящимися к охране товарных знаков, что и российские юридические лица и граждане. В то же время иностранные юридические лица или граждане могут зарегистрировать в РФ наименование места происхождения товара только в том случае, если ими будет представлено доказательство возможности регистрации в их стране российских наименований мест происхождения товаров. Правило о конвенционном приоритете получило развитие в п. 2 ст. 9 Закона о товарных знаках, согласно которому приоритет товарного знака может устанавливаться по дате подачи заявки в государстве-участнике Парижской конвенции, если подача заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности осуществлена в течение шести месяцев с указанной даты. Правило о временной охране объектов промышленной собственности закреплено в п. 3 ст. 9 Закона о товарных знаках, в соответствии с которым приоритет товарного знака, помещенного на экспонатах официальных или официально признанных международных выставок, организованных на территории одного из государств-участников Парижской конвенции, может устанавливаться по дате начала открытого показа экспоната на выставке, если подача заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности осуществлена в течение шести месяцев с указанной даты. Принцип охраны знаков "такими, какие они есть" косвенно реализован в ст. 19 Закона о товарных знаках, предусматривающей возможность международной регистрации товарных знаков. Заявка на международную регистрацию может быть подана только после регистрации товарных знаков в национальном патентном ведомстве (в РФ - через федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности). В результате указанной процедуры товарный знак будет охраняться в других странах "таким, как он есть" с учетом оговорок, содержащихся в Парижской конвенции. Правило о недопущении использования в качестве товарных знаков государственных гербов, официальных знаков и клейм контроля получило развитие в п. 2 ст. 6 Закона о товарных знаках, согласно которому не допускается регистрация в качестве товарных знаков обозначений, состоящих только из элементов, представляющих собой государственные гербы, флаги и другие государственные эмблемы, сокращенные или полные наименования международных межправительственных организаций, их гербы, флаги и другие эмблемы, официальные контрольные, гарантийные и пробирные клейма, печати, награды и другие знаки отличия, или сходных с ними до степени смешения обозначений. Правило о предоставлении правовой охраны общеизвестным товарным знакам реализовано в ст. 19.2 Закона о товарных знаках. Предоставление правовой охраны общеизвестному товарному знаку осуществляется на основании решения Палаты по патентным спорам, принятому по заявлению юридического или физического лица. На общеизвестный товарный знак выдается свидетельство. Правило о признании правовой охраны коллективных знаков закреплено в ст. 20 Закона о товарных знаках. Объединение лиц, создание и деятельность которого не противоречат законодательству государства, в котором оно создано, вправе зарегистрировать в РФ коллективный знак, который является товарным знаком, предназначенным для обозначения товаров, производимых и (или) реализуемых входящими в данное объединение лицами и обладающих едиными качественными или иными общими характеристиками. Коллективный знак и право на его использование не могут быть переданы другим лицам. Правило об охране фирменных наименований без обязательной подачи заявки или регистрации, закрепленное в Парижской конвенции, частично реализовано в российском законодательстве о средствах индивидуализации. Обязательной подачи заявки на регистрацию фирменного наименования не требуется. В то же время согласно п. 4 ст. 54 ГК РФ исключительное право на использование фирменного наименования возникает у юридического лица, являющегося коммерческой организацией, лишь в случае регистрации им фирменного наименования в установленном порядке. Правило, налагающее запрет на применение ложных указаний о происхождении продуктов, получило закрепление в ст. 40 Закона о товарных знаках. Согласно п. 2 указанной статьи не допускается использование зарегистрированного наименования места происхождения товара лицами, не имеющими свидетельства на право пользования наименованием места происхождения, даже если при этом указывается подлинное место происхождения товара или наименование используется в переводе либо в сочетании с такими выражениями, как "род", "тип", "имитация" и т.п., а также использование сходного обозначения для любых товаров, способного ввести потребителя в заблуждение относительно места происхождения и особых свойств товара. К специфическим принципам правовой охраны средств индивидуализации, присущим российскому законодательству, относятся следующие основополагающие начала: - облигаторный принцип предоставления правовой охраны средствам индивидуализации; - предоставление правовой охраны средству индивидуализации на основании его государственной регистрации. Облигаторный принцип предоставления правовой охраны средствам индивидуализации означает, что указанное предоставление является обязанностью государства, которой противостоит право требования заявителя о предоставлении охраны. Принцип предоставления правовой охраны средству индивидуализации на основании его государственной регистрации означает, что указанная охрана наступает по факту регистрации средства индивидуализации, а не по факту его использования в гражданском обороте. § 3. Право на средства индивидуализации как предмет освещения и научного исследования в работах отечественных специалистов Тематика и проблемы правовой охраны средств индивидуализации никогда не были обойдены вниманием со стороны ученых-правоведов. На различных исторических этапах развития этой сферы общественных отношений и ее правовой регламентации ей были посвящены как специальные работы, так и фрагменты отдельных трудов, темой которых были средства индивидуализации и их правовая охрана. В дореволюционный период среди авторов работ по указанной проблематике можно отметить В.В. Розенберга*(4) и Я.С. Розена*(5). В советский период проблемами правовой охраны средств индивидуализации занимались С.И. Раевич*(6), А.П. Павлинская*(7), В.М. Сергеев*(8), А.Н. Адуев*(9), Н.И. Коняев*(10), В.П. Шатров*(11), Ю.И. Свядосц*(12), Л.П. Саленко*(13), С.А. Горленко*(14), Э.П. Гаврилов*(15), Е.А. Ариевич*(16) и др. Современный период исследований правовой охраны средств индивидуализации характеризуется работами, в которых отражены не только актуальные проблемы использования средств индивидуализации в условиях рыночной экономики, но и перспективы развития этой сферы общественных отношений в связи с расширением международных экономических связей и интернационализацией хозяйственной жизни. Среди новых авторов следует отметить А.П. Сергеева*(17), В.О. Калятина*(18), С.П. Гришаева*(19), А.П. Рабец*(20), И.А. Петрова*(21) и др. В последние годы по тематике правовой охраны отдельных видов средств индивидуализации защищен ряд диссертаций. Среди их авторов следует отметить Е.А. Зайцеву*(22), Д.А. Белову*(23), О.А. Орлову*(24). Глава 2. История развития законодательства о средствах индивидуализации и источники правового регулирования отношений в сфере их правовой охраны и использования § 1. История развития законодательства о средствах индивидуализации Возникновение и развитие законодательства о средствах индивидуализации за рубежом В Римской империи жители ее отдаленных провинций благодаря клеймам, нанесенным на масляные лампы, могли повторять заказы на те лампы, которые зарекомендовали себя с лучшей стороны по сравнению с аналогичными изделиями других ремесленников*(25). Появление первого законодательного акта, относящегося к товарным знакам, принято относить к 1266 г. Этот акт был принят английским парламентом и устанавливал обязанность каждого пекаря проставлять на своем изделии определенный идентифицирующий изготовителя знак*(26). Следует отметить, что до этапа развития промышленного производства товаров товарные знаки как объект отношений, регулируемых правовыми нормами в практике законодательства зарубежных стран, - явление достаточно редкое. Как отмечает В.М. Мельников, появлению законов о товарных знаках предшествовала судебная практика. В качестве примера можно привести решение Королевского суда Англии 1656 г. по делу Southern v. Horo о правах на знак для маркировки одежды*(27). В Германии регулярная маркировка изделий была введена в 1723 г. в отношении продукции гончарного ремесла, когда Мейсенская фабрика объявила клеймом для своих изделий сочетание букв "КРМ", представляющих собой акроним словосочетания Konigliche Porzellan Manufaktur (Королевская фарфоровая мануфактура) и изображение скрещенных мечей, являющееся элементом герба Саксонии. Во Франции начиная с 1766 г. от производителей фарфора требовали, чтобы они наносили на свои изделия знаки, зарегистрированные в полицейском участке*(28). Как средство идентификации производимой продукции товарные знаки стали объектом регулярного внимания законодателей зарубежных стран примерно с начала второй половины XIX в. В 1857 г. принимается закон о товарных знаках во Франции. Ее примеру последовали еще семь стран, которые до 1900 г. приняли национальные нормативные акты, посвященные правовой охране товарных знаков. В целях облегчения получения правовой охраны товарных знаков за рубежом 14 апреля 1891 г. было заключено Мадридское соглашение о международной регистрации знаков. В настоящее время большинство промышленно развитых стран располагает национальными законами о товарных знаках. Так, в Германии действует Закон о товарных знаках 1994 г., устанавливающий правовую охрану для всех обозначений, которые могут быть представлены в виде букв, чисел, слов, имен, рисунков, звуков, трехмерных изображений форм товаров или цветовой гаммы и которые позволяют отличить товары одного производителя от товаров других производителей. Законом также регулируются вопросы правовой охраны незарегистрированных товарных знаков и фирменных наименований, названий публикаций и географических наименований. Во Франции действует Закон о Кодексе интеллектуальной собственности Франции 1994 г. (том VII. Товарные знаки, знаки обслуживания и другие отличительные обозначения), согласно которому правовая охрана предоставляется различным наименованиям (слова, комбинации слов, имена, географические названия, псевдонимы, буквы, цифры, аббревиатуры), слышимым обозначениям (звуки, музыкальные фразы), изобразительным обозначениям (рисунки, ярлыки, этикетки, печати, кромки, клейма, рельефы, голограммы, девизы, собирательные образы; форма, в особенности форма предмета или его упаковка, либо форма, позволяющая отличать услуги; расположение, комбинация или оттенки цветов). В Великобритании действует Закон о товарных знаках 1994 г., пришедший на смену Закону 1938 г., в США - Закон о товарных знаках 1995 г., в Швейцарии - Закон о товарных знаках 1993 г. Законодательные и иные нормативные правовые акты о товарных знаках приняты также во всех странах СНГ. Закон Республики Беларусь "О товарных знаках и знаках обслуживания" принят 5 февраля 1993 г.*(29), Закон Республики Казахстан "О товарных знаках и знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" - 18 января 1993 г.*(30), Закон Республики Узбекистан "О товарных знаках и знаках обслуживания" - 7 мая 1993 г.*(31), Закон Республики Таджикистан "О товарных знаках и знаках обслуживания" - 23 декабря 1991 г.*(32), Закон Украины "Об охране прав на знаки для товаров и услуг" 23 декабря 1993 г.*(33) В Грузии действует положение о товарных знаках, утвержденное постановлением Кабинета Министров Республики Грузия от 16 марта 1992 г. N 304*(34). Законодательство зарубежных стран, предусматривающее правовую охрану наименований мест происхождения товаров, возникло и развивается одновременно с законодательством о недобросовестной конкуренции, товарных знаках и торговле. При этом для целей охраны наименований мест происхождения товаров в одной группе стран (Франция, Швейцария и др.) действуют специальные законы, например Закон Франции от 6 мая 1919 г. "Об охране наименований происхождения"*(35), в то время как в другой группе стран (США, Великобритания, Германия) специальное законодательство отсутствует. Так, отношения в сфере правовой охраны наименований мест происхождения товаров в Германии регулируются Законом о товарных знаках 1994 г. В литературе отмечается, что во всех странах в качестве основного или дополнительного средства охраны наименований мест происхождения используется также: - законодательство по борьбе с недобросовестной конкуренцией - против актов применения ложных или неправильных обозначений мест происхождения товаров как средства нечестного конкурирования на рынке; - законодательство о товарных знаках, которое в ряде стран включает специальные положения о недопустимости применения в товарных знаках обманных обозначений относительно места происхождения товаров; - законодательство о торговле, содержащее в некоторых странах нормы о запрещении применения ложных и неправильных обозначений; - специальные акты по охране конкретных обозначений (например, Закон Франции от 26 июля 1925 г. о наименовании "рокфор", Закон ФРГ от 25 июля 1938 г. о наименовании "золинген" и т.д.)*(36). Законодательство зарубежных стран о фирменных наименованиях возникало и развивалось главным образом в виде специальных норм, содержащихся в гражданских и торговых кодексах. Так, в разд. 3 кн. 1 Германского торгового уложения закреплены: понятие фирмы (§ 17), требования, предъявляемые к фирме отдельного коммерсанта (§ 18), полного и коммандитного товарищества (§ 19), сохранение фирмы при приобретении торгового предприятия (§ 22), о запрещении отчуждения фирмы отдельно от торгового предприятия (§ 23), о сохранении фирмы при изменении состава товарищества (§ 24), об ответственности приобретателя при сохранении фирмы (§ 25). Специальные правила о фирменных наименованиях содержатся в ст. 876, 944-956 Швейцарского обязательственного закона, ст. 20-30 Английского закона о компаниях 1981 г., кн. 2 Торгового кодекса Франции 1999 г. Возникновение и развитие законодательства о средствах индивидуализации в дореволюционной России Товарные знаки. Появлению первых российских законов о товарных знаках предшествовал период формирования законодательства о клеймении товаров. Первые указания на это содержались в Новоторговом уставе XVII в., изданном при царе Алексее Михайловиче. В период правления Петра I клеймение товаров использовалось для целей взимания таможенных пошлин. Однако правила о клеймении применялись избирательно, поскольку часть производителей освобождалась от уплаты пошлины. Обязательное клеймение товаров российских производителей было введено Указом об обязательном клеймении*(37), изданным в 1744 г. 5 февраля 1830 г. было утверждено Положение о клеймении изделий русских мануфактур, фабрик и заводов*(38), которым устанавливалась обязанность владельцев шляпных, суконных и других фабрик иметь прочные клейма. В качестве самостоятельного средства индивидуализации товаров товарный знак был впервые легализован Законом от 26 февраля 1896 г. "О товарных знаках (фабричных и торговых марках и клеймах)". Согласно указанному закону, который был для своего времени весьма прогрессивным, товарными знаками признавались всякого рода знаки, выставляемые промышленниками и торговцами на товарах или на упаковке и посуде, в которых они хранились, для отличия их от товаров других промышленников и торговцев, например: клейма, тавры, печати, пломбы, капсюли, метки (вытканные и вышитые), этикетки, виньетки, девизы, ярлыки, обложки, рисунки, оригинальных видов упаковки и т.п.*(39) Выставление товарных знаков признавалось правом промышленников и торговцев, за исключением случаев, особо установленных законом. Запрещалось выставлять товарные знаки с надписями и изображениями, противными общественному порядку, нравственности или благопристойности, заведомо ложными или имеющими целью ввести покупателей в заблуждение, с изображениями дарованных промышленнику или торговцу знаков отличия, предназначенных для ношения, а также с изображениями наград и почетных отличий без обозначения года их получения. Одному промышленнику или торговцу не возбранялось заявлять несколько разных товарных знаков для различных по роду или сорту товаров. Право на товарный знак возникало на основании регистрации заявляемого знака в министерстве торговли и промышленности. Свидетельство на товарные знаки выдавалось по желанию просителей на срок от одного года до десяти лет, считая со дня выдачи. Предусматривалась возможность продления свидетельства на новый срок. Выдача свидетельства на товарный знак не лишала других лиц права в течение трех лет со дня публикации сообщения о выдаче свидетельства оспаривать в судебном порядке принадлежность исключительного права пользования товарным знаком. Фирменные наименования. Законодательство дореволюционной России не содержало общих правил регулирования отношений, складывающихся по поводу специальных наименований торговых предприятий. По свидетельству П.П. Цитовича, фирма главным образом употребляется как подпись, как заголовок разных бланков, как клеймо на товарах*(40). Упоминание о фирме в дореволюционном российском законодательстве встречалось, однако, достаточно часто. Так, согласно ст. 6 Закона от 26 февраля 1896 г. заявляемые товарные знаки должны были содержать в себе обозначение на русском языке: имени и отчества владельца торгового или промышленного предприятия (хотя бы инициалами), а также его фамилии или наименования фирмы (полностью) и местонахождения предприятия. Развитие законодательства о средствах индивидуализации в советский период Товарные знаки. Первым нормативно-правовым актом, регулирующим отношения в сфере правовой охраны товарных знаков в республике Советов, был декрет Совета Народных Комиссаров (СНК) от 15 августа 1918 г. "О пошлине на товарные знаки"*(41). Согласно указанному декрету все свидетельства, выданные в царской России как отечественным, так и иностранным предприятиям, надлежало зарегистрировать в Народном комиссариате торговли и промышленности. Незарегистрированные свидетельства впредь считались недействительными. Кроме того, в декрете определялись размеры и порядок уплаты пошлины за регистрацию знаков. 17 июля 1919 г. было принято постановление Высшего Совета народного хозяйства (ВСНХ) "О товарных знаках государственных предприятий"*(42), которым взамен прежних вводились новые знаки, имеющие сугубо справочный характер. Эти знаки отличались простотой и содержали в качестве обязательных элементов наименование предприятия, а также название вышестоящего отдела, главка ВСНХ и изображение герба республики. Как отмечается в литературе, подобные знаки были лишены товарного содержания и не выполняли функцию проводника продукции от производителя к потребителю*(43). Наиболее полным образом сфера правовой охраны товарных знаков стала регулироваться в период перехода к новой экономической политике (НЭП), которая в известной степени стимулировала динамику товарно-денежных отношений. Так, 10 ноября 1922 г. издается декрет СНК РСФСР "О товарных знаках"*(44). Указанным декретом, в частности, закреплялось правило, согласно которому промышленные и торговые предприятия, как государственные, так и частные, могут отличать внешним знаком свои товары при их выпуске или сбыте и единолично пользоваться им для отличия своей продукции от всей прочей. Декрет не устанавливал единого способа выражения товарных знаков и допускал в качестве обозначений клейма, пломбы, метки, этикетки, виньетки, ярлыки, обложки, рисунки и т.п. Разновидностями товарных знаков признавались девизы, оригинальные слова, сочетания слов и их начертания. Декрет допускал произвольную форму выражения обозначений, однако устанавливал требование об указании в товарном знаке названия фирмы и предприятия. Запрещалось использование зарегистрированных знаков, содержащих название фирмы или наименование товара, принадлежащих другим организациям. Декретом вводилась обязательная регистрация обозначений, которую осуществлял Комитет по делам изобретений, а также предусматривались ограничения, согласно которым не признавались в качестве товарных знаки: - вошедшие во всеобщее употребление в качестве обозначения товаров известного рода - так называемые свободные знаки; - состоящие из рисунков, отдельных букв или цифр, содержание, расположение или сочетание которых не обладало своеобразными отличительными признаками; - указывающие исключительно на способ, время или место производства товара, на его цену, меру или вес, а также состав, качество и назначение. Запрещалось пользоваться знаками, недостаточно отличающимися от уже зарегистрированных, а также способными создавать впечатление равнозначности данного товара какому-либо другому. Позднее постановлением СНК от 18 июля 1923 г. "О товарных знаках"*(45) было установлено еще одно ограничение, согласно которому налагался запрет на использование товарных знаков, принадлежащих прежним владельцам национализированных предприятий. В целях установления единообразного порядка регулирования отношений в сфере правовой охраны товарных знаков в связи с образованием СССР 12 февраля 1926 г. ЦИК СССР издает постановление "О товарных знаках"*(46), которым развивались и конкретизировались нормы декрета СНК от 10 ноября 1922 г. Указанным постановлением, в частности, предусматривалась административная процедура обжалования отказа в регистрации товарного знака путем обращения в Комитет по делам изобретений, устанавливалось правило, в соответствии с которым погашенное свидетельство на право исключительного пользования товарным знаком не могло быть возобновлено на имя другого владельца в течение трех лет со дня публикации сообщения о погашении. Экономическая ситуация, сложившаяся в стране в 30-х гг. ХХ в. в результате индустриализации, потребовала приведения законодательства о товарных знаках в соответствие с изменившимися условиями. 7 марта 1936 г. ЦИК и СНК СССР принимают совместное постановление "О производственных марках и товарных знаках"*(47). Согласно этому постановлению все предприятия государственной промышленности, артели промысловой кооперации и кооперации инвалидов, а также предприятия общественных организаций были обязаны снабжать выпускаемые ими изделия производственными марками, содержащими наименование предприятия, указание на его местонахождение, наименование народного комиссариата, центрального управления или кооперативного центра, сорт товара и номер стандарта. Кроме обязанности по нанесению производственной марки, предприятия для целей отличия выпускаемых ими изделий наделялись правом снабжать указанные изделия постоянными оригинально оформленными отличительными знаками (товарными знаками). При этом наличие товарного знака не освобождало предприятие от необходимости отличать выпускаемую им продукцию производственной маркой. Этим же постановлением был изменен порядок регистрации товарных знаков. Регистрация знаков в отношении машин, оборудования, стройматериалов и химикатов возлагалась на Народный комиссариат тяжелой промышленности СССР; в отношении медикаментов и медицинских инструментов - на Народный комиссариат здравоохранения СССР, в отношении остальных товаров - на Народный комиссариат внешней торговли СССР. Указанные комиссариаты рассматривали заявки и осуществляли выдачу свидетельств на исключительное пользование товарным знаком. Такая схема децентрализованного рассмотрения заявок и выдачи свидетельств существовала в течение четырех лет. Постановлением СНК СССР от 4 марта 1940 г. регистрация знаков была возложена на Народный комиссариат торговли СССР, а с 1959 г. - на Государственный комитет СССР по делам изобретений. Новый этап обновления законодательства о товарных знаках наступил в начале 60-х гг. ХХ в. после принятия постановления Совмина СССР от 15 мая 1962 г. "О товарных знаках"*(48). Указанное постановление было принято в целях повышения ответственности предприятий за качество выпускаемой ими продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления. Оно обязывало государственные, кооперативные и общественные предприятия и организации помещать на выпускаемых ими изделиях или их упаковке товарные знаки, зарегистрированные в Комитете по делам изобретений и открытий при Совмине СССР, а также производить маркировку изделий, предусмотренную ГОСТами, техническими условиями, договорами и Особыми условиями поставки. При этом товарные знаки не подлежали помещению на изделиях, которые ГОСТами и техническими условиями были освобождены от всех видов маркировки. Пунктом 3 указанного постановления устанавливалось правило, запрещающее использование в качестве товарных: знаков, вошедших во всеобщее употребление в качестве обозначения товаров известного рода; знаков, содержащих изображения государственных гербов, красного креста или красного полумесяца, а также знаков международных организаций; знаков, содержащих указание только места или времени изготовления товаров, цены и количества товаров; знаков, содержащих ложные сведения или сведения, способные ввести потребителей в заблуждение; знаков, противоречащих общественным интересам, требованиям социалистической морали, а также международным соглашениям, в которых участвовал СССР. Торговым предприятиям, а также внешнеторговым организациям предоставлялось право помещать на реализуемых ими товарах, изготовленных по их специальным заказам (образцам, особым рецептурам и т.п.), вместо товарного знака предприятия-изготовителя или наряду с ним свой товарный знак. Организациям, основная деятельность которых заключалась в оказании различных услуг, предоставлялось право пользования знаками обслуживания, которые приравнивались к товарным знакам и подлежали регистрации в Комитете по делам изобретений и открытий при Совмине СССР. Этим же постановлением устанавливался срок действия регистрации товарных знаков, который составлял 10 лет с возможностью его продления не более чем на 10 лет. Право пользования товарным знаком в течение периода его правовой охраны могло быть передано в установленном порядке по лицензии. Товарные знаки иностранных юридических лиц и граждан могли быть зарегистрированы в СССР, если предприятиям и организациям СССР предоставлялось на началах взаимности право регистрации товарных знаков в стране иностранного заявителя. В соответствии с п. 10 постановления Совмина СССР от 15 мая 1962 г. Комитетом по делам изобретений и открытий 23 июля 1962 г. было утверждено Положение о товарных знаках*(49). Указанное положение содержало: - определение товарного знака и знака обслуживания; - перечень обозначений, не подлежащих применению в качестве товарных знаков; - правило об обязательной государственной регистрации знаков до их применения; - перечень заявочных материалов; - правило об установлении даты приоритета; - перечень оснований в отказе от регистрации; - перечень оснований прекращения права исключительного пользования товарным знаком. 24 января 1967 г. Комитетом по делам изобретений и открытий при Совмине СССР были утверждены Указания по составлению заявки на товарный знак*(50), которыми определялись четыре вида товарных знаков (словесные, изобразительные, комбинированные и объемные) и давалась их характеристика; формулировались требования к товарным знакам (знакам обслуживания) и давались рекомендации по их разработке; устанавливались требования к заявке на товарный знак (знак обслуживания). 8 января 1974 г. Госкомизобретений СССР утвердил новое Положение о товарных знаках*(51), необходимость появления которого была вызвана присоединением СССР к ряду международных соглашений, в частности к Парижской конвенции, Ниццкому соглашению о международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков. Указанное положение было призвано модернизировать существовавшие правила и привести их в соответствие с нормами международных договоров. В нем формулировались общие принципы правовой охраны и регистрации знаков; давалось новое определение товарного знака; уточнялись требования, предъявляемые к товарным знакам; допускалась регистрация товарных знаков, содержащих наименования происхождения товаров; регламентировалась процедура регистрации обозначений и порядок их использования. Согласно указанному положению не признавались в качестве товарных знаков обозначения, которые: - тождественны или аналогичны знакам, ранее зарегистрированным или заявленным в СССР для однородных изделий либо охраняемые в силу международных договоров с участием СССР; - некогда были зарегистрированы, но потеряли различительную способность из-за долгого употребления и поэтому воспринимаются как родовые или видовые имена; - являются общепринятыми символами и терминами, характеризующими не товар, а отрасль промышленности, область деятельности; - не обладают различительными признаками или описательны; - препятствуют ввиду своей специфики исключительному праву пользования; - образованы исключительно из официальных контрольных, гарантийных или пробирных клейм, печатей и т.п.; - содержат ложные и способные дезориентировать потребителя сведения о товаре либо его изготовителе; - противоречат правопорядку или социалистической морали; - противоречат международным договорам с участием СССР; - лишены рекламности или выполнены на низком художественном уровне. В начале 90-х годов прошлого века в период первых попыток установления рыночных отношений был принят Закон СССР от 3 июля 1991 г. N 2293-I "О товарных знаках и знаках обслуживания"*(52). Однако данный закон в связи с распадом СССР в силу так и не вступил, несмотря на то что включал в себя прогрессивные правила, учитывающие новейшие приобретения теории и практики регулирования отношений, складывающихся в связи с охраной и использованием средств индивидуализации продукции. Фирменные наименования. В первые годы советской власти отечественное законодательство не знало общих правил о фирменном наименовании. Отдельные положения о фирме содержались в ст. 3 Декрета СНК РСФСР от 10 ноября 1922 г. "О товарных знаках"*(53), согласно которой товарный знак должен был содержать обозначение фирмы предприятия. УК РСФСР 1922 г. признавал уголовно наказуемым деянием самовольное пользование чужой фирмой (ст. 199). В ГК РСФСР 1922 г. содержались частные упоминания о фирме государственных предприятий, акционерных обществ и товариществ (ст. 295, 314, 322, 324). Так, согласно ст. 295 ГК РСФСР фирма товарищества должна была содержать указание фамилий участников и устанавливаться в договоре товарищества. Общие правила о фирменных наименованиях впервые в отечественном законодательстве были закреплены Положением о фирме, утвержденным совместным постановлением ЦИК и СНК СССР от 22 июня 1927 г.*(54) Согласно указанному положению фирменное наименование государственного предприятия должно было содержать указание предмета его деятельности, того государственного органа, в непосредственном ведении которого предприятие состоит, и вида предприятия (трест, синдикат и т.п.). Фирменное наименование предприятия, принадлежащего кооперативной организации, должно было содержать указание предмета его деятельности и вида кооперативной организации (потребительской, сельскохозяйственной и т.п.), а если кооперативная организация является союзом кооперативов, то и указание степени их объединения (губернский, областной, районный и тому подобный союз). Для всех видов предприятий вводится индивидуализирующий признак, требующий указания в содержании фирмы на отличия предприятия от других однородных предприятий (специальное наименование, номер и т.п.). В фирменное наименование не дозволялось включать обозначения, способные ввести потребителей в заблуждение. Право на фирму состояло в праве исключительного пользования фирменным наименованием в сделках, на вывесках, в объявлениях, рекламе, на бланках, счетах, товарах предприятия, их упаковке и т.п. Указанное право возникало с момента, когда фактически началось пользование фирменным наименованием, и не подлежало особой регистрации независимо от регистрации предприятия. Право на фирму не могло быть отчуждено отдельно от предприятия. На следующих этапах развития законодательства о средствах индивидуализации в советский период фирменные наименования фактически были изъяты из предметной сферы правового регулирования. Упоминания о них были чрезвычайно скупы и не отличались содержательностью. Так, согласно ст. 29 ГК РСФСР права и обязанности хозяйственных организаций, связанные с пользованием ими фирменным наименованием, подлежали определению законодательством СССР. Между тем ни Основы гражданского законодательства СССР и союзных республик от 8 декабря 1961 г.*(55), ни Положение о социалистическом государственном производственном предприятии, утвержденное постановлением Совмина СССР от 4 октября 1965 г.*(56), не содержали развернутых правил о фирменном наименовании. В более поздних союзных актах, кроме кратких упоминаний о необходимости включения в устав предприятия названия последнего, также отсутствовали специальные нормы о фирме*(57). Исключение составляли: ст. 3 Закона СССР от 11 декабря 1990 г. N 1829-I "О банках и банковской деятельности"*(58), содержащая правило употребления термина "банк" или иных словосочетаний с применением этого термина в фирменном наименовании; ст. 149 Основ гражданского законодательства СССР и республик от 31 мая 1991 г. N 2211-I*(59), согласно которой фирменное наименование юридического лица подлежало регистрации путем включения в государственный реестр юридических лиц, за юридическим лицом признавалось исключительное право на использование фирменного наименования и правомочие на запрет такого использования третьими лицами. Становление законодательства о средствах индивидуализации в современной России Товарные знаки и знаки обслуживания. Законодательство о товарных знаках и знаках обслуживания в современной России продолжает прежние традиции. Первый в новейшей истории России закон, посвященный регулированию отношений, возникающих в связи с регистрацией, правовой охраной и использованием товарных знаков и знаков обслуживания, был принят 23 сентября 1992 г. - это Закон о товарных знаках. В этом законе получили закрепление нормы, посвященные понятию и видам товарных знаков и знаков обслуживания, регистрации товарного знака, коллективному знаку, использованию товарного знака, передаче товарного знака, прекращению прав на товарный знак. Законом провозглашалось приравнивание правовых режимов регистрации и использования товарных знаков и знаков обслуживания. В целом, Закон о товарных знаках создал "необходимый правовой механизм для охраны прав участников хозяйственной деятельности, изготавливающих товары, и пресечения неправомерных действий, направленных на дискредитацию высококачественной продукции"*(60). В развитие Закона о товарных знаках приказами Роспатента от 29 декабря 1992 г. и 16 сентября 1993 г. были утверждены Правила составления и подачи заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания*(61), а также Правила продления срока действия регистрации товарного знака и знака обслуживания в РФ, внесения изменений в регистрацию и свидетельство на товарный знак и знак обслуживания*(62). Через несколько лет указанные акты Роспатента были пересмотрены. Так, порядок подачи и рассмотрения заявки был детально урегулирован Правилами составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания, утвержденными приказом Роспатента 29 ноября 1995 г.*(63) В 2002 г. законодательство о товарных знаках было изменено Федеральным законом от 11 декабря 2002 г. N 166-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в закон Российской Федерации "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров"*(64), вступившим в силу с 27 декабря 2002 г. В новой редакции закона нашли отражение не только практика правоприменения и практика работы Роспатента, но и отдельные положения новейших международных соглашений, в частности Договора о законах по товарным знакам 1994 г. и Соглашения ТРИПС. Наиболее значимыми изменениями прежней редакции следует признать: уточнение понятия товарного знака и знака обслуживания; признание нарушением исключительного права правообладателя размещение товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения в сети Интернет, в частности в доменном имени и при других способах адресации; изменение перечня абсолютных и иных оснований для отказа в регистрации товарного знака; изменение требований к заявке и правилам ее подачи; замену названия предварительной экспертизы на формальную; включение в сферу правового регулирования отношений, складывающихся в связи с правовой охраной общеизвестных товарных знаков; изменение порядка и оснований признания недействительным предоставления товарному знаку правовой охраны; изменение оснований прекращения правовой охраны товарного знака. Указанным законом были внесены изменения и в нормы, регулирующие отношения, складывающиеся в связи с правовой охраной и использованием наименований мест происхождения товаров, которые коснулись, в частности, легального определения наименования места происхождения товара, требований к содержанию заявки, порядка обжалования решения по заявке и восстановления пропущенных сроков, порядка продления срока действия свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара, порядка оспаривания предоставления правовой охраны наименованию места происхождения товара, выдачи свидетельства и признания его недействительным, оснований прекращения правовой охраны наименования места происхождения товара и действия свидетельства. § 2. Источники правового регулирования отношений в сфере правовой охраны и использования средств индивидуализации Под источниками правового регулирования (источниками права) в наиболее общем виде в отечественной доктрине принято понимать исходящие от государства или признаваемые им официально документальные способы выражения и закрепления норм права, придания им юридического, общеобязательного значения*(65). Существует несколько разновидностей источников правового регулирования, дифференциация которых приемлема для любых участков правового опосредования отношений, входящих в систему российского права. К ним традиционно относят: нормативные правовые акты, санкционированные правовые обычаи, судебный или административный прецедент. В последнее время некоторые ученые в качестве источника права (формы права) выделяют нормативный договор (договор с нормативным содержанием)*(66). Совокупность источников правового регулирования той или иной группы общественных отношений образует систему источников. Система источников правового регулирования отношений в сфере правовой охраны и использования средств индивидуализации включает в себя главным образом нормативные правовые акты, которые образуют ее ядро и действуют на основе принципа иерархии, выражающегося в соподчиненности актов различного уровня и юридической силы. Санкционированные правовые обычаи, руководящие постановления высших юрисдикционных органов и сложившаяся судебная практика не относятся к числу источников правового регулирования отношений в сфере правовой охраны и использования средств индивидуализации, хотя и играют заметную роль в качестве правообразующих факторов, оказывая в ряде случаев известное влияние на формирование и применение норм действующего законодательства. В силу указанных обстоятельств правовые обычаи и постановления судебных органов иногда относят к вспомогательным (неосновным) источникам правового регулирования. Важное место в системе источников правового регулирования отношений в сфере правовой охраны и использования средств индивидуализации занимают международные договоры, в которых участвует РФ. Нормативные правовые акты являются основной разновидностью источников правового регулирования отношений в сфере правовой охраны и использования средств индивидуализации. Существует несколько уровней нормативных правовых актов, регулирующих область общественных отношений, складывающихся по поводу правовой охраны и использования приравненных к охраняемым результатам интеллектуальной деятельности средств индивидуализации юридического лица, индивидуализации выпускаемой продукции, выполняемых работ или услуг. Первый уровень можно условно назвать конституционным. Он представлен Конституцией РФ, которая отражает ведущую роль провозглашенных в ней принципов и начал в области интеллектуальной собственности и сфере перемещения товаров, услуг и финансовых средств на территории РФ. Конституция РФ имеет высшую юридическую силу и содержит ряд норм общего характера, имеющих прямое отношение к средствам индивидуализации и нормотворческой компетенции в области их правовой охраны и использования. Согласно ч. 1 ст. 8 Конституции РФ в России гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности. В обеспечение указанной нормы ч. 1 ст. 74 Конституции РФ установлены ограничения для всех видов публичной власти, согласно которым на территории РФ не допускается установление таможенных границ, пошлин, сборов и каких-либо иных препятствий для свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств. Ограничения перемещения товаров и услуг могут вводиться в соответствии с федеральным законом, если это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей. На участников гражданского оборота распространяет свое действие принцип свободы предпринимательства, нашедший отражение в ст. 34 Конституции РФ, согласно которому каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной, не запрещенной законом, экономической деятельности. Не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию. В ст. 71 Конституции РФ содержится норма о разграничении компетенции между РФ и ее субъектами. Пункт "о" указанной статьи определяет по существу исключительную компетенцию РФ в сфере правового регулирования отношений в сфере правовой охраны и использования средств индивидуализации. Это необходимо для целей правового обслуживания единого рынка и означает, что субъекты РФ и их муниципальные образования не вправе принимать нормативные акты, регулирующие отношения в предметном поле отношений, связанных с правовой охраной и использованием средств индивидуализации. Второй уровень нормативных правовых актов составляют законы РФ, регулирующие отношения, складывающиеся в связи с правовой охраной и использованием средств индивидуализации. Ведущая роль среди них принадлежит Закону о товарных знаках, который регулирует отношения, возникающие в связи с правовой охраной и использованием товарных знаков, знаков обслуживания и наименований мест происхождения товаров. По своему характеру и природе регулируемых отношений Закон о товарных знаках относится к комплексным нормативным правовым актам, поскольку опосредует отношения различной отраслевой принадлежности. В литературе между тем отмечается, что "по сравнению с ранее действующим законодательством практически все важные вопросы, относящиеся к правовой охране товарных знаков, регламентируются нормами гражданско-правового характера"*(67). Следует подчеркнуть, что нормы Закона о товарных знаках в значительной своей части гармонизированы с положениями Парижской конвенции, Мадридским соглашением о международной регистрации знаков, Соглашения по торговым аспектам прав на интеллектуальную собственность. В структуру Закона о товарных знаках включены три раздела, объединяющие 11 глав. Первый раздел - "Товарный знак и знак обслуживания" - включает подразделения, посвященные общим положениям правовой охраны товарных знаков и приравненных к ним по правовому режиму знаков обслуживания, регистрации товарного знака, предоставлению правовой охраны общеизвестному товарному знаку и коллективному знаку, использованию товарного знака и распоряжению исключительным правом на товарный знак, прекращению правовой охраны товарного знака. Второй раздел - "Наименование места происхождения товара" - содержит главы, устанавливающие правовой режим наименования места происхождения товара, определяющие правила регистрации и предоставления права пользования наименованием места происхождения товара, порядок использования и прекращения правовой охраны наименования места происхождения товара. Третий раздел - "Заключительные положения" - посвящен федеральному органу исполнительной власти по интеллектуальной собственности как структуре, уполномоченной осуществлять государственную политику в сфере правовой охраны товарных знаков и наименований мест происхождения товаров, решениям Палаты по патентным спорам, пошлинам, спорам, рассматриваемым в судебном порядке, ответственности за незаконное использование товарного знака и наименования места происхождения товара, правам иностранных лиц и международным договорам. К другим законам, содержащим нормы, регулирующие отношения, связанные с правовой охраной товарных знаков, относится Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-I "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (далее - Закон о конкуренции)*(68), Федеральный закон от 18 июля 1995 г. N 108-ФЗ "О рекламе"*(69), КоАП РФ, УК РФ. Упоминания о товарных знаках содержатся и в ГК РФ (ст. 138, 1027 и др.). Самостоятельную группу источников правового регулирования отношений в сфере правовой охраны и использования средств индивидуализации продукции, образующих третий уровень нормативных правовых актов, составляют постановления Правительства РФ. В их числе следует назвать: - Постановление Правительства РФ от 2 февраля 1993 г. N 122 "Об утверждении Положения о патентных поверенных"*(70); - Постановление Правительства РФ от 12 августа 1993 г. N 739 "Об утверждении Положения о пошлинах за патентование изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, регистрацию товарных знаков, знаков обслуживания, наименований мест происхождения товаров, предоставление права пользования наименованиями мест происхождения товаров и Положения о регистрационных сборах за официальную регистрацию программ для электронных вычислительных машин, баз данных и топологии интегральных микросхем"*(71); - Постановление Правительства РФ от 7 апреля 2004 г. N 178 "Вопросы Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам"*(72); - Постановление Правительства РФ от 16 июня 2004 г. N 299 "Об утверждении Положения о Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам"*(73). Четвертый уровень иерархии нормативных правовых актов, регулирующих отношения в области правовой охраны и использования средств индивидуализации продукции, представлен ведомственными подзаконными актами. Важное место среди них занимают приказы федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Весьма важное практическое значение имеют следующие из них: - приказ Роспатента от 5 марта 2003 г. N 32 "О Правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания"*(74); - приказ Роспатента от 3 марта 2003 г. N 27 "О мерах продления срока действия регистрации товарного знака и знака обслуживания и внесения в нее изменений"*(75); - приказ Роспатента от 3 марта 2003 г. N 28 "О Правилах принятия решения о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака и знака обслуживания в случае ликвидации юридического лица - обладателя исключительного права на товарный знак или прекращении предпринимательской деятельности физического лица - обладателя исключительного права на товарный знак"*(76); - приказ Роспатента от 22 апреля 2003 г. N 56 "О Правилах подачи возражений и заявлений и их рассмотрения в Палате по патентным спорам"*(77); - приказ Роспатента от 5 марта 2004 г. N 31 "О Порядке ведения Государственного реестра товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации"*(78); - приказ Роспатента от 29 апреля 2003 г. N 64 "О Правилах регистрации договоров о передаче исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной микросхемы и права на их использование, полной или частичной передаче исключительного права на программу для электронных вычислительных машин и базу данных"*(79); - приказ Роспатента от 17 марта 2000 г. N 38 "О Правилах признания товарного знака общеизвестным в Российской Федерации"*(80); - приказ Роспатента от 25 февраля 2003 г. N 24 "О Правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товара и заявки на предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара"*(81); - приказ Роспатента от 5 марта 2004 г. N 32 "О Порядке ведения Государственного реестра наименований мест происхождения товаров Российской Федерации"*(82); - приказ Роспатента от 25 февраля 2003 г. N 23 "О Правилах продления срока действия свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара и внесения изменений в регистрацию и свидетельство"*(83); - приказ Роспатента от 3 марта 2003 г. N 29 "О Правилах принятия решения о досрочном прекращении действия свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара при ликвидации юридического лица - обладателя свидетельства"*(84). Законодательство о фирменных наименованиях в современной России развивается в рамках гражданского законодательства. Исходным пунктом, определяющим необходимость индивидуализации участников гражданского оборота, является ст. 54 ГК РФ, содержащая норму, которая обязывает коммерческие организации иметь фирменное наименование. Нормы указанной статьи получили развитие как в самом ГК РФ (ст. 69, 82), так и в ряде специальных законов, посвященных правилам создания и деятельности отдельных видов коммерческих организаций. В числе таких законов следует назвать Федеральный закон от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ "О производственных кооперативах" (далее - Закон о производственных кооперативах)*(85), Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО)*(86), Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее Закон об АО)*(87), Федеральный закон от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" (далее - Закон об унитарных предприятиях)*(88), Федеральный закон от 8 декабря 1995 г. N 193-ФЗ "О сельскохозяйственной кооперации" (далее - Закон о сельхозкооперации)*(89), Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. N 395-I "О банках и банковской деятельности" (далее - Закон о банках)*(90), Закон РФ от 20 февраля 1992 г. N 2383-I "О товарных биржах и биржевой торговле" (далее - Закон о товарных биржах)*(91), Закон РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-I "Об организации страхового дела в Российской Федерации" (далее - Закон о страховом деле)*(92). Отдельные нормы, посвященные фирменным наименованиям, содержатся также в Законе о конкуренции, КоАП РФ, УК РФ. Продолжает сохранять свое значение и действие неотмененное до настоящего времени Положение о фирме 1927 г. Новейшее российское законодательство о фирменных наименованиях предусматривает ряд правил, которые не были известны на прежних этапах его развития. Во-первых, это установление зависимости наличия исключительного права на использование фирменного наименования от регистрации последнего (абз. 2 п. 4 ст. 54 ГК РФ), что позволяет включить в число источников правового регулирования отношений в сфере правовой охраны средств индивидуализации участников гражданского оборота и Федеральный закон от 8 июля 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон о госрегистрации юрлиц)*(93), а также изданные в его развитие подзаконные нормативные акты, например Постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 438 "О Едином государственном реестре юридических лиц"*(94). Во-вторых, установление возможности предоставления права использования в предпринимательской деятельности исключительного права на фирменное наименование третьим лицам без одновременной передачи предприятия (п. 1 ст. 1027 ГК РФ). Указанные новеллы должны получить свое развитие и конкретизацию в специальном законе, определяющем порядок регистрации и использования фирменных наименований. Практика правоприменения законодательства в сфере правовой охраны и использования средств индивидуализации Практика правоприменения законодательства, регулирующего отношения в сфере правовой охраны и использования средств индивидуализации, формируется по подведомственности дел и по уровням судебных инстанций в соответствии с их компетенцией. Направления подведомственности представлены практикой правоприменения федеральных судов общей юрисдикции, арбитражных судов и мировых судей. Уровни судебных инстанций представлены правоприменительной практикой соответственно Верховного Суда РФ, верховных судов республик, краевых и областных судов, судов городов федерального значения, судов автономной области и автономных округов, районных судов, ВАС РФ, Федеральных арбитражных судов округов, арбитражных апелляционных судов, арбитражных судов субъектов РФ. Практика правоприменения состоит из актов, решений, постановлений, определений, приговоров судебных инстанций по конкретным делам, связанным с охраной и использованием средств индивидуализации, а также в виде материалов обобщения конкретных дел, содержащих руководящие разъяснения по вопросам применения норм законодательства о средствах индивидуализации. Наиболее важным элементом правоприменительной практики являются материалы обобщения конкретных дел, которые исходят от высших судебных инстанций РФ - Верховного Суда РФ и ВАС РФ. На сегодняшний день практика применения законодательства о средствах индивидуализации получила отражение в информационном письме Президиума ВАС РФ от 29 июля 1997 г. N 19 "Обзор практики разрешения споров, связанных с защитой прав на товарный знак"*(95), в котором заложены общие подходы к толкованию некоторых норм Закона о товарных знаках в его первой редакции. Отдельные вопросы, связанные с использованием фирменного наименования, нашли отражение в письме ВАС РФ от 29 мая 1992 г. N С-13/ОПИ-122 "Об отдельных решениях совещаний по арбитражной практике (ВВАС 92-1)"*(96). Что касается Верховного Суда РФ, то практика применения законодательства о средствах индивидуализации еще не получила отражения в его специальных постановлениях. В числе решений Верховного Суда РФ по конкретным делам следует назвать решение от 17 мая 2002 г. N ГКПИ 2002-376 "О признании незаконным и недействующим постановления Правительства РФ от 14 января 2002 г. "О внесении изменений и дополнений в положение о пошлинах за патентование изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, регистрацию товарных знаков, знаков обслуживания, наименований мест происхождения товаров" в части установления новых размеров патентных пошлин"; решение от 25 июня 2001 г. N ГКПИ 2001-944, 945 "Об отказе в удовлетворении жалобы о признании недействительным п. 6.4 Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания, утвержденных Роспатентом 29 ноября 1995 года"*(97). Международные договоры РФ Международные договоры РФ вместе с общепризнанными принципами и нормами международного права являются составной частью правовой системы РФ. Это следует из ч. 4 ст. 15 Конституции РФ и открывает возможность прямого действия и применения правил международного договора к соответствующим общественным отношениям. В сфере гражданско-правового регулирования конституционный принцип приоритета норм международного права и международных договоров закреплен в ст. 7 ГК РФ. Согласно абз. 2 п. 2 указанной статьи, если международным договором РФ установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством, применяются правила международного договора. В области правового регулирования отношений в сфере правовой охраны и использования средств индивидуализации продукции вопрос о соответствии международных договоров РФ российским национальным правилам разрешен в ст. 48 Закона о товарных знаках, которая воспроизводит абз. 2 п. 2 ст. 7 ГК РФ. К сфере правовой охраны и использования средств индивидуализации участников гражданского оборота применяются нормы о соотношении международных договоров с внутренними российскими правилами, содержащиеся в ст. 7 ГК РФ. Россия является участницей значительного числа как многосторонних, так и двусторонних международных соглашений, посвященных правовой охране и использованию средств индивидуализации. К многосторонним международным соглашениям в области правовой охраны и использования средств индивидуализации с участием РФ относятся: - Конвенция, учреждающая Всемирную организацию интеллектуальной собственности, 1967 г.*(98); - Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883 г.*(99); - Мадридское соглашение о международной регистрации знаков 1891 г.*(100); - Протокол к Мадридскому соглашению о международной регистрации знаков 1989 г.*(101); - Ниццкое соглашение о Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков 1957 г.*(102); - Найробский договор об охране олимпийского символа 1981 г.*(103); - Договор о законах по товарным знакам 1994 г. (TLT)*(104). К двусторонним международным соглашениям в области правовой охраны и использования объектов промышленной собственности, в том числе и средств индивидуализации, относятся: - Соглашение между Правительством РФ и Правительством Республики Армения о сотрудничестве в области охраны промышленной собственности от 25 июня 1993 г.*(105); - Соглашение между Правительством РФ и Правительством Республики Беларусь о сотрудничестве в области охраны промышленной собственности от 20 июля 1994 г.*(106); - Соглашение между Правительством РФ и Правительством Азербайджанской Республики о сотрудничестве в области охраны промышленной собственности от 18 июля 1994 г.*(107); - Соглашение между Правительством РФ и Правительством Республики Казахстан о сотрудничестве в области охраны промышленной собственности от 28 марта 1994 г.*(108); - Соглашение между Правительством РФ и Правительством Украины о сотрудничестве в области охраны промышленной собственности от 30 июня 1993 г.*(109); - Соглашение между Правительством РФ и Правительством Киргизской Республики о сотрудничестве в области охраны промышленной собственности от 13 октября 1995 г.*(110); - Соглашение между Правительством РФ и Правительством Республики Узбекистан о сотрудничестве в области охраны промышленной собственности от 27 июля 1995 г.*(111) Глава 3. Субъекты прав на средства индивидуализации § 1. Субъекты прав на товарные знаки, знаки обслуживания и наименования мест происхождения товаров Субъекты прав на товарные знаки и знаки обслуживания Круг лиц, которые могут реализовать принадлежащие им права на использование средств индивидуализации продукции, в современном российском законодательстве очерчен весьма широко. В то же время по сравнению, например, с патентно-правовыми отношениями субъектный состав участников отношений, складывающихся в связи с правовой охраной и использованием товарных знаков и знаков обслуживания, ограничен. Причиной тому является позиция законодателя, исключающая возможность физического лица, не осуществляющего предпринимательскую деятельность, быть обладателем исключительного права на товарный знак и знак обслуживания. Согласно п. 3 ст. 2 Закона о товарных знаках обладателем исключительного права на товарный знак (правообладателем) может быть юридическое лицо или осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо. Таким образом, среди субъектов прав на товарные знаки и знаки обслуживания законодатель выделяет две их категории: - юридических лиц; - индивидуальных предпринимателей. Среди юридических лиц, занимающихся производством товаров, выполнением работ и оказанием услуг, чья продукция требует индивидуализации для целей ее успешной реализации на рынке, на первый план выходят коммерческие организации, преследующие в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли. Коммерческие организации могут создаваться в форме хозяйственных товариществ (полное товарищество, товарищество на вере) и обществ (акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью), производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий. При этом коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления ими любых видов деятельности, не запрещенных законом. Правом на товарные знаки и знаки обслуживания могут обладать и юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, т.е. организациями, не имеющими извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности. Некоммерческие организации могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), финансируемых собственником учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом, например государственной корпорации, некоммерческого партнерства, автономной некоммерческой организации. Некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям. В литературе высказывается мнение о том, что субъектами права на товарный знак могут являться лишь те некоммерческие организации, которым предоставлена возможность заниматься предпринимательской деятельностью*(112). Буквальное толкование ст. 1 Закона о товарных знаках в ее взаимосвязи с п. 3 ст. 2 указанного закона не позволяет считать такую позицию верной. Обладателем исключительного права на товарный знак может быть любое юридическое лицо, в том числе и некоммерческая организация, не имеющая возможности заниматься деятельностью, приносящей прибыль, но производящая какие-либо товары, выполняющая работы или оказывающая услуги. Физические лица могут быть обладателями исключительного права на товарный знак при условии их регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей. В качестве индивидуальных предпринимателей регистрируются лица, обладающие так называемой предпринимательской дееспособностью, которая возникает, по общему правилу, по достижении лицом 18-летнего возраста. Исключения составляют случаи, предусмотренные п. 2 ст. 21 и ст. 27 ГК РФ. В России в качестве индивидуальных предпринимателей могут быть зарегистрированы граждане РФ, иностранные граждане и лица без гражданства. При этом иностранные граждане и лица без гражданства наделяются в РФ гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных законом. Прежняя редакция ст. 25 и 26 Закона о товарных знаках допускала свободный оборот исключительного права на товарный знак и права на его использование, что не исключало возможности для физического лица, не являющегося индивидуальным предпринимателем, стать обладателем соответствующих прав. Сегодня подобная возможность исключена, поскольку новый владелец товарного знака, равно как и лицензиат, должны обладать статусом предпринимателя. В случае прекращения предпринимательской деятельности физического лица - обладателя права на товарный знак, правовая охрана такого товарного знака прекращается на основании решения федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности*(113). Субъектами прав на товарные знаки и знаки обслуживания могут являться иностранные юридические и физические лица. Согласно ст. 47 Закона о товарных знаках иностранные юридические лица пользуются правами, предусмотренными указанным законом, наравне с юридическими и физическими лицами РФ в силу международных договоров РФ или на основе принципа взаимности. Из приведенного правила следует, что национальный режим правовой охраны товарных знаков и знаков обслуживания распространяется на иностранцев, которые подпадают под действие условий международных договоров РФ либо постоянно проживают в странах, предоставляющих соответствующие права российским юридическим лицам. Правило о национальном режиме правовой охраны товарных знаков и знаков обслуживания, закрепленное в ст. 47 Закона о товарных знаках, исключает из круга субъектов прав на указанные средства индивидуализации иностранных физических лиц, не имеющих статуса предпринимателя*(114). По смыслу указанной статьи лица без гражданства не пользуются правами, которые предусмотрены в отношении иностранных физических лиц. Однако, будучи зарегистрированными в качестве индивидуальных предпринимателей на территории РФ, эти лица могут выступать субъектами прав на товарные знаки и знаки обслуживания. Субъектами прав на товарный знак могут быть объединения лиц. Такая возможность допускается благодаря легализации коллективных обозначений, предназначенных для индивидуализации товаров, производимых и (или) реализуемых участниками объединения и обладающих едиными качественными или иными общими характеристиками. Эти коллективные обозначения известны под именем коллективных знаков. Действующее гражданское законодательство РФ использует понятие "объединение" по отношению к ассоциациям (союзам), которые представляют собой договорные объединения коммерческих организаций, а также общественных и иных некоммерческих организаций (ст. 121 ГК РФ), либо по отношению к добровольным объединениям граждан, которых связывают общность их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей (ст. 117 ГК РФ), либо по отношению к ассоциациям и союзам коммерческих и некоммерческих организаций (п. 4 ст. 50 ГК РФ). Кроме того, судебная практика признает возможность участия индивидуальных предпринимателей в ассоциациях (союзах) наравне с коммерческими организациями*(115). Указанные объединения являются юридическими лицами и по смыслу п. 3 ст. 2 Закона о товарных знаках могут быть обладателями исключительного права на товарный знак. Участники, входящие в состав объединений, являющихся юридическими лицами, выступают в качестве субъектов права пользования коллективным знаком. При этом указанные участники должны иметь статус юридического лица либо индивидуального предпринимателя. При этом каждый из участников объединения вправе быть обладателем исключительного права и на персональный товарный знак, служащий целям индивидуализации товаров, работ или услуг, не обладающих едиными характеристиками с товарами, работами и услугами иных лиц, входящих в объединение. Что касается таких договорных форм предпринимательства, как финансово-промышленные группы, простые товарищества, консорциумы, то их также можно формально считать объединениями лиц, преследующих цели реализации тех или иных проектов, которые требуют интеграции усилий участников. Однако подобная интеграция не приводит к появлению нового юридического лица, что лишает подобные коллективные структуры возможности выступать в качестве правообладателей. Между тем интеграция усилий участников указанных форм предпринимательства не исключает и даже предполагает наличие совместно производимых или реализуемых ими товаров, выполняемых работ или услуг, обладающих едиными качественными либо иными общими характеристиками. Указанное обстоятельство вполне может послужить основанием для корректировки действующего законодательства о товарных знаках в части предоставления права на коллективный знак объединениям, не являющимся по законодательству РФ юридическими лицами. От субъектов "коллективного" обладания товарным знаком, имеющим специальный режим использования, который обусловлен спецификой обозначения товара, имеющего единые качественные характеристики и производимого и (или) реализуемого входящими в объединение лицами, следует отличать субъекты "совместного" обладания знаком. Режим "совместного" обладания возникает в случае уступки товарного знака в отношении части обозначаемых этим знаком товаров. В этом случае будет иметь место множественность независимых субъектов исключительного права на один товарный знак, каждый из которых вправе его применять для своего класса товаров и (или) услуг. Не являются субъектами прав на товарные знаки и знаки обслуживания филиалы и представительства юридических лиц, а равно их обособленные подразделения. Субъекты прав на наименования мест происхождения товаров В отличие от круга лиц, признаваемых по закону субъектами права на товарные знаки и знаки обслуживания, круг лиц, способных выступать субъектами права на наименование места происхождения товаров, не является ограниченным. Согласно п. 3 ст. 31 Закона о товарных знаках наименование места происхождения товара может быть зарегистрировано одним или несколькими юридическими или физическими лицами. При этом право пользования этим же наименованием места происхождения товара может быть предоставлено любому другому юридическому или физическому лицу, которое в границах того же географического объекта производит товар, обладающий такими же особыми свойствами. От указанных лиц не требуется наличия статуса коммерческой организации или статуса индивидуального предпринимателя. Анализ п. 3 ст. 31 Закона о товарных знаках во взаимосвязи с п. 1 ст. 32 названного закона указывает на возможность деления всех субъектов прав на наименования мест происхождения товаров на две группы: субъектов первой очереди и субъектов последующих очередей. К субъектам права на наименование места происхождения первой очереди относятся физические и юридические лица, зарегистрировавшие наименование места происхождения товара, отличающегося особыми свойствами, определяемыми характерными для данного географического объекта природными условиями и (или) людскими факторами. К субъектам права на наименование места происхождения последующих очередей относятся физические или юридические лица, получившие право пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара. Таких очередей может быть сколь угодно много. Они формируются по дате подачи заявки на предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием. Основное требование к участникам последующих очередей заключается в следующем. Производимый ими товар, предполагаемый к обозначению посредством уже зарегистрированного наименования места происхождения, должен соответствовать по параметру особых свойств товару, обозначенному участником первой очереди в удовлетворенной заявке на регистрацию и предоставление права пользования наименованием. Особое положение занимают иностранные физические и юридические лица. В соответствии с абз. 2 ст. 47 Закона о товарных знаках право на регистрацию в РФ наименований мест происхождения товаров предоставляется юридическим и физическим лицам государств, предоставляющих на своей территории аналогичное право юридическим и физическим лицам РФ. Норма, содержащаяся в указанном пункте, не включает правило о принципе взаимности в отношении предоставления права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения. Вместе с тем названный принцип должен применяться и в части предоставления права пользования уже зарегистрированным наименованием, что следует из содержания абз. 1 ст. 47 Закона о товарных знаках. Право пользования зарегистрированным наименованием места происхождения товара прекращается, если иностранное юридическое или физическое лицо утратили права на данное наименование в стране происхождения товара. Это правило, закрепленное в абз. 3 п. 1 ст. 42.1 Закона о товарных знаках, свидетельствует о том, что право пользования, предоставленное в отношении одного и того же наименования места происхождения товара в разных странах, одной из которых является Россия, действующее на территории РФ, является зависимым. § 2. Субъекты прав на фирменные наименования и коммерческие обозначения Субъекты прав на фирменные наименования Действующее законодательство, опираясь на господствующую точку зрения о принадлежности фирменных наименований к средствам индивидуализации участников гражданского оборота, очерчивает круг возможных обладателей прав на фирменное наименование исходя из характера осуществляемой ими деятельности. Согласно п. 4 ст. 54 ГК РФ юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование. Из приведенной формулы не следует, как это утверждает В.В. Орлова, что "только юридическое лицо может иметь фирменное наименование. Причем не всякое, а только коммерческая организация"*(116). Используемое законодателем словосочетание "должно иметь" не является семантически созвучным словосочетанию "может иметь". Первое из них носит обязывающий характер, а второе - дозволительный. На наш взгляд, правило п. 4 ст. 54 ГК РФ не закрывает возможности для индивидуализации как с помощью "своего", так и "чужого" фирменного наименования гражданина-предпринимателя, осуществляющего самостоятельную деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Такая возможность предоставлена правилами гл. 54 ГК РФ, регулирующими отношения, складывающиеся в связи с использованием в предпринимательской деятельности комплекса исключительных прав. Так, согласно п. 3 ст. 1027 ГК РФ сторонами договора коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Поскольку право на фирменное наименование является неотъемлемым и обязательным элементом комплекса исключительных прав, предоставляемых пользователю, последний, обладая статусом индивидуального предпринимателя, становится, чаще всего на время, владельцем "чужой" фирмы. При этом не происходит, как это может иметь место в случаях уступки патента или уступки товарного знака, отчуждения права на фирму. Указанное право предоставляется пользователю с возложением на правообладателя обязательства не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории (абз. 1 п. 1 ст. 1033 ГК РФ). На не закрепленной за пользователем территории аналогичный комплекс исключительных прав, включая право на использование того же фирменного наименования, может быть предоставлен другому пользователю либо правообладатель сам может осуществлять предпринимательскую деятельность под "своей" фирмой. Таким образом, законодатель признает, что право на фирму может быть делимым между различными субъектами в зависимости от территориальных зон их предпринимательской деятельности. Возможность для индивидуального предпринимателя выступать в качестве обладателя права на "свое" фирменное наименование косвенно подтверждается нормой, закрепленной в абз. 1 п. 2 ст. 1028 ГК РФ, согласно которой договор коммерческой концессии регистрируется органом, осуществившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве правообладателя. Нормы п. 3 ст. 1027 и п. 2 ст. 1028 ГК РФ, допускающие возможность для индивидуального предпринимателя быть носителем исключительного права на фирму, вызывают, как правило, негативную оценку со стороны специалистов. Так, А.П. Сергеев считает их ошибочными*(117), а В.В. Орлова - противоречащими ст. 54 ГК РФ*(118). На наш взгляд, позицию законодателя нельзя считать ни ошибочной, ни противоречивой. Она нечетко сформулирована, что характерно для современной практики нормотворчества. Как было отмечено выше, индивидуальный предприниматель может использовать не только "чужое", но и "свое" фирменное наименование. В последнем случае право на индивидуализацию предпринимателя как участника гражданских правоотношений возникает в силу п. 3 ст. 23 ГК РФ, согласно которому к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения. Что касается существа правоотношения, то оно, прежде всего, должно характеризоваться как предпринимательское. А на предпринимателей и отношения с их участием распространяется особый правовой режим. Особого правового режима требует и индивидуализация гражданина, осуществляющего предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, поскольку указанный гражданин является особым субъектом гражданского права, что, по справедливому замечанию В.Ф. Попондопуло, "определяет необходимость предъявления к нему и его деятельности особых требований со стороны законодателя"*(119). Традиционный режим индивидуализации, обеспечивающий возможность выступления в гражданском обороте под собственным именем (п. 1 ст. 19 ГК РФ), хотя и пригоден для целей занятия предпринимательством, однако не способен придать личности гражданина должную степень индивидуализации, свидетельствующую о том, что данный гражданин является предпринимателем. П.П. Цитович утверждал: "Фирма - имя и торговца и его торговли"*(120). Исходя из этой формулы, являющейся, на наш взгляд, наиболее точным определением существа фирменного наименования, собственное имя гражданина, включающее фамилию, имя, а также отчество, ни в малейшей степени не характеризует сферу его возможных предпринимательских усилий, его бизнес. Поэтому трудно согласится с А.П. Сергеевым, полагающим, что "в самом деле, предоставление индивидуальному предпринимателю права на пользование особым фирменным наименованием было бы излишней мерой, так как его индивидуализация в гражданском обороте вполне обеспечивается тем, что он выступает в нем под своим собственным именем"*(121). Приведенные выше соображения в полной мере касаются и главы крестьянского (фермерского) хозяйства, признаваемого по закону предпринимателем (п. 2 ст. 23 ГК РФ), что влечет в отношении его предпринимательской деятельности применение правил ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями. Известные препятствия сугубо формального (не доктринального) свойства к обладанию индивидуальным предпринимателем фирменным наименованием созданы продекларированной в ст. 54 ГК РФ регистрационной моделью возникновения исключительного права на фирму, которая порочна, по меньшей мере, в силу следующих обстоятельств. Во-первых, наличие института специальной регистрации противоречит международным обязательствам РФ, вытекающим из ст. 8 Парижской конвенции по охране промышленной собственности. Во-вторых, регистрационная модель только заявлена, но не реализована посредством специальных правил о регистрации фирменных наименований. На практике используется схема опосредованной фиксации фирменных наименований коммерческих организаций в процессе государственной регистрации юридических лиц, т.е. отмененная модель регистрации фирменных наименований "путем включения в государственный реестр юридических лиц". Что касается возможности индивидуального предпринимателя выступать в роли правообладателя по договору коммерческой концессии (п. 2 ст. 1028 ГК РФ) и быть носителем исключительного права на фирменное наименование, то данное обстоятельство никем, как правило, во внимание не принимается. Индивидуальному предпринимателю отказано даже в возможности включения его фирменного наименования в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей*(122), т.е. в возможности участия в весьма сомнительной с правовой точки зрения схеме "регистрации в установленном порядке". Следует подчеркнуть, что законодательство ряда зарубежных стран, например Германии и Японии, устанавливает обязанность выступления под фирменным наименованием и индивидуальных предпринимателей. Так, согласно § 18 Германского торгового уложения коммерсант, ведущий дело без товарища или с негласным товарищем, должен обозначать для своей фирмы свою фамилию или хотя бы одно из своих имен. Субъекты прав на коммерческие обозначения Действующее российское законодательство не дает четкого ответа на вопрос о том, кто может быть субъектом права на коммерческое обозначение. Исходя из анализа имеющегося нормативного материала, субъектами права на коммерческое обозначение потенциально могут выступать предприниматели, представленные лицами, являющимися сторонами договора коммерческой концессии. При этом правообладатель (коммерческая организация либо гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя) должен быть наделен исключительным правом на коммерческое обозначение по основаниям и в порядке, установленным действующим законодательством. Основания и порядок легитимации правообладателя как носителя исключительных прав на коммерческое обозначение действующим российским законодательством не определены. Поэтому ни правообладатель, ни пользователь в силу сложившейся ситуации не могут легально считаться субъектами права на коммерческое обозначение. Несколько иная картина складывается, когда правообладатель зарегистрирован в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя в иностранном государстве. По законодательству ряда зарубежных стран (например, Германии) коммерческие обозначения охраняются в качестве деловых обозначений. При этом к коммерческим обозначениям согласно Закону ФРГ "О товарных знаках" отнесены обозначения, которые используются в коммерческом обороте как имя, фирма или особое обозначение торгового заведения либо предприятия. Исключительное право на коммерческое обозначение возникает при наличии различительной способности этого обозначения. В данном случае надлежаще легитимированный носитель исключительного права на коммерческое обозначение (юридическое лицо или индивидуальный предприниматель по немецкому праву) может предоставить российскому пользователю (коммерческой организации или гражданину, зарегистрированному в качестве индивидуального предпринимателя по российскому праву) в составе комплекса исключительных прав в том числе и исключительное право на коммерческое обозначение. И это, пожалуй, единственная возможность для российских предпринимателей быть субъектами права на коммерческое обозначение. Глава 4. Средства индивидуализации как объекты правовой охраны § 1. Понятие средства индивидуализации и его разновидности Насыщение рынка различными товарами и услугами является одним из условий существования рыночной экономики. Расширению спектра высококачественных товаров и услуг во многом способствует наличие системы объектов, индивидуализирующих не только сами товары или услуги, но и их производителей, выступающих участниками гражданского оборота. От наличия такой системы, от ее работоспособности и эффективности выигрывают все: потребители продукции, ее производители, посредники, государство. Потребители получают инструмент, позволяющий им ориентироваться на рынке товаров и услуг и выбирать продукт, обладающий должным качеством, или его производителя, имеющего надлежащую репутацию. Производители и посредники с помощью средств индивидуализации обретают возможность гарантировать качество производимой или продаваемой ими продукции, а также продвигать свои товары и услуги среди товаров и услуг, реализуемых другими участниками рынка. Государство может рассчитывать на высокий уровень цивилизованности экономики и наличие дополнительных механизмов развития институциональной инфраструктуры национального рынка. В самом общем виде средство индивидуализации может быть представлено неким символом, который служит целям ориентирования в окружающей обстановке и принятия того или иного решения. Указанный символ - носитель образной информации о производителе конкретного товара или услуги либо о самих предлагаемых товаре или услуге. По своей природе средства индивидуализации относятся к числу образных знаков, поскольку не являются частью того, что они обозначают*(123). Согласно классификации знаков, предложенной Чарльзом Пирсом, возможно отнесение средств индивидуализации к индексальным знакам*(124). В зависимости от того, может служить тот или иной символ ориентиром при выборе производителя товаров или услуг либо при выборе самого товара или услуги, различают средства, индивидуализирующие участников гражданского оборота, и средства, индивидуализирующие продукцию. Сегодня по действующему законодательству РФ к средствам, индивидуализирующим участников гражданского оборота, отнесены фирменные наименования и коммерческие обозначения, а к средствам, индивидуализирующим товары и услуги, - товарные знаки, знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров, указания происхождения. Объединение указанных объектов в одну родственную группу средств индивидуализации обусловлено их главной и общей функцией распознавания товаров и их производителей, которую они призваны выполнять в гражданском обороте. Между тем наличие общей функции не отвергает ряда принципиальных отличий между ними. Так, товарный знак или знак обслуживания, а равно наименование места происхождения товара, для целей получения правовой охраны подвергаются экспертизе заявленного обозначения, а право на их использование удостоверяется специальными охранными документами - свидетельством на товарный знак и свидетельством на право пользования наименованием места происхождения товара. Фирменное наименование хотя и подлежит специальной регистрации по действующему российскому законодательству, не подвергается процедурам экспертной оценки, а право на его использование не удостоверяется специальным охранным документом. В отличие от фирменного наименования, использование которого является обязанностью коммерческих организаций, аналогичную обязанность по индивидуализации производимых ими товаров либо услуг они не несут. Использование средств индивидуализации продукции с точки зрения идентификации последней является правом, но не обязанностью лиц, ее производящих. Что касается различий в режиме правовой охраны и использования, то в этом отношении следует указать на бессрочный характер права на фирму, который действует в период жизненного цикла коммерческой организации без необходимости продления, в то время как срок действия регистрации товарного знака и срок действия свидетельства на право пользования наименованием места происхождения определен десятью годами с возможностью продления каждый раз на десять лет. По общему правилу, право на фирменное наименование может быть передано другому лицу одновременно с передачей самого предприятия. Исключение составляют нормы ст. 1027 ГК РФ, предусматривающие возможность предоставления по договору коммерческой концессии права на фирменное наименование в составе комплекса исключительных прав. Исключительное право на товарный знак может передаваться правообладателем другим лицам без каких-либо ограничений, если такая передача не будет являться причиной введения в заблуждение потребителей товаров или услуг. Коллективный знак и право на его использование не могут быть переданы другим лицам. Обладатель свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара не вправе предоставлять лицензии на пользование таким наименованием. Средства индивидуализации по своей природе идеальны - как и любая абстрактная знаковая система. В то же время как символы замещаемых (индивидуализируемых) ими объектов они воплощаются в материальных носителях, доступных восприятию человека. § 2. Товарный знак (знак обслуживания) как объект правовой охраны и его разновидности Понятие товарного знака Как объект правовой охраны товарный знак должен обладать рядом юридически значимых признаков, требования к которым закрепляются в его легальном понятии. Придание понятию товарного знака юридической значимости позволяет отграничить обозначения, пользующиеся правовой охраной, от множества иных символов, которые могут быть помещены на выпускаемой продукции. На протяжении всего периода развития законодательства о средствах индивидуализации продукции в доктрине и нормативных правовых актах существовали различные подходы к определению товарного знака. Так, Г.Ф. Шершеневич отмечал, что "под именем товарного знака понимается тот знак, которым торговец отличает свои товары в отличие от товаров других лиц"*(125). С.И. Раевич рассматривал товарные знаки в качестве постоянных знаков, являющихся "все же чем-то извне прикрепленным, приданным товару, но отнюдь не составляющим часть его самого"*(126). И.Э. Мамиофа считал, что "товарным знаком является отражение в общественном сознании объективно существующей установленной связи между специфическими потребительскими свойствами товара определенного рода и характерной внешней чертой этого товара или его упаковки"*(127). В.М. Сергеев определял товарный знак как "обозначение, используемое в установленном порядке для маркировки определенных видов товаров с целью их рекламы и отличия от однородных товаров других предприятий"*(128). В работах последнего времени, в частности в исследовании А.П. Рабец, предлагается определение товарного знака, согласно которому "товарный знак (знак обслуживания) - это обозначение, удовлетворяющее предъявляемым законодательством требованиям новизны и различительного характера и зарегистрированное в установленном порядке с целью рекламы и индивидуализации товаров (услуг) конкретного юридического лица или физического лица - предпринимателя среди однородных товаров (услуг) других юридических лиц или физических лиц - предпринимателей"*(129). Различный смысл понятию товарного знака придавался и нормами законодательства. Так, согласно п. 1 Положения о товарных знаках 1962 г. товарным знаком признавалось оригинально оформленное художественное изображение (оригинальные названия и слова, отдельные сочетания букв, цифр, виньетки, различные виды упаковки, художественные композиции и рисунки в сочетании с буквами, цифрами, словами или без них и т.п.), служащее отличием товаров и услуг одного предприятия от однородных товаров и услуг другого предприятия и для их рекламы*(130). В соответствии с п. 13 Положения о товарных знаках 1974 г. товарный знак (знак обслуживания) определялся как зарегистрированное в установленном порядке обозначение, служащее для отличия товаров одних предприятий от однородных товаров других предприятий*(131). Согласно ст. 1 Закона о товарных знаках товарный знак и знак обслуживания - это обозначения, способные отличать соответственно товары и услуги одних юридических или физических лиц от однородных товаров и услуг других юридических или физических лиц. В настоящее время юридически значимое понятие товарного знака (знака обслуживания) уточнено в новой редакции Закона о товарных знаках (2002 г.), и законодатель понимает под ним обозначение, служащее для индивидуализации товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг юридических или физических лиц*(132). Из приведенного определения следуют объективные признаки товарного знака - его инструментальный и служебный характер. Инструментальный характер знака проявляется в том, что он представляет собой некое средство, инструмент, с помощью которого можно вызвать представление об обозначаемом им объекте. Служебный характер знака проявляется в том, что он как условное обозначение может использоваться для индивидуализации поименованных в законе объектов (товаров, работ, услуг). Классификация товаров и услуг для регистрации знаков установлена Ниццким соглашением о международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков. Классификации работ для целей регистрации товарных знаков не существует. Для того чтобы стать объектом правовой охраны, товарный знак помимо объективных признаков должен отвечать условиям регистрации. Российское законодательство о товарных знаках не раскрывает таких условий, но применяет юридический прием фиксации этих признаков в негативной форме (ст. 6, 7 Закона о товарных знаках). Следует отметить, что в некоторых международных соглашениях, в частности в п. 1 ст. 15 Соглашения по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (ТРИПС)*(133), также содержится определение товарного знака. Любое обозначение или любая комбинация обозначений, с помощью которых можно отличить товары или услуги одного предприятия от товаров или услуг другого предприятия, могут быть товарным знаком. Такие обозначения, в частности слова, включая собственные имена, буквы, цифры, изобразительные элементы и сочетания цветов, а также любая комбинация таких обозначений могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков. Функции, выполняемые товарными знаками, и их виды Товарные знаки занимают особое положение среди иных объектов промышленной собственности. Это обусловлено главным образом выполняемыми товарными знаками функциями, что накладывает отпечаток на характер правового регулирования отношений, складывающихся в связи с ними. В литературе выделяют три основных функции товарных знаков*(134): - идентификационная - обеспечивает отделение товара одного производителя от аналогичного товара другого производителя, являющегося зачастую конкурентом; - информационная - обеспечивает донесение до потребителя товара сведений о качестве последнего, позволяя тем самым потребителю делать осознанный выбор; - рекламная - придает товару наряду с информационной функцией качество известности, делая товар популярным среди потребителей. Товарные знаки, как средства, индивидуализирующие производимую продукцию (товары, услуги, результаты работ), могут быть классифицированы по различным основаниям. По форме выражения различают словесные, изобразительные, объемные, комбинированные, звуковые, обонятельные, световые. В зависимости от используемых знаковых систем товарные знаки делятся на языковые, неязыковые и комбинированные. По числу субъектов права на использование выделяются индивидуальные и коллективные товарные знаки. В зависимости от степени известности среди потребителей товарные знаки подразделяются на обычные, общеизвестные и мировые. По степени гарантии защиты прав потребителя товаров выделяются простые и сертификационные знаки. Наиболее распространенными являются словесные товарные знаки. По утверждению К. Веркмана, в мировой практике словесные знаки составляют около 80% всех используемых знаков*(135). В качестве словесных товарных знаков могут регистрироваться слова естественного языка и знаки в виде слов, образованных искусственно. Первые отличаются более высокой степенью запоминаемости. Примерами словесных товарных знаков являются: - существующие слова: "Triumph" - для автомобилей, "Apple" - для компьютеров; - произвольные обозначения: "Coca-Cola", "Kodak", "Nikon", "Xerox"; - имена: "Ford", "Peugeot", "Kellog"; - лозунги: "We Try Harder", "Everybody Needs Milk"; - числа: 4711 - для одеколона, 555 - для сигарет; - сочетание букв: RCA, MG, VW, BMW*(136). Среди словесных товарных знаков в литературе выделяют две их разновидности - фонетические и фонографические*(137). В фонетических товарных знаках охраняется только звучание самого слова, а графическое его выражение не имеет существенного значения. В фонографических товарных знаках юридически значим шрифт, характер расположения букв, их размер и иные визуально воспринимаемые элементы. Изобразительные товарные знаки представляют собой различного рода изображения, включающие знаки: - с отвлеченным символическим содержанием; - имеющие отношение к процессу производства; - отражающие характер продукции; - с буквенным элементом*(138). Особенностями изобразительных знаков выступают графические элементы, построение изображений на основе художественной композиции, цветовое решение рисунков. Указанные особенности придают этой разновидности знаков высокие рекламно-эстетические свойства, а компактное конструктивное использование упрощает их применение на готовых товарах. Объемные товарные знаки представляют собой трехмерные формы, фигуры и комбинации линий, относящиеся к самому идентифицируемому изделию (форма куска мыла или шоколада) либо к его упаковке (флакон для духов, коробка для конфет). Объемные изображения могут, в случае их патентоспособности, охраняться и в качестве промышленных образцов. Объемные товарные знаки могут получить регистрацию далеко не во всех странах. Так, по законодательству Аргентины и Бразилии товарные знаки могут получить правовую охрану, если они исполнены в двухмерном варианте. Комбинированные товарные знаки представляют собой обозначения, создаваемые на основе различных сочетаний слов, букв, цифр и рисунков, которые образуют некую композицию, объединенную одним сюжетным замыслом. Чаще всего комбинированные знаки состоят из словесного и изобразительного элементов, каждый из которых имеет самостоятельное смысловое значение. Звуковые товарные знаки используются, как правило, в качестве знаков обслуживания и представляют собой музыкальные мелодии, позывные радиостанций и иные акустические сигналы. Законодательство зарубежных стран о товарных знаках подходит к правовой охране звуковых знаков неоднозначно. Прямое указание на возможность их охраны содержится в законодательстве США, Германии, Польши, Кореи. Звуковые товарные знаки не охраняются в Японии, Китае, Бразилии и Мексике. Обонятельные товарные знаки в практике зарубежных стран встречаются гораздо реже, чем звуковые. Они представляют собой оригинальные запахи, порождаемые различными смесями летучих компонентов, состав которых, как правило, является ноу-хау производителя товара. Световые товарные знаки представляют собой различные световые эффекты, обладающие различительной способностью. Коллективные товарные знаки в отличие от индивидуальных, регистрируемых на имя отдельного предпринимателя, служат для целей обозначения товара, производимого не одним хозяйствующим субъектом, а объединением таких субъектов. Таким образом, коллективный знак индивидуализирует продукцию, полученную в результате совместных усилий нескольких лиц. Вопросы правовой охраны коллективных товарных знаков в зарубежных странах решаются поразному. В большинстве из них (США, Франция, Италия, Австрия) правовой режим коллективных знаков устанавливается в рамках законов о товарных знаках. В странах Скандинавии (Финляндия, Швеция, Норвегия, Дания) коллективные знаки охраняются специальными законами. Основные положения о правовой охране коллективных знаков закреплены в Парижской конвенции. Общеизвестные товарные знаки, в отличие от обычных, пользуются высокой степенью известности у потребителей товаров, что предопределяет наличие специальных условий их охраны. Под общеизвестностью товарного знака понимается степень известности обозначения, служащего для индивидуализации товаров, кругу их действительных или потенциальных потребителей. Фактор известности товарного знака в сочетании с его репутацией автоматически делает популярными товары, на которых применены данные знаки, в том числе и в странах, где они не были зарегистрированы. Указанное обстоятельство вызывает необходимость принятия мер, направленных на обеспечение защиты прав владельцев подобных обозначений и установление правового режима их использования. Особый режим использования общеизвестных товарных знаков необходим для целей пресечения актов недобросовестной конкуренции, которые могут причинить значительный экономический ущерб правообладателю, опорочить его деловую репутацию и, кроме того, ввести потребителей в заблуждение относительно товара и (или) его производителя. В ряде зарубежных стран (Германия, Франция) предусматриваются специальные условия охраны общеизвестных знаков. При этом их правовая охрана базируется также и на правилах международных соглашений. Часть стран (Австрия, Япония) применяет защиту прав обладателей общеизвестных знаков через механизм пресечения недобросовестной конкуренции*(139). Мировые товарные знаки представляют собой разновидность общеизвестных знаков, однако, в отличие от последних, масштаб их известности выходит за пределы национального рынка. Кроме того, правовая охрана известных во всем мире знаков обеспечивается без соблюдения требования однородности товаров, обозначаемых этим знаком. Сертификатные товарные знаки служат для целей указания на соответствие качества товара или услуги определенным стандартам. Указанная разновидность знаков используется для выделения стандартного продукта с обычными качественными характеристиками среди всех остальных товаров. В зарубежных странах термин "сертификатный знак" трактуется по-разному. Так, в США считается, что такой знак может применяться не любыми предпринимателями, соблюдающими определенные стандарты, а только теми, которым на этот знак дано разрешение его владельца*(140). Согласно ст. 5 Закона о товарных знаках в качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации. Товарный знак может быть зарегистрирован в любом цвете или цветовом сочетании. Нормы указанной статьи конкретизированы в п. 2.2 Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания, утвержденных приказом Роспатента от 5 марта 2003 г. N 32 (далее - Правила регистрации товарного знака)*(141). В соответствии с названным пунктом к словесным обозначениям относятся слова, сочетания букв, имеющие словесный характер, словосочетания, предложения, другие единицы языка, а также их сочетания. К изобразительным обозначениям относятся изображения живых существ, предметов, природных и иных объектов, а также фигуры любых форм, композиции линий, пятен, фигур на плоскости. К объемным обозначениям относятся трехмерные объекты, фигуры и комбинации линий фигур. К комбинированным обозначениям относятся комбинации элементов разного вида, изобразительных, словесных, объемных и т.д. К другим обозначениям относятся звуковые, световые и иные обозначения. Знаки обслуживания по своему правовому режиму приравнены к товарным знакам, и требования, предъявляемые к ним, не имеют каких-либо существенных особенностей по сравнению с требованиями, предъявляемыми к последним. Сказанное вытекает из определения товарного знака и знака обслуживания, содержащегося в ст. 1 Закона о товарных знаках. Грань между знаками обслуживания и товарными знаками проводят обычно по объекту маркировки*(142). Товарные знаки служат целям индивидуализации товаров, представленных главным образом телесными рукотворными объектами, а знаки обслуживания - целям индивидуализации действий участников гражданского оборота, которые завершаются либо не завершаются появлением овеществленного результата. Между тем эта грань достаточно зыбкая, поскольку законодательство о товарных знаках и знаках обслуживания не дает определений товара и услуги для целей своего применения. Например, Закон о конкуренции вводит понятие товара как продукта деятельности (включая работы, услуги), предназначенного для продажи, обмена или иного введения в оборот. Кроме того, одно и то же обозначение может быть заявлено на регистрацию как по классу товаров, так и по классу услуг*(143). Юридическое равенство знаков обслуживания и товарных знаков установлено и международными соглашениями. Так, согласно ст. 16 Договора о законах по товарным знакам 1994 г., участницей которого с 11 мая 1998 г. является и Россия, любая договаривающаяся сторона применяет к знакам обслуживания соответствующие положения Парижской конвенции в отношении товарных знаков и регистрирует их. В соответствии с п. 1 ст. 15 Соглашения ТРИПС любое обозначение или любая комбинация обозначений, с помощью которых можно отличить товары или услуги одного предприятия от товаров или услуг другого предприятия, могут быть товарным знаком. Обозначения, не допускаемые к регистрации в качестве товарных знаков (общие основания для отказа в регистрации товарных знаков) Закон о товарных знаках с учетом правил, закрепленных в Парижской конвенции, определяет основания, по которым то или иное обозначение не подлежит регистрации в качестве товарного знака. Указанные основания делятся на две группы: абсолютные и иные. Между этими группами не существует особых различий кроме, пожалуй, терминологии, употребляемой законодателем по отношению к тем или иным обозначениям, которые не подлежат регистрации. Абсолютные основания для отказа в регистрации предваряются выражением "не допускается регистрация в качестве товарных знаков", а иные основания - выражением "не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков". Между тем в литературе существуют объяснения отличия абсолютных оснований от иных их разновидностей. Так, Э.П. Гаврилов, комментируя ст. 6 Закона о товарных знаках, указывает, что "принято считать, что абсолютные основания отказа в регистрации направлены на защиту публичных интересов, а относительные основания - на защиту частных интересов, поэтому считается, что абсолютные основания имеют большую юридическую силу"*(144). А.П. Рабец полагает, что "абсолютные основания для отказа обозначению в регистрации связаны с внутренними свойствами самого символа и не зависят от существования прав других лиц. В свою очередь относительные основания зависят от возможных прав и интересов третьих лиц, которые могут быть нарушены в результате регистрации товарного знака"*(145). А.П. Сергеев, ориентируясь на предложенную им классификацию оснований, по которым те или иные обозначения исключаются из сферы правовой охраны, считает, что "к числу абсолютных оснований отнесены те, которые образуют первую и третью группы, т.е. обозначения, не способные выполнять функции товарных знаков, и обозначения, противоречащие публичному порядку и общественным интересам. Обозначения, признание которых товарными знаками может нанести ущерб третьим лицам, относятся к группе обозначений, не регистрируемых по иным основаниям"*(146). Существует и официальная точка зрения на абсолютные и иные основания для отказа в регистрации, получившая выражение в приказе Роспатента от 6 июля 2004 г. N 12 "Об утверждении разъяснения о неправомерности ссылок на пункт 1 статьи 7 Закона РФ от 23 сентября 1992 г. N 3520-I "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" с изменениями и дополнениями, внесенными Федеральным законом от 11 декабря 2002 г. N 166-ФЗ, при применении оснований для отказа в регистрации товарного знака, установленных абз. 2 п. 3 ст. 6 названного закона"*(147), изданном в связи с необходимостью применения единообразных подходов к использованию отдельных положений ст. 6 и 7 Закона о товарных знаках. В указанном разъяснении отмечается, что разделение оснований для отказа на абсолютные и иные (относительные) является концептуальным не только для закона, но и для международных договоров, а также национальных законодательств ведущих стран мира. Такое разделение объясняется тем, что положения, относящиеся к абсолютным и иным основаниям, преследуют совершенно разные цели. Абсолютные основания для отказа позволяют без сопоставления с другими объектами прав третьих лиц оценить существо заявленного на регистрацию в качестве товарного знака обозначения, его способность выполнять функции товарного знака, включая основную функцию - индивидуализирующую. Иные относительные основания для отказа должны дать ответ на вопрос, не будет ли заявленное обозначение (даже если оно, обладая различительной способностью, способно вводить потребителя в заблуждение), в случае его регистрации в качестве товарного знака, нарушать права третьих лиц на другие объекты, в том числе на охраняемые товарные знаки. Разделение оснований для отказа базируется на Парижской конвенции. Перечень абсолютных оснований для отказа в регистрации обозначений в качестве товарных знаков установлен в ст. 6 Закона о товарных знаках, нормы которой конкретизированы в пунктах 2.3-2.7 Правил регистрации товарного знака. Не допускается регистрация в качестве товарных знаков следующих обозначений. А. Обозначений, не обладающих различительной способностью или состоящих только из элементов: - вошедших во всеобщее употребление для обозначения товаров определенного вида; - являющихся общепринятыми символами и терминами; - характеризующих товары, в том числе указывающих на их вид, качество, количество, свойство, назначение, ценность, а также на время, место, способ их производства или сбыта; - представляющих собой форму товаров, которая определяется исключительно или главным образом свойством либо назначением товаров. При этом указанные положения не применяются в отношении обозначений, которые приобрели различительную способность в результате их использования. Критерий различительной способности не является постоянным параметром, характеризующим товарный знак. Со временем или по другим причинам качество различительной способности может быть ослаблено, что проявляется в уменьшении способности товарного знака идентифицировать товары и услуги независимо от его наличия или отсутствия. Впервые это явление было проанализировано в 1927 г., а затем на его основе появилась так называемая доктрина ослабления товарных знаков. Указанная доктрина была впервые реализована в США в штатах Массачусетс, Иллинойс и Нью-Йорк в 1947 г. посредством принятия законов, запрещающих ослабление различительной способности товарного знака. Сущность явления, влекущего ослабление различительной способности товарного знака, состоит преимущественно в том, что чем шире диапазон товаров и услуг, для индивидуализации которых используется товарный знак, тем в большей степени этот знак ослабляется*(148). Одним из способов борьбы с эффектом ослабления товарных знаков является запрет на применение тождественных обозначений на других товарах, в том числе неоднородных. В основе явления ослабления товарных знаков лежит множество факторов, еще в недостаточной степени изученных правовой наукой. В отечественной практике эффект ослабления различительной способности имел место в отношении товарного знака "Ява" в конце 70-х - начале 80-х гг. прошлого столетия. Ситуация, описанная в одной из публикаций, развивалась следующим образом. В 60-х гг. ХХ в. табачная фабрика "Ява" была полигоном для отработки нововведений по заданиям Министерства пищевой промышленности СССР. В середине 60-х гг. ХХ в. фабрика получила оборудование международного класса, которое позволило выпустить первые сигареты с фильтром, соответствующие международному стандарту King Size. В конце 70-х гг. ХХ в. возник дефицит данного типа сигарет. В результате Министерство пищевой промышленности СССР приняло решение о выпуске сигарет "Ява" на фабриках, не оснащенных необходимым оборудованием. Таким образом, под одним и тем же названием выходили сигареты разного качества. Реакция потребителей не заставила себя долго ждать. В результате появилось выражение "Ява явская"*(149). От эффекта ослабления товарных знаков вследствие стирания различительной способности следует отличать так называемый износ брэнда, имеющий место тогда, когда сам товар, индивидуализированный товарным знаком, становится менее привлекательным для покупателей. В литературе называют четыре основных причины износа брэнда, а именно: - снижение качества оригинального товара, продающегося под данным товарным знаком; - появление контрафактной продукции с более низким качеством; - свертывание рекламной кампании товарного знака, приводящее к его постепенному забыванию покупателем; - появление на рынке товара-заменителя, более привлекательного для покупателей по своим потребительским и (или) ценовым характеристикам. Б. Обозначений, состоящих только из элементов, представляющих собой государственные гербы, флаги и другие государственные эмблемы, сокращенные или полные наименования международных межправительственных организаций, их гербы, флаги и другие эмблемы, официальные контрольные, гарантийные и пробирные клейма, печати, награды и другие знаки отличия, или сходных с ними до степени смешения обозначений. Такие элементы могут быть включены в товарный знак как его неохраняемые составляющие, если на это имеется согласие соответствующего компетентного органа. В. Обозначений, представляющих собой или содержащих элементы: - являющиеся ложными или способными ввести в заблуждение потребителя относительно товара или его изготовителя; - противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали. Г. Обозначений, тождественных или сходных до степени смешения с официальными наименованиями и изображениями особо ценных объектов культурного наследия народов РФ либо объектов всемирного культурного или природного наследия, а также с изображениями культурных ценностей, хранящихся в коллекциях, собраниях и фондах, если такая регистрация испрашивается на имя лиц, не являющихся их собственниками (владельцами) и не имеющих согласия собственников или лиц, уполномоченных на это собственниками, на регистрацию таких обозначений в качестве товарных знаков. Д. Обозначений, представляющих собой или содержащих элементы, которые охраняются в одном из государств-участников международного договора РФ в качестве обозначений, идентифицирующих вина или спиртные напитки как происходящие с его территории (производимые в границах географического объекта этого государства) и имеющее особое качество, репутацию или другие характеристики, которые главным образом определяются их происхождением, если товарный знак предназначен для обозначения вин или спиртных напитков, так и не происходящих с территории данного географического объекта. Перечень иных оснований для отказа в регистрации обозначений в качестве товарных знаков установлен в ст. 7 Закона о товарных знаках, нормы которой конкретизированы в пунктах 2.8-2.10 Правил регистрации товарного знака. Не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков следующие обозначения. А. Обозначения, тождественные или сходные до степени смешения с товарными знаками других лиц: - охраняемыми в РФ, в том числе в соответствии с международным договором РФ, в отношении однородных товаров и имеющими более ранний приоритет; - заявленными на регистрацию (если заявки на них не отозваны) в отношении однородных товаров и имеющих более ранний приоритет; - признанными в установленном законом порядке общеизвестными в РФ товарными знаками в отношении однородных товаров. При этом регистрация в качестве товарного знака в отношении однородных товаров обозначения, сходного до степени смешения с товарным знаком другого лица, допускается лишь с согласия правообладателя. Б. Обозначения, тождественные или сходные до степени смешения с наименованиями мест происхождения товаров, охраняемыми в соответствии с законом, за исключением случаев, если эти обозначения включены как неохраняемые элементы в товарные знаки, регистрируемые на имя лиц, имеющих право пользования такими наименованиями. В. Обозначения, тождественные: - охраняемому в РФ фирменному наименованию (его части) в отношении однородных товаров, промышленному образцу, знаку соответствия, права на которые в РФ возникли у иных лиц ранее даты приоритета регистрируемого товарного знака; - названию известного в РФ на дату подачи заявки произведения науки, литературы или искусства, персонажу или цитате из такого произведения, произведению искусства или его фрагменту без согласия обладателя авторского права или его правопреемника, если права на эти произведения возникли ранее даты приоритета регистрируемого товарного знака; - фамилии, имени, псевдониму или производному от них обозначению, портрету и факсимиле известного на дату подачи заявки лица без согласия этого лица или его наследника. § 3. Наименование места происхождения товара и указание происхождения товара как объекты правовой охраны Понятие наименования места происхождения товара Правовая охрана наименования места происхождения товара впервые установлена в РФ в 1992 г. и имеет своей целью защиту прав и охраняемых законом интересов изготовителей отечественной продукции на внутреннем и внешнем рынках. Россия не является пионером в установлении правовой охраны наименований мест происхождения товаров, поскольку подобной возможностью намного раньше воспользовались страны-участницы Лиссабонского соглашения об охране наименований мест происхождения и их международной регистрации (далее - Лиссабонское соглашение), заключенного 31 октября 1958 г., к числу которых РФ не относится. Наименование места происхождения отнесено согласно ст. 1 Парижской конвенции к числу объектов охраны промышленной собственности. Так же как и товарный знак, наименование места происхождения товара по своей природе является идеальным обозначением, средством индивидуализации товара, призванным не только его отличать, но и указывать на специфические свойства последнего, обусловленные местом его происхождения и традициями изготовления. Действующее законодательство не содержит указаний на разновидности мест происхождения товаров. Между тем в юридической литературе сделаны попытки их классификации. Так, Н.М. Фролова, опираясь на зарубежное законодательство, проводит различие между наименованием мест происхождения товара по двум классификационным основаниям: по территориальному признаку и признаку наличия или отсутствия той или иной формы контроля за качеством товара*(150). По первому из указанных оснований наименования мест происхождения товара делятся на национальные и интернациональные. Национальными считаются наименования мест происхождения товаров, если их особые свойства обусловлены географической средой, характерной для территории одной страны. Соответственно, правовая охрана национальных наименований регулируется нормами национального законодательства. Интернациональные (международные) наименования мест происхождения товаров могут считаться таковыми, когда обозначают товары, особые свойства которых определяются географической средой, характерной для территории двух или более стран. Правовое регулирование отношений, связанных с использованием интернациональных наименований, осуществляется на основании международных соглашений. По второму из указанных оснований различают следующие наименования мест происхождения товаров: - обыкновенные, когда естественные специфические свойства обозначенных ими товаров формируются под влиянием географической среды; - регламентированные, когда специфические особенности обозначенных ими товаров, как и требования к их производству, предварительно регламентированы. Контроль за соответствием товара заданным свойствам осуществляется на конечной фазе производства или перед выпуском продукции на рынок; - контролируемые (или гарантированные), когда контроль за особыми свойствами обозначенных ими товаров осуществляется на всех этапах производства, во всех технологических процессах, предоставляя наибольшие гарантии качества. Согласно ст. 30 Закона о товарных знаках наименование места происхождения товара - это обозначение, представляющее собой либо содержащее современное или историческое наименование страны, населенного пункта, местности или другого географического объекта или производное от такого наименования и ставшее известным в результате его использования в отношении товара, особые свойства которого исключительно или главным образом определяются характерными для данного географического объекта природными условиями и (или) людскими факторами. Действующее определение места происхождения товара по российскому законодательству во многом согласуется с определением места происхождения, содержащимся в ст. 2 Лиссабонского соглашения, согласно которому под наименованием места происхождения понимается географическое название страны, района или местности, используемое для обозначения происходящего оттуда изделия, качество и свойства которого определяются исключительно или в существенной мере географической средой, включая природные и этнографические факторы. Наименование места происхождения товара как объект промышленной собственности выполняет сходные функции по индивидуализации производимой продукции с товарными знаками, знаками обслуживания и указаниями происхождения товаров. Однако между ними существует ряд принципиальных различий. В отличие от товарных знаков и знаков обслуживания, наименование места происхождения индивидуализирует не любые товары одного производителя, отличая их от товаров других производителей, а только уникальные товары, производимые в определенном месте и обладающие особыми свойствами. Кроме того, наименование места происхождения связано, в отличие от товарного знака и знака обслуживания, не с фигурой производителя товара, а с особенностями места и традициями его производства. В литературе выделяют и иные отличия наименований мест происхождения товаров от товарных знаков. Так, А.П. Рабец называет шесть таких отличий*(151), а именно: - если главная функция товарного знака заключается в возможности отличия однородных товаров разных производителей, то роль наименования места происхождения товара сводится в первую очередь к гарантии специфических свойств товара, обусловленных местом его происхождения; - наименование места происхождения товара имеет свои специфические критерии охраноспособности, отличающиеся от признаков товарного знака; - в отличие от товарных знаков наименования места происхождения товара по форме выражения могут быть лишь словесными обозначениями; - особенностью наименования места происхождения товара является его связь с качеством обозначенного им товара; - субъект права на наименование места происхождения товара обязательно должен находиться в пределах территории того географического объекта, название которого он предполагает зарегистрировать в качестве наименования места происхождения; - право на товарный знак носит исключительный характер, а право на наименование места происхождения товара не носит такого характера. В отличие от указаний происхождения товаров, наименования мест происхождения идентифицируют не только страну, населенный пункт или местность, откуда ведет свое происхождение товар, но и уникальный характер последнего, обусловленный его особыми свойствами. Кроме того, указание происхождения товара может быть выражено в форме любого обозначения (знака, герба, флага), в то время как наименование места происхождения товара всегда выражается в словесной форме, полной или сокращенной. Обозначения, не признаваемые наименованием места происхождения товара Согласно п. 2 ст. 30 Закона о товарных знаках не признается наименованием мест происхождения товара обозначение, хотя и содержащее название географического объекта, но вошедшее в РФ во всеобщее употребление как обозначение товара определенного вида, не связанное с местом его изготовления. В данном случае законодатель имеет в виду обозначения, ставшие видовыми в результате неконтролируемого применения названия географического объекта для целей индивидуализации товаров. Вследствие такого применения ко времени подачи заявки название географического объекта уже утратило свою первоначальную способность быть указанием на место действительного происхождения товара и его особые свойства. Процесс утраты географической первоначальности наименованием места происхождения товара считается негативным. Тем не менее п. 2 ст. 30 Закона о товарных знаках не способствует его предотвращению. Кроме того, и на это обращается внимание в литературе, данной нормой фактически вводится институт географического указания, вошедшего во всеобщее употребление, с помощью которого оправдываются факты нарушения действительных наименований мест происхождения. Следует отметить, что в соответствии с некоторыми международными соглашениями могут налагаться запреты на регистрацию наименований мест происхождения в качестве элемента товарных знаков. Соглашением ТРИПС предусмотрены возможности дополнительной охраны наименований мест происхождения для вин и спиртных напитков. В соответствии со ст. 23 указанного соглашения каждая страна - член соглашения предусматривает правовые средства, позволяющие заинтересованным лицам предотвращать использование географического указания, идентифицирующего вина, для вин, не происходящих из места, обозначенного данным географическим указанием, или идентифицирующего крепкие спиртные напитки, - для спиртных напитков, не происходящих из места, обозначенного данным географическим указанием, даже если указывается подлинное происхождение товаров или географическое указание используется в переводе или сопровождается такими выражениями, как "вид", "тип", "в стиле", "имитация" и т.п. Понятие указания происхождения товара Указание происхождения товара наряду с наименованием происхождения товара по смыслу ст. 1 Парижской конвенции относится к объектам промышленной собственности. Согласно ст. 3 Мадридского соглашения о санкциях за ложные и неправильные обозначения происхождения изделий от 14 апреля 1891 г.*(152), положения данного соглашения не препятствуют тому, чтобы продавец указывал свое имя или адрес на изделиях, происходящих не из той страны, где производится их продажа. Однако в этом случае указание адреса или имени продавца должно сопровождаться точным и хорошо видимым обозначением страны, места изготовления либо производства товара, другим обозначением, достаточным для того, чтобы избежать всякой ошибки относительно подлинного места происхождения товара. В литературе не существует однозначных характеристик указаний происхождения товара и оценки места этого объекта промышленной собственности среди иных средств индивидуализации. В ряде источников указание происхождения рассматривается как разновидность коммерческого обозначения, с чем вряд ли можно согласиться*(153), поскольку коммерческое обозначение представляет собой, по мнению большинства специалистов, незарегистрированное общеизвестное наименование предпринимателя, т.е. средство индивидуализации субъекта, а не производимого им товара. Чаще всего под указанием происхождения товаров понимается любое географическое наименование (название страны, населенного пункта, местности) или иное обозначение, создающее у потребителя ассоциацию с конкретным географическим объектом. Например, изображение Эйфелевой башни, как правило, ассоциируется с Францией или Парижем, а изображение пирамид - с Египтом. Указание происхождения может включать сведения о способе изготовления товара или использованном для его производства сырье. Задача таких обозначений состоит в показе источника происхождения изделия (страны, группы стран, района или иного определенного места). Например, "made in USA", "product of India". В качестве формы выражения указания происхождения товара могут служить не только словесные обозначения, но и гербы, флаги и иные знаки, способные породить ассоциацию с конкретным географическим объектом. Основной функцией указаний происхождения является, скорее всего, не идентификация товара, а его реклама, которая не должна быть заведомо ложной, т.е. умышленно вводящей потребителей в заблуждение. § 4. Фирменное наименование и коммерческое обозначение как объекты правовой охраны Понятие фирменного наименования и предъявляемые к нему требования Правовая охрана фирменных наименований предусмотрена национальным законодательством большинства стран. При этом специальные законодательные акты о фирме встречаются сравнительно редко, а основные правила, регулирующие особенности правовой охраны и использования фирменных наименований, сосредоточены в гражданском и торговом законодательстве, регулирующем деятельность хозяйствующих субъектов, законодательстве о товарных знаках и пресечении недобросовестной конкуренции. Россия относится к числу государств, в которых правовая охрана фирменных наименований осуществляется посредством норм гражданского законодательства, сосредоточенных преимущественно в специальных законах об отдельных видах коммерческих организаций. На всем протяжении развития отечественного законодательства о фирменных наименованиях формировалось и учение о фирме, вклад в которое внесли такие известные ученые, как П.П. Цитович, Г.Ф. Шершеневич, А.И. Каминка, В.В. Розенберг. В рамках учения о фирме складывалось само понятие фирмы, руководящие начала (принципы), на которых должны основываться требования действующего законодательства о фирме, правила построения фирмы (структура фирменного наименования). Так, П.П. Цитович определял фирму как имя, под которым ведется торговля данного лица*(154). Г.Ф. Шершеневич отождествлял фирму с названием торгового предприятия, как обособленного частного хозяйства*(155). А.И. Каминка, анализируя два определения торговой фирмы, а именно фирма как название торгового предприятия и фирма как обозначение собственника торгового предприятия, пришел к выводу о том, что "это все не может заставить нас признать фирму названием предприятия, так как такое признание с необходимостью привело бы нас к запрету переносить фирму на другое предприятие того же лица или вести под одной и той же фирмой несколько различных предприятий"*(156). В.В. Розенберг рассматривал фирму не только как название предприятия, но и как "обозначение предприятия, т.е. такой же составной элемент, как гражданское имя для правоспособной личности, но и внешнее, нужное в целях права, воплощение предприятия"*(157). В юридической литературе советского периода встречаются следующие определения фирмы: "Фирма - это наименование, под которым владелец предприятия, единоличный или юридическое лицо, выступает в торговом обороте"*(158); "фирмой называется то имя, под которым торговое (в том числе и торгово-промышленное) предприятие выступает в обороте и которое индивидуализирует это предприятие в ряду других участников оборота"*(159); "фирмой называется наименование предприятия"*(160). В новейшей литературе под фирменным наименованием понимается "то наименование, под которым предприниматель выступает в гражданском обороте и которое индивидуализирует его среди других участников гражданского оборота"*(161). Из приведенных определений фирменного наименования (фирмы) следует, что главное его назначение - индивидуализировать участника гражданского оборота, предпринимателя среди подобных ему субъектов, т.е. лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью. Такая способность к индивидуализации должна базироваться на некоторых общих положениях, касающихся требований, обязательных к предъявлению по отношению к фирменным наименованиям. Заслуга в формулировке этих положений принадлежит главным образом В.В. Розенбергу, который выделял три основополагающих принципа фирмы - истинность, исключительность и постоянство*(162). Принцип истинности состоит в том, что фирма, выступая средством индивидуализации субъекта предпринимательской деятельности, должна являться правдивой характеристикой этой деятельности и не служить средством введения в заблуждение участников гражданского оборота и потребителей продукции. В российском законодательстве принцип истинности фирмы реализован в п. 7 Положения о фирме 1927 г., согласно которому не дозволяется включать в фирму обозначения, способные ввести в заблуждение. Аналогичное правило установлено в п. 1 ст. 10 Закона о конкуренции. На практике при реализации принципа истинности важно указание на действительного владельца предприятия. Так, согласно п. 1 ст. 4 Закона об унитарных предприятиях полное фирменное наименование государственного или муниципального предприятия на русском языке должно содержать слова "федеральное государственное предприятие", "государственное предприятие" или "муниципальное предприятие" и указание на собственника его имущества - РФ, субъекта РФ или муниципальное образование. Принцип исключительности состоит в требовании о том, чтобы фирма была в состоянии предупреждать смешение различных предприятий, т.е. не быть тождественной или схожей до степени смешения с другими фирмами. Этот принцип реализован в п. 6 Положения о фирме 1927 г., в соответствии с которым фирма предприятия должна содержать указания, необходимые для отличия предприятия от других однородных предприятий (специальное наименование, номер и т.п.). Степень однородности предприятий действующее отечественное законодательство не раскрывает. Судебная практика под однородностью понимает наличие одной и той же организационно-правовой формы*(163). Поэтому, если предприятия имеют различную организационно-правовую форму, например акционерное общество и общество с ограниченной ответственностью, предполагается, что они могут выступать в гражданском обороте под одним и тем же фирменным наименованием. В литературе высказывается мнение о том, что "вопрос о допустимой или недопустимой степени сходства двух фирменных наименований должен решаться каждый раз исходя из фактических обстоятельств каждого отдельного случая"*(164). Принцип исключительности фирмы реализован и в п. 3 ст. 7 Закона о товарных знаках, согласно которому не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков обозначения, тождественные охраняемому в РФ фирменному наименованию (его части) в отношении однородных товаров, промышленному образцу, знаку соответствия, права на которые в РФ возникли у иных лиц ранее даты приоритета регистрируемого товарного знака. Принцип постоянства фирмы состоит в неизменности фирменного наименования в течение всего времени пользования им в рамках одной организационно-правовой формы предпринимательства и при переходе предприятия от одного собственника к другому. Принцип постоянства фирмы находится в известном противоречии с принципом истинности. Указанное противоречие разрешается в различных странах по-разному. Считается, что большее преобладание принципа истинности характерно для французского законодательства, а начало постоянства является доминирующим в законодательстве Германии. Российское законодательство в этом вопросе тяготеет скорее к французской модели приоритетов построения фирмы. В качестве примера следования принципу постоянства фирмы можно назвать Постановление Верховного Совета РФ от 15 апреля 1993 г. N 4814-I "О правопреемстве фирменных наименований акционируемых государственных предприятий"*(165). В п. 1 указанного постановления содержится норма, устанавливающая право сохранения фирменных наименований за государственными предприятиями, осуществившими и осуществляющими свое обязательное акционирование (разгосударствление). Между тем в российском законодательстве вопрос о соотношении принципа постоянства фирменного наименования с принципом его истинности должным образом не разрешен. Это особенно проявляется в конструкции п. 2 ст. 132 ГК РФ, устанавливающего структуру имущественного комплекса предприятия и допускающего отчуждение фирменного наименования в составе части имущественного комплекса предприятия, а не отчуждение исключительного права на его использование. Структура фирменного наименования Требования, предъявляемые к фирменному наименованию и именуемые принципами фирмы, предопределяют структуру последней. Модель указанной структуры была предложена В.В. Розенбергом в 1914 г. и до последнего времени не претерпела каких-либо существенных изменений*(166). В структуре фирменного наименования выделяются две части: основная и необходимая. Основная часть именуется корпусом фирмы, а необходимая - добавлениями. В литературе встречаются различные точки зрения на состав этих частей. Так, В.В. Розенберг полагал, что содержанием корпуса фирмы является указание на владельца предприятия, а "эти прочие отношения находят свое отражение в добавлениях к корпусу фирмы. К числу таких именно отношений предприятия относятся: 1) юридическая форма владения торгово-промышленным предприятием (единоличное, полное товарищество, коммандита, акционерная компания); 2) указания, служащие для отличия личности владельца или предприятия (например, "преемник", "вдова", "братья", обозначение предмета предприятия и т.п.); 3) рекламные прибавки ("центральный", "единственный", "старейший" и т.п.)"*(167). При этом акционерная компания по общему правилу имеет фирму не именную, а предметную. Название акционерного общества заимствуется или от предмета его деятельности, или представляет специально придуманное наименование*(168). А.П. Сергеев считает, что корпус фирмы содержит указание на организационно-правовую форму предприятия, его тип и предмет деятельности, а в некоторых случаях и на другие его характеристики. К корпусу фирмы добавляется вспомогательная часть, элементы которой подразделяются на обязательные и факультативные. Обязательным добавлением является специальное наименование предприятия, его номер или иное обозначение, необходимое для отличия одних предприятий от других. Другие добавления, например "универсальный", "специальный" и т.п., в том числе сокращенные наименования фирмы, относятся к числу факультативных и могут включаться в фирму по усмотрению ее владельца*(169). Положением о фирме устанавливалась структура фирменного наименования без деления его на корпус и добавления, но содержались указания на обязательные для включения в фирму элементы. Так, фирма государственного предприятия должна была содержать указание на: предмет его деятельности; тот государственный орган, в непосредственном ведении которого предприятие находится; вид предприятия (трест, синдикат, торг и т.п.). Фирма предприятия, принадлежащего кооперативной организации, должна была содержать указание на предмет его деятельности и вид кооперативной организации (потребительской, промысловой, сельскохозяйственной и т.п.). Фирма предприятия, принадлежащего акционерному обществу (паевому товариществу) или товариществу с ограниченной ответственностью, должна была содержать указание на предмет деятельности предприятия и вид товарищества (акционерное общество, паевое товарищество, товарищество с ограниченной ответственностью полностью или сокращенно и т.п.). Действующее российское законодательство определяет правила построения фирменных наименований для отдельных видов коммерческих организаций также без деления их структуры на корпус и добавления. Так, согласно п. 1 ст. 5 Закона о производственных кооперативах фирменное наименование кооператива должно содержать его наименование и слова "производственный кооператив" или "артель". В соответствии со ст. 4 Закона об ООО общество должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Общество вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов РФ и (или) иностранных языках. Полное фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью на русском языке должно содержать полное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью". Сокращенное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью" или аббревиатуру "ООО". Аналогичные правила построения фирменного наименования определены для акционерных обществ в ст. 4 Закона об АО. Согласно указанной статье полное фирменное наименование акционерного общества на русском языке должно содержать полное наименование общества и указание на тип общества (закрытое или открытое). Сокращенное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова "закрытое акционерное общество" или "открытое акционерное общество" либо аббревиатуру ЗАО или ОАО. При этом фирменное наименование акционерного общества на русском языке не может содержать иные термины и аббревиатуры, отражающие его организационно-правовую форму, в том числе заимствованные из иностранных языков, если иное не предусмотрено федеральными законами и иными правовыми актами РФ. Свою специфику имеют требования законодателя к фирменным наименованиям хозяйственных товариществ. Согласно п. 3 ст. 69 ГК РФ фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и слова "полное товарищество". В соответствии с п. 4 ст. 82 ГК РФ фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество", либо имя (наименование) не менее чем одного товарища с добавлением слов "и компания" и слов "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество". Особенности структуры фирменных наименований государственных и муниципальных предприятий установлены в ст. 4 Закона об унитарных предприятиях. Согласно правилам указанной статьи унитарное предприятие должно иметь полное фирменное наименование и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Унитарное предприятие вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов РФ и (или) иностранном языке. Полное фирменное наименование государственного или муниципального предприятия на русском языке должно содержать слова "федеральное государственное предприятие", "государственное предприятие" или "муниципальное предприятие" и указание на собственника его имущества - РФ, субъекта РФ или муниципальное образование. Полное фирменное наименование казенного предприятия на русском языке должно содержать слова "федеральное казенное предприятие", "казенное предприятие" или "муниципальное казенное предприятие" и указание на собственника его имущества - РФ, субъекта РФ или муниципальное образование. При этом фирменное наименование унитарного предприятия на русском языке не может содержать иные термины, отражающие его организационно-правовую форму, в том числе заимствованные из иностранных языков, если иное не предусмотрено федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ. Требования к содержанию фирменного наименования сельскохозяйственных и рыболовецких артелей сформулированы в п. 3 ст. 3 Закона о сельхозкооперации. Фирменное наименование сельскохозяйственной либо рыболовецкой артели (колхоза) должно содержать ее наименование и слова "сельскохозяйственная артель" или "колхоз" либо слова "рыболовецкая артель" или "рыболовецкий колхоз". Требования к содержанию фирменного наименования кредитной организации отражены в ст. 7 Закона о банках. В соответствии с названной статьей кредитная организация имеет фирменное (полное официальное) наименование на русском языке. Фирменное наименование кредитной организации должно содержать указание на характер деятельности этого юридического лица посредством использования слов "банк" или "небанковская кредитная организация", а также указание на его организационно-правовую форму. При этом использование в наименовании кредитной организации слов "Россия", "Российская Федерация", "государственный", "федеральный" и "центральный", производных от них слов и словосочетаний допускается в порядке, устанавливаемом законодательными актами РФ. Требования к содержанию фирменного наименования субъектов страхового дела - юридических лиц определены в п. 3 ст. 4.1 Закона о страховом деле. Наименование (фирменное наименование) субъекта страхового дела - юридического лица должно содержать: - указание на организационно-правовую форму субъекта страхового дела; - указание на вид деятельности субъекта страхового дела с использованием слов "страхование" и (или) "перестрахование", либо "взаимное страхование", либо "страховой брокер", а также производных от таких слов и словосочетаний; - обозначение, индивидуализирующее субъект страхового дела. При этом субъект страхового дела - юридическое лицо не вправе использовать полностью обозначение, индивидуализирующее другой субъект страхового дела. Указанное положение не распространяется на дочерние и зависимые общества субъекта страхового дела. В связи с тем, что многие организации своими наименованиями претендуют на общероссийский статус, независимо от реальных масштабов своей деятельности, и произвольно используют элементы государственной символики, Правительством РФ 7 апреля 1996 г. принято Постановление N 1463 "Об использовании в названиях организаций наименований "Россия", "Российская Федерация"*(170). Пунктом 1 указанного постановления установлено, что в названиях организаций (за исключением политических партий, профессиональных союзов, религиозных объединений, а также общественных объединений, имеющих статус общероссийских) наименования "Россия", "Российская Федерация", слово "федеральный" и образованные на их основе слова и словосочетания применяются в соответствии с актами Президента РФ и Правительства РФ. Помимо ограничений на использование некоторых слов и словосочетаний в составе названий организаций действующее законодательство РФ содержит запреты на употребление ряда слов и словосочетаний в наименованиях юридических лиц. Так, согласно ст. 7 Закона РФ о банках ни одно юридическое лицо в РФ, за исключением получившего от Банка России лицензию на осуществление банковских операций, не может использовать в своем наименовании слова "банк", "кредитная организация" или иным образом указывать на то, что данное юридическое лицо имеет право на осуществление банковских операций. Аналогичный запрет налагается нормами п. 8 ст. 5 Федерального закона от 30 ноября 1995 г. N 190-ФЗ "О финансовопромышленных группах"*(171) в отношении использования в наименовании любого юридического лица, кроме центральной компании финансово-промышленной группы, слов "финансово-промышленная", ст. 5 Закона о товарных биржах в отношении использования в названиях организаций, не отвечающих требованиям, предъявляемым к товарным биржам, слов "биржа" или "товарная биржа", ст. 2 Федерального закона от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах"*(172) в отношении использования иными юридическими лицами в своих наименованиях слов "акционерный инвестиционный фонд" или "инвестиционный фонд" в любых сочетаниях, ст. 2 Закона РФ от 7 июля 1993 г. N 5340-I "О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации"*(173) в отношении использования другими организациями в своих названиях словосочетаний "торгово-промышленная палата", "торговая палата" или "промышленная палата". Анализ приведенных выше требований к содержанию фирменных наименований коммерческих организаций показывает, что эти требования весьма бессистемны. Законодатель оперирует целым рядом понятий, не придерживаясь каких-либо общих правил построения фирменного наименования. Нормативное звучание обрели понятия "полное наименование юридического лица", "сокращенное наименование", "сокращенное фирменное наименование", "полное фирменное наименование на языках народов РФ", "сокращенное фирменное наименование на языках народов РФ", "полное фирменное наименование на иностранных языках", "сокращенное фирменное наименование на иностранных языках", "наименование на иностранном языке", "название организации". Такой подход к средству индивидуализации участников гражданского оборота запутывает последних, создает дополнительные трудности и, в конечном итоге, препятствует цивилизованному развитию рыночных отношений. Виды фирменных наименований Действующее законодательство различает два вида фирменных наименований: полное и сокращенное. Отличия между ними закреплены нормами, содержащимися в некоторых законах, посвященных отдельным видам коммерческих организаций. При этом законодатель обязывает коммерческие организации иметь полное наименование и предоставляет право употреблять его сокращенный вариант. Так, согласно п. 1 ст. 4 Закона об АО полное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное наименование общества и указание на его тип (закрытое или открытое). Сокращенное фирменное наименование акционерного общества на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова "закрытое акционерное общество" или "открытое акционерное общество" либо аббревиатуру "ЗАО" или "ОАО". Аналогичные правила установлены для полных и сокращенных фирменных наименований обществ с ограниченной ответственностью (ст. 4 Закона об ООО). В литературе иногда производится деление фирменных наименований на первичные и производные*(174). Первичные фирменные наименования идентифицируют вновь создаваемые предприятия, а производные относятся к предприятиям, которые переходят из рук в руки и продолжают, несмотря на смену владельцев, свое дальнейшее существование*(175). Коммерческое обозначение Коммерческое обозначение наряду с фирменным наименованием принято относить к числу средств, индивидуализирующих участников гражданского оборота. В арсенале средств индивидуализации на международном уровне оно появилось в качестве одного из объектов интеллектуальной собственности в результате принятия в 1967 г. Конвенции, учреждающей ВОИС. Институт коммерческого обозначения известен и законодательству промышленно развитых стран. Например, в § 5 Закона ФРГ о товарных знаках указывается, что в качестве деловых обозначений охраняются коммерческие обозначения и названия произведений. При этом коммерческими обозначениями выступают те обозначения, которые используются в коммерческом обороте в качестве имени, фирмы либо особого обозначения торгового заведения или предприятия. Исключительное право на коммерческое обозначение возникает при наличии у обозначения различительной способности, которая может быть присуща ему изначально либо приобретается в процессе использования обозначения в коммерческом обороте. Исключительное право на использование коммерческого обозначения по законодательству Германии ограничено по территории и деловой сфере предпринимательской деятельности. В российском гражданском законодательстве коммерческие обозначения фигурируют, в частности, в ст. 1027, 1032, 1037, 1039, 1040 ГК РФ, посвященных коммерческой концессии. Однако дальше простого упоминания о существовании такого средства индивидуализации и включении права на его использование в комплекс исключительных прав, предоставляемых по договору коммерческой концессии, российский законодатель не пошел. Кроме того, имела место попытка уточнения понятия "коммерческое обозначение" в разделе "Исключительные права (Интеллектуальная собственность)" проекта ч. 3 ГК РФ, выделенного для целей включения данного раздела в ч. 4 ГК РФ. Согласно п. 3 ст. 102 проекта ч. 3 ГК РФ юридическое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, или индивидуальный предприниматель могут использовать в своей деятельности, в том числе для индивидуализации принадлежащих им торговых, промышленных и других предприятий, коммерческие обозначения, не являющиеся фирменными наименованиями и не подлежащие включению в учредительные документы и государственный реестр. В российской юридической литературе по отношению к существу коммерческого обозначения не выработано однозначного подхода, хотя предложений по его определению более чем достаточно. Дадим их краткий обзор. Так, Л.А. Трахтенгерц рассматривает коммерческое обозначение как "применяемое предпринимателем общеизвестное незарегистрированное наименование"*(176). И.А. Зенин полагает, что "коммерческое обозначение представляет собой незарегистрированное, но общеизвестное наименование предпринимателя или результатов его деятельности, охраняемое без специальной регистрации именно в силу его общеизвестности"*(177). По мнению В.О. Калятина, коммерческое обозначение - это "то обозначение, которое юридическое лицо обычно использует в отношениях с контрагентами, в рекламе и т.д."*(178). Часть специалистов подразумевает под коммерческим обозначением родовое понятие, разновидностями которого выступают указания происхождения и наименования места происхождения, т.е. средства индивидуализации продукции*(179). В. Евдокимова видит в коммерческом обозначении аналог фирменного наименования, выступающего средством индивидуализации индивидуального предпринимателя*(180). Отдельная группа специалистов убеждена в том, что коммерческое обозначение - это своего рода средство индивидуализации предприятия. Так, В. Голофаев понимает под коммерческими обозначениями словесные обозначения, используемые в целях индивидуализации имущества (предприятия, магазина и т.д.)*(181). В. Старженецкий придерживается аналогичной точки зрения и считает, что коммерческое обозначение есть не что иное, как наименование коммерческого предприятия, принадлежащего юридическому или физическому лицу. Данное наименование призвано служить целям индивидуализации предприятия как объекта гражданских прав*(182). Д.А. Белова полагает возможным закрепить за коммерческим обозначением следующее его определение: "Коммерческим обозначением признается средство индивидуализации предприятия в виде словесного обозначения (названия предприятия), которое может включать в себя элементы изобразительного характера"*(183). В литературе встречаются и экзотические представления о коммерческом обозначении, например как о "внешнем проявлении предприятия как объекта права"*(184). Анализ приведенных выше точек зрения позволяет выделить три явно доминирующие позиции. Первая из них основывается на представлении о коммерческом обозначении как об общественном незарегистрированном наименовании. Вторая - базируется на представлении о коммерческом обозначении как средстве индивидуализации предприятия как имущественного комплекса. Третья - на представлении о коммерческом обозначении как собирательном понятии, охватывающем группу средств индивидуализации продукции. Следует подчеркнуть, что конструирование понятия "коммерческое обозначение" происходит сегодня в отсутствие его легального определения. Приведем соответствующий пример из правоприменительной практики. ООО "Фирма Трикс" был предъявлен иск к ООО "Нью-Йорк пицца" о признании незаключенным между ними договора коммерческой концессии от 19 сентября 2000 г. в связи с недостижением соглашения о предмете договора. В соответствии с условиями договора ООО "Нью-Йорк пицца" обязалось передать истцу право использовать в предпринимательской деятельности принадлежащее ответчику право на коммерческое обозначение - New York Pizza, NYP, Нью-Йорк пицца. Арбитражный суд удовлетворил требования истца исходя из того, что сторонами в договоре не определено, что имеется в виду под понятием "коммерческое обозначение", т.е. не определен предмет договора в соответствии со ст. 1027 ГК РФ. Кроме того, ответчик не представил доказательств наличия исключительного права на коммерческое обозначение, подлежащее передаче по договору*(185). Итак, российское законодательство не дает определения коммерческого обозначения, не раскрывает ни его содержания, ни круга участников гражданских правоотношений, имеющих возможность использовать это средство индивидуализации. В то же время может создаться впечатление, что обладатели произвольно сочиненного обозначения наделены правом его исключительного использования, хотя само право законом ни за кем не закрепляется и, соответственно, не определяется его объем. Отсутствие правовой регламентации отношений, складывающихся по поводу коммерческого обозначения, влечет и отсутствие каких-либо прав на его использование. Правило ст. 2 Конвенции, учреждающей ВОИС, перечисляющее права на коммерческие обозначения в ряду иных прав, охватываемых понятием "интеллектуальная собственность", не может рассматриваться как норма прямого действия, автоматически вводящая режим исключительных прав на это средство индивидуализации на территории РФ. В свое время Г. Боденхаузен, комментируя Парижскую конвенцию по охране промышленной собственности, заметил, что граждане страны - участницы указанной конвенции не могут требовать применения положений конвенции в своей стране, если ее законодательство не дает им такого права*(186). Сегодня можно лишь предполагать с известной степенью условности, что российский законодатель, оперируя термином "коммерческое обозначение" понимает под ним незарегистрированное, но признаваемое законодательством зарубежных стран в качестве объекта исключительного права средство индивидуализации предпринимателя, под которым он участвует в гражданском обороте на территории РФ и которое может не отвечать формальным требованиям, предъявляемым к фирменным наименованиям. По факту, но не по праву, коммерческими обозначениями можно считать такие наименования, как, например, аптека "Фиалка", санаторий "Белые ночи", кафе "Колобок", при условии, что они не зарегистрированы в качестве знаков обслуживания. В принципе препятствий для расширения перечня разновидностей средств индивидуализации не существует. И такое расширение имеет сегодня место, например, в Совместной резолюции о положениях в отношении охраны общеизвестных знаков, которая одобрена Генеральной ассамблеей ВОИС и Ассамблеей Парижского союза в сентябре 1999 г.*(187) Указанная резолюция оперирует термином "указатель делового предприятия", означающим любое обозначение, используемое для идентификации предприятия физического лица, юридического лица или ассоциации. Глава 5. Предоставление правовой охраны товарным знакам § 1. Условия регистрации товарного знака Понятие условий регистрации товарного знака Соответствие заявленного обозначения условиям регистрации означает, что такое обозначение способно служить юридически признанным средством, позволяющим отличать однородную продукцию разных изготовителей или производителей. Указанная способность не возникает сама по себе, не презюмируется для любых видов обозначений, а официально оценивается посредством установленных процедур и методик. Институциональное оформление знакового обозначения товаров или услуг является необходимым условием признания такого обозначения охраняемым и способным служить в качестве средства индивидуализации, выполняющего идентификационную, информационную и рекламную функции. Основу институционального оформления должны составлять некие критерии, соответствие которым приведет к возможности регистрации обозначения. Действующее законодательство не формулирует условий (критериев) охраноспособности, а равно не определяет и условий регистрации товарного знака в позитивной форме, но устанавливает абсолютные и иные основания для отказа в регистрации заявляемых обозначений. Между тем в литературе широко распространена точка зрения, предполагающая наличие критериев охраноспособности товарного знака, в частности критерия его новизны. Указанной точки зрения придерживаются А.П. Сергеев, А.П. Рабец, В.О. Калятин, С.П. Гришаев*(188). Требование новизны заявленного обозначения выводится чаще всего из перечня иных оснований для отказа в регистрации, сформулированных в ст. 7 Закона о товарных знаках. Так, А.П. Рабец полагает, что "новыми будут считаться такие условные обозначения, которые не являются тождественными или сходными до степени смешения: а) с товарными знаками других лиц, заявленными на регистрацию (если заявки на них не отозваны) или охраняемыми в РФ, в том числе в соответствии с международным договором РФ, в отношении однородных товаров и имеющими более ранний приоритет; б) с товарными знаками других лиц, признанными в установленном порядке общеизвестными в РФ товарными знаками в отношении однородных товаров; в) с наименованиями мест происхождения товаров, охраняемыми в соответствии с законом РФ, кроме случаев, когда эти обозначения включены как неохраняемые элементы в товарные знаки, регистрируемые на имя лиц, имеющих право пользования такими наименованиями"*(189). В.О. Калятин отмечает пять существенных особенностей критерия новизны*(190): - новизна ограничена только территорией РФ; - при оценке новизны учитываются только зарегистрированные знаки и поданные заявки; - учет зарегистрированных товарных знаков осуществляется на текущий момент: если аналогичный товарный знак был зарегистрирован ранее, но в настоящее время его регистрация прекратилась, то любое иное лицо может зарегистрировать его на свое имя; - требование новизны является ограниченным: в расчет не принимаются обозначения, не охраняемые в данный момент времени; - при оценке новизны в расчет принимается не только полное совпадение обозначений, но и их сходство до степени смешения. С.П. Гришаев видит сущность новизны товарного знака в том, что "представленное для регистрации обозначение не должно быть сходным со знаками, ранее зарегистрированными или заявленными для маркировки подобного рода изделий"*(191). В литературе указывается на еще одно условие охраноспособности товарного знака, именуемое различительной способностью*(192). Несмотря на то что многие специалисты усматривают наличие специальных условий охраноспособности товарного знака, мы должны констатировать, что указанные условия как таковые действующим законодательством не предусмотрены. Они существуют в виде собирательных и условных понятий, используемых в научной и учебной литературе. Что касается условий регистрации товарного знака, то они зафиксированы в ст. 6 и 7 Закона о товарных знаках в негативной форме и их нельзя напрямую отождествлять с теми критериями, которые известны патентному праву в качестве условий патентоспособности (изобретения, полезные модели, промышленные образцы) или охраноспособности (селекционные достижения). Вместе с тем условия регистрации выполняют ту же функцию, что и критерии патентоспособности или охраноспособности они призваны "отфильтровать" обозначения, которые не способны должным образом индивидуализировать товары и услуги вследствие причин, определенных законодателем в качестве абсолютных и иных оснований для отказа в регистрации. Действующее законодательство о товарных знаках устанавливает общие и частные основания для отказа в регистрации. Общие основания закреплены в ст. 6 и 7 Закона о товарных знаках. Частные основания установлены в п. 2.3 и 2.5 Правил регистрации товарного знака в форме указания на конкретные виды обозначений, которые не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков. Частные основания для отказа в регистрации товарного знака В качестве таких оснований в Правилах регистрации товарного знака называются случаи предоставления на регистрацию обозначений: - не обладающих различительной способностью; - вошедших во всеобщее употребление для обозначения товаров определенного вида; - являющихся общепринятыми символами и терминами; - характеризующих товары, в том числе указывающих на их вид, качество, количество, свойство, назначение, ценность, а также время, место, способ их производства или сбыта; - являющихся ложными или способными ввести в заблуждение потребителя относительно товара или его изготовителя; - противоречащих общественным интересам, принципам гуманности и морали. К обозначениям, не обладающим различительной способностью, могут относиться, в частности: - обозначения, представляющие собой отдельные буквы, цифры, не имеющие характерного графического исполнения; сочетания букв, не имеющие словесного характера; линии, простые геометрические фигуры, а также их сочетания, не образующие композиций, дающих качественно иной уровень восприятия, отличный от восприятия отдельных входящих в них элементов; - реалистические или схематические изображения товаров, заявленные на регистрацию в качестве товарных знаков для обозначения этих товаров; - трехмерные объекты, форма которых обусловлена исключительно функциональным назначением (например, шар, усеченная пирамида); - общепринятые наименования, представляющие собой простые указания товаров, заявляемые для обозначения этих товаров (например, одежда, обувь, еда); - общепринятые сокращенные наименования организаций, предприятий, отраслей и их аббревиатуры (например, ОАО, ЗАО, ГУП, Минэкономразвития). Действующее законодательство не содержит определения различительной способности. Чаще всего под ней понимают способность товарного знака индивидуализировать товары*(193). Под обозначениями, вошедшими во всеобщее употребление для обозначения товаров определенного вида, понимаются обозначения, используемые для определенного товара, которые в результате длительного применения для одного и того же товара или товара того же вида различными производителями стали указанием конкретного вида товара (например, "докторская колбаса"). К общепринятым символам относятся обозначения, символизирующие отрасль хозяйства или область деятельности, к которым относятся товары, содержащиеся в перечне товаров, для которых испрашивается регистрация товарного знака, а также условные обозначения, применяемые в науке и технике. Примером обозначения, символизирующего область деятельности, является знак змеи над чашей, принятый в медицине, а примером условного обозначения в науке может служить символ интеграла в математике или символ константы в физике. К общепринятым терминам относятся лексические единицы, характерные для конкретных областей науки и техники. Термины - это слова с точно определенными значениями. В каждой отрасли науки и техники используются особые термины, например: "гипотенуза", "синус", "косинус", "тангенс" (математические термины); "склонение", "спряжение", "глагол", "подлежащее" (грамматические термины); "окисел", "ангидрид", "метил" (химические термины); "государство", "власть", "коммунизм" (общественно-политические термины). К обозначениям, характеризующим товары, относятся простые наименования товаров (например, "хлеб", "лыжи"); обозначения категории качества товаров (например, "высший сорт"); указание свойств товаров, в том числе носящие хвалебный характер (например, "изумительная прочность"); указания на материал или состав сырья (например, "тройной угольный фильтр"); указания веса, объема, цены товаров (например, "270 рублей"); указания даты производства товаров (например, "дата изготовления: 11.05.2004"); данные по истории создания производства; видовые наименования предприятий (например, "муниципальное предприятие"); адреса изготовителей товаров и посреднических фирм; обозначения, состоящие частично или полностью из географических названий, которые могут быть восприняты как указания на место нахождения изготовителя товара. Обозначения, вошедшие во всеобщее употребление для обозначения товаров определенного вида, являющиеся общепринятыми символами и терминами, обозначения, характеризующие товары, а также представляющие собой общепринятую форму товаров, могут быть включены как неохраняемые элементы в товарный знак, если они не занимают в нем доминирующего положения. Оценка доминирующего положения элемента в товарном знаке осуществляется исходя из смыслового и (или) пространственного значения элемента (п. 14.4.1 Правил регистрации товарного знака). По мнению Э.П. Гаврилова, дающего оценку указанному пункту, выражение "принимается во внимание его смысловое и (или) пространственное значение" очевидно означает, что неохраняемый элемент не должен находится в центре или занимать свыше 50% "поля всего обозначения". Что касается смыслового значения, то неохраняемый элемент вообще не должен иметь смысла, а охраняемая часть должна иметь какой-либо смысл*(194). Обозначения, вошедшие во всеобщее употребление для обозначения товаров определенного вида, являющиеся общепринятыми символами и терминами, обозначения, характеризующие товары, а равно представляющие собой общепринятую форму товаров, которая определяется исключительно или главным образом свойством, назначением товара либо его видом, могут быть зарегистрированы в качестве товарного знака, если они приобрели различительную способность в результате их использования для конкретных товаров. При этом доказательства приобретения обозначением различительной способности представляются заявителем. К таким доказательствам относятся, в частности, сведения о длительности использования обозначения, об интенсивности его использования и т.д. К обозначениям, являющимся ложными или способными ввести в заблуждение потребителя относительно товара или его изготовителя, относятся обозначения, порождающие в сознании потребителя представление об определенном количестве товара, его изготовителе или месте происхождения, которое не соответствует действительности. При этом обозначение признается ложным и вводящим в заблуждение, если ложным или вводящим в заблуждение является хотя бы один из его элементов. Признаки ложности обозначения и его способности введения потребителя в заблуждение в литературе оцениваются неоднозначно. На позиции их отождествления стоят, в частности, Г.И. Тыцкая и А.П. Рабец*(195). Различный смысл в указанные признаки вкладывает Э.П. Гаврилов, который считает, что под "ложными обозначениями следует понимать намеренно искаженные указания, содержащиеся в товарном знаке; любые косвенные данные, допускающие разное толкование, следует считать не ложными, а способными ввести в заблуждение потребителя"*(196). На наш взгляд, формулировка, содержащаяся в п. 2.5.1 Правил регистрации товарного знака, оставляет желать лучшего, и не только потому, что фиксирует одни и те же последствия применения ложных и способных ввести в заблуждение обозначений, но и по причине ее нелогичности как в субъективном, так и объективном смыслах. На нелогичность указанной формулировки в субъективном смысле указывает Э.П. Гаврилов, который предлагает при отнесении обозначений к способным ввести потребителя в заблуждение относительно товара или его изготовителя учитывать следующие обстоятельства: - введение потребителя в заблуждение относительно товара или его изготовителя происходит при использовании товарного знака. Любые попытки до этого момента определить возможность введения потребителя в заблуждение - умозрительны, а потому и не являются точными; - потребитель не будет введен в заблуждение относительно места происхождения и изготовителя товара, если изготовитель и продавец будут проставлять на товаре, его упаковке и сопровождающей товар документации указания о месте изготовления товара; - лицо, проводящее экспертизу заявленного обозначения (эксперт), обладает особыми знаниями по законодательству о товарных знаках, а потому он не должен рассматриваться как потребитель, поскольку не может выражать мнение потребителей по вопросу о возможном введении их в заблуждение*(197). Нелогичность нормы, содержащейся в п. 2.5.1 Правил регистрации товарного знака, в объективном смысле можно оценить с позиции Г. Боденхаузена. Он, в частности, отмечал, что фактические обстоятельства иногда показывают, что использование знака, который, казалось бы, содержит ложные указания, не повлекло за собой никакого заблуждения, и можно считать, что по своей природе он не способен ввести в заблуждение общественность*(198). Анализ признаков ложности обозначения и его способности ввести потребителя в заблуждение во взаимосвязи с презюмируемыми последствиями, которые они порождают в сознании потребителей, позволяет утверждать, что указанные признаки тождественны, поскольку породить представление об определенном качестве товара его изготовителя или месте происхождения, которое не соответствует действительности, может не только ложное обозначение, но и обозначение, способное ввести в заблуждение, не будучи ложным. Примером обозначения, способного ввести потребителя в заблуждение, может быть обозначение "Alaska" для освежающих напитков, поскольку оно может породить представление, что указанные напитки произведены на основе отличающейся экологической чистотой воды, добытой на Аляске*(199). К обозначениям, противоречащим общественным интересам, принципам гуманности и морали, относятся слова и изображения непристойного содержания; призывы антигуманного характера, оскорбляющие человеческое достоинство, религиозные чувства; слова, написание которых нарушает правила орфографии русского языка. В литературе высказано мнение о том, что применение слов, написание которых нарушает правила орфографии русского языка, к обозначениям, противоречащим общественным интересам, принципам гуманности и морали, не основано на законе*(200). § 2. Оформление заявки на регистрацию товарного знака Подача заявки на регистрацию товарного знака Согласно п. 1 ст. 8 Закона о товарных знаках заявка на регистрацию товарного знака подается юридическим лицом или осуществляющим предпринимательскую деятельность физическим лицом в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Заявка и прилагаемые к ней документы представляются непосредственно или направляются по почте. Материалы могут быть переданы по факсу с последующим представлением оригиналов в течение одного месяца с даты их поступления по факсу вместе с сопроводительным письмом, идентифицирующим поступившие по факсу материалы. При соблюдении этого условия датой поступления материалов считается дата поступления материалов по факсу. Если оригиналы материалов поступили по истечении месяца или они неидентичны материалам, поступившим по факсу, соответствующие материалы считаются поступившими на дату поступления их оригиналов, а содержание материалов, поступивших по факсу, в дальнейшем во внимание не принимается. До предоставления оригиналов материалы, переданные по факсу, считаются непоступившими. Если материалы, поступившие по факсу, или какая-либо их часть нечитаемы или не получены, соответствующие материалы или их часть считаются поступившими на дату поступления оригиналов. Заявка и прилагаемые к ней документы представляются заявителем непосредственно либо через патентного поверенного, зарегистрированного в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Иностранные юридические лица или постоянно проживающие за пределами РФ физические лица, либо их патентные поверенные ведут дела, связанные с регистрацией товарного знака, через патентных поверенных, зарегистрированных в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности на территории РФ, если иной порядок не установлен международным договором РФ. Материалы, представленные с недостатками оформления, затрудняющими их прочтение, а также материалы, представленные лицом, не являющимся заявителем, или его патентным поверенным, не рассматриваются, а лицу, подавшему их, направляется соответствующее уведомление. Требования, предъявляемые к заявке. Заявка на регистрацию товарного знака представляет собой определенный ст. 8 Закона о товарных знаках комплект документов, отвечающих требованиям, установленным федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Согласно п. 4 указанной статьи заявка на регистрацию товарного знака должна содержать: - заявление о регистрации обозначения в качестве товарного знака с указанием заявителя, а также его места нахождения или места жительства; - заявляемое обозначение; - перечень товаров, в отношении которых испрашивается регистрация товарного знака и которые сгруппированы по классам Международной классификации товаров и услуг (далее - МКТУ); - описание заявленного обозначения. К заявке на регистрацию товарного знака прилагается документ, подтверждающий уплату пошлины за подачу заявки в установленном размере. Если подается заявка на регистрацию коллективного знака, к ней прилагается его устав. Устав коллективного знака должен содержать: - наименование объединения, уполномоченного зарегистрировать коллективный знак на свое имя; - перечень лиц, имеющих право пользования этим знаком; - цель его регистрации; - перечень и единые качественные или иные характеристики товаров, которые будут обозначаться коллективным знаком; - условия его использования; - порядок контроля за его использованием; - ответственность за нарушение устава коллективного знака. К заявке с испрашиванием конвенционного приоритета прилагается копия первой заявки, поданной заявителем в государстве-участнике Парижской конвенции, которая представляется не позднее трех месяцев с даты поступления конвенционной заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. К заявке с испрашиванием выставочного приоритета прилагается документ, подтверждающий правомерность испрашивания такого приоритета, который представляется не позднее трех месяцев с даты поступления заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Указанный документ должен подтверждать статус выставки как официальной или официально признанной международной, организованной на территории одного из государствучастников Парижской конвенции, и содержать наименование лица, экспонировавшего товары, обозначение, перечень обозначенных им товаров (экспонатов), а также дату начала открытого показа этих экспонатов на выставке. Документ должен быть подписан уполномоченным лицом соответствующей выставки. К выделенной заявке прилагается ходатайство о выделении заявки из первоначальной заявки на товарный знак. При этом ходатайство о выделении заявки должно быть подано до принятия решения по первоначальной заявке. Заявление и перечень товаров (услуг) представляются на русском языке. Документы, прилагаемые к заявке, представляются на русском или другом языке, но с обязательным приложением их перевода на русский язык. Перевод на русский язык может быть представлен заявителем не позднее двух месяцев с даты направления ему федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности уведомления о необходимости выполнения данного требования. В документах, представленных на русском языке, имена, наименования и адреса могут быть указаны на другом языке для целей публикации сведений в специализированных изданиях. Заявка (за исключением изображения обозначения) представляется в двух экземплярах. Изображение заявленного обозначения представляется в пяти экземплярах. Документы, прилагаемые к заявке, представляются в одном экземпляре. Требования к содержанию документов заявки на регистрацию товарного знака установлены разд. 3 Правил регистрации товарного знака. Дадим их краткую характеристику. Заявление представляется на типографском бланке или в виде компьютерной распечатки согласно образцу, приведенному в Приложении 1 к Правилам регистрации товарного знака. Если какиелибо сведения нельзя разместить полностью в соответствующих графах, их приводят по той же форме на дополнительном листе с указанием в соответствующей графе заявления "см. продолжение на дополнительном листе". Требования к заполнению соответствующих граф заявления установлены в п. 3.2 Правил регистрации товарного знака. Заявляемое обозначение представляется в виде изображения (фотография, типографский оттиск), вклеиваемого в заявление и изготовленного на плотной, прочной бумаге форматом 8 х 8 см. В зависимости от вида обозначения, размер по ширине его фотографии или оттиска может составлять 810 см. Если на регистрацию в качестве товарного знака заявляется этикетка, то в качестве изображения заявляемого обозначения может быть представлена сама этикетка. Если формат этикетки превышает 21 х 29,7 см, то изображение представляется в уменьшенном размере. Если на регистрацию заявляется объемное (трехмерное) обозначение, то в соответствующем пространстве заявления помещается изображение общего вида этого обозначения. Кроме того, дополнительно представляются изображения всех необходимых проекций заявленного обозначения, дающих о нем исчерпывающее представление. Изображение заявляемого обозначения представляется в том цвете или цветовом сочетании, в котором испрашивается регистрация товарного знака. Если испрашивается регистрация обозначения в ином, чем черно-белое, исполнении, то указывается его цвет или цветовое сочетание. При этом описание цветов должно соответствовать цветам, используемым в обозначении и содержащимся в репродукции. Изображение обозначения должно иметь качественное графическое исполнение, позволяющее репродуцировать его в неограниченном количестве копий. Если на регистрацию заявляется звуковое (световое) обозначение, то заявляемое обозначение представляется исполненным графически и в виде фонограммы (видеозаписи) на аудио- или видеокассете. Перечень товаров и услуг предназначается для определения товаров и услуг, в отношении которых испрашивается регистрация товарного знака. Товары и (или) услуги, сгруппированные по классам МКТУ, должны быть обозначены точными терминами, позволяющими идентифицировать товар (услугу). Товары и (или) услуги, указанные в выделенной заявке, должны быть заявлены в первоначальной заявке на регистрацию товарного знака (знака обслуживания). При этом они не должны быть однородными с товарами и (или) услугами, остающимися в первоначальной заявке. Описание заявленного обозначения служит для пояснения существа заявленного обозначения и его идентификации. В описании приводится характеристика заявленного обозначения: его вид (словесное, изобразительное, объемное, звуковое и т.д.), указание на составляющие его элементы, смысловое значение обозначения в целом или его элементов (частей). Если словесное обозначение или его часть не имеют смыслового значения, то указывается способ его образования, например начальные слоги нескольких слов, аббревиатура, вымышленное слово и т.п. Если словесное обозначение является малоупотребимым в русском языке (например, специальный термин, историческое название, устаревшее слово), то указывается его значение. Если словесное обозначение представлено не на русском языке, то приводится транслитерация буквами русского алфавита и перевод на русский язык, если обозначение имеет смысловое значение. Если обозначение или его часть является изобразительным, то приводится описание всех входящих в него элементов и указывается его смысловое значение, если таковое имеется. Если изобразительное обозначение носит абстрактный характер, то указывается, что оно собой символизирует. Если на регистрацию в качестве товарного знака заявляется световое обозначение, то приводится характеристика световых символов (сигналов), их последовательность, длительность свечения и другие особенности. Если заявляется звуковое обозначение, то приводится характеристика составляющего его звука (звуков) или нотная запись, или диаграмма частот с приложением фонограммы на аудиокассете. Требования к порядку заполнения граф "Перечень прилагаемых документов" и "Дополнительные сведения" определены в п. 3.5 и 3.6 Правил регистрации товарного знака. В том случае, если заявляемое обозначение содержит элементы, тождественные или сходные до степени смешения с обозначениями, состоящими только из элементов, представляющих собой государственные гербы, флаги и другие государственные эмблемы, сокращенные или полные наименования межправительственных организаций, их гербы, флаги и другие эмблемы, официальные контрольные, гарантийные и пробирные клейма, печати, награды и другие знаки отличия, к заявке прилагается документальное подтверждение согласия соответствующего компетентного органа на их использование в товарном знаке. В том случае, если заявляемое обозначение тождественно или сходно до степени смешения с официальными наименованиями и изображениями особо ценных объектов культурного наследия народов РФ либо объектов всемирного культурного или природного наследия, а также с изображениями культурных ценностей, хранящихся в коллекциях, собраниях и фондах, если регистрация испрашивается на имя лиц, не являющихся их собственниками (владельцами), к заявке прилагается документальное подтверждение согласия собственника (владельца) такого объекта или лица, уполномоченного на это собственником. В том случае, если заявляемое обозначение содержит указание на дату основания производства, изображение наград, присужденных производимым заявителем товарам или оказываемым им услугам, к заявке прилагаются документальные подтверждения даты основания и права заявителя на награды. В том случае, если заявляемое обозначение является сходным до степени смешения с товарными знаками других лиц, заявленными на регистрацию (если заявки на них не отозваны) или охраняемыми в РФ, в том числе в соответствии с международным договором РФ, в отношении однородных товаров и имеющими более ранний приоритет, или товарными знаками других лиц, признанными в установленном порядке общеизвестными в РФ товарными знаками в отношении однородных товаров, к заявке прилагается документальное подтверждение согласия правообладателя на регистрацию заявленного обозначения. В том случае, если заявляемое обозначение тождественно названию известного в РФ на дату подачи заявки произведения науки, литературы или искусства, персонажу или цитате из такого произведения, произведению искусства или его фрагменту, к заявке прилагается документальное подтверждение согласия обладателя авторского права или его правопреемника. В том случае, если заявляемое обозначение тождественно фамилии, имени, псевдониму или производному от них обозначению, портрету и факсимиле известного на дату подачи заявки лица, к заявке прилагается документальное подтверждение согласия соответствующего лица или его наследника. Если заявка подается на обозначение, тождественное или сходное до степени смешения с товарным знаком заявителя, ранее зарегистрированным или заявленным на регистрацию в РФ для однородных товаров, или с товарным знаком заявителя, охраняемым в силу международных договоров РФ, либо содержит в качестве элемента охраняемое наименование места происхождения товара, право на пользование которым имеется у заявителя, в заявке приводится ссылка на документ, подтверждающий соответствующие права заявителя. Заявка подписывается лично заявителем. От имени юридического лица заявку подписывает руководитель организации или иное лицо, уполномоченное на это учредительными документами организации с указанием его должности. Подпись скрепляется печатью организации. При подаче заявки через патентного поверенного заявка подписывается заявителем или патентным поверенным. Подпись расшифровывается путем указания на фамилию и инициалы подписывающего лица. При наличии в заявке дополнительных листов они подписываются в таком же порядке. При этом наличие подписи заявителя обязательно на каждом дополнительном листе. Согласно п. 5 ст. 8 Закона о товарных знаках к заявке на регистрацию товарного знака должен быть приложен документ, подтверждающий уплату пошлины за подачу заявки в установленном размере. Отношения, возникающие в связи с уплатой пошлины за регистрацию товарных знаков, регламентируются Положением о пошлинах за патентование изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, регистрацию товарных знаков, знаков обслуживания, наименований мест происхождения товаров, предоставление права пользования наименованиями мест происхождения товаров, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 12 августа 1993 г. N 793*(201). За подачу заявки на регистрацию товарного знака, знака обслуживания и экспертизу заявленного обозначения взимается пошлина в размере 8500 руб. и дополнительно 1500 руб. за каждый из классов МКТУ свыше одного, для которых испрашивается регистрация. Внесение дополнений, уточнений и исправлений в материалы заявки, продление и восстановление срока их предоставления Согласно п. 2 ст. 10 Закона о товарных знаках заявитель вправе дополнить или исправить материалы заявки в период проведения экспертизы заявки до принятия по ней решения. Порядок внесения дополнений, уточнений и исправлений в документы заявки регламентирован в п. 6.1 Положения о регистрации товарного знака, в соответствии с которым указанные действия осуществляются путем подачи заявителем соответствующего письменного заявления по установленной форме в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Заявитель уведомляется о поступлении заявления и о результатах его рассмотрения. К заявлению прилагается документ об уплате пошлины за внесение изменений в материалы заявки, размер которой составляет 1500 руб. При непредставлении документа об уплате пошлины или несоответствии суммы уплаченной пошлины установленному размеру, дополнительные материалы к рассмотрению не принимаются, о чем уведомляется заявитель. При внесении изменений в заявляемое обозначение представляется измененное изображение обозначения в пяти экземплярах. При изменении наименования заявителя - юридического лица или фамилии (имени, отчества) заявителя - физического лица представляется документ, подтверждающий соответствующие изменения. В случае уступки права на заявку иному лицу, заявитель подает заявление о внесении записи об изменении заявителя по установленной форме. Указанное заявление подписывается как заявителем, так и его правопреемником. В случае подписи заявления только заявителем к заявлению прилагается документ, подтверждающий передачу права, подписанный заявителем и его правопреемником. При условии соблюдения установленных правил заявитель и его правопреемник уведомляются о факте внесения в материалы заявки записи об изменении заявителя. При этом датой перехода права на заявку считается дата направления заявителю и его правопреемнику уведомления о внесении в материалы заявки записи об изменении заявителя. В случае несоблюдения установленных требований заявитель и его правопреемник уведомляются о необходимости уточнения и (или) исправления представленных документов или о невозможности внесения в документы заявки записи об изменении заявителя. Согласно п. 4 ст. 10 Закона о товарных знаках федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности вправе запросить у заявителя дополнительные материалы, без которых проведение экспертизы невозможно. Дополнительные материалы по запросу должны быть представлены в течение двух месяцев с даты получения заявителем такого запроса или копий материалов, указанных в запросе, при условии, что данные копии были запрошены заявителем в течение месяца с даты получения им запроса федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности. По ходатайству заявителя установленный срок для ответа на запрос может быть продлен федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности не более чем на шесть месяцев. При условии подтверждения уважительных причин несоблюдения установленного срока он может быть продлен более чем на шесть месяцев. Вместе с ходатайством представляется документ, подтверждающий уплату пошлины за продление срока, размер которой исчисляется следующим образом. Если срок продлевается не более чем на шесть месяцев, пошлина составляет 600 руб. за каждый месяц. Если срок продлевается более чем на шесть месяцев, пошлина составляет 3000 руб. за месяц. О продлении срока представления запрашиваемых материалов заявитель уведомляется. Продление срока представления запрашиваемых материалов не производится, если ходатайство подано с нарушением установленных сроков, а также при непредставлении документа об уплате пошлины или если сумма уплаченной пошлины не соответствует установленному размеру. В указанных случаях заявитель уведомляется об отказе в удовлетворении его ходатайства. Восстановление пропущенного срока. Согласно п. 2 ст. 13 Закона о товарных знаках пропущенный срок для представления дополнительных материалов по запросу может быть восстановлен. Ходатайство о восстановлении пропущенного срока представляется заявителем в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности одновременно с дополнительными материалами, запрашиваемыми экспертизой, или ходатайством о продлении срока их представления не позднее двух месяцев по истечении пропущенного срока при условии подтверждения уважительных причин пропуска. Вместе с ходатайством представляется документ, подтверждающий уплату пошлины, размер которой составляет 6000 руб. При непредставлении документа, подтверждающего уплату пошлины в установленном размере в указанный срок, ходатайство признается неподанным, о чем заявитель уведомляется. О восстановлении пропущенного срока заявитель также уведомляется. Отзыв заявки Согласно п. 5 ст. 10 Закона о товарных знаках заявка на регистрацию товарного знака может быть отозвана по просьбе заявителя на любом этапе ее рассмотрения, но не позднее даты регистрации товарного знака. Заявка признается отозванной с даты направления заявителю уведомления о принятии заявления об отзыве к сведению. В соответствии с п. 12 Правил регистрации товарного знака по отозванной заявке юридически значимые действия (экспертиза, регистрация) совершены быть не могут. Отозванная заявка не принимается во внимание при экспертизе других заявок. Просьба заявителя считать недействительным его заявление об отзыве заявки, поступившая после направления заявителю уведомления о принятии этого заявления к сведению, не удовлетворяется в части возобновления юридически значимых действий по заявке. Подача выделенной заявки Согласно п. 6 ст. 10 Закона о товарных знаках в период проведения экспертизы заявки до принятия по ней решения заявитель вправе подать на это же обозначение выделенную заявку, содержащую перечень товаров, указанных в первоначальной заявке на дату ее подачи в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности и неоднородных с товарами, перечень которых остается в первоначальной заявке. Институт выделенной заявки на товарный знак является новым в российском законодательстве о промышленной собственности. Он введен в нормотворческий обиход вследствие присоединения России к Договору о законах по товарным знакам 1994 г., в соответствии со ст. 7 которого любая заявка, перечисляющая несколько товаров и (или) услуг до принятия ведомством решения о регистрации и во время процедуры, связанной с рассмотрением возражения против решения ведомства зарегистрировать знак, или во время процедуры, связанной с обжалованием решения о регистрации знака, может быть разделена заявителем или по его просьбе на две или несколько заявок (выделенные заявки) путем распределения товаров и (или) услуг, перечисленных в первоначальной заявке, между такими заявками. При этом выделенные заявки сохраняют дату подачи первоначальной заявки и ее приоритет (при наличии такового). В литературе указывается, что преимущество процедуры выделения заявок состоит в том, что она позволяет заявителю своевременно получить регистрацию товарного знака в отношении части товаров и (или) услуг и ввести его в хозяйственный оборот, не дожидаясь результатов рассмотрения выделенной заявки*(202). Процедура выделения заявки инициируется путем подачи ходатайства о выделении заявки из первоначальной заявки на товарный знак с указанием ее номера. Выделение заявки может быть осуществлено и на этапе экспертных исследований заявленного обозначения. Согласно п. 6.6 Правил регистрации товарного знака в период проведения экспертизы заявки заявитель вправе подать на это обозначение выделенную заявку. При этом должны быть соблюдены следующие условия: - выделенная заявка с ходатайством о выделении подана заявителем или патентным поверенным до принятия решения по первоначальной заявке; - первоначальная заявка не отозвана и не признается отозванной; - выделенная заявка оформлена в соответствии с требованиями, предъявляемыми к обычной заявке; - товары и услуги, указанные в выделенной заявке, были заявлены в первоначальной заявке на товарный знак, при этом они не являются однородными с товарами и услугами, остающимися в первоначальной заявке. Если указанные условия соблюдены, ходатайство о выделении заявки из первоначальной заявки на товарный знак удовлетворяется, о чем уведомляется заявитель. При удовлетворении ходатайства о выделении в перечень товаров и услуг, заявленный в первоначальной заявке, вносятся необходимые изменения, касающиеся исключения из него тех товаров и услуг, которые заявлены в выделенной заявке. За подачу заявки, выделенной из первоначальной заявки на товарный знак, взимается пошлина в размере 8500 руб. независимо от количества классов МКТУ, указанных в заявке. § 3. Рассмотрение заявки на регистрацию товарного знака в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности Общие положения Национальное законодательство о товарных знаках, применяемое в той или иной стране, весьма неоднозначно подходит к регулированию отношений, складывающихся в связи с возникновением исключительного права на использование товарных знаков. Выделяются два основания возникновения права на использование. Первое основание - это фактическое использование товарного знака в гражданском обороте. Второе - специальная регистрация товарного знака. Сущность приобретения права через фактическое использование заключается в том, что исключительное право на товарный знак возникает у его владельца в силу факта применения того или иного обозначения на товаре либо его упаковке или размещения его в рекламных и иных печатных изданиях, а также демонстрации на выставках. Сущность приобретения права через регистрацию состоит в том, что исключительным правом на товарный знак наделяется лицо, которое первым зарегистрировало в установленном порядке заявленное им обозначение. При этом на правообладателя возлагается обязанность по фактическому применению товарного знака через определенное время, прошедшее после регистрации. В зависимости от принятой модели приобретения права на товарный знак все национальные системы правовой охраны средств индивидуализации продукции можно разделить на три группы. Первая группа характеризуется применением регистрационной модели. Ее используют, в частности, Германия, Япония, Россия, Франция, Украина, Беларусь. Вторая группа характеризуется применением модели приобретения прав через фактическое использование обозначения. Она реализована, например, в Бельгии, Нидерландах, Канаде, Швейцарии. Третья группа характеризуется применением специальной модели приобретения прав, которая предполагает в качестве оснований их возникновения как специальную регистрацию, так и фактическое использование. Смешанная модель используется в США и Великобритании. Особенностью этой модели является возможность аннулирования регистрации товарного знака по заявлению лица, первым применившего этот знак. При этом заявление об аннулировании должно быть подано в установленный срок, не превышающий, как правило, семь лет с даты регистрации. Регистрация товарных знаков осуществляется как по явочной, так и по проверочной системам квалификации заявляемого обозначения. Явочная система экспертизы заключается в проверке соответствия заявки на регистрацию товарного знака формальным требованиям. Указанная система применяется, например, в законодательстве Бельгии. Проверочная система экспертизы характеризуется исследованием заявляемого обозначения на его соответствие установленным законом условиям регистрации товарного знака. Различают полную и ограниченную проверочную системы экспертизы товарных знаков. В рамках процедуры полной экспертизы осуществляется исследование соответствия заявленного обозначения всем установленным законом условиям регистрации товарного знака (различительная способность, новизна, соответствие требованиям морали и общественному порядку и т.п.). Полная проверочная система экспертизы принята в Германии, США, Японии, Великобритании. Ограниченная проверочная система экспертизы предполагает квалификацию заявленного обозначения по всем условиям регистрации, за исключением новизны товарного знака. Данная система принята во Франции и Италии. В России применяется проверочная система экспертизы заявленного обозначения, предполагающая его экспертную оценку по всем закрепленным в законе условиям регистрации товарного знака. В рамках этой системы выделяется ряд имеющих самостоятельное значение этапов, а именно: - формальная экспертиза; - экспертиза заявленного обозначения; - регистрация товарного знака. Формальная экспертиза Этап формальной экспертизы заявки на регистрацию товарного знака имеет самостоятельное значение и является обязательной процедурой, с которой начинается экспертная оценка заявленного на регистрацию обозначения. Задачей формальной экспертизы является проверка содержания заявки, наличия необходимых документов, а также их соответствия установленным требованиям. К формальной экспертизе допускается не любая заявка, а только та, которая в установленном порядке зарегистрирована при ее поступлении в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Условия проведения формальной экспертизы. Порядок обращения с материалами заявки, поступившими в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, определен в п. 13.1 Правил регистрации товарного знака. Поступившей заявке, поданной на русском языке, присваивается десятизначный регистрационный номер, первые четыре цифры которого обозначают год подачи заявки - код объекта промышленной собственности, пять остальных цифр порядковый номер заявки в серии данного года. Заявка, представленная на иностранном языке, не регистрируется и возвращается лицу, ее представившему. О факте поступления материалов заявки заявитель уведомляется с сообщением ему регистрационного номера и даты ее поступления. Зарегистрированная заявка возврату не подлежит. Заявка, поступившая по факсу, регистрируется после поступления ее оригинала. Согласно п. 7 ст. 8 Закона о товарных знаках после подачи заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности любое лицо вправе ознакомиться с документами заявки, содержащимися в ней на дату ее подачи. Указанная норма не лучшим образом конкретизирована в абз. 2 п. 7 Правил регистрации товарного знака, в соответствии с которым заявитель или его патентный поверенный может ознакомиться с поданной им заявкой и документами, относящимися к ней, как непосредственно в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности, согласовав предварительно дату и время ознакомления, так и путем запроса копии заявки, относящихся к ней документов или их частей. Этап формальных исследований материалов заявки, отвечающих условиям проведения формальной экспертизы, включает проверку наличия необходимых документов заявки, а также их соответствия установленным требованиям. Формальная экспертиза заявки проводится в течение месяца с даты ее поступления в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. В случае поступления заявки по факсу срок проведения формальной экспертизы исчисляется с даты поступления оригинала заявки. Согласно п. 13.4 Правил регистрации товарного знака проверка осуществляется в отношении следующих документов: - заявления о регистрации обозначения в качестве товарного знака; - указания наименования или имени заявителя, его адреса; - имени и адреса патентного поверенного (при наличии такового); - изображения знака, регистрация которого испрашивается в заявке; - перечня товаров и (или) услуг, для которых испрашивается регистрация; - описания заявленного обозначения; - копии первой заявки при испрашивании по заявке конвенционного приоритета; - документа, подтверждающего правомерность испрашивания выставочного приоритета; - документа об уплате пошлины за подачу заявки на регистрацию товарного знака и экспертизу заявленного обозначения; - устава коллективного знака, если заявка подана на коллективный знак; - доверенности, выданной патентному поверенному или указания о назначении патентного поверенного; - перевода документов, прилагаемых к заявке, поданных не на русском языке; - ходатайства о выделении заявки из первоначальной заявки на товарный знак с указанием ее номера, если подана выделенная заявка. При проведении формальной экспертизы проверяется наличие указанных выше документов, а также соответствие заявления о регистрации обозначения в качестве товарного знака, указания наименования или имени заявителя, его адреса, изображения знака, перечня товаров и (или) услуг, для которых испрашивается регистрация, ходатайства о выделении заявки из первоначальной заявки требованиям, установленным п. 2 Правил регистрации товарного знака. Дата подачи заявки на регистрацию товарного знака устанавливается по дате поступления заявления о регистрации обозначения, указания наименования или имени заявителя, его адреса, изображения знака, перечня товаров и (или) услуг, для которых испрашивается регистрация или по дате поступления последнего из них, если они не были представлены одновременно. До представления перевода документов, прилагаемых к заявке, поданных не на русском языке, последние считаются непоступившими. Отсутствие в материалах заявки имени и адреса патентного поверенного, копии первой заявки при испрашивании по заявке конвенционного приоритета, документа, подтверждающего правомерность испрашивания выставочного приоритета, устава коллективного знака или их несоответствие требованиям, установленным п. 2 Правил регистрации товарного знака, не является препятствием для принятия заявки к рассмотрению и установлению даты подачи заявки. При установлении на этапе формальной экспертизы фактов неправильного оформления и (или) отсутствия указанных сведений и (или) документов в материалах заявки заявитель может быть проинформирован о необходимости их представления и (или) уточнения, исправления в уведомлении о принятии заявки к рассмотрению. Зарегистрированные заявки проверяются на наличие документа, подтверждающего уплату пошлины за подачу заявки и экспертизу заявленного обозначения в установленном размере. Если представленным документом подтверждается уплата пошлины в размере, установленном за подачу заявки на товарный знак и экспертизу обозначения для пяти классов МКТУ, но меньшем, не соответствующим количеству классов МКТУ, по которым испрашивается регистрация, то заявителю предлагается в двухмесячный срок с даты получения соответствующего запроса произвести соответствующую доплату пошлины или откорректировать количество классов МКТУ в пределах заявленных, по которым должна быть произведена регистрация товарного знака. Если в процессе формальной экспертизы установлено, что заявка оформлена с нарушением требований к прилагаемым к ней документам, заявителю направляется запрос с указанием выявленных нарушений и предложением представить недостающие или исправленные сведения и (или) документы в течение двух месяцев с даты его получения заявителем. Основанием для запроса являются: - отсутствие в материалах заявки заявления о регистрации обозначения в качестве товарного знака, указания наименования или имени заявителя, его адреса, изображения знака, перечня товаров и (или) услуг, для которых испрашивается регистрация, описания заявленного обозначения, документа об уплате пошлины за подачу заявки на регистрацию товарного знака; - отсутствие в документе об уплате пошлины сведений, что пошлина уплачена на установленный счет уполномоченной организации; - несоответствие суммы уплаченной пошлины установленным размерам. Направление заявителю запроса с истребованием сведений об имени и адресе патентного поверенного, копии первой заявки при испрашивании по заявке конвенционного приоритета, документа, подтверждающего правомерность испрашивания выставочного приоритета, устава коллективного знака, если заявка подана на коллективный знак, как единственного основания для запроса, на этапе формальной экспертизы не производится. Если представленный заявителем ответ не содержит в полной мере запрошенных сведений и (или) документов, ему может быть направлен повторный запрос. При отсутствии ответа на запрос экспертизы, нарушении заявителем установленного срока ответа и непредставлении в этот срок ходатайства о его продлении заявка признается отозванной, о чем заявитель уведомляется по истечении четырех месяцев с даты направления запроса. Принятие заявки к рассмотрению. При соответствии материалов заявки установленным требованиям, а также в случае своевременного представления заявителем запрошенных сведений и документов заявителю направляется уведомление о принятии заявки к рассмотрению с указанием установленной даты подачи заявки. В сообщении о принятии заявки к рассмотрению заявитель может быть также уведомлен о: - возможности установления конвенционного или выставочного приоритета в период проведения экспертизы заявленного обозначения при условии представления соответствующих документов в течение трех месяцев с даты поступления заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности; - возможности уточнения в период проведения экспертизы заявленного обозначения размера предназначенной к уплате пошлины за подачу заявки и экспертизу заявленного обозначения по результатам анализа перечня товаров и услуг, для которых испрашивается регистрация товарного знака; - необходимости представления иных сведений и (или) документов, предусмотренных законодательством о товарных знаках. Отказ в принятии заявки к рассмотрению. Если представленный заявителем ответ на запрос экспертизы не содержит запрошенных сведений и (или) документов, по заявке принимается решение об отказе в принятии ее к рассмотрению, и в нем приводятся основания, по которым принято такое решение. Такими основаниями согласно п. 13.8 Правил регистрации товарного знака могут являться: - отсутствие заявления о регистрации обозначения в качестве товарного знака; - отсутствие в заявке указания заявителя; - несоответствие указания заявителя в заявке установленным требованиям; - отсутствие в заявке обозначения, предназначенного для регистрации в качестве товарного знака; - отсутствие в заявке указания товара или услуги, для которых испрашивается регистрация обозначения. Основанием для отказа в принятии выделенной заявки к рассмотрению может являться несоблюдение следующих условий: - выделенная заявка подана после принятия решения по первоначальной заявке на товарный знак; - первоначальная заявка отозвана или признана отозванной. Экспертиза заявленного обозначения Согласно п. 1 ст. 12 Закона о товарных знаках экспертиза заявленного обозначения проводится по завершении формальной экспертизы. Задачами экспертизы заявленного обозначения является проверка его соответствия требованиям действующего законодательства, касающимся условий регистрации товарного знака, и установление его приоритета. Содержанием экспертной процедуры являются следующие действия экспертного органа: - проверка соответствия материалов заявки требованиям, предъявляемым к содержанию и оформлению заявки и прилагаемых к ней документов, за исключением материалов заявки, проверка которых осуществляется в ходе формальной экспертизы; - проверка перечня товаров и услуг, а также правильности их группировки по классам МКТУ; - установление приоритета товарного знака; - проверка соответствия заявленного обозначения условиям регистрации (охраноспособности). Проверка соответствия материалов заявки требованиям, предъявляемым к содержанию и оформлению заявки и прилагаемых к ней документов, производится исходя из требований, закрепленных в п. 2.11-3.7 Правил регистрации товарного знака. В ходе указанной проверки осуществляется исследование: - единства заявляемого обозначения; - содержания заявки; - документов, прилагаемых к заявке; - полномочий патентного поверенного; - перевода документов заявки на русский язык; - количества экземпляров заявки и экземпляров изображения, заявляемого на регистрацию обозначения; - правильности заполнения соответствующих реквизитов заявки. В процессе проверки перечня товаров и услуг устанавливаются: - возможность идентификации термина, используемого заявителем для обозначения товара или услуги с конкретным товаром или услугой того или иного класса МКТУ; - правильность осуществленной заявителем группировки товаров и услуг по классам МКТУ. При необходимости корректировки представленной заявителем редакции перечня товаров и услуг экспертиза вправе запросить у заявителя соответствующее уточнение. Если установлено, что действительное количество классов МКТУ, соответствующее перечисленным заявителем товарам, больше того количества классов МКТУ, за которое уплачена пошлина за подачу заявки и экспертизу заявленного обозначения, заявитель уведомляется о необходимости доплаты недостающей суммы или сокращения количества классов МКТУ, по которым испрашивается регистрация заявленного обозначения. При отказе заявителя от доплаты суммы пошлины или ограничения своих притязаний по классам МКТУ экспертиза заявленного обозначения проводится в отношении классов МКТУ, за которые пошлина уплачена, в порядке их изложения при подаче заявки. В ходе проверки перечня товаров и услуг по выделенной заявке должно быть установлено следующее: - товары и услуги, указанные в выделенной заявке на товарный знак, были заявлены в первоначальной заявке на товарный знак; - товары и услуги, указанные в выделенной заявке, не являются однородными с товарами и услугами, относящимися к первоначальной заявке. Установление приоритета товарного знака. Согласно п. 1 ст. 9 Закона о товарных знаках приоритет товарного знака устанавливается по дате подачи заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Детальные правила установления приоритета товарного знака в ходе проведения экспертизы заявленного обозначения определены в п. 14.9 Правил регистрации товарного знака. Приоритет товарного знака устанавливается по дате подачи заявки, содержащей заявление о регистрации обозначения в качестве товарного знака с указанием заявителя и его местонахождения или местожительства, заявляемое обозначение и перечень товаров и услуг, для которых испрашивается регистрация товарного знака. Если заявка первоначально не содержала какого-либо из указанных сведений и (или) документов, то датой приоритета товарного знака считается дата подачи последнего из документов, содержащих сведения, необходимые для установления приоритета. Приоритет товарного знака может быть также установлен по дате подачи первой заявки в государстве-участнике Парижской конвенции или по дате начала открытого показа обозначенных им экспонатов на официальной или официально признанной международной выставке, организованной на территории одного из государств-участников Парижской конвенции, если соблюдены следующие требования. Конвенционный приоритет может устанавливаться, если подача заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности осуществлена в течение шести месяцев, считая с даты подачи первой заявки в государстве-участнике Парижской конвенции. Выставочный приоритет может устанавливаться, если подача заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности осуществлена в течение шести месяцев, считая с даты начала открытого показа экспоната на выставке. Приоритет товарного знака по выделенной заявке на основе другой заявки этого заявителя на то же обозначение устанавливается: - по дате подачи в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности первоначальной заявки при наличии права на установление более раннего приоритета по первоначальной заявке; - по дате этого приоритета, если на дату подачи выделенной заявки первоначальная заявка не отозвана и не признается отозванной и подача выделенной заявки осуществлена до принятия решения по первоначальной заявке. При испрашивании конвенционного приоритета проверяется: - наличие копии первой заявки, поданной заявителем в государстве-участнике Парижской конвенции; - соблюдение заявителем шестимесячного срока, начиная с даты подачи первой заявки, в течение которого заявка с испрашиванием конвенционного приоритета должна быть подана в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности; - представление просьбы об установлении конвенционного приоритета в течение двух месяцев с даты подачи заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности; - соответствие заявляемого обозначения и перечня товаров и услуг обозначению и перечню товаров и услуг, содержащимся в первой заявке. При этом в перечне товаров и услуг, для которых заявляется обозначение, могут отсутствовать некоторые из товаров и услуг, указанные в первой заявке. При испрашивании выставочного приоритета проверяется: - наличие документа, подтверждающего выставочный приоритет и соответствие его установленным требованиям; - соблюдение заявителем шестимесячного срока, начиная с даты начала открытого показа экспоната на выставке, в течение которого заявка с испрашиванием выставочного приоритета должна быть подана в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности; - предоставление просьбы об установлении выставочного приоритета в течение двух месяцев с даты подачи заявки; - соответствие заявляемого обозначения обозначению на экспонировавшихся товарах при условии, что товары, в отношении которых заявляется обозначение с испрашиванием выставочного приоритета, экспонировались на выставке. При установлении приоритета по выделенной заявке проверяется соблюдение следующих условий: - наличие ходатайства о выделении заявки из первоначальной заявки на товарный знак того же заявителя; - первоначальная заявка не отозвана и не признается отозванной; - подача выделенной заявки осуществлена до принятия решения по первоначальной заявке; - соответствие заявляемого обозначения обозначению, содержащемуся в первоначальной заявке; - товары и услуги, указанные в выделенной заявке, были заявлены в первоначальной заявке. В ходе проверки соответствия заявленного обозначения условиям регистрации (охраноспособности) оно проверяется на отсутствие абсолютных и иных оснований для отказа в регистрации в качестве товарного знака. При проверке заявленного обозначения по абсолютным основаниям для отказа в регистрации устанавливается, является ли оно обозначением, не обладающим различительной способностью, и (или) обозначением, состоящим только из элементов: - вошедших во всеобщее употребление для обозначения товаров определенного вида; - характеризующих товары, в том числе указывающих на их вид, качество, количество, свойство, назначение, ценность, а также время, место, способ их производства или сбыта; - являющихся общепринятыми символами и терминами; - представляющих собой общепринятую форму товаров, которая определяется исключительно или главным образом свойством, назначением товара либо его видом. Вывод о невозможности регистрации заявленного обозначения в качестве товарного знака делается, если заявленное обозначение содержит в качестве элементов хотя бы одно из обозначений, являющихся ложными или способными ввести в заблуждение потребителя относительно товара или его изготовителя, противоречащих общественным интересам, принципам гуманности и морали, либо заявленное обозначение состоит из: - обозначений, не обладающих различительной способностью; - обозначений, состоящих только из элементов, вошедших во всеобщее употребление, являющихся общепринятыми символами и терминами, указывающих на вид, качество, количество, свойство, назначение, ценность, время, место, способ производства или сбыта товаров, представляющих собой общепринятую форму товаров, которая определяется исключительно или главным образом свойством, назначением товара либо его видом, представляющих собой государственные гербы, флаги, и другие государственные эмблемы, сокращенные или полные наименования международных межправительственных организаций, их гербы, флаги и другие эмблемы, официальные контрольные, гарантийные и пробирные клейма, печати, награды и другие знаки отличия или сходных с ними до степени смешения. Если заявленное обозначение состоит не только из неохраноспособных обозначений, но включает хотя бы одно из них, то при включении обозначений: - состоящих только из элементов, представляющих государственную символику и символику международных межправительственных организаций, официальные контрольные, гарантийные и пробирные клейма, награды и другие знаки отличия или сходные с ними до степени смешения обозначения, - проверяется наличие документального подтверждения согласия соответствующего компетентного органа, без которого регистрация товарного знака не допускается; - вошедших во всеобщее употребление для обозначения товаров определенного вида, являющихся общепринятыми символами и терминами, характеризующих товары, представляющих собой общепринятую форму товара, - проверяется, занимает ли данное обозначение доминирующее положение в товарном знаке. Если такое обозначение занимает доминирующее положение с точки зрения его смыслового и (или) пространственного значения, то делается вывод о невозможности регистрации заявленного обозначения в качестве товарного знака. Согласно п. 14.4.2 Правил регистрации товарного знака при проверке на тождество и сходство обозначений осуществляются следующие действия: - производится поиск тождественных и сходных обозначений; - определяется степень сходства заявленного и выявленных при проведении поиска обозначений; - определяется однородность заявленных товаров товарам, для которых зарегистрированы (заявлены) выявленные тождественные или сходные товарные знаки (обозначения). Обозначение считается тождественным с другим обозначением, если оно совпадает с ним во всех элементах. Обозначение считается сходным до степени смешения с другим обозначением, если оно ассоциируется с ним в целом, несмотря на их отдельные отличия. Поиск на тождество и сходство до степени смешения проводится среди следующих обозначений: - товарных знаков других лиц, заявленных на регистрацию (если заявки на них не отозваны) или охраняемых в РФ, в том числе в соответствии с международным договором РФ в отношении однородных товаров и имеющих более ранний приоритет. При этом не учитываются товарные знаки, предоставление правовой охраны которым признано недействительным в соответствии со ст. 28 Закона о товарных знаках, правовая охрана которых прекращена по основаниям, установленным ст. 29 указанного закона; заявки на регистрацию которых признаются отозванными или отозваны, а также заявки, по которым приняты решения об отказе, возможность оспаривания которых исчерпана, или заявки, по которым в адрес заявителей были направлены уведомления о невозможности регистрации в связи с непредставлением в установленном порядке документа, подтверждающего уплату пошлины за регистрацию товарного знака и выдачу свидетельства на него; - товарных знаков других лиц, признанных в установленном порядке общеизвестными в РФ товарными знаками в отношении однородных товаров. Регистрация в качестве товарного знака в отношении однородных товаров обозначения, сходного до степени смешения с товарным знаком другого лица, заявленного на регистрацию или охраняемого в РФ, в том числе в соответствии с международным договором РФ в отношении однородных товаров и имеющего более ранний приоритет, допускается лишь с согласия правообладателя. В соответствии с п. 14.4.2.2 Правил регистрации товарного знака словесные обозначения сравниваются: - со словесными обозначениями; - с комбинированными обозначениями, в композиции которых входят словесные элементы. Сходство словесных обозначений может быть звуковым (фонетическим), графическим (визуальным) и смысловым (семантическим). Звуковое сходство определяется на основании следующих признаков: - наличие близких и совпадающих звуков в сравниваемых обозначениях; - близость звуков, составляющих обозначения; - расположение близких звуков и звукосочетаний по отношению друг к другу; - наличие совпадающих слогов и их расположение; - число слогов в обозначениях; - место совпадающих звукосочетаний в составе обозначений; - близость состава гласных; - близость состава согласных; - характер совпадающих частей обозначений; - вхождение одного обозначения в другое; - ударение. Графическое сходство определяется на основании следующих признаков: - общее зрительное впечатление; - вид шрифта; - графическое написание с учетом характера букв; - расположение букв по отношению друг к другу; - алфавит, буквами которого написано слово; - цвет или цветовое сочетание. Смысловое сходство определяется на основании следующих признаков: - подобие заложенных в обозначениях понятий, идей, в частности совпадение значения обозначений в разных языках; - совпадение одного из элементов обозначений, на который падает логическое ударение и который имеет самостоятельное значение; - противоположность заложенных в обозначениях понятий, идей. При этом признаки, определяющие звуковое, графическое и смысловое сходство, могут учитываться экспертным органом как каждый в отдельности, так и в различных сочетаниях. В соответствии с п. 14.4.2.3 Правил регистрации товарного знака изобразительные и объемные обозначения сравниваются: - с изобразительными обозначениями; - с объемными обозначениями; - с комбинированными обозначениями, в композиции которых входят изобразительные и объемные элементы. Сходство изобразительных и объемных обозначений определяется на основании следующих признаков: - внешняя форма; - наличие или отсутствие симметрии; - смысловое значение; - вид и характер изображений (натуралистическое, стилизованное, карикатурное и т.д.); - сочетание цветов и тонов. Указанные признаки могут учитываться как каждый в отдельности, так и в различных сочетаниях. В соответствии с п. 14.4.2.4 Правил регистрации товарного знака комбинированные обозначения сравниваются: - с комбинированными обозначениями; - с теми видами обозначений, которые входят в состав проверяемого комбинированного обозначения как элементы. При определении сходства комбинированных обозначений используются признаки, определяющие звуковое, графическое, смысловое сходство изобразительных и объемных обозначений. При установлении однородности товаров определяется принципиальная возможность возникновения у потребителей представления о принадлежности этих товаров одному производителю. Для установления однородности товаров принимается во внимание род (вид) товаров, их назначение, вид материала, из которого они изготовлены, условия сбыта товаров, круг потребителей и другие признаки. Согласно п. 14.5 Правил регистрации товарного знака у заявителя могут быть запрошены дополнительные материалы, если без таковых невозможно проведение экспертизы заявленного обозначения. Основанием для запроса могут являться следующие обстоятельства: - необходимость представления различных видов объемного обозначения и (или) его описания, если представленные заявителем материалы недостаточно отражают особенности объемного обозначения; - необходимость представления документа, подтверждающего уплату пошлины в установленном размере, устава коллективного знака, документов, подтверждающих право на конвенционный или выставочный приоритет; - необходимость уточнения классификации или перечня товаров и услуг, в том числе в случае несоответствия перечня товаров и услуг, указанного в выделенной заявке, установленным требованиям; - необходимость доплаты пошлины; - необходимость решения вопросов, обусловленных выявлением сходных товарных знаков или обозначений, ранее заявленных на регистрацию, для всех или части товаров и услуг. В запрос, направляемый по указанным выше основаниям, могут быть включены вопросы иного характера, а также замечания и предложения, возникающие при рассмотрении заявки. В случае возникновения у экспертизы обоснованных сомнений в отношении достоверности представленного заявителем документа или сведений экспертиза вправе запросить у заявителя необходимые подтверждения. Дополнительные материалы, представленные заявителем по запросу экспертизы, рассматриваются в порядке, установленном п. 15 Правил регистрации товарного знака. До принятия решения по результатам экспертизы заявленного обозначения заявителю может быть направлено уведомление о результатах проверки соответствия заявленного обозначения установленным требованиям с предложением представить свои доводы по приведенным в нем мотивам. Доводы заявителя учитываются при принятии решения по результатам экспертизы заявленного обозначения, если они представлены в течение шести месяцев с даты направления заявителю указанного уведомления. Решение о регистрации товарного знака и решение об отказе в его регистрации Согласно п. 2 ст. 12 Закона о товарных знаках по результатам экспертизы принимается решение о регистрации товарного знака или об отказе в его регистрации. Решение о регистрации принимается при установлении соответствия заявленного обозначения условиям регистрации. Если заявленное обозначение соответствует условиям регистрации только для части заявленных товаров и услуг, то принимается решение о регистрации товарного знака в отношении этой части товаров и услуг. В решении о регистрации товарного знака приводятся следующие сведения: - регистрируемое в качестве товарного знака обозначение с перечислением его неохраняемых элементов; - наименование или имя правообладателя, а также указание его местонахождения или местожительства; - дата подачи заявки и ее номер; - приоритет товарного знака; - перечень товаров и услуг, сгруппированных по классам МКТУ, для которых регистрируется товарный знак. Решение о регистрации товарного знака до его регистрации может быть пересмотрено федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности по основаниям, установленным в п. 4 ст. 12 Закона о товарных знаках, в связи с: - поступлением заявки, имеющей более ранний приоритет на тождественное или сходное с ним до степени смешения обозначение в отношении однородных товаров; - регистрацией в качестве наименования места происхождения товара обозначения, тождественного этому товарному знаку или сходного с ним до степени смешения; - выявлением заявки, содержащей тождественный товарный знак, или выявлением охраняемого тождественного товарного знака в отношении совпадающих полностью или частично перечней товаров и с тем же или более ранним приоритетом товарного знака; - удовлетворением заявления об изменении заявителя, приведшим к появлению возможности введения потребителя в заблуждение относительно товара или его изготовителя в случае регистрации заявленного обозначения в качестве товарного знака. Еще одно основание для пересмотра решения о регистрации товарного знака сформулировано в п. 14.7 Правил регистрации товарного знака, согласно которому решение может содержать уведомление о возможности оспаривания предоставления правовой охраны товарному знаку в случае отсутствия в заявке документального подтверждения согласия соответствующего компетентного органа на использование в товарном знаке изображений, содержащих государственную символику, официальные контрольные, гарантийные или пробирные клейма, печати, документов, подтверждающих дату основания производства, права заявителя на награды; документов, подтверждающих согласие правообладателя на регистрацию сходного до степени смешения изображения. Если в результате экспертизы заявленного обозначения установлено, что обозначение не соответствует, по крайней мере, одному из условий регистрации для всего перечня товаров и услуг, заявителю направляется мотивированное решение об отказе в регистрации товарного знака. Преобразование товарного знака и заявки на его регистрацию Согласно п. 4 ст. 21 Закона о товарных знаках коллективный знак и заявка на его регистрацию могут быть преобразованы соответственно в товарный знак и заявку на регистрацию товарного знака и наоборот. Указанная норма конкретизирована в п. 6.7 Правил регистрации товарного знака. Заявка на товарный знак может быть преобразована в заявку на коллективный знак при соблюдении следующих условий: - ходатайство о преобразовании подано до принятия решения по преобразуемой заявке; - ходатайство о преобразовании подписано заявителем по заявке на товарный знак; - к ходатайству о преобразовании приложены устав коллективного знака, новое заявление, подписанное руководителем объединения, уполномоченного зарегистрировать коллективный знак на свое имя. Заявитель по преобразуемой заявке может быть включен в перечень лиц, имеющих право пользования коллективным знаком. Согласно п. 6.7.2 Правил регистрации товарного знака заявка на коллективный знак может быть преобразована в заявку на товарный знак при соблюдении следующих условий: - ходатайство о преобразовании в заявку на товарный знак подано до принятия решения по преобразуемой заявке; - ходатайство о преобразовании подписано руководителем объединения - заявителем по заявке на коллективный знак; - к ходатайству о преобразовании приложено согласие на преобразование заявки лиц, имеющих право пользования этим знаком; - к ходатайству о преобразовании приложено новое заявление, подписанное лицом, уполномоченным зарегистрировать товарный знак на свое имя. В новом заявлении в качестве заявителя должно быть указано лицо, входившее в состав объединения - заявителя по преобразуемой заявке и имевшее право пользования коллективным знаком. При соблюдении условий, наличие которых необходимо при преобразовании заявки на регистрацию товарного знака в заявку на регистрацию коллективного знака и наоборот, дата подачи преобразованной заявки сохраняется. При невыполнении установленных п. 6.7.1 и 6.7.2 Правил регистрации товарного знака требований ходатайство о преобразовании не удовлетворяется, о чем уведомляется заявитель. За преобразование заявки на товарный знак в заявку на коллективный знак, а равно за преобразование заявки на коллективный знак в заявку на товарный знак взимается пошлина, размер которой составляет 1500 руб. За преобразование товарного знака в коллективный знак взимается пошлина в размере 6000 руб., а за преобразование коллективного знака в товарный знак - в размере 3000 руб. § 4. Выдача свидетельства на товарный знак Фактической выдаче свидетельства на товарный знак, которая производится федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности, предшествуют стадии регистрации товарного знака и публикации сведений о его регистрации. Регистрация товарного знака Согласно ст. 14 Закона о товарных знаках на основании решения о регистрации товарного знака федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности в течение месяца с даты получения документа об уплате установленной пошлины производит регистрацию товарного знака в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания РФ (далее - Государственный реестр). Размер пошлины за регистрацию товарного знака и выдачу свидетельства на него составляет 10000 руб. За регистрацию коллективного знака и выдачу свидетельства на него взимается пошлина в размере 15000 руб. Документ, подтверждающий уплату пошлины, представляется в течение двух месяцев с даты получения заявителем решения о регистрации товарного знака. Пошлина может быть уплачена и документ, подтверждающий ее уплату, может быть представлен и по истечении двухмесячного срока с даты получения решения о регистрации, но не позднее шести месяцев со дня его истечения. В этом случае размер пошлины увеличивается на 50%. При непредставлении в установленном порядке документа, подтверждающего уплату пошлины за регистрацию товарного знака и выдачу свидетельства на него, регистрация товарного знака не производится, соответствующая заявка признается отозванной, о чем уведомляется заявитель. Порядок внесения в Государственный реестр сведений о регистрации товарного знака и их состав установлены Порядком ведения Государственного реестра товарных знаков и знаков обслуживания, утвержденным приказом Роспатента от 5 марта 2004 г. N 31*(203). Основанием для внесения в Государственный реестр товарного знака и сведений о его регистрации является решение о регистрации, принятое в установленном порядке. Ведение Государственного реестра осуществляется путем внесения товарного знака, если он представляет собой словесные и (или) изобразительные элементы и (или) их комбинации, а также сведений о товарном знаке в лист Государственного реестра. В листе Государственного реестра указывается регистрационный номер товарного знака (номер регистрации), который является также номером свидетельства, вносится товарный знак (в виде словесного и (или) изобразительного обозначения в любом цвете или цветовом сочетании) или указание о том, что товарный знак является звуковым, световым, объемным и т.п., а также следующие сведения с указанием даты их внесения (даты регистрации товарного знака): - номер заявки на регистрацию товарного знака; - дата подачи заявки на регистрацию товарного знака; - дата приоритета товарного знака; - сведения о правообладателе (фамилия, имя, отчество (полностью), наименование юридического лица (полное наименование); его (их) местонахождения с указанием кода страны); - перечень товаров и (или) услуг, сгруппированных по классам МКТУ, для которых зарегистрирован товарный знак; - иные сведения, относящиеся к регистрации товарного знака, в частности: указание на наличие неохраняемых элементов; цвета или цветовое сочетание товарного знака; номера и даты предшествующей регистрации; адреса для переписки; указание на то, что настоящий товарный знак является коллективным знаком; - дата регистрации товарного знака; - дата публикации сведений о регистрации товарного знака. Листы Государственного реестра, содержащие сведения, относящиеся к регистрации товарных знаков, хранятся в Роспатенте в местах, недоступных для посторонних лиц, и в условиях, обеспечивающих предотвращение хищения, утраты, искажения, подделки содержащейся в них информации. Все содержащиеся в Государственном реестре сведения публикуются Роспатентом в официальном бюллетене. Публикация сведений о регистрации товарного знака Согласно ст. 18 Закона о товарных знаках сведения, относящиеся к регистрации товарного знака и внесенные в Государственный реестр, публикуются федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности в официальном бюллетене незамедлительно после регистрации товарного знака в Государственном реестре. Состав сведений, подлежащих публикации, определен в п. 18 Правил регистрации товарного знака и включает следующие данные: - номер и дату регистрации; - дату истечения срока действия регистрации; - номер и дату подачи заявки, по которой произведена регистрация; - номер, дату и код страны (по стандарту ВОИС ST.3) подачи заявки, на основании которой установлен конвенционный приоритет товарного знака, если определена дата указанного приоритета; - дату выставочного приоритета, если таковая установлена; - наименование или имя правообладателя, а также указание его местонахождения или местожительства; - неохраняемые элементы; - адрес для переписки; - изображение товарного знака, за исключением звуковых и световых; - указание (в необходимых случаях) на то, что товарный знак является звуковым или световым; - указание цвета или цветового сочетания товарного знака, если товарный знак зарегистрирован в ином, чем черно-белое, цветовом сочетании; - указание (в необходимых случаях) на то, что товарный знак является объемным; - указание класса (классов) МКТУ и перечень относящихся к нему (к ним) товаров и услуг, в отношении которых зарегистрирован товарный знак; - указание на то, что товарный знак является коллективным (если зарегистрирован коллективный знак), и сведения о лицах, имеющих право пользования коллективным знаком, а также выписку из устава коллективного знака; - номер (номера) и дату (даты) предшествующей регистрации, если таковые имеются. Приведем пример публикации сведений о регистрации товарного знака (знака обслуживания). (220) 25.11.2003 (111) 278499 (210) 2003723111 (151) 17.11.2004 (181) 25.11.2013 (732) Некоммерческое партнерство "Объединение профессиональных экспертов", Москва (540) Воспроизведение знака (526) Объединение профессиональных экспертов (591) Бежевый, темно-синий, красный, оранжевый, черный (511) 35 - анализ себестоимости; аудит; ведение бухгалтерских книг; деловая экспертиза; исследования в области бизнеса; консультации по вопросам организации и управления бизнесом; консультации профессиональные в области бизнеса; оценка коммерческой деятельности; оценка леса на корню; оценка шерсти; подготовка платежных документов; помощь в управлении бизнесом; помощь в управлении коммерческими или промышленными предприятиями; прогнозирование экономическое; составление налоговых деклараций; составление отчетов о счетах. 36 - анализ финансовый; взыскание арендной платы; выпуск ценных бумаг; консультации по вопросам финансов; ликвидация торгово-промышленной деятельности; менеджмент финансовый; оценка антиквариата; оценка драгоценностей; оценка марок; оценка недвижимого имущества; оценка предметов нумизматики; оценки финансовые (страхование, банковские операции, недвижимое имущество); экспертиза налоговая. 41 - организация и проведение коллоквиумов; организация и проведение конференций; организация и проведение мастер-классов (обучение); организация и проведение семинаров; организация и проведение симпозиумов. 42 - арбитраж; исследования в области права; консультации по вопросам интеллектуальной собственности; управление делами по авторскому праву; услуги юридические*(204). Где согласно международным цифровым кодам идентификации библиографических данных, относящихся к знакам обслуживания: (220) - дата поступления заявки; (111) - номер регистрации; (210) - номер заявки; (151) - дата регистрации; (181) - дата истечения срока действия регистрации; (732) - имя владельца зарегистрированного знака; (540) - воспроизведение знака; (526) - неохраняемый элемент товарного знака (знака обслуживания); (591) - указание цвета или цветового сочетания; (511) - указание классов по Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков, перечень товаров и услуг. Выдача свидетельства на товарный знак производится федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности в течение месяца с даты регистрации товарного знака в Государственном реестре. Форма свидетельства и состав указываемых в нем сведений устанавливаются федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Согласно п. 2 ст. 21 Закона о товарных знаках в Государственный реестр и свидетельство на коллективный знак в дополнение к сведениям, предусмотренным ст. 14 указанного закона, вносятся сведения о лицах, имеющих право использовать коллективный знак. Эти сведения, а также выписка из устава коллективного знака о единых качественных и иных единых характеристиках товаров, в отношении которых этот знак зарегистрирован, публикуются федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности в официальном бюллетене. Правообладатель коллективного знака уведомляет указанный орган об изменениях устава коллективного знака. За регистрацию коллективного знака и выдачу свидетельства на него взимается пошлина, размер которой составляет 15000 руб. В соответствии со ст. 19 Закона о товарных знаках юридические и физические лица РФ вправе зарегистрировать товарный знак в зарубежных странах или произвести его международную регистрацию; заявка подается через федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Регистрация товарного знака в зарубежных странах производится по правилам, предусмотренным национальным законодательством этих стран. Международная регистрация осуществляется в соответствии с процедурой, установленной Мадридским соглашением о международной регистрации знаков 1891 г., которое предусматривает правовую охрану товарного знака во всех или нескольких странах-участницах соглашения. Заявка на международную регистрацию в международном бюро ВОИС может быть подана только после регистрации знака в национальном патентном ведомстве. § 5. Особенности предоставления правовой охраны общеизвестным товарным знакам Общие положения Правовое регулирование отношений, складывающихся в связи с использованием общеизвестных товарных знаков и определением порядка признания товарных знаков общеизвестными, осуществляется в России начиная с 27 декабря 2002 г. До указанной даты правовой режим общеизвестности товарных знаков обеспечивался в силу положений Парижской конвенции, которые обязывали страны-участницы охранять незарегистрированные на их территории общеизвестные товарные знаки от несанкционированной регистрации и использования. В Парижской конвенции также были впервые сформулированы и требования, предъявляемые к общеизвестным товарным знакам; страны-участницы обязуются по инициативе администрации или по ходатайству заинтересованного лица отклонять или признавать недействительной регистрацию и запрещать применение товарного знака, представляющего собой воспроизведение, имитацию или перевод другого знака, способные вызвать смешение со знаком, который по определению компетентного органа страны регистрации или страны применения уже является в этой стране общеизвестным в качестве знака лица, пользующегося преимуществом конвенции, и используется для идентичных или подобных продуктов. Соглашение ТРИПС (п. 2 и 3 ст. 16) устанавливает правила, предписывающие необходимость правовой охраны общеизвестных товарных знаков в отношении не только товаров, но и услуг, несходных с теми, для которых эти знаки регистрировались. При этом особенности предоставления охраны и условия, на основании которых знак может быть отнесен к категории общеизвестных, оставляются на усмотрение национального законодательства. Дальнейшее развитие правовая охрана общеизвестных товарных знаков на международном уровне получила в Совместной резолюции о положениях в отношении охраны общеизвестных знаков, одобренных Генеральной ассамблеей ВОИС и Ассамблеей Парижского союза в сентябре 1999 г., и Положениях в отношении охраны общеизвестных товарных знаков, которые могут применяться для целей изменения национального законодательства государств-членов ВОИС*(205). Для установления факта общеизвестности товарного знака комитетом экспертов ВОИС в 1995 г. были предложены соответствующие критерии оценки товарных знаков, а именно: - известность знака кругу потребителей, приобретающих маркированные им товары; - интенсивность рекламы знака и степень ее распространения; - объемы производства и продаж товаров, маркированных знаком; - стоимость знака, зависящая от длительности его использования. Дополнительно было признано необходимым учитывать: - степень охвата рынка владельцем знака, претендующего стать общеизвестным; - степень распространения знака из страны происхождения на другие страны; - различительную способность знака, в том числе приобретенную в результате его использования; - сущность товаров и услуг; - каналы распространения товаров; - длительность использования идентичного или сходного знака третьими лицами; - умышленные действия нарушителя прав владельца общеизвестного знака*(206). В п. 1 ст. 19.1 Закона о товарных знаках определены три группы обозначений, индивидуализирующих товары, которые могут быть признаны общеизвестными. Первую группу составляют товарные знаки, охраняемые на территории РФ на основании их регистрации. Вторая группа включает в себя товарные знаки, охраняемые на территории РФ без регистрации в соответствии с международным договором РФ. К третьей группе относятся обозначения, используемые в качестве товарного знака, но не имеющие правовой охраны на территории РФ. Товарные знаки и обозначения, входящие в состав указанных групп, для целей признания их общеизвестными должны быть на дату, указанную в заявлении о признании товарного знака общеизвестным в РФ, широко известны среди соответствующих потребителей в отношении товаров лица, подавшего заявление. При этом широкая известность обозначения товарного знака должна наступить не иначе, как вследствие его интенсивного использования. Товарные знаки, охраняемые на территории РФ на основании их регистрации, включены в перечень потенциально общеизвестных знаков по той причине, что у владельца зарегистрированного обозначения при наличии соответствующих предпосылок существует возможность официального установления даты, с которой знак стал общеизвестным, более ранней, чем дата его регистрации. К товарным знакам, охраняемым на территории РФ без регистрации, относятся обозначения, охрана которых осуществляется в соответствии с правилами, установленными Мадридским соглашением о международной регистрации знаков и Протоколом к международному соглашению о международной регистрации знаков*(207). Согласно ст. 4 указанного протокола с даты регистрации или внесения замены, произведенной в соответствии с правилами протокола, охрана знака в каждой заинтересованной договаривающейся стране будет такой же, как если бы этот знак был заявлен непосредственно в ведомство этой договаривающейся страны. К обозначениям, используемым в качестве товарного знака, но не имеющим правовой охраны на территории РФ, относятся те из них, в отношении которых поданы заявки на регистрацию товарного знака по национальной или международной процедуре. Признание товарного знака общеизвестным в РФ Общий порядок предоставления правовой охраны общеизвестному товарному знаку установлен в ст. 19.2 Закона о товарных знаках. Процедурные вопросы, связанные с реализацией норм указанной статьи, конкретизированы в Правилах подачи возражений и заявлений и их рассмотрения в Палате по патентным спорам, утвержденных приказом Роспатента от 22 апреля 2003 г. N 56*(208) (далее - Правила подачи возражений) и в Правилах признания товарного знака общеизвестным в Российской Федерации, утвержденных приказом Роспатента от 17 марта 2000 г. N 38*(209) (далее - Правила признания знака общеизвестным). Основанием предоставления правовой охраны общеизвестному товарному знаку является решение компетентного органа, принимаемое по заявлению юридического или физического лица. Компетентным органом выступает Палата по патентным спорам. Согласно абз. 4 п. 2.1 Правил подачи возражений и п. 1.3 Правил признания знака общеизвестным заявление о признании товарного знака общеизвестным подается (может быть подано) лицом, считающим свой (используемый им) товарный знак или обозначение общеизвестным (на территории РФ). Указанное заявление может быть подано, в частности, в случаях, когда использованию заявителем своего товарного знака и получению от этого использования преимуществ в предпринимательской деятельности препятствуют подача иным лицом заявки на регистрацию товарного знака, регистрация товарного знака, являющегося тождественным или сходным до степени смешения со знаком заявителя и предназначенным для использования в отношении однородных товаров. Если действия, связанные с регистрацией или использованием товарного знака, признаны актом недобросовестной конкуренции, заявление может быть подано в любой период действия регистрации этого товарного знака. Действия, связанные с подачей заявления о признании товарного знака общеизвестным, юридические или физические лица, за исключением физических лиц, постоянно проживающих за пределами РФ, и иностранных юридических лиц, могут совершать лично или через уполномоченных лиц или патентных поверенных. Иностранные физические и юридические лица совершают действия, связанные с подачей заявлений, через патентных поверенных. Полномочия патентного поверенного в соответствующих случаях подтверждаются доверенностью, содержащей указание на объем его полномочий. Заявление составляется в произвольной форме (п. 2.2 Правил подачи возражений), однако в нем должно быть указано, с какой даты заявитель считает свой товарный знак общеизвестным на территории РФ, а также номер свидетельства на товарный знак или регистрационный номер заявки на его регистрацию. В случае, если заявление относится к обозначению, не имеющему в РФ правовой охраны, к заявлению прикладывается образец обозначения, выполненный в соответствии с Правилами регистрации товарного знака. В заявлении также указываются: - фамилия, имя и отчество (если оно имеется) физического лица или наименование юридического лица, подавшего заявление; - местожительства физического или местонахождения юридического лица, включая наименование страны, а также номер телефона, телекса, факса (если они имеются); - адрес для переписки, имя или наименование адресата, которые должны удовлетворять обычным требованиям быстрой почтовой доставки. Заявление и прилагаемые к нему материалы представляются в машинописном виде на русском или другом языке. Если указанные документы представляются на другом языке, к ним прилагается их перевод на русский язык, подписанный лицом, подавшим заявление, либо его патентным поверенным. К заявлению должен быть приложен документ об уплате пошлины, размер которой составляет 25000 руб. Помимо документа об уплате пошлины к заявлению прилагаются либо включаются в него фактические данные, подтверждающие общеизвестность товарного знака, а также изображение товарного знака в пяти экземплярах на плотной, прочной бумаге (фотография, типографский оттиск и т.п.) форматом 8 х 8 см; в зависимости от вида обозначения размер по ширине его фотографии или оттиска может составлять 8-10 см. Если обозначением является этикетка, то в качестве его изображения может быть представлена сама этикетка. Большое практическое значение имеют критерии общеизвестности товарных знаков, которые должны учитываться при отнесении того или иного обозначения к числу общеизвестных. В качестве таких критериев с недавних пор используются данные, подтверждающие фактор общеизвестности. Их примерный перечень установлен в п. 2.2 Правил признания знака общеизвестным. Фактические данные, подтверждающие общеизвестность товарного знака, могут быть представлены следующими содержащимися в соответствующих документах сведениями о (об): - интенсивном использовании товарного знака, в частности на территории РФ. При этом могут быть указаны: дата начала использования товарного знака; перечень населенных пунктов, где производилась реализация товаров, в отношении которых осуществлялось использование товарного знака; объем реализации этих товаров; способы использования товарного знака; среднегодовое количество потребителей товара; положение изготовителя на рынке в определенном секторе экономики и т.п.; - странах, в которых товарный знак приобрел широкую известность; - производственных затратах на рекламу товарного знака; - стоимости (ценности) товарного знака в соответствии с данными, содержащимися в годовых финансовых отчетах; - результате опроса потребителей товаров по факту общеизвестности товарного знака, проведенного специализированной независимой организацией согласно Рекомендациям по проведению опроса потребителей по вопросу общеизвестности товарного знака в Российской Федерации, утвержденным приказом Роспатента от 1 июля 2001 г. N 74*(210). В случае необходимости у заявителя могут быть запрошены и иные сведения, подтверждающие общеизвестность в РФ товарного знака. Рассмотрение заявления о признании товарного знака общеизвестным осуществляется коллегией Палаты по патентным спорам в порядке, установленном разд. 3 Правил признания знака общеизвестным и абз. 4 п. 2.1, абз. 1-6, 7 п. 2.2, п. 4.1-4.7 Правил подачи возражений. Дела по заявлениям рассматриваются на заседании Палаты по патентным спорам в составе не менее трех ее членов, включая председательствующего и ответственного за рассмотрение, утвержденного председателем палаты. Рассмотрение заявлений происходит при неизменном составе коллегии палаты. В случае замены одного из членов коллегии в процессе разбирательства рассмотрение дела должно быть произведено вновь. Решение коллегии палаты принимается по результатам закрытого совещания членов коллегии после завершения рассмотрения заявления по существу. Решение принимается простым большинством голосов членов коллегии. При равенстве голосов голос председательствующего на заседании является решающим. В абз. 2 п. 1 ст. 19.1 Закона о товарных знаках сформулировано общее условие невозможности признания товарных знаков и обозначений в качестве общеизвестных. Это условие конкретизировано в п. 3.2 Правил признания знака общеизвестным, согласно которому товарный знак не может быть признан общеизвестным в случае, если коллегией Палаты по патентным спорам установлено, что: - представленные заявителем фактические материалы не подтверждают общеизвестность товарного знака заявителя с даты, указанной в заявлении; - имеется товарный знак, тождественный или сходный до степени смешения с товарным знаком заявителя, зарегистрированный или заявленный на имя иного лица в отношении однородных товаров и имеющий приоритет более ранний, чем дата, с которой заявитель ходатайствует признать свой знак общеизвестным. При этом не допускается представление дополнительных материалов к заявлению, если они содержат ходатайство заявителя о признании его товарного знака общеизвестным с иной даты, чем указанная им в заявлении. Из содержания абз. 2 п. 1 ст. 19.1 Закона о товарных знаках следует, что общеизвестность в юридическом смысле может быть опорочена фактом наличия тождественного или сходного до степени смешения товарного знака, имеющего более ранний приоритет по сравнению с испрашиваемой датой наступления общеизвестности, право на использование которого принадлежит иному, чем заявитель, лицу. С другой стороны, в силу нормы, содержащейся в п. 1 ст. 7 Закона о товарных знаках, не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков обозначения, тождественные или сходные до степени смешения с товарными знаками других лиц, признанными в установленном порядке общеизвестными в РФ товарными знаками в отношении однородных товаров. В данном случае сам факт общеизвестности порочит заявляемый тождественный или сходный до степени смешения с признанным общеизвестным обозначением товарный знак. В случае удовлетворения заявления о признании товарного знака общеизвестным в решении Палаты по патентным спорам приводятся следующие сведения: - дата вынесения решения; - регистрационный номер общеизвестного товарного знака; - изображение общеизвестного товарного знака; - дата, с которой товарный знак признан общеизвестным в РФ; - указание на обладателя исключительного права на общеизвестный товарный знак, его местонахождение или местожительство; - перечень товаров и услуг, в отношении которых товарный знак признан общеизвестным, сгруппированных по классам МКТУ. Решение Палаты по патентным спорам оформляется и подписывается всеми членами коллегии и утверждается руководителем федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Решение вступает в силу с даты его утверждения. Письменный экземпляр документа, содержащего решение палаты, направляется лицу, подавшему заявление. После вступления в силу решения палаты товарный знак, признанный общеизвестным, вносится в Перечень общеизвестных в РФ товарных знаков. Туда же вносятся сведения об обладателе исключительного права на общеизвестный товарный знак; дата вступления в силу решения о его признании общеизвестным; его регистрационный номер; дата, с которой товарный знак признан общеизвестным в РФ; перечень товаров и услуг, в отношении которых он признан общеизвестным. В случае признания общеизвестным в РФ товарным знаком уже зарегистрированного товарного знака указанные выше сведения, за исключением сведений об обладателе исключительного права, вносятся также в Государственный реестр. Выдача свидетельства на общеизвестный товарный знак осуществляется федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности в течение месяца после внесения этого знака в Перечень общеизвестных в РФ товарных знаков. За выдачу свидетельства на общеизвестный товарный знак взимается пошлина в размере 10000 руб. Сведения, относящиеся к признанию товарного знака общеизвестным, публикуются федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности в официальном бюллетене. Опубликование производится незамедлительно после внесения товарного знака в Перечень общеизвестных в РФ товарных знаков. § 6. Продление срока действия регистрации товарного знака, внесение в нее изменений и выделение отдельной регистрации товарного знака Продление срока действия регистрации товарного знака Согласно п. 2 ст. 16 Закона о товарных знаках срок действия регистрации товарного знака может быть продлен по заявлению правообладателя, поданному в течение последнего года ее действия, каждый раз на десять лет. Порядок продления срока действия регистрации товарного знака установлен в гл. 1 Правил продления срока действия регистрации товарного знака и знака обслуживания и внесения в нее изменений, утвержденных приказом Роспатента от 3 марта 2003 г. N 27*(211) (далее - Правила продления регистрации товарного знака). Заявление о продлении срока действий регистрации товарного знака подается в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности в течение последнего года действия регистрации. При этом правообладатель вправе, руководствуясь абз. 2 п. 2 ст. 16 Закона о товарных знаках, обратиться в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности с ходатайством о предоставлении ему шестимесячного срока после истечения срока действия регистрации для целей подачи заявления о продлении. Шестимесячный срок предоставляется при условии уплаты дополнительной пошлины в размере 1500 руб. Заявление о продлении срока действия регистрации представляется в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности по установленной форме на русском или другом языке. В заявлении, представленном на русском языке, имена, наименования и адреса могут быть указаны и на другом языке для целей публикации соответствующих сведений в изданиях федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Если заявление представляется на другом языке, к нему прилагается его перевод на русский язык, подписанный правообладателем или патентным поверенным. Заявление, поданное на другом языке, считается представленным на дату его поступления в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, если его перевод поступил не позднее двух месяцев с даты направления правообладателю уведомления о необходимости выполнения данного требования. В противном случае заявление считается представленным на дату поступления его перевода. Заявление подписывается правообладателем. От имени юридического лица заявление подписывается руководителем организации или иным лицом, уполномоченным на это в установленном порядке, с указанием его должности. Подпись скрепляется печатью юридического лица. Для ведения дел по продлению срока действия регистрации товарного знака правообладатель может уполномочить патентного поверенного, выдав ему соответствующую доверенность, оригинал которой (либо ее копия) приобщается к заявлению. В случае подачи заявления через патентного поверенного сведения о предоставлении ему соответствующих полномочий могут быть приведены в заявлении. В случае досрочного прекращения полномочий, указанных в доверенности, правообладатель или его правопреемник подает в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности соответствующее заявление. К заявлению о продлении срока действия регистрации товарного знака прилагается документ об уплате пошлины в размере 15000 руб. К заявлению может быть приложено свидетельство на товарный знак для внесения в него записи о продлении срока действия регистрации товарного знака. Порядок представления заявления и прилагаемых к нему документов регламентирован в п. 6 Правил продления срока действия регистрации товарного знака. Заявление о продлении срока регистрации товарного знака рассматривается в течение двух месяцев с даты его поступления в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При рассмотрении заявления проверяется его соответствие, а равно соответствие прилагаемых к нему документов установленным требованиям и условиям. В случае отсутствия и (или) неправильного оформления заявления и прилагаемых к нему документов правообладателю направляется соответствующий запрос. При этом двухмесячный срок для рассмотрения заявления исчисляется со дня поступления последнего из недостающих или исправленных документов. Согласно п. 8 Правил продления срока действия регистрации товарного знака срок действия регистрации продлевается в случае соответствия всех необходимых документов установленным требованиям и условиям. При этом в Государственный реестр вносится соответствующая запись. Указанная запись вносится также и в представленное свидетельство на товарный знак, которое возвращается правообладателю. Сведения о продлении срока действия регистрации товарного знака публикуются в официальном бюллетене федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности незамедлительно после внесения в Государственный реестр записи о продлении срока регистрации. В соответствии с п. 9 Правил продления срока действия регистрации товарного знака срок действия регистрации не продлевается, и представленные документы, кроме заявления, возвращаются правообладателю, если не соблюдены установленные условия и требования, предъявляемые к заявлению и прилагаемым к нему документам. Кроме того, срок действия регистрации не продлевается, если правообладатель не представил в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности недостающие или исправленные документы до истечения двух месяцев с даты получения запроса о необходимости такого представления или шести месяцев после прекращения действия регистрации товарного знака в соответствии с п. 2 ст. 16 Закона о товарных знаках в зависимости от того, какой срок истекает позже. Внесение изменений в регистрацию товарного знака Общие правила о возможности внесения изменений в регистрацию товарного знака установлены в ст. 17 Закона о товарных знаках. В сведения о регистрации товарного знака на основании уведомления правообладателя вносятся изменения, касающиеся: наименования, фамилии, имени или отчества правообладателя; сокращения перечня товаров, в отношении которых зарегистрирован товарный знак; изменения отдельных элементов товарного знака, не меняющие его существа; другие изменения, относящиеся к регистрации товарного знака (например, изменения в уставе коллективного знака; изменения, связанные с преобразованием товарного знака в коллективный знак или преобразованием коллективного знака в товарный знак). Порядок внесения изменений в сведения о регистрации товарного знака регламентирован в гл. II Правил продления срока действия регистрации товарного знака. Уведомление о внесении изменений в сведения о регистрации товарного знака и прилагаемые к нему документы представляются в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Уведомление подписывается правообладателем. От имени юридического лица уведомление подписывается руководителем организации или иным лицом, уполномоченным на это в установленном порядке, с указанием его должности. Подпись расшифровывается и скрепляется печатью юридического лица. На ведение дел по внесению изменений в регистрацию товарного знака правообладатель может уполномочить патентного поверенного, выдав ему соответствующую доверенность. К уведомлению о внесении изменений прилагается доверенность, выданная патентному поверенному (оригинал или ее копия), а также документ об уплате пошлины. К уведомлению об изменении наименования, фамилии, имени или отчества правообладателя прилагается оригинал документа, подтверждающего такое изменение, или его копия, заверенная в установленном порядке. К уведомлению об изменении в уставе коллективного знака прилагается измененный устав коллективного знака или дополнения к нему. К уведомлению о внесении изменений в сведения о регистрации товарного знака в связи с преобразованием товарного знака в коллективный знак прилагается устав коллективного знака. К уведомлению об изменении отдельных элементов товарного знака, не изменяющем его сути, прилагается пять экземпляров изображения товарного знака с измененными отдельными элементами, выполненного в соответствии с требованиями, предусмотренными действующими Правилами регистрации товарного знака. Если товарный знак охраняется или его охрана испрашивается в ином цветовом сочетании, чем черно-белое, то представляется пять экземпляров цветных изображений и пять экземпляров черно-белых изображений товарного знака. К уведомлению может быть приложено свидетельство на товарный знак для внесения в него записи о внесенных в Государственный реестр изменениях. Уведомление и прилагаемые к нему документы подаются в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности в порядке, установленном п. 3 и 6 Правил продления срока действия регистрации товарного знака. Уведомление рассматривается в течение двух месяцев с даты его поступления в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При рассмотрении уведомления проверяется его соответствие, а также соответствие приложенных к уведомлению документов установленным требованиям и условиям. В случае отсутствия и (или) неправильного оформления необходимых документов правообладателю направляется соответствующий запрос. При этом двухмесячный срок для рассмотрения уведомления исчисляется со дня поступления последнего из недостающих или исправленных документов. Изменения в сведения о регистрации товарного знака вносятся в случае соответствия всех необходимых документов установленным требованиям и условиям. При этом в Государственный реестр вносится соответствующая запись. Запись о внесенных в Государственный реестр изменениях вносится в представленное свидетельство на товарный знак, которое возвращается правообладателю. Сведения о внесении изменений в регистрацию товарного знака публикуются в официальном бюллетене федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности незамедлительно после внесения в Государственный реестр записи об изменениях в сведениях о регистрации товарного знака. В соответствии с п. 17 Правил продления срока действия регистрации товарного знака изменения в регистрацию товарного знака не вносятся и представленные документы, кроме уведомления, возвращаются правообладателю, если не соблюдены установленные условия и требования. Кроме того, изменения в регистрацию не вносятся, если правообладатель не представил в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности недостающие или исправленные документы до истечения двух месяцев с даты получения запроса о необходимости такого предоставления. За внесение изменений в Государственный реестр и свидетельство на товарный знак взимается пошлина в размере 1500 руб. Выделение отдельной регистрации товарного знака Согласно абз. 2 п. 1 ст. 17 Закона о товарных знаках из регистрации товарного знака по заявлению правообладателя может быть выделена отдельная регистрация такого товарного знака. Указанное правило является новым в отечественном законодательстве о товарных знаках. Его появлению способствовали положения Договора о законах по товарным знакам 1994 г., к которому 11 мая 1998 г. присоединилась Россия. Любая регистрация, в которой перечислены несколько товаров и (или) услуг, может быть разделена. Такое разделение разрешается во время процедуры, связанной с требованием третьих лиц признать регистрацию недействительной либо во время процедуры, связанной с обжалованием решения, принятого ведомством в ходе предшествующей процедуры, при условии, что договаривающаяся сторона может не предусматривать возможности разделения регистрации, если ее законодательство разрешает третьим лицам возражать против регистрации знака до его фактической регистрации. Возможность выделения отдельной регистрации товарного знака следует отличать от возможности выделения заявки на регистрацию товарного знака из первоначальной заявки на товарный знак. Выделение отдельной регистрации допускается в случае оспаривания уже предоставленной правовой охраны товарному знаку по основаниям и в порядке, которые установлены ст. 28 Закона о товарных знаках. Выделение заявки на регистрацию товарного знака осуществляется до принятия соответствующего решения по первоначальной заявке. Порядок выделения отдельной регистрации товарного знака установлен в гл. III Правил продления срока действия регистрации товарного знака. Выделение регистрации производится, если регистрация товарного знака действует в отношении нескольких товаров, выполняемых работ и оказываемых услуг, собирательно именуемых "товары", а отдельная регистрация выделяется для одного товара или части товаров, неоднородных с товарами, перечень которых остается в первоначальной регистрации. Заявление о выделении отдельной регистрации товарного знака по установленной форме и прилагаемые к нему документы представляются в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности до принятия решения по результатам рассмотрения спора о регистрации товарного знака. Заявление подписывается правообладателем. От имени юридического лица заявление подписывается руководителем организации или иным лицом, уполномоченным на это в установленном порядке, с указанием его должности. Подпись расшифровывается и скрепляется печатью юридического лица. Для ведения дел по выделению отдельной регистрации правообладатель может уполномочить патентного поверенного с выдачей ему соответствующей доверенности. К заявлению о выделении прилагается доверенность или ее копия, выданная патентному поверенному правообладателем, а также может быть приложено свидетельство на товарный знак для внесения в него записи о внесенных в Государственный реестр изменениях. Заявление о выделении отдельной регистрации и прилагаемые к нему документы подаются в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности в порядке, установленном п. 3 и 6 Правил продления срока действия регистрации товарного знака. Заявление о выделении рассматривается в течение двух месяцев с даты его поступления в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При рассмотрении заявления проверяется его соответствие, а также соответствие приложенных к нему документов установленным требованиям и условиям. В случае отсутствия и (или) неправильного оформления необходимых документов правообладателю направляется соответствующий запрос. При этом двухмесячный срок для рассмотрения заявления о выделении исчисляется со дня поступления последнего из недостающих или исправленных документов. Выделение отдельной регистрации товарного знака производится в случае соответствия всех необходимых документов установленным требованиям и условиям. При этом в Государственный реестр вносится соответствующая запись. Запись о выделении отдельной регистрации вносится в представленное свидетельство на товарный знак. При этом на выделенную регистрацию товарного знака оформляется отдельное свидетельство на товарный знак. Оба свидетельства направляются в адрес правообладателя. Сведения о выделении отдельной регистрации товарного знака публикуются в официальном бюллетене федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности незамедлительно после внесения в Государственный реестр записи о выделении. В соответствии с п. 25 Правил продления срока действия регистрации товарного знака выделение отдельной регистрации товарного знака не производится и представленные документы, кроме заявления о выделении, возвращаются правообладателю, если не соблюдены установленные условия и требования. Кроме того, выделение не производится, если правообладатель не представил в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности недостающие или исправленные документы до истечения двух месяцев с даты получения запроса о таком предоставлении. За выделение отдельной регистрации товарного знака из действующей регистрации взимается пошлина в размере 5000 руб. Глава 6. Предоставление правовой охраны наименованиям мест происхождения товара § 1. Условия регистрации наименования места происхождения товара Действующее законодательство, регулируя отношения, складывающиеся в связи с правовой охраной наименований мест происхождения товаров, не формулирует в качестве условий их регистрации специальных критериев, как это сделано, например, в отношении изобретений, промышленных образцов и полезных моделей. Согласно п. 5 ст. 33 Закона о товарных знаках по принятой к рассмотрению заявке проводится экспертиза заявленного обозначения на его соответствие требованиям, установленным ст. 30 указанного закона, которая дает определение наименования места происхождения товара. В ходе проведения экспертизы заявленного обозначения также проверяется обоснованность указания места происхождения (производства) товара на территории РФ. Вместе с тем, как самостоятельный объект правовой охраны, наименование места происхождения товара обладает рядом присущих только ему признаков. К числу таких признаков следует отнести следующие: - наличие указания на географический объект; - фактор известности обозначения; - наличие фактической связи обозначения с особыми свойствами товара; - зависимость особых свойств товара от природных и (или) людских факторов. Указание на географический объект свидетельствует о том, что данное обозначение соответствует современному или историческому наименованию страны, населенного пункта, местности или иной территории в существующих или существовавших границах вне зависимости от размера указанной территории. Содержащаяся в п. 1 ст. 30 Закона о товарных знаках фраза "или другого географического объекта" указывает на возможность конструирования наименования происхождения посредством формулировки любого наименования, в том числе и не представляющего собой либо не содержащего наименование страны, населенного пункта или местности, но являющегося географическим или производным от географического, т.е. связанным с поверхностью земли, ее природными условиями. В литературе высказывается мнение, согласно которому в отдельных случаях наименованием места происхождения может быть признано также обозначение, которое хотя прямо и не относится к названиям географических объектов, но тем не менее приобрело географический смысл. Важно лишь, чтобы обозначение ассоциировалось у потребителей с определенным местом происхождения товара*(212). Фактор известности обозначения является признаком наименования места происхождения, которое оно обрело в результате своего применения на товаре, этикетках, упаковке, в рекламе, проспектах, счетах, бланках и иной документации, связанной с введением товара в гражданский оборот. Известность наименования или производного от такого наименования подтверждается заключением компетентного органа (пп. 2 п. 19 Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товара и заявки на предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара, утвержденных Роспатентом 11 февраля 1997 г. и 29 декабря 1992 г. соответственно*(213) (далее - Правила рассмотрения заявки на регистрацию наименования места происхождения)). Известность обозначения является своего рода антиподом признака новизны, требуемого, например, при предоставлении правовой охраны товарному знаку. В этой связи утрачивает свое юридическое значение право приоритета, которым наделяются обладатели иных объектов промышленной собственности. Правовая охрана наименования места происхождения товара обусловлена особыми свойствами последнего, который, как правило, является высококачественным и уникальным. Высокое качество и уникальность товара придаются ему посредством особых свойств, которые отсутствуют у аналогичных по номенклатуре товаров. Поэтому наименование места происхождения должно быть привязано к этим особым свойствам, позволяющим отличить данный товар от иных его разновидностей. И эта связь должна носить стабильный и постоянный характер. Особые свойства, которыми характеризуется товар, возникают вследствие производства последнего в определенном географическом месте либо вследствие традиций самого производства и профессионального опыта изготовителей, проживающих в данной местности. В первом случае особые свойства товара формируются только за счет природных факторов и под их воздействием. Во втором особые свойства товара предопределяются главным образом за счет производственного опыта, специфических навыков и умений, в том числе ноу-хау. В большинстве случаев на формирование особых свойств товара оказывают влияние как природные условия, так и человеческий фактор. При этом считается, что специфические природные условия служат решающей предпосылкой возникновения и утверждения особых производственных технологий, опыта и традиций. Так, особые свойства таких грузинских вин, как "Мукузани", "Цинандали", "Гурджаани", определяются качеством винограда, произрастающего в одноименных селениях, а равно и технологией изготовления этих вин, основанной на производственном опыте и традициях местных виноделов. § 2. Оформление заявки на регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товара Подача заявки на регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товара Согласно п. 1 ст. 32 Закона о товарных знаках заявка на регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товара или заявка на предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара подается в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности физическим или юридическим лицом. Заявка и прилагаемые к ней документы представляются непосредственно или направляются по почте. Заявка и прилагаемые к ней документы могут представляться по факсу с последующим предоставлением их оригиналов в течение одного месяца с даты их поступления по факсу вместе с сопроводительным письмом, идентифицирующим поступившие по факсу материалы. При соблюдении этого условия датой поступления документов считается дата их поступления по факсу. Если оригинал документа поступил по истечении одного месяца или документ, поступивший по факсу, неидентичен представленному оригиналу, документ считается поступившим на дату поступления оригинала, а содержание поступившего по факсу документа в дальнейшем во внимание не принимается. До представления оригинала заявки документ, переданный по факсу, считается непоступившим. Заявка и прилагаемые к ней документы представляются заявителем непосредственно либо через патентного поверенного, зарегистрированного в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Иностранные юридические лица или постоянно проживающие за пределами РФ физические лица либо их патентные поверенные ведут дела, связанные с регистрацией наименования места происхождения товара, предоставлением права пользования им или с предоставлением права пользования уже зарегистрированным наименованием, через патентных поверенных, зарегистрированных в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности, если иной порядок не установлен международным договором РФ. Заявка на регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товара представляет собой определенный ст. 32 Закона о товарных знаках комплект документов, отвечающих требованиям, установленным Правилами рассмотрения заявки на регистрацию наименования места происхождения. Заявка на регистрацию должна содержать: - заявление о регистрации и предоставлении права пользования наименованием места происхождения товара или предоставлении права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара с указанием заявителя (заявителей), а также его (их) местонахождения или местожительства; - заявляемое обозначение; - указание товара, в отношении которого испрашивается регистрация и предоставление права пользования наименованием места происхождения товара или предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара; - указание места происхождения (производства) товара (границ географического объекта); - описание особых свойств товара. К заявке на регистрацию должны быть приложены: - заключение компетентного органа, определяемого Правительством РФ, о том, что в границах указанного географического объекта заявитель производит товар, особые свойства которого определяются характерными для данного географического объекта природными условиями и (или) людскими факторами (в случае, если географический объект, наименование которого заявляется в качестве наименования места происхождения товара, находится на территории РФ); - документ, подтверждающий право заявителя на заявленное наименование места происхождения товара в стране происхождения товара (в случае, если географический объект, наименование которого заявляется в качестве наименования места происхождения товара, находится за пределами РФ); - документ, подтверждающий уплату пошлины в установленном размере. Заявка подается на русском языке. Документы, прилагаемые к заявке, представляются на русском или другом языке. В случае, если эти документы представлены на другом языке, к заявке прилагается их перевод на русский язык. Перевод на русский язык может быть представлен заявителем не позднее двух месяцев с даты направления ему федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности уведомления о необходимости выполнения данного требования. В документах, представленных на русском языке, имена, наименования и адреса могут быть указаны на другом языке для целей публикации сведений в специализированных изданиях федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Заявка представляется в двух экземплярах. Документы, прилагаемые к заявке, представляются в одном экземпляре. Требования к содержанию документов заявки на регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товара установлены в п. 13-20 Правил рассмотрения заявки на регистрацию наименования места происхождения. Заявление представляется на типографском бланке или в виде компьютерной распечатки согласно образцу, приведенному в Приложениях 1 и 2 Правил рассмотрения заявки на регистрацию наименования места происхождения. В заявлении указывается: - полное официальное наименование юридического лица (согласно учредительному документу) или фамилия, имя и отчество (если оно имеется) физического лица, причем фамилия указывается перед именем; - полный почтовый адрес заявителя (местонахождения юридического лица или местожительства физического лица), включая официальное наименование страны, а также номера телефона, телекса, факса (если они имеются); - адрес для переписки, имя и наименование адресата, которые должны удовлетворять обычным требованиям быстрой почтовой доставки. Указание места происхождения (производства) товара (границы географического объекта) описывается с помощью координат, естественных границ местности - рек, гор, озер; административных границ; долговечных сооружений, коммуникаций и т.п. Описание особых свойств товара должно отражать свойства товара, для которого регистрируется обозначение, отличающие данный товар от других аналогичных товаров. При этом из описания явным образом должна следовать обязательная объективная зависимость особых свойств товара от характерных для данного географического объекта природных условий и (или) людских факторов. Свойства товара должны быть описаны четко и в соответствии с общепринятой товароведческой или технической терминологией. Описание должно носить информационный характер, в частности указывать на наличие в данном географическом объекте исходного сырья, соответствующих климатических, географических, гидрогеологических или иных природных условий, людей (коллектива), способных изготавливать товар традиционным способом. В случае подачи заявки на предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара описание особых свойств производимого заявителем товара должно совпадать с описанием основных свойств товара, в отношении которого зарегистрировано данное наименование места происхождения. Заключение компетентного органа должно содержать: - подтверждение того, что заявитель производит товар в границах данного географического объекта с приведенным описанием таких границ; - указание производимого заявителем товара и описание его особых свойств; - установление зависимости перечисленных особых свойств товара от характерных для данного географического объекта природных условий и (или) людских факторов; - подтверждение известности данного наименования или производного от такого наименования. Заключение должно быть представлено от имени органа, который в силу своей компетентности и специализации определен Правительством РФ. Перечень таких органов установлен Постановлением Правительства РФ от 17 сентября 2004 г. N 481 "О перечне федеральных органов исполнительной власти, компетентных давать заключение, прилагаемое к заявке на регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товара или к заявке на предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара"*(214). Заключения уполномоченыны давать Минздравсоцразвития России (в отношении минеральной питьевой лечебной, лечебно-столовой и минеральной природной столовой воды), Минэнергопром России (в отношении изделий народных художественных промыслов), Минсельхоз России (в отношении товаров сельского хозяйства, продовольственных товаров, пива и безалкогольной, алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции, продуктов пчеловодства, товаров, вырабатываемых из рыбы и морских продуктов). Согласно пп. 2 п. 19 Правил рассмотрения заявки на регистрацию наименования места происхождения заключение может быть представлено от одного компетентного органа, если оно содержит все требуемые сведения, или от нескольких органов, например заключение местного органа власти о месте нахождения заявителя и заключение другого компетентного органа об особых свойствах товара. В качестве документа, подтверждающего право заявителя на заявленное наименование места происхождения товара, если географический объект находится за пределами РФ, могут быть представлены, например, свидетельство или сертификат на право пользования наименованием места происхождения товара, выданные компетентным органом страны происхождения товара (подлинник или заверенная в установленном порядке копия). Заявка подписывается заявителем. От имени юридического лица заявка подписывается руководителем организации или иным лицом, уполномоченным на это в установленном порядке, с указанием его должности. Подпись расшифровывается и скрепляется печатью юридического лица. Согласно абз. 3 п. 4 ст. 32 Закона о товарных знаках к заявке на регистрацию должен быть приложен документ, подтверждающий уплату пошлины в установленном порядке. В соответствии с Положением о пошлинах за патентование изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, регистрацию товарных знаков, знаков обслуживания, наименований мест происхождения товаров, предоставлении права пользования наименованиями мест происхождения товаров, за подачу заявки на регистрацию и предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара и экспертизу заявленного обозначения размер пошлины составляет 8000 руб. Внесение дополнений, уточнений и исправлений в материалы заявки, продление и восстановление срока их предоставления В соответствии с абз. 1 п. 2 ст. 33 Закона о товарных знаках заявитель вправе дополнять, уточнять или исправлять материалы заявки в период проведения экспертизы заявки до принятия по ней решения. Порядок внесения дополнений, уточнений и исправлений в материалы заявки регламентирован в п. 23 Правил рассмотрения заявки на регистрацию наименования места происхождения, в соответствии с которым дополнение, уточнение и исправление материалов заявки осуществляется путем подачи заявителем соответствующего заявления по установленному образцу. Заявитель уведомляется о поступлении заявления и о результатах его рассмотрения. К заявлению прилагается документ об уплате пошлины за внесение изменений в материалы заявки в размере 1500 руб. При непредставлении документа об уплате пошлины или несоответствии суммы уплаченной пошлины установленным размерам дополнительные материалы к рассмотрению не принимаются, о чем уведомляется заявитель. Представленные заявителем дополнительные материалы рассматриваются согласно нормам п. 36-38 Правил рассмотрения заявки на регистрацию наименования места происхождения. Продление срока предоставления запрашиваемых материалов. В соответствии с п. 3 ст. 33 Закона о товарных знаках в период проведения экспертизы федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности вправе запросить у заявителя дополнительные материалы, без которых проведение экспертизы невозможно. Дополнительные материалы по запросу экспертизы должны быть представлены в течение двух месяцев с даты получения заявителем запроса. По просьбе заявителя данный срок может быть продлен при условии, что просьба поступила до истечения этого срока. Заявитель уведомляется о продлении срока представления запрашиваемых материалов. Продление срока представления запрашиваемых материалов не производится, если просьба подана с нарушением установленных сроков, а также при непредставлении документа об уплате пошлины. Восстановление пропущенного срока. Согласно п. 2 ст. 34 Закона о товарных знаках пропущенный срок представления дополнительных материалов по запросу экспертизы может быть восстановлен по ходатайству заявителя, представляемому в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности одновременно с дополнительными материалами, запрашиваемыми экспертизой, или ходатайством о продлении срока их представления. Вместе с ходатайством представляется документ об уплате пошлины в размере 6000 руб. Такой документ может быть представлен также в течение двух месяцев с даты получения заявителем уведомления об его отсутствии или несоответствии уплаченной суммы установленному размеру пошлины. При непредставлении документа, подтверждающего уплату пошлины в установленном размере в течение двух месяцев, ходатайство признается неподанным, о чем уведомляется заявитель. О восстановлении пропущенного срока заявитель также ставится в известность. Отзыв заявки В соответствии с п. 7 ст. 33 Закона о товарных знаках заявитель может отозвать заявку на любом этапе ее рассмотрения до внесения в Государственный реестр сведений о регистрации наименования места происхождения товара и (или) предоставления права пользования этим наименованием. Заявка отзывается по просьбе заявителя и признается отозванной с даты направления заявителю уведомления о принятии его заявления к сведению. Согласно пп. 2 п. 29 Правил рассмотрения заявки на регистрацию наименования места происхождения по отозванной заявке юридически значимые действия более не могут быть совершены (экспертиза такой заявки, а также регистрация и предоставление права пользования наименованием места происхождения товара или предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием не производятся). Отозванная заявка не принимается во внимание при экспертизе других заявок. Правила об отзыве заявки действуют также и в отношении заявок, считающихся отозванными. При этом датой, начиная с которой заявка признается отозванной, является дата направления заявителю уведомления о том, что заявка признается отозванной. § 3. Рассмотрение заявки на регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товара или заявки на предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности Общие положения Экспертиза заявки на регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товара или заявки на предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием имеет своим содержанием процедуру установления соответствия заявленного к регистрации обозначения требованиям, предъявляемым к наименованию места происхождения товара действующим законодательством, и оценку возможности внесения данного обозначения в Государственный реестр. В законодательстве РФ принята регистрационная модель предоставления правовой охраны наименованию места происхождения товара, согласно которой экспертная процедура проводится в два этапа. На первом этапе, который именуется формальной экспертизой, проверяется содержание заявки, наличие необходимых документов и их соответствие установленным требованиям. На втором этапе, именуемом экспертизой заявленного обозначения, проверяются фактические основания для регистрации этого обозначения в качестве наименования места происхождения товара и осуществляется его анализ на соответствие определению понятия наименования места происхождения. Процедура экспертизы наименования места происхождения в общих чертах совпадает с процедурой квалификации товарных знаков. Вместе с тем специфика правовой охраны наименований предопределяет ряд принципиальных особенностей указанной процедуры. Формальная экспертиза К формальной экспертизе допускается заявка, которая в установленном порядке зарегистрирована при ее поступлении в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Условия проведения формальной экспертизы. Порядок обращения с материалами заявки, поступившими по установленной процедуре в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, определен в п. 30 Правил рассмотрения заявки на регистрацию наименования места происхождения. Поступившей заявке, поданной на русском языке, присваивается десятизначный регистрационный номер, первые четыре цифры которого обозначают год подачи заявки, пятая цифра код объекта промышленной собственности, пять остальных цифр - порядковый номер заявки в серии данного года. Например, 2002704219/50. Заявка, представленная не на русском языке, не регистрируется и возвращается представившему ее лицу. Зарегистрированная заявка возврату не подлежит. Заявка, поступившая по факсу, регистрируется после поступления ее оригинала. Формальная экспертиза, задачей которой является проверка содержания заявки, наличия необходимых документов, а также их соответствия установленным требованиям, проводится в течение двух месяцев с даты их подачи в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При направлении запроса заявителю указанный срок соответственно продлевается. В соответствии с п. 33 Правил рассмотрения заявки на регистрацию наименования места происхождения проверка осуществляется в отношении следующих документов: - заявления о регистрации; - указания наименования или имени заявителя (заявителей), его (их) адреса (адресов); - имени и адреса патентного поверенного (при наличии такового); - заявляемого обозначения; - указания товара, для обозначения которого испрашивается регистрация наименования места происхождения товара и предоставление права пользования им или предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием, с указанием места его производства (границ географического объекта); - описание особых свойств товара; - документа об уплате пошлины за подачу заявки и экспертизу заявленного обозначения; - доверенности, выданной патентному поверенному или указания о его назначении; - заключения компетентного органа; - документа, подтверждающего право заявителя на заявленное им наименование места происхождения товара в стране происхождения товара; - перевода документов, прилагаемых к заявке, поданных не на русском языке. При проведении формальной экспертизы проверяется наличие указанных выше документов и сведений, а также соответствие их установленным требованиям. Дата подачи заявки устанавливается по дате поступления заявления о регистрации, указания наименования или имени заявителя и его адреса, заявляемого обозначения, указания товара, для обозначения которого испрашивается регистрация, описания особых свойств товара. Отсутствие в материалах заявки имени и адреса патентного поверенного, заключения компетентного органа, документа, подтверждающего право заявителя на заявленное им наименование в стране происхождения товара, или их несоответствие установленным требованиям не может являться препятствием для вынесения решения о принятии заявки к рассмотрению и установления даты подачи заявки. При установлении на этапе формальной экспертизы фактов неправильного оформления и (или) отсутствия требуемых сведений и (или) документов в материалах заявки заявитель может быть уведомлен о необходимости их представления и (или) уточнения, исправления в уведомлении о принятии заявки к рассмотрению. Зарегистрированные заявки проверяются на наличие документа, подтверждающего уплату пошлины за подачу заявки и экспертизу заявленного обозначения в установленном размере. Если в процессе формальной экспертизы установлено, что заявка оформлена с нарушением установленных требований к ее документам, заявителю направляется запрос с указанием выявленных нарушений и предложением представить недостающие или исправленные сведения и (или) документы в течение двух месяцев с даты получения такого запроса заявителем. Основанием для запроса являются: - отсутствие в материалах заявки заявления о регистрации, указания наименования или имени заявителя и его адреса, заявляемого обозначения, указания товара, для обозначения которого испрашивается регистрация, описания особых свойств товара; - отсутствие документа об уплате пошлины и сведений о том, что пошлина уплачена на установленный счет уполномоченной организации; - несоответствие суммы уплаченной пошлины установленным размерам. Если представленный заявителем ответ не содержит в полной мере запрошенных сведений и (или) документов, ему может быть направлен повторный запрос. При отсутствии ответа на запрос экспертизы, нарушении заявителем установленного срока ответа и непредставлении в эти сроки просьбы о его продлении заявка признается отозванной, о чем заявитель уведомляется по истечении четырех месяцев с даты направления запроса. Принятие заявки к рассмотрению. При соответствии материалов заявки установленным требованиям, а также в случаях своевременного представления заявителем запрошенных сведений и документов заявителю направляется решение о принятии заявки к рассмотрению с указанием установленной даты подачи заявки. В уведомлении о принятии заявки к рассмотрению заявителю может быть сообщено о необходимости представления иных сведений и (или) документов, предусмотренных действующим законодательством. Если представленный заявителем ответ на запрос экспертизы не содержит запрошенных сведений и (или) документов, то выносится решение об отказе в принятии заявки к рассмотрению. Исчерпывающий перечень оснований, по которым принимается решение об отказе, определен в п. 38 Правил рассмотрения заявки на регистрацию наименования места происхождения. Экспертиза заявленного обозначения Согласно п. 5 ст. 33 Закона о товарных знаках по принятой к рассмотрению заявке проводится экспертиза заявленного обозначения на его соответствие установленным требованиям. В ходе проведения экспертизы заявленного обозначения осуществляются следующие виды проверки: - соответствия материалов заявки требованиям, предъявляемым к содержанию и оформлению заявки и прилагаемых к ней документов, за исключением материалов заявки, проверка которых осуществляется в ходе формальной экспертизы; - соответствия заявленного обозначения условиям регистрации; - наличия и содержания заключения компетентного органа о том, что в границах указанного географического объекта заявитель производит товар, особые свойства которого определяются характерными для данного географического объекта природными условиями и (или) людскими факторами; - соответствия описания основных особых свойств товара, для обозначения которого испрашивается предоставление права пользования наименованием места происхождения товара, данным, содержащимся в Государственном реестре, в случае, если заявленное обозначение уже зарегистрировано в качестве наименования места происхождения товара. Проверка соответствия заявленного обозначения требованиям к наименованию места происхождения товара производится исходя из указаний, содержащихся в п. 41 Правил рассмотрения заявки на регистрацию наименования места происхождения. В ходе проверки устанавливается: - соответствие заявленного обозначения современному или историческому наименованию географического объекта; - наличие сведений, подтверждающих нахождение географического объекта, название которого заявляется в качестве наименования места происхождения товара, именно в той местности, границы которой указаны в заявке; - существование наименования географического объекта на дату подачи заявки именно в качестве обозначения, используемого для индивидуализации товара, обладающего особыми свойствами, определенными природными условиями и (или) людскими факторами данного географического объекта; - наличие указания товара, для обозначения которого испрашивается регистрация и предоставление права пользования наименованием места происхождения товара или предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара, с указанием места его производства (границ географического объекта); - наличие описания особых свойств товара и их соответствие заключению компетентного органа. В том случае, если название географического объекта применялось ранее для индивидуализации товара, но ко времени подачи заявки утратило свою первоначальную способность быть указанием на место действительного происхождения товара и его особые свойства, оно считается обозначением, вошедшим в РФ во всеобщее употребление как обозначение определенного вида товара, не связанное с местом его изготовления. Проверка содержания заключения компетентного органа состоит в установлении наличия сведений, подтверждающих: - нахождение заявителя в границах географического объекта, название которого заявляется в качестве наименования места происхождения товара; - производство заявителем товара, указанного в заявке, на территории географического объекта, название которого заявляется в качестве наименования места происхождения товара; - наличие у производимого заявителем товара особых свойств, определяемых исключительно или главным образом характерными для указанного в заявке географического объекта природными условиями и (или) людскими факторами, и установление такой зависимости; - подтверждение известности обозначения в связи с данным товаром в результате длительности его использования. В случае невозможности проведения экспертизы заявленного обозначения без дополнительных материалов заявителю направляется соответствующий запрос. Основанием для запроса могут являться следующие обстоятельства: - необходимость уточнения заявленного обозначения; - необходимость представления документа, подтверждающего уплату пошлины в установленном размере, заключения компетентного органа, документа, подтверждающего право заявителя на заявленное наименование места происхождения товара в стране происхождения товара; - необходимость представления сведений, подтверждающих, что заявитель производит товар в границах соответствующего географического объекта; - необходимость представления свидетельства или сертификата на право пользования наименованием места происхождения товара, выданных компетентным органом страны происхождения товара; - необходимость уточнения товара, для обозначения которого испрашивается регистрация и предоставление права пользования наименованием места происхождения товара или предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара; - необходимость уточнения места производства товара, для обозначения которого испрашивается регистрация; - необходимость уточнения описания особых свойств товара, указанного в заявке; - необходимость подтверждения известности обозначения в связи с указанным товаром. В случае возникновения у экспертов обоснованных сомнений в отношении достоверности любого представленного заявителем документа или сведений эксперты вправе запросить у заявителя необходимые подтверждения. При непредставлении ответа на такой запрос в двухмесячный срок с даты его получения заявителем заявка признается отозванной. До принятия решения по результатам экспертизы заявленного обозначения заявителю может быть направлено уведомление о результатах проверки соответствия заявленного обозначения установленным требованиям с предложением представить свои доводы по приведенным в утверждении мотивам. Доводы заявителя учитываются при принятии решения по результатам экспертизы заявленного обозначения, если они представлены в течение шести месяцев с даты направления заявителю указанного уведомления. Решение о регистрации заявленного обозначения Решение о регистрации заявленного обозначения и предоставлении права пользования им принимается в случае определения экспертизой соответствия заявленного обозначения установленным требованиям и при отсутствии регистрации этого обозначения в Государственном реестре. При определении соответствия заявленного обозначения установленным требованиям в случае наличия регистрации этого обозначения в Государственном реестре принимается решение о предоставлении права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара. В решениях о регистрации приводятся следующие сведения: - регистрируемое в качестве наименования места происхождения товара обозначение, в отношении которого предоставляется право пользования, или уже зарегистрированное в качестве наименования места происхождения товара обозначение, в отношении которого предоставляется право пользования; - сведения о лице (лицах), которому (которым) предоставляется право пользования наименованием места происхождения товара; - дата подачи заявки, являющаяся датой начала срока действия свидетельства, и ее номер; - указание товара и описание его особых свойств, для обозначения которого регистрируется наименование места происхождения товара и (или) предоставляется право пользования наименованием места происхождения. Решение об отказе в регистрации наименования места происхождения товара и о предоставлении права пользования этим наименованием принимается, если в результате экспертизы заявленного обозначения установлено, что оно не соответствует по крайней мере одному из установленных требований, а регистрация этого обозначения отсутствует в Государственном реестре. Если в результате экспертизы определено, что обозначение не соответствует по крайней мере одному из установленных требований, в случае наличия регистрации этого обозначения в Государственном реестре, принимается решение об отказе в предоставлении права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара. В решениях об отказе приводятся основанные на Законе о товарных знаках и Правилах рассмотрения заявки на регистрацию наименования места происхождения мотивы отказа в регистрации наименования места происхождения товара и (или) предоставлении права пользования им. В соответствии с п. 1 ст. 34 Закона о товарных знаках в случае несогласия с решением, принятым по результатам экспертизы заявленного обозначения, или с решением о признании заявки отозванной заявитель может подать возражение в Палату по патентным спорам в течение трех месяцев с даты получения соответствующего решения. § 4. Регистрация наименования места происхождения товара и выдача свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара Регистрация наименования места происхождения товара Согласно ст. 35 Закона о товарных знаках на основании решения по результатам экспертизы федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности производит регистрацию наименования места происхождения товара в Государственном реестре. Правила внесения в Государственный реестр сведений о регистрации наименования места происхождения товара и их состав установлены в Порядке ведения Государственного реестра наименований мест происхождения товаров РФ, утвержденном приказом Роспатента от 5 марта 2004 г. N 32*(215). Основанием для внесения в Государственный реестр наименования места происхождения товара и сведений о его регистрации является решение о регистрации наименования места происхождения товара и предоставлении права пользования им, принятое Роспатентом. Основаниями для внесения в Государственный реестр записей о предоставлении права пользования наименованием места происхождения товара и предоставлении права пользования уже зарегистрированным наименованием являются принятые Роспатентом решение о регистрации наименования места происхождения товара и предоставлении права пользования им и решение о предоставлении права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара, а также документ, подтверждающий уплату пошлины за выдачу свидетельства в размере 10000 руб. Ведение Государственного реестра осуществляется путем внесения сведений о регистрации наименования места происхождения товара и о предоставлении права пользования наименованием места происхождения товара, предоставлении права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара в листы Государственного реестра. В листе Государственного реестра при регистрации наименования места происхождения товара указывается регистрационный номер наименования, присвоенный ему Роспатентом, и вносятся следующие сведения с указанием даты их внесения: - наименование места происхождения товара; - номер заявки на регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товара; - дата подачи заявки на регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товара; - указание и описание особых свойств товара, для обозначения которого зарегистрировано наименование места происхождения товара; - другие сведения, относящиеся к регистрации наименования места происхождения товара; - дата регистрации наименования места происхождения товара; - дата публикации сведений о регистрации наименования места происхождения товара. В листе Государственного реестра при внесении записей о предоставлении права пользования наименованием места происхождения товара или записей о предоставлении права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара вносятся следующие сведения: - присвоенный Роспатентом номер свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара РФ или свидетельства на право пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара РФ; - дата выдачи свидетельства; - номер заявки на регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товара или заявки на предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара; - дата подачи заявки; - указание и описание особых свойств товара, для обозначения которого предназначено наименование места происхождения товара; - сведения об обладателе свидетельства, включающие фамилию, имя, отчество физического лица, место его жительства с указанием кода страны, полное наименование юридического лица, место его нахождения с указанием кода страны согласно стандарту ВОИС; - другие сведения, относящиеся к предоставлению права пользования наименованием места происхождения товара; - дата внесения сведений о выдаче свидетельства; - дата публикации сведений о выдаче свидетельства. Листы Государственного реестра, содержащие сведения о регистрации наименований мест происхождения товаров, предоставлении права пользования наименованиями мест происхождения товаров и предоставлении права пользования уже зарегистрированными наименованиями хранятся в Роспатенте в местах, недоступных для посторонних лиц, и в условиях, обеспечивающих предотвращение хищения, утраты, искажения, подделки содержащейся в них информации. Публикация сведений о регистрации и предоставлении права пользования наименованием места происхождения товара Содержащиеся в Государственном реестре сведения, за исключением сведений, описывающих особые свойства товара, публикуются Роспатентом в официальном бюллетене незамедлительно после их внесения в указанный реестр. Состав сведений, подлежащих публикации, определен в п. 50 Правил рассмотрения заявки на регистрацию наименования места происхождения и включает следующие данные: - наименование места происхождения товара; - наименование или фамилию, имя и отчество обладателя свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара; - номер и дату подачи заявки; - номер регистрации наименования места происхождения товара; - номер свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара; - другие сведения, относящиеся к регистрации и предоставлению права пользования наименованием места происхождения товара. Согласно п. 2 ст. 35 Закона о товарных знаках выдача свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара производится федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности в течение одного месяца с даты получения документа об уплате пошлины. При непредставлении в установленном порядке документа, подтверждающего уплату пошлины за выдачу свидетельства, такое свидетельство не выдается. Особенности регистрации наименования места происхождения товара в зарубежных странах В соответствии со ст. 39 Закона о товарных знаках юридические и физические лица РФ вправе зарегистрировать наименование места происхождения товара в зарубежных странах. Подача заявки на регистрацию наименования места происхождения за рубежом производится после его регистрации и получения права пользования этим наименованием места происхождения товара в РФ. Механизмы международной регистрации наименований мест происхождения предусмотрены Лиссабонским соглашением об охране наименований мест происхождения и их международной регистрации, в котором Россия участия не принимает. Международная регистрация производится международным бюро ВОИС по заявке компетентного органа заинтересованного договаривающегося государства. При этом международное бюро уведомляет о регистрации другие договаривающиеся государства, которые обязаны охранять зарегистрированные по международной процедуре наименования все время, пока они охраняются в стране происхождения, за исключением случаев, когда какое-либо из договаривающихся государств в течение одного года заявит, что оно не может обеспечить охрану того или иного зарегистрированного наименования. § 5. Продление срока действия свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара и внесение изменений в регистрацию и свидетельство Продление срока действия свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара В соответствии со ст. 36 Закона о товарных знаках свидетельство на право пользования наименованием места происхождения товара действует до истечения десяти лет, считая с даты подачи заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. По заявлению обладателя свидетельства указанный срок может быть продлен. Продление срока действия свидетельства осуществляется в соответствии с Правилами продления срока действия свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара и внесения изменений в регистрацию и свидетельство, утвержденными приказом Роспатента от 25 февраля 2003 г. N 23*(216) (далее - Правила продления срока действия свидетельства). Срок действия свидетельства может быть продлен каждый раз на десять лет при условии представления заявителем заключения компетентного органа, в котором подтверждается, что обладатель свидетельства производит в границах соответствующего географического объекта товар, обладающий указанными в Государственном реестре свойствами. В отношении наименования места происхождения товара, являющегося наименованием географического объекта, находящегося за пределами РФ, вместо заключения компетентного органа обладатель свидетельства представляет документ, подтверждающий его право на пользование наименованием места происхождения товара в стране происхождения товара на дату подачи заявления о продлении. По ходатайству обладателя свидетельства для подачи заявления о продлении ему может быть предоставлено шесть месяцев по истечении срока действия свидетельства. Условием удовлетворения такого ходатайства является уплата дополнительной пошлины в размере 1500 руб. Заявление о продлении срока действия свидетельства подается в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности в течение последнего года действия свидетельства. Заявление представляется на русском или другом языке по установленной форме. В заявлении, представленном на русском языке, имена, наименования и адреса правообладателей могут быть указаны и на другом языке для целей публикации сведений в специализированных изданиях. Если заявление представляется на другом языке, к нему прилагается его перевод на русский язык, подписанный обладателем свидетельства или патентным поверенным. Заявление, представленное на другом языке, считается представленным на дату его поступления в федеральный орган исполнительной власти, если его перевод поступил не позднее двух месяцев с даты направления обладателю свидетельства уведомления о необходимости выполнения данного требования. В противном случае заявление считается представленным на дату поступления его перевода. Заявление подписывается обладателем свидетельства. От имени юридического лица заявление подписывает руководитель организации или иное лицо, уполномоченное на это в установленном порядке, с указанием его должности. Подпись расшифровывается и скрепляется печатью юридического лица. Для ведения дел по продлению срока действия свидетельства его обладатель может уполномочить патентного поверенного путем выдачи ему соответствующей доверенности. В случае подачи заявления через патентного поверенного сведения о предоставлении ему соответствующих полномочий могут быть приведены в заявлении о продлении срока действия свидетельства. К заявлению прилагается документ об уплате пошлины, размер которой составляет 15000 руб. К заявлению может быть приложено свидетельство на право пользования наименованием места происхождения товара для внесения в него записи о продлении срока его действия. Порядок представления заявления и прилагаемых к нему документов регламентирован в п. 6 Правил продления срока действия свидетельства. Заявление о продлении срока действия свидетельства рассматривается в течение двух месяцев с даты его поступления в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При рассмотрении заявления проверяется его соответствие, а также соответствие прилагаемых к нему документов установленным требованиям и условиям. В случае отсутствия и (или) неправильного оформления необходимых документов обладателю свидетельства направляется соответствующий запрос. При этом двухмесячный срок для рассмотрения заявления исчисляется со дня поступления последнего из недостающих или исправленных документов. В соответствии с п. 8 Правил продления срока действия свидетельства срок действия свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара продлевается в случае соответствия всех необходимых документов установленным требованиям и условиям. При этом в Государственный реестр вносится соответствующая запись. Запись о продлении срока действия свидетельства вносится также в предоставленное свидетельство, которое возвращается его обладателю. Сведения о продлении срока действия свидетельства публикуются в официальном бюллетене федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности незамедлительно после внесения в Государственный реестр записи о продлении. Согласно п. 9 Правил продления срока действия свидетельства срок действия свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара не продлевается и представленные документы, кроме заявления, возвращаются обладателю свидетельства, если не соблюдены установленные условия и требования, а также если обладатель свидетельства не представил в установленном порядке недостающие или исправленные документы до истечения двух месяцев с даты получения соответствующего запроса или шести месяцев после прекращения действия свидетельства в соответствии с п. 2 ст. 36 Закона о товарных знаках в зависимости от того, какой срок истекает позже. Внесение изменений в регистрацию наименования места происхождения товара и свидетельство на право пользования им Общие правила, предусматривающие возможность внесения изменений в регистрацию наименования места происхождения товара и свидетельство на право пользования им, установлены в ст. 37 Закона о товарных знаках. Обладатель свидетельства уведомляет федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности об изменении своего наименования, фамилии, имени или отчества, а также о других изменениях, относящихся к регистрации и предоставлению права пользования наименованием места происхождения товара. Порядок внесения изменений в регистрацию и свидетельство регламентирован в гл. 2 Правил продления срока действия свидетельства, п. 11 которых предусматривает, что уведомление о внесении изменений в регистрацию наименования места происхождения товара и прилагаемые к нему документы, а равно уведомление о внесении изменений в свидетельство на право пользования наименованием места происхождения и прилагаемые к нему документы представляются в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности обладателем свидетельства по мере необходимости. Уведомления подписываются обладателем свидетельства и представляются на русском языке по установленной форме. От имени юридического лица уведомление подписывает руководитель организации или иное лицо, уполномоченное на это в установленном порядке, с указанием его должности. Подпись расшифровывается и скрепляется печатью юридического лица. Для ведения дел по внесению изменений в регистрацию наименования места происхождения товара или в свидетельство обладатель последнего вправе уполномочить патентного поверенного, выдав ему соответствующую доверенность. К уведомлению о внесении изменений в регистрацию или в свидетельство прилагается документ об уплате пошлины в размере 1500 руб. К уведомлению об изменении наименования, фамилии, имени или отчества обладателя свидетельства прилагается документ, подтверждающий это изменение, или его копия, заверенная в установленном порядке. К уведомлению о внесении изменений в регистрацию наименования места происхождения товара, касающихся особых свойств товара или границ географического объекта, прилагается заключение компетентного органа, подтверждающее такие изменения, в частности то, что они не оказывают существенного влияния на основные особые свойства товара. К уведомлению может быть приложено свидетельство на право пользования наименованием для внесения в него записи о внесенных в Государственный реестр изменениях. Уведомления и прилагаемые к ним документы подаются в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности в порядке, установленном п. 6 Правил продления срока действия свидетельства. Уведомление рассматривается в течение двух месяцев с даты его поступления в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При рассмотрении уведомления проверяется соответствие уведомления и приложенных к нему документов установленным требованиям и условиям. В случае отсутствия и (или) неправильного оформления необходимых документов обладателю свидетельства направляется соответствующий запрос. При этом двухмесячный срок для рассмотрения уведомления исчисляется со дня поступления последнего из недостающих или исправленных документов. Изменения в регистрацию наименования места происхождения товара вносятся в случае соответствия всех необходимых документов установленным требованиям и условиям. При этом в Государственный реестр вносится соответствующая запись. Запись о внесенных в Государственный реестр изменениях вносится также в представленное свидетельство на право пользования наименованием места происхождения товара, которое возвращается обладателю свидетельства. Сведения о внесении изменений в регистрацию и свидетельство публикуются в официальном бюллетене федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности незамедлительно после внесения соответствующей записи об изменениях в Государственный реестр. В соответствии с п. 17 Правил продления срока действия свидетельства изменения в регистрацию и свидетельство не вносятся и представленные документы, кроме уведомления, возвращаются обладателю свидетельства, если не соблюдены установленные требования и условия, а также если обладатель свидетельства не представил в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности недостающие или исправленные документы до истечения двух месяцев с даты получения запроса о необходимости такого предоставления. Глава 7. Предоставление правовой охраны фирменным наименованиям § 1. Общие положения Одним из ключевых и в то же время неразрешенных должным образом вопросов, связанных с правовой охраной фирменных наименований, является вопрос об основаниях и, соответственно, моменте возникновения исключительного права на их использование. Действующее законодательство подходит к разрешению этого вопроса двояко. По смыслу абз. 2 п. 4 ст. 54 ГК РФ исключительное право на использование фирменного наименования возникает у юридического лица, являющегося коммерческой организацией, на основании регистрации такого наименования в установленном порядке. При этом порядок регистрации, а также порядок использования фирменных наименований определяется законом и иными правовыми актами в соответствии с правилами, установленными ГК РФ. В то же время, согласно правилу ст. 8 Парижской конвенции, обязательность применения которого закреплена в ст. 15 Конституции РФ, фирменное наименование должно охраняться во всех странах-участницах Парижской конвенции без обязательной подачи заявки или регистрации и независимо от того, является ли оно частью товарного знака или нет. Правило ст. 8 Парижской конвенции подтверждено формально не отмененным Положением о фирме, в соответствии с которым право на фирму возникает с момента, когда фактически началось пользование фирмой, при условии соответствия ее установленным требованиям. При этом фирменное наименование не подлежит особой регистрации независимо от регистрации предприятия. В юридической литературе указанная ситуация неоднократно подвергалась специальному рассмотрению, однако однозначных позиций относительно оснований возникновения права на фирму специалистам выработать не удалось*(217). Так, относительно фирменного наименования В.О. Калятин полагает, что "если иностранное юридическое лицо сможет доказать, что в другой стране Парижского союза оно тем или иным способом охраняется, то ему должна быть предоставлена охрана в Российской Федерации не только при отсутствии регистрации данного фирменного наименования в России, но даже в случаях, если оно вообще не было зарегистрировано ни в одной стране"*(218). Что касается российских юридических лиц, то, по мнению В.О. Калятина, "право на фирменное наименование возникает с момента регистрации соответствующего юридического лица"*(219). А.П. Сергеев придерживается иной точки зрения, считая, что "в России возникновение права на фирму как у иностранных, так и у российских юридических лиц не может увязываться с фактом специальной регистрации фирменного наименования, как и вообще зависеть в своих признании и охране от подобной регистрации"*(220). Аналогичную позицию занимает и В.В. Орлова, полагающая, что "для возникновения исключительного права факта регистрации также не требуется", а "внесение в государственный реестр юридических лиц фирменного наименования поможет юридическому лицу при возникновении коллизии доказать приоритет на фирменное наименование, использовав при этом дату регистрации юридического лица и, соответственно, "дату регистрации" фирменного наименования"*(221). Расхождения в оценках специалистов по поводу оснований возникновения исключительного права на использование фирменного наименования обусловлены главным образом противоречивостью правового регулирования отношений в этой сфере, которая возникла вследствие введения в действие Основ. До введения их в действие правовая охрана фирменных наименований с объемом прав их обладателей, установленных как исключительные, осуществлялась на основании п. 8 Положения о фирме с момента фактического пользования фирмой в сделках, на вывесках, в объединениях, рекламе, на бланках, счетах, товарах, их упаковке и т.п. При этом, и данное обстоятельство следует подчеркнуть особо, существовала и регистрация фирменных наименований, не имевшая, правда, правоустанавливающего для обладателя фирмы значения. Указанная регистрация осуществлялась в соответствии с Положением "О торговой регистрации", утвержденным совместным постановлением ЦИК и СНК от 17 августа 1927 г.*(222), в соответствии с п. 11 которого в торговый реестр подлежали занесению: номер по реестру, дата регистрации, фирменное наименование юридического лица, время открытия операций регистрируемым лицом, предмет деятельности и т.п. После введения в действие Основ в качестве основания возникновения исключительного права на использование фирменного наименования устанавливалась его регистрация, которая осуществлялась в силу прямого указания закона путем включения фирменного наименования в государственный реестр юридических лиц. Юридические лица подлежали государственной регистрации в органах юстиции, а данные о такой регистрации, в том числе фирменное наименование, включались в республиканские реестры и единый общесоюзный реестр юридических лиц, открытые для всеобщего ознакомления. При этом юридические лица, государственная регистрация которых была осуществлена до 1 января 1992 г., подлежали перерегистрации. Как подлежащие перерегистрации, так и вновь создаваемые юридические лица были обязаны представлять в регистрирующие органы свои учредительные документы, несоответствие которых требованиям действующего законодательства являлось основанием для отказа в государственной регистрации. Аналогичным образом решался вопрос о регистрации фирменных наименований и в законодательстве о предпринимательской деятельности. Так, согласно ст. 6 Закона СССР от 4 июня 1990 г. N 7287-XI "О предприятиях в СССР"*(223) государственная регистрация предприятия осуществлялась в исполнительном комитете районного, городского, районного в городе совета народных депутатов по месту нахождения предприятия, а согласно ст. 34 Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 445-I "О предприятиях и предпринимательской деятельности"*(224) районным, городским, районным в городе советом народных депутатов по месту учреждения предприятия. Государственные реестры велись соответственно Минфином СССР и Минфином РСФСР. Таким образом, в начале 90-х гг. прошлого столетия на первых этапах экономических преобразований и радикального пересмотра законодательства о предпринимательской деятельности регистрация фирменных наименований вне процедуры государственной регистрации или перерегистрации юридических лиц, в том числе предприятий, не вводилась. Однако основание возникновения исключительного права на использование фирменного наименования было заменено с фактического пользования фирмой на ее включение в государственный реестр юридических лиц. При этом вопрос об основаниях возникновения исключительного права на использование фирменного наименования иностранными юридическими лицами, их филиалами и представительствами, действующими на территории РФ без регистрации фирмы, оставался открытым. С введением в 1994 г. в действие гл. 4 ГК РФ требования законодателя к наличию специальной регистрации фирменных наименований, как основанию возникновения исключительного права на их использование, проявились по сравнению с нормой ст. 149 Основ в более жесткой форме, посредством отказа от способа регистрации фирмы путем включения ее в государственный реестр юридических лиц и указания на специальный порядок регистрации фирменных наименований, который должен быть определен de lege ferenda. Такого порядка в настоящее время не существует. На практике используется схема опосредованной фиксации фирменных наименований в процессе государственной регистрации юридических лиц, т.е., по существу, действует отмененная модель регистрации фирменных наименований, закрепленная в свое время ст. 149 Основ. Об этом свидетельствуют, в частности, правила ст. 1, 5, 11 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" и Постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей"*(225). Действующая система внесения соответствующих записей о фирменном наименовании в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) представляет собой сугубо формальную процедуру, своего рода техническую операцию, которая не предусматривает правовую экспертизу предложенного заявителем наименования, т.е. его проверку на соответствие требованиям действующего законодательства. Впрочем, такая проверка, равно как и специальная регистрация фирменных наименований, не может быть установлена законодательством о государственной регистрации юридических лиц, ибо оно не призвано регулировать отношения, складывающиеся в связи с регистрацией фирменных наименований. В ЕГРЮЛ согласно п. 1 ст. 5 Закона о госрегистрации юрлиц вносится не запись о регистрации фирменного наименования, а сведения о фирменном наименовании для коммерческих организаций. Указанная норма продублирована в Приложении 2 к Правилам ведения Единого государственного реестра юридических лиц, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 438*(226). Кстати говоря, сведения о полном и сокращенном наименовании юридического лица, в том числе фирменном наименовании для коммерческих организаций на русском языке, подлежат включению (а не регистрации) не только в ЕГРЮЛ, но и в Единый государственный реестр налогоплательщиков, правила ведения которого установлены Постановлением Правительства РФ от 26 февраля 2004 г. N 110 "О совершенствовании процедур государственной регистрации и постановки на учет юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"*(227). Интересно отметить, что судебная практика автоматически восприняла регистрацию юридических лиц как одновременную регистрацию и их фирменных наименований, используя при этом, например, следующую формулу: "Фирменные наименования и истца, и ответчика зарегистрированы в соответствии с действующим порядком государственной регистрации юридических лиц"*(228). Таким образом, правило, сформулированное в абз. 2 п. 4 ст. 54 ГК РФ и требующее регистрации фирменного наименования в качестве основания возникновения исключительного права на его использование, не может подменяться технической операцией внесения сведений о юридическом лице в тот или иной государственный реестр, поскольку в последнем случае отсутствует самостоятельный акт регистрации, требуемый законом. Избрав регистрационную схему признания фирменного наименования как условие возникновения исключительного права и не реализовав ее должным образом, законодатель тем самым поставил под сомнение не только наличие исключительного права на использование фирменных наименований у каждой из коммерческих организаций, прошедших процедуру государственной регистрации юридических лиц, начиная с 8 декабря 1994 г., т.е. с даты введения в действие ч. 1 ГК РФ, но и соответствие нормы абз. 2 п. 4 ст. 54 ГК РФ международным обязательствам РФ. В результате сложилась достаточно запутанная и противоречивая ситуация. С одной стороны, требуемая по смыслу ст. 54 ГК РФ регистрация фирменных наименований противоестественна по причине существования соответствующих международных обязательств РФ, а с другой - такая регистрация и не проводится, что влечет за собой отсутствие исключительного права на использование фирменных наименований у зарегистрированных или перерегистрированных после 8 декабря 1994 г. коммерческих организаций. Представляется, что наиболее верным правовым решением будет отказ от провозглашенной, но нереализованной регистрационной модели признания исключительного права на фирму и возвращение в правовое поле, границы которого очерчены международными обязательствами РФ, в частности принятыми в результате присоединения к Парижской конвенции, ст. 8 которой, безусловно, подлежит приоритетному применению к отношениям, связанным с основаниями возникновения правовой охраны фирменных наименований в РФ. Это следует не только из нормы, провозглашенной в ч. 4 ст. 15 Конституции РФ, но и из правила абз. 2 п. 2 ст. 7 ГК РФ. Согласно указанному правилу, если международным договором РФ установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством, принимаются правила международного договора. Таким образом, фирменное наименование коммерческой организации (как российской, так и иностранной) должно охраняться и использоваться в России без специальной его регистрации, которой придается правоустанавливающее значение. Подводя итог рассмотрению вопроса о регистрации фирменных наименований, следует отметить, что нормы действующего законодательства о фирменном наименовании требуют как упорядочения, так и пересмотра. Это может быть достигнуто путем принятия нормативного акта о фирменном наименовании в ранге специального федерального закона, где должны получить закрепление: - принципы построения фирмы, следование которым делает ее способной к индивидуализации коммерческих организаций; - единые требования к структуре фирменного наименования; - основания возникновения исключительного права на фирменное наименование, не связанное со специальной процедурой его регистрации. § 2. Основные положения процедуры регистрации фирменного наименования Как уже отмечалось, фирменные наименования регистрируются в процессе государственной регистрации юридических лиц, порядок которой регулируется Законом о госрегистрации юрлиц. Под государственной регистрацией юридических лиц понимаются акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в Государственный реестр сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, иных сведений о юридических лицах в соответствии с федеральным законом*(229). Уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим с 1 июля 2002 г. государственную регистрацию юридических лиц, является Министерство РФ по налогам и сборам (ныне - Федеральная налоговая служба (ФНС РФ)). ФНС РФ действует на основании положения, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. N 506*(230). ФНС РФ организует работу единых регистрационных центров, создание которых допускается в городах с численностью населения не ниже 1 млн. человек. Ключевым элементом системы государственной регистрации юридических лиц является ЕГРЮЛ наряду с иными государственными реестрами, используемыми при осуществлении государственной регистрации создания, реорганизации и ликвидации юридических лиц, является федеральным информационным ресурсом, находящимся по смыслу ст. 6 Федерального закона от 20 февраля 1995 г. N 24-ФЗ "Об информации, информатизации и защите информации"*(231) в собственности РФ. ЕГРЮЛ ведется на бумажных и электронных носителях. При несоответствии между записями на бумажных и электронных носителях приоритет имеют записи на бумажных носителях, если не установлен иной порядок ведения государственных реестров. Требования к содержанию ЕГРЮЛ сформулированы в ст. 5 Закона о госрегистрации юрлиц, согласно которой в ЕГРЮЛ содержатся, в частности, сведения о полном и (в случае, если имеется) сокращенном наименовании, в том числе фирменном наименовании для коммерческих организаций на русском языке. В случае, если в учредительных документах юридического лица его наименование указано на одном из языков народов РФ или иностранном языке, в ЕГРЮЛ указывается наименование юридического лица также и на этих языках. Записи вносятся в ЕГРЮЛ на основании документов, представленных при государственной регистрации. Запись о фирменном наименовании вносится на основании данных о юридическом лице, содержащихся в подлиннике или засвидетельствованной в нотариальном порядке копии учредительных документов юридического лица. Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, а в случае отсутствия такового - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Документы представляются в регистрирующий орган непосредственно или направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения. Требования к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган, установлены Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей"*(232). Заявление, представляемое в регистрирующий орган, удостоверяется подписью уполномоченного лица, подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке. При государственной регистрации юридического лица заявителями могут являться, в частности, следующие физические лица: - руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица; - учредитель (учредители) юридического лица при его создании; - руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица; - иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления. Датой представления документов для осуществления государственной регистрации юридического лица является день их получения регистрирующим органом. Заявителю выдается расписка в получении документов с указанием перечня принятых от него документов и даты их получения регистрирующим органом в случае, если документы представляются в регистрирующий орган непосредственно заявителем. При этом расписка должна быть выдана в день получения документов регистрирующим органом. В ином случае, в том числе при поступлении в регистрирующий орган документов, направленных по почте, расписка высылается в течение рабочего дня, следующего за днем получения документов регистрирующим органом по указанному заявителем почтовому адресу с уведомлением о вручении. Особенности государственной регистрации юридических лиц при их создании и юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, установлены соответственно гл. IV и V Закона о госрегистрации юрлиц. При государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются: - подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме Р 11001. В заявлении подтверждается, что: - представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством РФ требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы; - сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, достоверны; - при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала на момент государственной регистрации, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица; - решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ; - учредительные документы юридического лица; - выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя; - документ об уплате государственной пошлины в установленном размере. При государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации (преобразования, слияния, разделения, выделения), в регистрирующий орган представляются следующие документы: - подписанное заявителем заявление о государственной регистрации вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации (по форме 12001). В заявлении подтверждается, что: - учредительные документы созданных путем реорганизации юридических лиц соответствуют установленным законодательством РФ требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы; - сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и заявлении о государственной регистрации, достоверны; - передаточный акт или разделительный баланс содержит положения о правопреемстве по всем обязательствам вновь возникшего юридического лица в отношении всех его кредиторов; - все кредиторы реорганизуемого лица уведомлены в письменной форме о реорганизации и в установленных законом случаях вопросы реорганизации юридического лица согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления; - учредительные документы каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии); - решение о реорганизации юридического лица; - договор о слиянии в случаях, предусмотренных федеральными законами; - передаточный акт или разделительный баланс; - документ об уплате государственной пошлины в установленном размере. Согласно п. 4 ст. 9 Закона о госрегистрации юрлиц перечень указанных выше документов является исчерпывающим. В соответствии со ст. 11 указанного закона решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей записи в государственный реестр юридических лиц. Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в государственный реестр. Форма решения о государственной регистрации юридического лица не содержит реквизита, указывающего на фирменное наименование подлежащего регистрации юридического лица. Регистрирующий орган не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации выдает (направляет) заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в ЕГРЮЛ. Документом, подтверждающим внесение указанной записи, является свидетельство о государственной регистрации юридического лица (форма Р 51001), реквизиты которого содержат указание на фирменное наименование зарегистрированного юридического лица. Согласно п. 2 Постановления Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 438 "О Едином государственном реестре юридических лиц" часть сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ, подлежит публикации. Приказом Федеральной налоговой службы от 14 февраля 2005 г. N САЭ-3-09/40@ "Об обеспечении подготовки к публикации и издания сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц"*(233) установлено, в частности, что сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ, публикуются в журнале "Вестник государственной регистрации", а также размещаются в сети Интернет на оифициальном сайте ФНС России. Указанные сведения предоставляются Межрегиональной инспекцией ФНС России по централизованной обработке данных. В состав сведений, предоставляемых для публикации в журнале "Вестник государственной регистрации", сведения о фирменных наименованиях зарегистрированных юридических лиц не входят. Глава 8. Содержание прав на средства индивидуализации и их прекращение § 1. Общие положения В отношении средств индивидуализации участников гражданского оборота и производимой ими продукции, приравненных по правовому режиму к интеллектуальной собственности, установлены адекватные их природе механизмы правовой охраны. Эти механизмы имеют в своем арсенале, вопервых, институт исключительных прав, посредством которого третьи лица юридически отстраняются от возможных актов подражания и копирования используемых управомоченными субъектами обозначений, во-вторых, институт права пользования некоторыми средствами индивидуализации и, в-третьих, институт права использования комплекса исключительных прав. Институциональными характеристиками исключительных прав выступают: - принадлежность исключительных прав к разряду абсолютных, природа и характер которых предполагают наличие их персонифицированного обладателя, наделенного юридической возможностью монопольного совершения действий в отношении того или иного охраняемого объекта и противостоящего правообладателю неопределенного круга пассивно обязанных субъектов; - территориальный характер исключительных прав, предполагающий их действие, как правило, только в пределах государства, где они приобретены; - временной характер исключительных прав, предполагающий их действие в пределах предусмотренного законом срока, по истечении которого охраняемый результат интеллектуальной деятельности переходит в режим общественного достояния; - наличие специфического правового механизма использования охраняемого результата, исключающего применение вещных правомочий владения, пользования и распоряжения; - комплексный характер исключительных прав, предполагающий наличие в их составе имущественной и лично-неимущественной составляющих, последняя из которых предопределяет меру связи продукта интеллектуальной деятельности с личностью его создателя; - комплексный характер имущественной и лично-неимущественной составляющих, предполагающий наличие в их составе отдельных прав (правомочий), определяющих меру юридических возможностей управомоченного субъекта по контролю и использованию того или иного результата интеллектуальной деятельности или приравненного к таковому средства индивидуализации. Приведенные выше характеристики отражают обобщенные признаки исключительного права, которые обретают специфику и дополнительные черты в зависимости от результата интеллектуальной деятельности или приравненного к таковому средства индивидуализации. Специфика исключительных прав как юридического инструмента, опосредующего отношения, складывающиеся в связи с правовой охраной и использованием средств индивидуализации, проявляется в следующем. Во-первых, абсолютный характер исключительного права на некоторые средства индивидуализации предполагает наличие не только персонифицированного обладателя этого права, но и наличие иных юридически независимых субъектов, обладающих тем же правом, что и управомоченный на то персонифицированный субъект. Речь в данном случае идет о праве на использование коллективного знака. Сомнения в абсолютном характере исключительного права на коллективный знак были высказаны впервые В.А. Дозорцевым, который отмечал, что применительно к коллективному знаку "исключительное право уже не может считаться абсолютным, ибо правом на использование знака, притом равным, обладают разные лица"*(234). С точкой зрения В.А. Дозорцева не соглашается А.П. Рабец, считающая, что "специфика правового режима коллективного знака ничего не меняет в абсолютном характере права на него"*(235). Фактор множественности лиц, обладающих правом пользования коллективным знаком, накладывает отпечаток на классическую модель абсолютного права, поскольку указанные лица не могут быть отнесены к кругу пассивно обязанных субъектов, противостоящих обладателю исключительного права - объединению. Во-вторых, территориальный характер исключительных прав на некоторые средства индивидуализации подвержен известной изменчивости, например по сравнению с территориальным характером действия исключительного права на изобретения, полезные модели и промышленные образцы. Это происходит благодаря наличию института общеизвестных знаков, режим правовой охраны которых не ограничен территориальными пределами одного государства. Действие указанного режима распространяется на территории стран-участниц Парижской конвенции. Аналогичная ситуация складывается и в отношении фирменных наименований, право на которые имеет экстерриториальный характер. В-третьих, свои особенности имеет действие права на средства индивидуализации во времени. Так, правовая охрана фирменного наименования и общеизвестного знака действует практически бессрочно. Регистрация товарного знака действует (с возможностью неоднократного продления на десятилетний срок) до истечения десяти лет, считая с даты подачи заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. В этой связи в литературе выделяют два основных периода регистрации товарного знака - первоначальный и последующий*(236). В-четвертых, комплексный характер исключительных прав на средства индивидуализации проявляется в отношении последних менее отчетливо, чем в отношении объектов авторского или патентного права. В структуру исключительных прав на средства индивидуализации не входят, например, такие личные неимущественные права, как право авторства, право на имя, право на обнародование. Вместе с тем нельзя не признать, что отдельные права неимущественного характера как элементы исключительного права присутствуют в структуре последнего, но это относится не ко всем средствам индивидуализации. По отношению, например, к товарным знакам в качестве неимущественного права следует назвать право приоритета, право на продление срока действия регистрации товарного знака. В литературе существуют и иные точки зрения на состав исключительного права на товарный знак. Например, А.П. Рабец считает, что "исключительное право на результат интеллектуальной деятельности может включать личные неимущественные и имущественные правомочия, за исключением случаев, когда содержание исключительного права с учетом специфики конкретного объекта интеллектуальной собственности (в частности, товарных знаков, НМПТ) имеет чисто имущественный характер"*(237). В то же время указанные личные неимущественные права не входят в структуру исключительного права на использование фирменного наименования. Право пользования охраняемыми средствами индивидуализации является специфическим институтом, неизвестным ни авторскому, ни патентному праву. Институт права пользования находит свое применение лишь в отношении одного из признаваемых охраняемыми средств индивидуализации наименования места происхождения товара. По своей природе право пользования не относится к разряду абсолютных прав и допускает обладание им любым заинтересованным лицом. Это означает, что управомоченное лицо не наделяется юридической монополией на соответствующее обозначение и не вправе запретить использование такого обозначения третьим лицам. Право пользования наименованием места происхождения товара носит имущественный характер (что признается и рядом специалистов)*(238), хотя указанное право и не подлежит отчуждению, т.е. является, по существу, неотчуждаемым, своего рода привилегией. Право использования комплекса исключительных прав является новым юридическим механизмом, закрепленным в гл. 54 ГК РФ. Его появлению мы обязаны избранной законодателем модели использования в сфере предпринимательской деятельности прав на средства индивидуализации, а равно иных прав исключительного характера на условиях договора коммерческой концессии. Природа указанного права в юридической науке практически не раскрыта, а его место в ряду иных имущественных прав не определено. Является ли оно самостоятельным правом или входит в качестве элемента (правомочия) в структуру исключительного права - на этот вопрос еще предстоит ответить, несмотря на то что он представляется в высшей степени дискуссионным, затрагивающим базовые положения принятой концепции правовой охраны и использования результатов интеллектуальной деятельности. В качестве самостоятельной разновидности имущественных прав право использования исключительного права не фигурирует ни в одном из специальных законов, регулирующих отношения в сфере интеллектуальной собственности. Из анализа п. 1 ст. 1027 ГК РФ следует, что объектом использования является комплекс исключительных прав, предоставляемый правообладателем пользователю. В свою очередь, комплекс исключительных прав представляет собой совокупность исключительных прав на использование различных средств индивидуализации и иных объектов интеллектуальной собственности. Позитивной стороной исключительного права на использование выступает юридическая возможность самостоятельного использования средства индивидуализации или иного объекта интеллектуальной собственности, но не использования права на средство индивидуализации или иной охраняемый результат интеллектуальной деятельности. Законодатель же конструирует модель "права использования исключительного права на использование", т.е. модель права на право, что нельзя признать удачной находкой. Вместе с тем в доктрине применительно к средствам индивидуализации, в частности к товарным знакам, выделяют имущественное правомочие распоряжения правом*(239), которое является элементом имущественной составляющей исключительного права на товарный знак. При таком подходе право использования комплекса исключительных прав может с известными оговорками, касающимися объектов патентного права, быть признано в качестве элемента, входящего в структуру исключительного права на средство индивидуализации. § 2. Содержание прав на товарный знак и знак обслуживания и их прекращение Общая характеристика содержания прав на товарный знак и знак обслуживания Право на товарный знак и знак обслуживания (далее - право на товарный знак), если его рассматривать в качестве субъективного гражданского права, в содержательном плане отличается от субъективных прав на иные результаты интеллектуальной деятельности. Указанное отличие обусловлено не только спецификой институализации этой группы обозначений, но и значительным ослаблением личностного фактора в идентификации создавшего товарный знак лица (разработчика товарного знака). Право на товарный знак относится к разряду исключительных, что предполагает наличие в нем определенной структуры. Эта структура в общем плане закреплена нормой п. 1 ст. 4 Закона о товарных знаках, согласно которой правообладатель вправе использовать товарный знак и запрещать его использование другим лицам. Таким образом, налицо традиционное для российского законодательства выделение позитивной и негативной сторон содержания исключительного права. Соотношение указанных сторон в юридической литературе оценивается по-разному. Так, В.И. Еременко полагает, что в исключительном праве превалирует запретительная (негативная) функция*(240). А.П. Рабец, опираясь на мнение А.П. Сергеева, приходит к выводу о том, что "в настоящее время негативная и позитивная функция исключительного права имеют одинаково важное значение"*(241). Главнейшей функцией института исключительных прав является наделение их обладателя определенным объемом правомочий, отражающим меру его юридических возможностей по контролю над тем или иным результатом интеллектуальной деятельности или приравненным к таковому средством индивидуализации. При этом содержание прав на охраняемый результат варьируется в зависимости от разновидности последнего. Применительно к товарным знакам обычно выделяют два правомочия имущественного характера - правомочие использования и правомочие распоряжения правом на товарный знак*(242). Следует отметить, что в отношении правомочия распоряжения не существует единства мнений. Так, А.П. Сергеев и В.О. Калятин пишут о распоряжении товарным знаком, а А.Д. Корчагин о распоряжении правом на товарный знак. Последняя позиция представляется более точной, но и она не лишена недостатков. Действительно, в гражданском обороте участвует не само обозначение, а право на его использование, носящее имущественный характер. Вместе с тем законодатель не включает правомочие распоряжения правом на товарный знак в качестве элемента исключительного права на товарный знак. Указанное правомочие может рассматриваться в качестве собирательного по отношению к правомочию на передачу исключительного права (ст. 25 Закона о товарных знаках) и правомочию на предоставление права на использование товарного знака (ст. 26 Закона о товарных знаках). Правомочие использования товарного знака, как позитивная юридическая возможность, предоставленная правообладателю, конструируется на основе понятия "использование", имеющего своим содержанием действие, определяющее основную сферу приложения обозначения в условиях свободного рынка товаров и услуг. Понятие использования товарного знака раскрывается законодателем в п. 1 ст. 22 Закона о товарных знаках через действие по применению знака на товарах, для которых он зарегистрирован и (или) на их упаковке. Данная норма свидетельствует о том, что под использованием следует понимать фактическое применение знака, т.е. его размещение на товаре и (или) его упаковке, а не номинальное оповещение о нем неопределенного круга лиц, например путем сообщения о наличии того или иного товарного знака в телевизионном сюжете. Из этого правила законодатель делает исключение, касающееся возможности признания в качестве использования применение товарного знака в рекламе, печатных изданиях, на официальных бланках, вывесках, при демонстрации экспонатов на выставках и ярмарках, проводимых в РФ. Указанное исключение может иметь место в случае наличия уважительных причин фактического неприменения товарного знака. Такими причинами, в частности, могут являться: - невозможность физического размещения знака на товаре в силу конструктивных или структурных особенностей последнего; - невозможность производства самих товаров в течение какого-либо периода; - обстоятельства непреодолимой силы. Доказывать наличие уважительных причин фактического неприменения товарного знака должен его владелец. Фактическое применение товарного знака может рассматриваться как его использование по смыслу абз. 1 п. 1 ст. 22 Закона о товарных знаках при одновременном соблюдении двух следующих условий: - товарный знак должен быть размещен на товарах, по классу которых он зарегистрирован и (или) на упаковках этих товаров; - применение товарного знака посредством его размещения должно быть осуществлено правообладателем или лицом, которому такое право предоставлено на основе лицензионного договора. Действия по размещению товарного знака, не соответствующие указанным условиям, например применение товарного знака на однородных товарах и (или) их упаковках, не могут рассматриваться как надлежащее его использование. Правообладателем (обладателем исключительного права на товарный знак) может быть юридическое лицо или осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо, которые указаны в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания РФ. Лицензиатом является лицо (юридическое лицо или осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо), которому правообладателем предоставлено право на использование товарного знака в отношении всех или части товаров, для которых данный знак зарегистрирован. Правило п. 1 ст. 22 Закона о товарных знаках не содержит требований о юридически значимом объеме использования товарного знака, хотя этот параметр весьма важен, например, для сохранения его регистрации в силе. Под объемом использования товарного знака следует понимать интенсивность его применения на товарах, по классу которых он зарегистрирован (применение на единичном изделии, либо на части товаров, для целей индивидуализации которых он был зарегистрирован). В юридической литературе В.М. Сергеевым было предложено различать количественную и качественную характеристики объема использования товарного знака*(243). Количественная характеристика основана на установлении минимального количества изделий, применение товарного знака на которых или даже одном из них может быть признано удовлетворяющим объему его использования. Качественная характеристика основана на соотношении перечня товаров, указанного при регистрации знака, и перечня товаров, на которых зарегистрированный знак фактически применен. Правило п. 1 ст. 22 Закона о товарных знаках, раскрывающее понятие использования товарного знака, следует отличать от правила, установленного п. 2 ст. 4 указанного закона. В последнем случае речь идет о содержании понятия незаконного использования товарного знака третьими лицами, чьи действия нарушают исключительное право правообладателя на товарный знак. Так, ЗАО "Издательский дом "Экономическая газета" обратилось с иском, в котором просило запретить государственному предприятию "Редакция газеты "Экономическая газета" обозначать товарным знаком "Экономическая газета" товар - газету "Экономическая газета", изготовлять, предлагать товар, обозначенный этим знаком, к продаже и продавать его. Решением суда иск удовлетворен. Суд апелляционной инстанции оставил решение в силе. Исключительное право на использование товарного знака закреплено в ст. 4 Закона о товарных знаках. В ч. 2 этой статьи установлено, что нарушением исключительного права правообладателя (незаконным использованием товарного знака) признается использование без его разрешения в гражданском обороте на территории РФ товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован. Поскольку правовая охрана товарного знака обеспечивается на основании государственной регистрации, суд исследовал данный вопрос и сделал основанный на материалах дела вывод о том, что ЗАО "Издательский дом "Экономическая газета" - правопреемник редакции еженедельной экономической газеты "Экономика и жизнь" - согласно свидетельству, выданному Комитетом РФ по патентам и товарным знакам, является правообладателем товарного знака "Экономическая газета". Сторонами не оспаривалось, что ответчиком выпускается газета с наименованием "Экономическая газета". Соответствующие печатные издания приобщены к материалам дела. Суд обоснованно пришел к выводу о необходимости защиты права истца путем запрета ответчику использовать указанный товарный знак. Суд кассационной инстанции оставил решение суда первой инстанции и постановление апелляционной инстанции без изменения*(244). Таким образом, использование в гражданском обороте на территории РФ товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, без разрешения правообладателя признается нарушением его исключительного права. В содержательном плане понятие незаконного использования является более широким по сравнению с понятием использования как по спектру действий с товарным знаком, так и по временным параметрам осуществления этих действий. Например, незаконным по смыслу абз. 6 п. 2 ст. 4 Закона о товарных знаках признается использование товарного знака без разрешения правообладателя путем размещения данного знака в сети Интернет, в частности в доменном имени и при других способах адресации. В то же время размещение товарного знака в сети Интернет, например, самим правообладателем в рекламных целях может быть признано использованием лишь при наличии уважительных причин фактического неиспользования товарного знака. Что касается временных параметров осуществления действий с товарным знаком, то действия, характеризующие его незаконное использование, признаются контрафактными в течение срока действия регистрации товарного знака, в то время как действия по его использованию в смысле ст. 22 Закона о товарных знаках необходимо совершать в течение любых трех лет после регистрации знака. Товарные знаки могут использоваться и лицами, осуществляющими посредническую деятельность. Варианты такого использования предусмотрены п. 2 ст. 22 Закона о товарных знаках. Согласно указанному пункту юридические и физические лица, осуществляющие посредническую деятельность, могут на основе договора использовать свой товарный знак наряду с товарным знаком изготовителя товаров, а также вместо товарного знака последнего. Легального определения посреднической деятельности не существует. Чаще всего в качестве такой деятельности рассматривают деятельность посредника - представителя (поверенного, комиссионера, агента), направленную на возникновение, изменение или прекращение определенных прав и обязанностей для клиента (представляемого, комитента, принципала) в отношениях последнего с третьими лицами. Отношения между посредником и клиентом регулируются соответственно договорами поручения, комиссии, агентским договором. По смыслу п. 2 ст. 22 Закона о товарных знаках фигура изготовителя товаров ассоциируется с фигурой клиента, который является правообладателем. При определенных условиях в роли клиента может выступать и лицензиат, если последнему не запрещено передавать полученные им права по договору сублицензии. В ст. 22 Закона о товарных знаках предусмотрены три варианта использования товарных знаков посредником. Первый вариант заключается в использовании посредником своего товарного знака безотносительно к товарам клиента. В данном случае лицензионный договор (либо включение элементов лицензионного договора в договоры об осуществлении посреднической деятельности) между посредником и клиентом не заключается. Второй вариант предусматривает использование посредником своего товарного знака наряду с товарным знаком клиента - изготовителя товаров. В этом случае между посредником и клиентом должен быть заключен лицензионный договор о предоставлении первому из них права на использование товарного знака. Третий вариант допускает возможность использования посредником своего товарного знака вместо товарного знака клиента. Использование товарного знака может рассматриваться не только как право, но и как обязанность правообладателя. В п. 3 ст. 22 Закона о товарных знаках установлено правило, в соответствии с которым в случае неисполнения правообладателем или лицом, которому право на использование товарного знака предоставлено на основе лицензионного договора, обязанностей по использованию знака, правовая охрана последнего может быть прекращена. Основанием прекращения правовой охраны товарного знака является его неиспользование непрерывно в течение любых трех лет после регистрации. Указанный период в действующей редакции п. 3 ст. 22 Закона о товарных знаках сокращен по сравнению с его прежней редакцией на два года и, кроме того, изменены правила его исчисления. Срок возможного непрерывного неиспользования товарного знака устанавливается для целей осуществления подготовительных операций и налаживания серийного производства товаров, организации процесса их реализации и т.п. Закрепление на уровне закона срока возможного непрерывного неиспользования товарного знака опирается на правила Парижской конвенции, согласно которым, если использование зарегистрированного знака в стране является обязательным, регистрация может быть аннулирована лишь по истечении справедливого срока и только тогда, когда заинтересованное лицо не представит доказательств, оправдывающих причины его бездействия. В соответствии с п. 3 ст. 22 Закона о товарных знаках правовая охрана товарного знака может быть прекращена досрочно в отношении всех или части товаров в связи с неиспользованием товарного знака. Очевидно, что прекращение правовой охраны по основанию неиспользования товарного знака в отношении части товаров касается тех из них, которые указаны в соответствующем перечне при регистрации знака. В связи с досрочным прекращением правовой охраны товарного знака в отношении части товаров, в том числе для тех из них, для которых этот знак был зарегистрирован, возникает вопрос о дальнейшей возможности индивидуализации указанной части товаров. Закон не дает прямого ответа на данный вопрос. С одной стороны, действие правовой охраны знака полностью не прекращается, поскольку она распространяется на ту часть товаров, в которых знак применен. С другой - способность товарного знака индивидуализировать часть товаров, для которых правовая охрана прекращается, не утрачивается. Представляется, что законодатель мог бы допустить при условии уплаты соответствующей пошлины возможность индивидуализации той части товаров, в отношении которой правовая охрана знака была досрочно прекращена и, соответственно, восстановить в полном объеме правовую охрану знака. Как уже отмечалось выше, действующее российское законодательство о товарных знаках признает за правообладателем исключительное имущественное право на использование зарегистрированного им товарного знака, включающее в себя юридическую возможность запрета такого использования третьими лицами. Наличие у правообладателя исключительных прав имущественного характера позволяет ему определять условия использования товарного знака и извлекать из этого, как, впрочем, и из действий по самостоятельному применению товарного знака, имущественную выгоду. Обращение имущественных прав на товарные знаки в гражданском обороте не должно, однако, приводить к злоупотреблениям со стороны правообладателя и способствовать появлению неоправданных с точки зрения потребителя барьеров в свободном перемещении товаров и услуг. В этой связи действующим законодательством введены специальные правила, ограничивающие юридическую монополию правообладателя. Одним из них является правило об исчерпании прав, основанных на регистрации товарного знака. Оно сформулировано в ст. 23 Закона о товарных знаках, согласно которой регистрация товарного знака не дает права правообладателю запретить использование этого знака другим лицам в отношении товаров, которые были введены в гражданский оборот на территории РФ непосредственно правообладателем или с его согласия. В основу правила об исчерпании прав положена идея обхода искусственных барьеров для свободной торговли, которые могут возводиться обладателями абсолютных исключительных прав на охраняемые результаты интеллектуальной деятельности. Впервые эта идея получила свое развитие в немецком законодательстве начала ХХ в. Суть правила об исчерпании прав на товарный знак заключается в том, что, передав право на использование знака, правообладатель утрачивает юридическую возможность контроля за дальнейшими продажами индивидуализированных этим знаком товаров и не вправе запретить третьим лицам использование указанных товаров. Рассмотрим пример из правоприменительной практики. ООО "Максим" в кассационной жалобе просило отменить постановление апелляционной инстанции и оставить в силе решение суда первой инстанции, ссылаясь, в частности, на неправильное применение судом Закона о товарных знаках, а также на необоснованность вывода суда апелляционной инстанции о том, что, поскольку журнал "Телевик" введен с таким названием в оборот с согласия владельца товарного знака, регистрация этого товарного знака не дает права его владельцу запрещать использование этого товарного знака другим лицам в отношении введенного в оборот товара. В процессе проверки законности и обоснованности решения и постановления судов первой и второй инстанции в кассационном порядке ФАС Северо-Западного округа не нашел оснований для удовлетворения жалобы. Из материалов дела следует, что индивидуальному предпринимателю В. выдано свидетельство на товарный знак "Телевик week", зарегистрированный в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания РФ 30 апреля 1996 г. на товары и услуги по классам 16, 35, 41, 42. Данное свидетельство удостоверяет приоритет товарного знака с 29 ноября 1994 г. ООО "Максим" приобрело права на товарный знак по указанному свидетельству на основании договора с В. об уступке товарного знака от 28 декабря 1998 г. Суд апелляционной инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что использование слова "Телевик" в качестве наименования периодического журнала отвечает признакам нарушения прав владельца товарного знака. Вместе с тем суд апелляционной инстанции правомерно отказал в иске, сославшись на ст. 23 Закона о товарных знаках, мотивировав при этом свое решение тем, что согласно указанной статье регистрация товарного знака не дает права его владельцу запретить использование этого товарного знака другим лицам в отношении товаров, которые были введены в хозяйственный оборот непосредственно владельцем товарного знака или с его согласия. Следовательно, изготовление товара с использованием обозначения, зарегистрированного впоследствии в качестве товарного знака, не является нарушением права на товарный знак, поскольку оно осуществляется с согласия владельца товарного знака - В. О согласии предпринимателя В. на введение данного товара в хозяйственный оборот свидетельствует подписанный им договор от 1 сентября 1994 г. о совместной деятельности по производству и распространению журнала "Телевик"*(245). Постановление кассационной инстанции по указанному делу не является бесспорным, поскольку товар по смыслу ст. 23 Закона о товарных знаках должен вводится в оборот непосредственно владельцем товарного знака, а не будущим владельцем, либо с его согласия. Из материалов дела следует, что на момент дачи согласия (1 сентября 1994 г.) предприниматель В. не мог быть правообладателем. По масштабу действия правила об исчерпании прав принято различать: - международное исчерпание; - региональное исчерпание; - национальное исчерпание. В пользу международного исчерпания прав высказываются США, Швеция и некоторые другие страны. Правила о региональном (европейском) исчерпании прав придерживаются Германия и Великобритания. В России действует правило об исчерпании прав национального масштаба. Правило об исчерпании прав, сформулированное в ст. 23 Закона о товарных знаках, отличается в содержательном плане от его прежней редакции, которая была весьма расплывчата и допускала различные варианты его обхода, главным образом в сфере импорта товаров на территорию России. Указанным обстоятельством во многом объясняется позиция законодателя, включившего в действующую редакцию закона формулировку об исчерпании права в отношении товаров, которые были введены в гражданский оборот на территории России. Таким образом, правило об исчерпании прав, основанных на регистрации, обрело ясно очерченные рамки национального масштаба, что должно повлечь эффект противодействия нежелательной для России экспансии импорта. Правило об исчерпании прав имеет прямое отношение к реально существующей проблеме так называемого параллельного импорта, решение которой находится в плоскости установления юридических механизмов запрета ввоза товаров, реализованных в другом государстве владельцем товарного знака, зарегистрированным в РФ, на ее территорию лицом, приобретшим эти товары на законных основаниях. Указанное лицо может, опять же на законных основаниях, видоизменить данный товар в угоду вкусам и желаниям потребителей и направить его встречным ("параллельным") потоком в Россию под знаком правообладателя. Поскольку одним из ключевых моментов правила об исчерпании прав является указание на место ввода товаров в гражданский оборот, постольку по смыслу ст. 23 Закона о товарных знаках факт продажи товаров с примененным на них товарным знаком за границей не влечет исчерпания прав владельца товарного знака в России. Правообладателю предоставлено право на применение предупредительной маркировки своего товара. Норма о предупредительной маркировке, содержащаяся в ст. 24 Закона о товарных знаках, направлена главным образом на охрану интересов правообладателя и потребителей, а также на борьбу с так называемыми коммерческими подделками, которые могут нанести ущерб деловой репутации добросовестного производителя товаров. Суть коммерческих подделок заключается в том, что зарегистрированный товарный знак неправомерно размещается на товарах, похожих на те, для которых он зарегистрирован. При этом на рынок могут поступать фальсифицированные товары, что ставит под сомнение добросовестность истинного их производителя, сводя на нет его усилия по разработке соответствующих обозначений и их рекламе. Предупредительная маркировка представляет собой специальное обозначение в виде определенной надписи, которая свидетельствует о том, что товарный знак, рядом с которым размещена указанная надпись, является охраняемым, что дает потребителю товара, индивидуализированного данным знаком, известные гарантии изготовления последнего именно тем производителем, на которого он и рассчитывает. Нанесение предупредительной маркировки способствует выделению товарного знака среди других обязательных или рекламных обозначений, привлекая тем самым внимание потребителя, что повышает эффективность использования самого товарного знака посредством дополнительного оповещения о нем. Форму и вид предупредительной маркировки правообладатель выбирает самостоятельно, руководствуясь при этом обычаями делового оборота и рекомендациями законодателя. При этом, как правило, используются специальные символы, буквенные сочетания, словесные обозначения. На практике наиболее широкое распространение получили специальные символы в виде латинской буквы "R" или R. Среди буквенных сочетаний чаще всего используются: ТМ - Trade Mark, означающее, что товарный знак заявлен в патентное ведомство, но еще не зарегистрирован. SM - Service Mark, означающее, что знак обслуживания заявлен в патентное ведомство, но еще не зарегистрирован. К словесным обозначениям, используемым в мировой практике в качестве предупредительной маркировки, относятся следующие слова и словосочетания: "Trademark", "Registered Trademark" (Великобритания), "Marfue deposee" (Франция, Бельгия), "Marks Registrada" (латиноамериканские страны). Нанесение предупредительной маркировки является правом, но не обязанностью правообладателя. Реализовать это право он может с момента подачи заявки на регистрацию товарного знака. По российскому законодательству такая возможность должна быть скорректирована с учетом нормы п. 2 ст. 180 УК РФ, согласно которой незаконное использование предупредительной маркировки не зарегистрированного в РФ товарного знака, если это совершено неоднократно или причинило крупный ущерб, представляет собой уголовно наказуемое деяние. Действующее правило о предупредительной маркировке, в отличие от его прежней редакции, содержит указание на конкретные разновидности символов и словесных обозначений, свидетельствующих о том, что применяемое обозначение является товарным знаком, зарегистрированным в РФ. Данное правило носит рекомендательный характер, и правообладатель может не следовать ему. Вместе с тем любые иные специальные символы, буквенные сочетания и словесные обозначения, которые также могут проставляться на товарах и (или) их упаковках, нельзя рассматривать в качестве предупредительной маркировки, поскольку они не относятся к числу поименованных в ст. 24 Закона о товарных знаках. Например, потенциальный правообладатель вправе проставить рядом с заявленным товарным знаком маркировку "ТМ", но эта маркировка по смыслу указанной статьи не будет являться предупредительной. Соответственно, к лицу, осуществившему такое действие, нельзя будет применить санкции, установленные п. 2 ст. 180 УК РФ. Уголовная ответственность может наступить, если потенциальный правообладатель проставит рядом с еще не зарегистрированным товарным знаком поименованную предупредительную маркировку, например в виде латинской буквы "R". Прекращение права на товарный знак и знак обслуживания Действующее законодательство о товарных знаках предусматривает возможность практически бессрочного действия регистрации товарного знака при условии своевременного ее продления. Вместе с тем законодатель предусмотрел ряд оснований, по которым правовая охрана товарного знака может быть прекращена, а следовательно, может быть прекращено и право на соответствующее средство индивидуализации. Основания, по которым прекращается право на товарный знак, сформулированы законодателем в ст. 29 Закона о товарных знаках, согласно которой правовая охрана товарного знака прекращается: - в связи с истечением срока действия регистрации товарного знака; - на основании вступившего в законную силу решения суда о досрочном прекращении правовой охраны коллективного знака в связи с использованием этого знака на товарах, не обладающих едиными качественными или иными едиными характеристиками; - на основании принятого в установленном порядке решения о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака в связи с его неиспользованием; - на основании решения федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака в случае ликвидации юридического лица - правообладателя или прекращения предпринимательской деятельности физического лица - правообладателя; - в случае отказа от нее правообладателя; - на основании решения, принятого по поданному в Палату по патентным спорам заявлению любого лица о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака - в случае превращения зарегистрированного товарного знака в обозначение, вошедшее во всеобщее употребление как обозначение товаров определенного вида. Правовая охрана общеизвестного товарного знака прекращается: - на основании принятого в установленном порядке решения о досрочном прекращении правовой охраны общеизвестного знака в связи с его неиспользованием; - на основании решения федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности о досрочном прекращении правовой охраны знака в случае ликвидации юридического лица - правообладателя или прекращения предпринимательской деятельности физического лица правообладателя; - в случае отказа от нее правообладателя; - на основании решения, принятого по поданному в Палату по патентным спорам заявлению любого лица о досрочном прекращении правовой охраны общеизвестного знака - в случае превращения зарегистрированного знака в обозначение, вошедшее во всеобщее употребление как обозначение товаров определенного вида; - на основании решения Палаты по патентным спорам в случае утраты общеизвестным товарным знаком признаков, установленных абз. 1 п. 1 ст. 19.1 Закона о товарных знаках. Рассмотрим указанные выше основания подробнее. Истечение срока действия регистрации товарного знака является основанием для прекращения права на товарный знак и знак обслуживания в случае, если правообладатель не заявит ходатайство о продлении срока действия регистрации в течение последнего года ее действия (п. 2 ст. 16 Закона о товарных знаках). По указанному основанию не может быть прекращено право на общеизвестный товарный знак, поскольку правовая охрана последнего действует бессрочно (п. 5 ст. 19.2 Закона о товарных знаках). Момент прекращения права на товарный знак по основанию истечения срока действия его регистрации приурочен к дате истечения десятилетнего срока, считая с даты подачи заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности (при отсутствии продления) либо к дате истечения предшествующего срока охраны (при наличии продления). Вступившее в законную силу решение суда о досрочном прекращении правовой охраны коллективного знака относится к числу оснований досрочного прекращения права на товарный знак. Такое решение может быть принято по заявлению любого лица в случае использования коллективного знака на товарах, не обладающих едиными качественными или иными едиными характеристиками. При этом правовая охрана коллективного знака может быть прекращена полностью или частично (п. 3 ст. 21 Закона о товарных знаках). Решение о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака в связи с его неиспользованием также относится к числу оснований досрочного прекращения права на товарный знак. Указанное основание имеет силу и для прекращения права на общеизвестный знак. Такое решение может быть принято по заявлению любого лица, поданному в установленном порядке в Палату по патентным спорам, в случае неиспользования товарного знака непрерывно в течение любых трех лет после его регистрации. Заявление может быть подано по истечении указанных трех лет при условии, что этот товарный знак не используется до подачи такого заявления. Условия подачи заявления и требования, предъявляемые к нему, а также порядок его регистрации и приема, равно как и процедура рассмотрения заявления на заседании коллегии Палаты по патентным спорам установлены Правилами подачи возражений. Правовая охрана товарного знака в связи с его неиспользованием может быть прекращена как полностью, так и частично. Решение о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака, в том числе общеизвестного, в случае ликвидации юридического лица - правообладателя или прекращения предпринимательской деятельности физического лица - правообладателя выступает в качестве основания досрочного прекращения права на товарный знак. Указанное решение принимается федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности в порядке, установленном Правилами принятия решения о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака и знака обслуживания в случае ликвидации юридического лица - обладателя исключительного права на товарный знак или прекращения предпринимательской деятельности физического лица - обладателя исключительного права на товарный знак, утвержденными приказом Роспатента от 3 марта 2003 г. N 28*(246) (далее - Правила принятия решения). Принятие решения осуществляется на основании заявления о досрочном прекращении, которое может быть подано заинтересованным лицом в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Заявление должно относиться к регистрации одного товарного знака. Требования к заявлению и порядку его подачи определены в п. 4-6 Правил принятия решения. К заявлению прилагается документ, подтверждающий факт ликвидации юридического лица правообладателя или факт прекращения предпринимательской деятельности физического лица правообладателя. В отношении российских юридических лиц в качестве таких документов может рассматриваться выписка из ЕГРЮЛ, оформленная в установленном порядке. В отношении физических лиц, получивших право на осуществление предпринимательской деятельности в РФ, - документ, подтверждающий прекращение предпринимательской деятельности такого лица. В отношении иностранных юридических лиц или физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, помимо документа, подтверждающего факт ликвидации юридического лица - правообладателя или факт прекращения предпринимательской деятельности физического лица - правообладателя, дополнительно могут прилагаться документы, подтверждающие соответствие представленного документа законодательству данного государства (например, выписки из нормативных актов, судебных решений и др.). Заявление рассматривается в течение четырех месяцев с даты его поступления в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. В течение десяти дней с даты поступления заявления указанный орган уведомляет правообладателя о поступлении заявления с предложением подтвердить или опровергнуть указанную в заявлении информацию. Ответ правообладателя учитывается при рассмотрении заявления, если он поступил в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности в течение двух месяцев с даты направления уведомления. При соответствии представленных материалов требованиям, установленным в п. 2-9 Правил принятия решения, принимается решение о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака, о чем вносятся соответствующие сведения в Государственный реестр товарных знаков и знаков обслуживания РФ. Уведомление о прекращении правовой охраны товарного знака направляется заявителю по адресу, указанному в заявлении. Сведения о прекращении правовой охраны товарного знака публикуются в официальном бюллетене федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Правовая охрана товарного знака считается прекратившей свое действие с даты внесения соответствующих сведений в Государственный реестр*(247). К числу досрочных оснований прекращения права на товарный знак относится и случай отказа правообладателя от правовой охраны. Формы отказа действующим законодательством не установлены. В литературе высказывается предположение, что отказ может выразиться в форме подачи правообладателем в Роспатент соответствующего заявления*(248). Представляется, однако, что реализация указанного способа отказа может быть затруднена, а то и вовсе невозможна, поскольку действующими Правилами подачи возражений и заявлений и их рассмотрения в Палате по патентным спорам подача заявлений об отказе правообладателя от правовой охраны товарного знака не предусмотрена. Наиболее оптимальной формой отказа было бы публичное объявление об этом правообладателем в официальном издании федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Существует обоснованная точка зрения, согласно которой отказ от правовой охраны товарного знака может быть полным или частичным. При частичном отказе правообладатель может отказаться от некоторых классов товаров, для которых знак зарегистрирован*(249). Превращение зарегистрированного товарного знака в обозначение, вошедшее во всеобщее употребление как обозначение товаров определенного вида, выступает последним основанием прекращения правовой охраны товарного знака, сформулированным в ст. 29 Закона о товарных знаках. Правопрекращающий эффект в данном случае вызывается утратой индивидуализирующей способности обозначения, выступающей показателем отличия товаров, производимых определенным изготовителем. Решение о досрочном прекращении правовой охраны по указанному основанию принимается Палатой по патентным спорам в порядке, установленном Правилами подачи возражений и заявлений и их рассмотрения в Палате по патентным спорам. Заявление о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака в случае превращения зарегистрированного товарного знака в обозначение, вошедшее во всеобщее употребление как обозначение товаров определенного вида, подается в Палату по патентным спорам любым лицом. Указанное заявление и (или) прилагаемые к нему материалы должны содержать фактические данные о том, что зарегистрированный знак превратился в обозначение, вошедшее во всеобщее употребление как обозначение товаров определенного вида. Прекращение правовой охраны общеизвестного товарного знака по указанным выше основаниям осуществляется с учетом специфики общеизвестного знака. Дополнительным основанием прекращения правовой охраны общеизвестного знака является утрата последним признаков широкой известности среди соответствующего круга потребителей, которые они приобрели в результате интенсивного использования. По смыслу п. 2 ст. 29 Закона о товарных знаках решение по данному основанию принимается Палатой по патентным спорам самостоятельно, без подачи каких-либо заявлений, поскольку заявления такого вида не предусмотрены Правилами подачи возражений и заявлений и их рассмотрения в Палате по патентным спорам. § 3. Содержание права на наименование места происхождения товаров и его прекращение Общая характеристика содержания права на наименования мест происхождения товаров Право, основанное на регистрации наименования места происхождения товара, заключается в юридической возможности пользования указанным наименованием. Содержание права пользования наименованием места происхождения товара действующее законодательство не раскрывает. В юридической литературе право пользования, упоминаемое законодателем в п. 3 ст. 31 Закона о товарных знаках, отождествляется с использованием наименования места происхождения посредством применения его на товаре, упаковке, рекламе, проспектах, счетах, бланках и иной документации, связанной с введением товара в гражданский оборот (п. 1 ст. 40 Закона о товарных знаках), хотя право на использование и не фигурирует среди правомочий, которыми наделяется лицо, зарегистрировавшее наименование места происхождения*(250). Статья 40 Закона о товарных знаках в известной мере раскрывает содержание права на использование наименования места происхождения, устанавливая перечень разрешенных и запрещенных действий, которые могут быть совершены в отношении зарегистрированного наименования. Характер указанных действий обусловлен содержанием прав, предоставленных законом обладателю свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара, которое не относится к числу исключительных. Данное обстоятельство ограничивает возможности обладателя свидетельства, по сравнению с обладателем исключительного права на товарный знак, и не позволяет ему монопольно использовать наименование места происхождения товара, распоряжаться правом на него, хотя возможность запрещать использование наименования третьим лицам у него по смыслу п. 3 ст. 46 Закона о товарных знаках имеется. Указанное ограничение вполне объяснимо, поскольку: - юридическая монополия на использование наименования места происхождения товара отсутствует в силу того, что право пользования одним и тем же наименованием может быть предоставлено любому юридическому или физическому лицу, которое в границах того же географического объекта производит товар, обладающий теми же свойствами (абз. 2 п. 3 ст. 31 Закона о товарных знаках); - распоряжение правом на использование наименования места происхождения товара (например, путем его уступки или передачи по лицензионному договору) лишено смысла, поскольку любое лицо, производящее товары в данной местности, может самостоятельно получить свидетельство на право пользования, а не приобретать это право на возмездных началах у первого обладателя свидетельства. Если же производитель товара изготовит его в другой местности, то предоставление права на использование наименования данной местности будет являться недопустимым, поскольку свойства товара изменяются, что может ввести потребителя в заблуждение. Следует подчеркнуть, что среди специалистов доминирует точка зрения, согласно которой право пользования наименованием места происхождения товара не является по своему характеру исключительным*(251). Вместе с тем в литературе высказываются и иные взгляды на характер права пользования наименованием места происхождения товаров. Так, Э.П. Гаврилов полагает, что "право владельца свидетельства на НМПТ на использование НМПТ не запрещает использование этого же или сходного до степени смешения обозначения владельцам других свидетельств на тождественное или сходное НМПТ, т.е. не действует против этих лиц как исключительное. Однако против других лиц это право действует как исключительное. Таким образом, по сути дела, это право является исключительным"*(252). Н.М. Фролова высказывает свое отношение к праву пользования наименованием места происхождения товара следующим образом: "Отмечая отсутствие у его обладателя правомочия распоряжения наименованием мест происхождения товаров, следует отметить, что обладание данным объектом носит исключительный характер. Можно сказать, что право на данный объект является усеченным исключительным правом, которое можно сравнить с вещными правами на материальные объекты, в которых право распоряжения так же, как и здесь, ограничено, в связи с чем они обособляются от права собственности и объединяются в отдельную группу вещных прав"*(253). С.П. Гришаев считает, что "исключительным право на использование наименования места происхождения является в том смысле, что лицо, не зарегистрированное в качестве обладателя права на наименование места происхождения товара и не имеющее соответствующего свидетельства, не вправе использовать такое зарегистрированное обозначение, даже если при этом указывается подлинное место происхождения товара"*(254). На наш взгляд, право пользования наименованием места происхождения не является по своей природе исключительным, поскольку: - не относится к разряду абсолютных, характер которых предполагает наличие единственного обладателя и противостоящего ему неопределенного круга лиц, обязанных воздерживаться от действий, составляющих содержание его права. В абсолютном правоотношении право управомоченного субъекта может быть нарушено любым лицом, т.е. применительно к праву пользования наименованием места происхождения товара, если рассматривать его в качестве абсолютного (исключительного) и другим обладателем свидетельства; - требование о прекращении использования наименования места происхождения товара может заявить не только обладатель свидетельства, но и государственный орган или общественная организация; - право пользования наименованием места происхождения товаров не поименовано в Законе о товарных знаках как исключительное. В некоторых работах право пользования наименованием места происхождения товара рассматривается как коллективное право, что объясняется в принципе открытым перечнем субъектов, способных производить один и тот же товар, особые свойства которого исключительно или главным образом определяются характерными для данного географического объекта природными условиями и (или) людскими факторами*(255). Представляется, что оценка права пользования наименованием места происхождения товара как коллективного права не может быть признана удовлетворительной, поскольку: - институт коллективного права неизвестен действующему гражданскому законодательству; - право пользования получает конкретное лицо, зарегистрировавшее соответствующее наименование, которое может самостоятельно осуществлять защиту принадлежащего ему права; - прекращение действия одного или нескольких свидетельств на право пользования наименованием места происхождения товара не влечет прекращения правовой охраны данного наименования в целом и прекращения действия других свидетельств, удостоверяющих право пользования этим же наименованием. Существуют точки зрения, согласно которым право пользования наименованием места происхождения товара отождествляется с правом на использование коллективного знака. Так, Е.И. Мамиофа отмечает, что "наименование места происхождения товара является объектом субъективного права, аналогичного исключительному праву на товарный знак, в частности на коллективный товарный знак"*(256). Анализ действующего российского законодательства показывает, что это не совсем так, поскольку: - пользователи коллективного знака объединены под именем юридического лица правообладателя, которое наделяется исключительным правом на коллективный знак. Пользователи наименования места происхождения товара являются независимыми субъектами, не входящими по признаку единства и качества товаров, маркируемых соответствующим наименованием, в какое-либо объединение; - право пользования коллективным знаком является производным от исключительного права на использование указанного знака. Право пользования наименованием места происхождения товаров выступает в качестве самостоятельного субъективного права обладателя свидетельства; - прекращение исключительного права на коллективный знак влечет прекращение права пользования этим знаком у лиц, имеющих право использовать коллективный знак. В п. 1 ст. 40 Закона о товарных знаках формулируется понятие использования наименования места происхождения товара, которое, как и в случае использования товарного знака, раскрывается через действие, именуемое применением. По смыслу нормы, содержащейся в указанном пункте закона, использованием наименования места происхождения товара может считаться как его фактическое применение (на товаре или упаковке), так и номинальное применение (на этикетках, в рекламе, проспектах, счетах, бланках и иной документации). При этом использованием наименования места происхождения товара будет считаться его применение лишь в том случае, когда указанная документация связана с введением товара в гражданский оборот, т.е. касается изготовления товара, предложения его к продаже, непосредственной продажи либо хранения товара для этих целей. Использование наименования места происхождения товара как действие, осуществляемое обладателем свидетельства на право пользования, следует рассматривать в качестве единственного позитивного правомочия, составляющего содержание права пользования наименованием. Другим правомочием, но уже негативного характера, входящим в качестве элемента в содержание права пользования наименованием, хотя это и не вытекает из правила п. 3 ст. 31 Закона о товарных знаках, будет выступать правомочие требования о прекращении незаконного использования наименования, предоставленное обладателю свидетельства нормой п. 3 ст. 46 указанного закона. Перечень запрещенных законодателем действий по применению зарегистрированного наименования места происхождения товара лицами, не имеющими свидетельства на право пользования им, закреплен в абз. 1 п. 2 ст. 40 Закона о товарных знаках. Указанные действия по терминологии закона не являются актами, влекущими нарушение права пользования наименованием места происхождения товара, а квалифицируются как акты незаконного использования зарегистрированного наименования. Под критерий незаконных подпадают действия, связанные с применением наименования места происхождения товара лицами, не имеющими на это права по причине отсутствия у них надлежащим образом оформленного свидетельства, даже если применяющим лицом будет указано подлинное место происхождения товара или применено наименование в переводе или в сочетании с выражениями, подобными таким, как "род", "тип", "имитация". Кроме того, к числу незаконных действий законодатель относит использование сходного обозначения для любых товаров, способных ввести потребителя в заблуждение относительно места происхождения и особых свойств товара. За совершение действий, признаваемых по смыслу п. 2 ст. 40 Закона о товарных знаках незаконными, лицо, их совершившее, может быть привлечено к ответственности, меры которой установлены в ст. 46 указанного закона. Приведем пример из правоприменительной практики. Федеральным арбитражным судом Северо-Кавказского округа, исследовавшим материалы дела в связи с иском ОАО "Нарзан" к ОАО "Минеральные воды КБ" о прекращении незаконного использования ответчиком наименования места происхождения товара, было установлено, что Комитетом РФ по патентам и товарным знакам в установленном порядке произведена регистрация наименования места происхождения товара "Нарзан" и истцу выдано свидетельство N 0015/1 на право пользования этим наименованием. Ответчиком не представлены доказательства наличия у него установленного действующим законодательством свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара "Нарзан". Выводы суда первой инстанции о том, что слово "Нарзан" не является определителем какого-либо географического объекта, и принятие им в качестве доказательства права ответчика использовать наименование места происхождения письма межведомственной комиссии противоречат действующему законодательству. Учитывая данные факты, ФАС Северо-Кавказского округа постановил: - решение суда первой инстанции отменить, запретить ОАО "Минеральные воды КБ" использование наименования места происхождения товара "Нарзан"; - обязать ОАО "Минеральные воды КБ" опубликовать за свой счет в газете "Известия" резолютивную часть постановления; - взыскать с ОАО "Минеральные воды КБ" в пользу ОАО "Нарзан" государственную пошлину по иску*(257). Правило п. 3 ст. 40 Закона о товарных знаках запрещает обладателю свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара давать разрешение третьим лицам на применение наименования, т.е. предоставлять им лицензии на пользование наименованием по аналогии с иными объектами промышленной собственности. Право пользования наименованием места происхождения товара, таким образом, не может выступать в качестве самостоятельного предмета гражданско-правовых сделок и в этом смысле не участвует в гражданском обороте. Вместе с тем в силу своего имущественного характера право пользования наименованием по общему правилу, в принципе, отчуждаемо и может переходить от одного участника гражданского оборота к другому в порядке правопреемства (например, при реорганизации юридического лица - обладателя свидетельства либо при наследовании имущества). Очевидно, что в данном случае в свидетельство на право пользования должны быть внесены соответствующие изменения, а сам факт его переоформления должен быть поставлен в зависимость от оснований прекращения действия свидетельства, установленных ст. 42.1 Закона о товарных знаках. Обладателю свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара предоставлена возможность проставлять рядом с примененным на товаре, этикетках, упаковке, в рекламе, проспектах, счетах, бланках и иной документации, связанной с введением товара в гражданский оборот, наименованием предупредительную маркировку. Подобное правило было введено прежней редакцией ст. 41 Закона о товарных знаках, однако она не устанавливала вид предупредительной маркировки. Действующая редакция указанного закона определяет предупредительную маркировку как словесное обозначение полного или сокращенного ее вида. Полная предупредительная маркировка должна наноситься в виде словосочетания "зарегистрированное наименование места происхождения товара", а сокращенная - в виде "зарегистрированное НМПТ". Целью нанесения предупредительной маркировки является оповещение третьих лиц о том, что примененное обозначение есть не что иное, как наименование места происхождения товара, зарегистрированное в РФ. Указанное оповещение должно способствовать повышению эффективности правовой охраны зарегистрированного наименования. Прекращение права на наименование места происхождения товаров Нормы действующего законодательства о наименованиях мест происхождения товаров, равно как и нормы законодательства о товарных знаках, предусматривают возможность бессрочного действия регистрации наименования мест происхождения товара при условии своевременного ее продления в установленном порядке (п. 1, 2 ст. 36 Закона о товарных знаках). Вместе с тем правовая охрана наименования места происхождения товара может быть прекращена, что влечет и прекращение соответствующего права, принадлежащего обладателю свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара. Основания, по которым прекращается право на наименование места происхождения, установлены в ст. 42.1 Закона о товарных знаках. При этом законодатель предусматривает две группы оснований, по которым может наступить прекращение права. Первая группа оснований влечет прекращение правовой охраны наименования места происхождения как такового, и последствия указанного прекращения распространяются на всех правообладателей. Вторая группа оснований влечет прекращение действия конкретного свидетельства, а последствия такого прекращения распространяются на персонифицированного обладателя свидетельства на право пользования тем или иным наименованием. Между тем в литературе высказывается диаметрально противоположное суждение, автором которого является Э.П. Гаврилов. Комментируя ст. 42.1 Закона о товарных знаках, он, в частности, утверждает, что "пункт 1 относится к случаям прекращения правовой охраны НМПТ по отношению к конкретному владельцу, а п. 2 относится к случаю прекращения действия свидетельства для его владельца, а если таких владельцев более одного - то для всех его владельцев"*(258). Приведенное утверждение нельзя считать корректным уже потому, что ликвидация юридического лица обладателя свидетельства как основание прекращения действия свидетельства не повлечет прекращения действия свидетельств у иных обладателей. Итак, согласно п. 1 ст. 42.1 Закона о товарных знаках правовая охрана наименования места происхождения товара прекращается в связи с: - исчезновением характерных для данного географического объекта условий и невозможностью производства товара, обладающего указанными в Государственном реестре наименований мест происхождения товаров РФ свойствами; - утратой иностранными юридическими или физическими лицами права на данное наименование места происхождения товара в стране происхождения товара. Правовая охрана наименования места происхождения товара по указанным выше основаниям прекращается по решению Палаты по патентным спорам, принятому по заявлению любого заинтересованного лица. Порядок подачи заявления и процедура его рассмотрения установлены Правилами подачи возражений и заявлений и их рассмотрения в Палате по патентным спорам. Заявление и (или) прилагаемые к нему материалы должны содержать фактические данные об: - исчезновении характерных для данного географического объекта условий и (или) о невозможности производства товара, обладающего особыми свойствами; - утрате иностранными лицами права на данное наименование в стране происхождения. Согласно п. 2 ст. 42.1 Закона о товарных знаках действие свидетельства прекращается: - в связи с утратой товаром особых свойств, указанных в Государственном реестре наименований мест происхождения товаров РФ в отношении данного наименования места происхождения; - в связи с прекращением правовой охраны наименования места происхождения товара; - в случае ликвидации юридического лица - обладателя свидетельства; - на основании поданного в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности заявления обладателя свидетельства. Действие свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара по первому из указанных оснований прекращается по заявлению любого заинтересованного лица, поданному в Палату по патентным спорам в порядке, установленном Правилами подачи возражений и заявлений и их рассмотрения в палате по патентным спорам. При этом заявление и (или) прилагаемые к нему материалы должны содержать фактические данные об утрате товаром особых свойств, указанных в Государственном реестре наименований мест происхождения товаров РФ. Прекращение действия свидетельства в связи с прекращением правовой охраны наименования места происхождения товара является следствием исчезновения характерных для данного географического объекта условий и невозможностью производства товара, обладающего указанными в Государственном реестре свойствами, либо утратой иностранными лицами права на данное наименование места происхождения в стране происхождения товара. Действие свидетельства по данному основанию может быть прекращено по заявлению любого заинтересованного лица, поданному в Палату по патентным спорам. По смыслу п. 1.13 Правил подачи возражений и заявлений и их рассмотрения в Палате по патентным спорам заявитель подает одно заявление, содержащее просьбу о прекращении правовой охраны наименования места происхождения товара и действия свидетельства на право пользования указанным наименованием. Действие свидетельства в связи с прекращением правовой охраны может также прекратиться в случае непродления срока действия свидетельства после истечения первого или последующих временных периодов действия. Еще одним основанием прекращения действия свидетельства является ликвидация юридического лица - обладателя свидетельства. Решение о таком прекращении принимается федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности на основании заявления о досрочном прекращении действия свидетельства, которое может быть подано заинтересованным лицом. Решение о прекращении действия свидетельства принимается в соответствии с процедурой, установленной Правилами принятия решения о досрочном прекращении действия свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара при ликвидации юридического лица - обладателя свидетельства, утвержденными приказом Роспатента от 3 марта 2003 г. N 29*(259) (далее - Правила принятия решения о свидетельстве). Согласно указанным правилам заявление должно относиться к одному свидетельству на право пользования наименованием. Требования к заявлению и порядку его подачи определены в п. 4-6 Правил принятия решения. К заявлению прилагается документ, подтверждающий факт ликвидации юридического лица обладателя свидетельства. В отношении российских юридических лиц в качестве такого документа может рассматриваться выписка из ЕГРЮЛ, оформленная в установленном порядке. В отношении иностранных юридических лиц помимо документа, подтверждающего факт ликвидации юридического лица - обладателя свидетельства, дополнительно могут прилагаться документы, подтверждающие соответствие представленного документа о ликвидации законодательству данного государства (выписки из нормативных актов, судебных решений и др.). Заявление рассматривается в течение четырех месяцев с даты его поступления в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При рассмотрении заявления проверяется его соответствие требованиям и условиям, установленным в п. 2-7 Правил принятия решения о свидетельстве, а также соответствие представленных документов действующему законодательству. При соответствии представленных материалов требованиям, установленным в п. 2-8 Правил принятия решения о свидетельстве, принимается решение о досрочном прекращении действия свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара, о чем вносятся соответствующие сведения в Государственный реестр наименований мест происхождения товаров. Уведомление о прекращении действия свидетельства направляется заявителю по адресу, указанному им в заявлении. Сведения о прекращении действия свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара публикуются в официальном бюллетене федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Свидетельство на право пользования наименованием места происхождения товара может прекратить свое действие и на основании поданного в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности заявления обладателя свидетельства. Процедура подачи и рассмотрения подобного рода заявлений действующим законодательством не регламентирована. Заявление в данном случае может подать только обладатель свидетельства, а не любое заинтересованное лицо. § 4. Содержание права на фирменное наименование и его прекращение Общая характеристика содержания права на фирменное наименование Право на фирменное наименование относится к числу исключительных прав, институциональные характеристики которых были рассмотрены нами в § 1 настоящей главы. Совпадая по основным параметрам с указанными характеристиками, право на фирму между тем несет в себе некоторые особенности и дополнительные черты, которые отличают его от исключительных прав на иные средства индивидуализации. Рассмотрим эти особенности подробнее. Абсолютный характер исключительного права на фирменное наименование, предполагающий юридическую монополию на его использование в качестве средства индивидуализации участника гражданского оборота, оказывается ослабленным вследствие пробелов в правовом регулировании. Эффект ослабления юридической монополии вызван отсутствием запрета на участие коммерческих организаций в гражданском обороте под одними и теми же фирменными наименованиями. Явление подобного рода, по мнению специалистов, имеет объективные основания, поскольку следование классическим канонам, на которых покоится модель абсолютных прав, и отстаивание "юридической чистоты" фирмы может породить, по словам А.П. Сергеева, "множество трудноразрешимых споров и приведет к большим непроизводительным затратам"*(260). Одной из причин невозможности реализации безусловного запрета на использование различными юридическими лицами одного и того же или сходного фирменного наименования А.П. Сергеев называет объективную "ограниченность круга тех специальных наименований, которые входят в охраняемую законом фирму, и огромного числа предпринимателей"*(261). По нашему мнению, особых препятствий для следования принципам классической юридической монополии не существует. Недоработки законодателя не могут быть оправданы объективными причинами, порождаемыми скудостью лексических возможностей русского языка и наличием большого количества предпринимателей. Одним из вариантов разрешения проблемы могло бы быть решение законодателя о включении в структуру фирменного наименования обязательного элемента, указывающего на месторасположение или место регистрации коммерческой организации. По территории действия право на фирменное наименование имеет силу не только в пределах РФ, но и, согласно ст. 8 Парижской конвенции, во всех странах-участницах этой конвенции. Равным образом на территории РФ подлежат правовой охране фирменные наименования иностранных юридических лиц. Что касается фирменных наименований индивидуальных предпринимателей, признаваемых законодательством ряда зарубежных стран, в том числе стран-участниц Парижской конвенции, то этот вопрос достаточно спорный в части правовой охраны таких наименований на территории РФ. Например, по законодательству Германии правом на фирму обладают не только коммерческие организации, но и индивидуальные предприниматели. При этом понятие фирмы иностранного индивидуального предпринимателя не совпадает с понятием фирмы по российскому законодательству. Возникает, в частности, вопрос о том, может ли иностранец передать право на фирменное наименование в составе комплекса исключительных прав в случае заключения договора коммерческой концессии как право на фирму, понимаемое в соответствии с российским законодательством? Если руководствоваться взглядами В.Ю. Бузанова и В.В. Голофаева*(262), то в данном случае фирма иностранного индивидуального предпринимателя трансформируется в коммерческое обозначение. Само же право на фирму индивидуального предпринимателя передать в рамках договора коммерческой концессии согласно указанной позиции не представляется возможным. На наш взгляд, никакой трансформации не происходит, и иностранный индивидуальный предприниматель в силу экстерриториального характера действия права на фирму, провозглашенного в ст. 8 Парижской конвенции, пользуется национальным режимом использования своего фирменного наименования на территории РФ. В структуру исключительного права на фирменное наименование не входят в качестве элементов личные неимущественные права, хотя само право на фирму рассматривается некоторыми учеными как личное неимущественное право*(263). С такой позицией трудно согласиться, если отождествлять право на фирму "с исключительным правом на использование" фирменного наименования. На наш взгляд, следует различать "право на фирму" и "право из фирмы". Право на фирму представляет собой абстрактную возможность выступления в гражданском обороте под своим фирменным наименованием. Это все равно, что право на занятие предпринимательской деятельностью, т.е. общее дозволение, которое может быть реализовано при соблюдении ряда условий, определенных законом. Сам термин "право на фирму" в высшей степени условен, поскольку законодатель устанавливает не право на фирму, а обязанность коммерческих организаций иметь фирменное наименование. Согласно формуле п. 4 ст. 54 ГК РФ юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно, а не вправе иметь фирменное наименование. Право из фирмы - это не что иное, как исключительное имущественное право на использование фирменного наименования, т.е. юридическая возможность монопольного применения зарегистрированной в установленном порядке фирмы. Имущественный характер исключительного права на использование фирменного наименования подтверждается возможностью его передачи, которая закреплена в п. 12 Положения о фирме, согласно которому такая передача может иметь место одновременно с передачей самого предприятия. Формы передачи предприятия указанное Положение не оговаривает, однако по смыслу ст. 132 ГК РФ в качестве таковых могут рассматриваться купля-продажа, залог, аренда, доверительное управление. В пользу того, что исключительное право на использование фирменного наименования носит имущественный характер, высказываются и отдельные специалисты, позицию которых по данному вопросу следует поддержать. Так, В.В. Голофаев справедливо пишет о том, что "постольку, поскольку фирма является, следуя вышесказанному, оборотоспособным объектом гражданских прав наряду с другими объектами, имеет экономическую ценность для участников гражданского оборота, следует полагать, что исключительные права на фирменное наименование должны быть отнесены к разряду имущественных прав вопреки традиционному подходу, рассматривающему их в качестве личных неимущественных"*(264). Исключительное право на использование фирменного наименования возникает у коммерческой организации с момента специальной государственной регистрации, которая должна осуществляться по правилам, установленным федеральным законом. На практике регистрационная модель возникновения исключительного права не реализована, к тому же она противоречит международным обязательствам РФ, вытекающим из ст. 8 Парижской конвенции. Представляется, что момент возникновения исключительного права на использование фирменного наименования, коль скоро законодатель избрал регистрационную модель, должен быть приурочен к дате, начиная с которой третьи лица получают возможность ознакомления с наименованием, т.е. с даты опубликования сведений о зарегистрированном юридическом лице в соответствии с порядком, установленным законодательством о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Правомочие использования фирменного наименования как позитивная юридическая возможность, предоставленная обладателю фирмы, должна конструироваться на основе понятия "использование" по аналогии с правомочиями по использованию, которыми наделяются обладатели иных средств индивидуализации, в частности владельцы товарных знаков. Аналогия должна иметь место прежде всего в отношении конструкции "использование через применение", закрепленной в ст. 22 Закона о товарных знаках. Такую возможность предоставляет и действующее законодательство о фирменных наименованиях, в частности п. 8 Положения о фирме, согласно которому фирменное наименование может использоваться в сделках, на вывесках, в объединениях, рекламе, на бланках, счетах, товарах предприятия, их упаковке и т.п. Фирменное наименование может использоваться и посредством его включения в качестве неохраняемого элемента в товарный знак, зарегистрированный на имя лица, имеющего право использовать такое фирменное наименование. При этом действует правило п. 3 ст. 7 Закона о товарных знаках, согласно которому не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков обозначения, тождественные охраняемому в РФ фирменному наименованию (его части) в отношении однородных товаров, право на которое в РФ возникло у иных лиц ранее даты приоритета регистрируемого товарного знака. Указанное правило введено для устранения возможности смешения в гражданском обороте средства, индивидуализирующего товары, и средства, индивидуализирующего производителя однородных товаров. На практике столкновение различных средств индивидуализации не редкость. Приведем пример. ООО "Символ" обратилось в арбитражный суд с иском о прекращении нарушения исключительного права на товарный знак "Росалко" к ЗАО "Русский водочный торговый дом "РосалкоНева". Истец ссылался на то, что имеет исключительное право на использование товарного знака "Росалко", подтвержденное рядом свидетельств о регистрации данного обозначения. Указанные свидетельства защищают товарный знак "Росалко", в том числе и в отношении товаров 33-го класса (спиртная продукция). Истцом было обнаружено, что в Санкт-Петербурге осуществляет деятельность ЗАО "Русский водочный торговый дом "Росалко-Нева". Ни договора об уступке товарного знака, ни лицензионного договора с указанной организацией не заключалось. По мнению истца, ответчик использует товарный знак "Росалко" незаконно. В отзыве на исковое заявление ответчик с иском не согласился, пояснив при этом, что он не использует товарный знак, владельцем которого является ООО "Символ". Словесное обозначение "Росалко" входит как составная часть в фирменное наименование ответчика, право на которое возникло с момента его регистрации Регистрационной палатой Санкт-Петербурга 28 мая 1996 г. В процессе рассмотрения дела спорящие стороны пришли к мировому соглашению, в соответствии с которым ЗАО "Русский водочный торговый дом "Росалко-Нева" обязался не использовать в своей деятельности (рекламных материалах, визитных карточках и т.п.) товарные знаки, владельцем которых является ООО "Символ", кроме как в рамках фирменного наименования ЗАО "Русский водочный торговый дом "Росалко-Нева", зарегистрированного решением Регистрационной палаты. Арбитражный суд утвердил мировое соглашение, подписанное сторонами, и прекратил производство по делу*(265). Таким образом, под использованием фирменного наименования следует понимать как фактическое применение наименования, т.е. его размещение на товаре, в том числе в качестве элемента товарного знака, или его упаковке, так и номинальное оповещение о нем в текстах договоров, вывесок, объявлений и т.п. При этом и фактическое применение, и номинальное оповещение должны иметь место в отношении зарегистрированного в установленном порядке фирменного наименования. Действующее законодательство о фирменных наименованиях не содержит требований о юридически значимом объеме использования фирмы, несмотря на то что действия по использованию являются обязанностью фирмовладельца. Можно предположить, что для признания факта использования достаточно или фактического применения наименования на части производимых фирмовладельцем товаров, или простого оповещения о нем самим фирмовладельцем либо с его разрешения пользователем или посредником (поверенным, комиссионером, агентом). Впрочем, ввиду отсутствия правовых последствий за неиспользование фирмы фактор использования может иметь смысл лишь для установления юридически значимого объема незаконного использования фирменного наименования. Исключительное право на использование фирменного наименования имеет свои предметные границы. Демаркация последних может быть осуществлена по различным основаниям, а именно: по количеству субъектов, управомоченных на использование фирменного наименования, и по количеству предприятий, находящихся у управомоченного лица в собственности или на основании иного права. Очерчивая круг управомоченных субъектов, необходимо исходить из принципа юридической монополии, присущей режиму исключительного права, которым наделен фирмовладелец. Из этого принципа следует общее правило "одно юридическое лицо - одна фирма". Данное правило действует с известными исключениями, которые привнесены нормами закона, регулирующими отношения по поводу коммерческой концессии. В рамках концессионных отношений правообладатель (фирмовладелец) может предоставить фирменное наименование в составе комплекса исключительных прав нескольким пользователям, действующим на различных территориях, одновременно занимаясь предпринимательской деятельностью под своим фирменным наименованием при соблюдении ряда условий, главным образом территориального характера. Следовательно, концессионные правоотношения допускают множественность лиц, наделенных правом использования одного и того же фирменного наименования. Еще один случай множественности лиц, использующих одно и то же наименование, приводится А.П. Сергеевым, допускающим "появление в обороте и нескольких юридических лиц, действующих под одним и тем же названием, которым раньше пользовалось прекращенное в результате разделения юридическое лицо"*(266). Это, по мнению А.П. Сергеева, "возможно только тогда, когда, во-первых, они намерены действовать на разных участках рынка, и, во-вторых, это не создает затруднений для других участников оборота"*(267). Что касается количества предприятий (как имущественных комплексов), находящихся у фирмовладельца в собственности или на основании иного права, то указанный параметр, по общему правилу, не оказывает влияния на предметные границы использования фирменного наименования. Здесь действует формула "один бизнес - одна фирма". Однако и в этом аспекте могут быть исключения, скажем, в случае, когда акционерное общество, располагающее своим имущественным комплексом, принимает в доверительное управление имущественный комплекс, включающий фирменное наименование, принадлежащее другой коммерческой организации. В этой связи возникает вопрос о возможности выступления акционерного общества в гражданском обороте под двумя различными фирменными наименованиями. Аргументом в пользу отрицательного ответа на поставленный вопрос может служить правило, согласно которому доверительный управляющий действует от собственного имени. Вместе с тем, как представляется, не существует препятствий для применения фирменного наименования учредителя доверительного управления на товарах и их упаковках, производимых на базе имущественного комплекса, находящегося в доверительном управлении. Прекращение права на фирменное наименование Право на фирменное наименование действует бессрочно, а точнее, в период жизненного цикла деятельности фирмовладельца. По общему правилу, право на использование фирменного наименования прекращается с момента ликвидации коммерческой организации, которую оно индивидуализировало в гражданском обороте. В литературе называются и специфические основания, по которым право на фирменное наименование прекращается и при существовании организации, которую оно индивидуализировало. Так, А.П. Сергеев выделяет четыре основания, по которым право на фирму может прекратиться досрочно: - при отказе фирмовладельца от права пользования конкретным фирменным наименованием; - при переходе предприятия к новому владельцу, если условия такой передачи не предусматривают сохранение за предприятием прежнего фирменного наименования; - при реорганизации юридического лица, в ходе которой оно может, а иногда и должно изменить свое фирменное наименование; - по решению суда ввиду несоответствия фирменного наименования требованиям закона или нарушения прав и охраняемых законом интересов других лиц*(268). Рассмотрим указанные основания подробнее. Отказ фирмовладельца от исключительного права на использование принадлежащего ему фирменного наименования следует расценивать как аналог отказа гражданина или юридического лица от права собственности на принадлежащее ему имущество, допускаемый ст. 236 ГК РФ. Очевидно, что указанный отказ фирмовладельца должен сопровождаться актом публичного оповещения об этом. При этом возникают два вопроса, решить которые необходимо в целях предотвращения негативных последствий отказа от права на использование фирмы. Первый вопрос связан с тем, что, отказавшись от указанного права, коммерческая организация не утрачивает обязанности иметь фирменное наименование. Поэтому условием отказа от права на использование должна быть регистрация нового фирменного наименования. При этом отказ от права на использование сам по себе не должен влечь автоматического прекращения такого права до момента регистрации нового фирменного наименования. Процедурно вопрос о замене фирменного наименования на другое решается в порядке регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ (ст. 17 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"). Второй вопрос касается судьбы прежнего фирменного наименования, право на использование которого прекращено вследствие отказа от него фирмовладельца. В литературе существует точка зрения, согласно которой "подобные фирменные наименования могут быть избраны для своего обозначения любыми заинтересованными в этом участниками оборота"*(269). Действительно, действующее законодательство не запрещает подобный "захват" отказной фирмы, если только он не влечет нарушения правил о недобросовестной конкуренции и не вводит потребителей в заблуждение. И здесь следует согласиться с А.П. Сергеевым в том, что "указанные действия должны рассматриваться как злоупотребление правом и недобросовестная конкуренция со всеми вытекающими отсюда последствиями"*(270). Переход имущественного комплекса организации к новому владельцу без фирменного наименования также влечет прекращение права на фирму. Указанное прекращение будет иметь место, когда прежний владелец предприятия прекращает всякую деятельность и не участвует более в гражданском обороте. В данном случае действует правило п. 13 Положения о фирме, согласно которому право на фирму прекращается с переходом предприятия к новому владельцу, за исключением случаев, предусмотренных в ч. 2 п. 12 указанного положения. Исключения состоят в том, что в случае перехода предприятия к новому владельцу последний может пользоваться фирмой предприятия лишь с согласия прежнего владельца или его правопреемников и лишь при условии добавления к ней указания на преемственность связи. Вопрос о судьбе права на использование фирменного наименования при реорганизации юридического лица - фирмовладельца исследован в юридической литературе весьма обстоятельно. Очевидно, что установленные гражданским законодательством формы реорганизации юридических лиц оказывают различное влияние на правообладание фирмой, с чем, собственно, согласно большинство исследователей*(271). Согласно ст. 57 ГК РФ реорганизация юридических лиц может быть осуществлена путем слияния нескольких организаций в одну новую, присоединения одного юридического лица к другому юридическому лицу, разделения одного юридического лица на несколько новых юридических лиц, выделения из состава юридического лица других юридических лиц, преобразования юридического лица в иную организационно-правовую форму юридического лица. По общему правилу, при реорганизации права и обязанности, в том числе право на использование фирменного наименования реорганизуемого юридического лица, переходят к иным субъектам права в порядке универсального правопреемства. В процессе слияния юридических лиц - фирмовладельцев права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему лицу в соответствии с передаточным актом. В литературе называются три варианта решения вопроса о фирменном наименовании в процессе слияния юридических лиц, а именно: - соединение фирменных наименований в единое целое; - избрание нового фирменного наименования, которое ни одним из сливающихся юридических лиц ранее не использовалось; - продолжение пользования фирменным наименованием одного из сливающихся юридических лиц*(272). Представляется, что наиболее оптимальными вариантами следует признать выбор нового фирменного наименования либо оставление наиболее известного из прежних наименований. При этом как то, так и другое, должны быть зарегистрированы в процессе государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации. Соединение фирменных наименований в единое целое - занятие явно бесперспективное, поскольку правила построения фирменных наименований подобного соединения не допускают. В процессе присоединения юридического лица - фирмовладельца к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного лица в соответствии с передаточным актом. Здесь предпочтительным вариантом будет сохранение фирменного наименования юридического лица, к которому присоединяется другое юридическое лицо. Впрочем, не исключается и вариант смены фирменного наименования на фирменное наименование присоединенного юридического лица. В первом случае прекращается право на использование фирменного наименования присоединенного лица, а во втором - право на использование фирменного наименования юридического лица, к которому присоединяется другое юридическое лицо. В процессе разделения юридического лица - фирмовладельца права и обязанности последнего переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом. В данном случае могут быть использованы следующие варианты решения судьбы фирменного наименования: - во-первых, прежнее фирменное наименование может быть оставлено по соглашению участников процесса разделения либо по решению суда за одним из вновь возникших юридических лиц. В этом случае право на использование фирменного наименования не прекращается. - во-вторых, вновь возникшие юридические лица могут выбирать для себя новые фирменные наименования. В этом случае право на использование прежнего фирменного наименования, принадлежащее юридическому лицу, подлежащему разделению, прекращается. В литературе предлагается еще один вариант решения судьбы фирменного наименования при разделении юридического лица - фирмовладельца. Этот вариант, предлагаемый А.П. Сергеевым, можно условно назвать "клонированием фирмы". Его суть состоит в том, что вновь возникшие юридические лица продолжают действовать в гражданском обороте под одним и тем же наименованием, которым ранее пользовалось юридическое лицо, подвергнутое процедуре разделения*(273). Однако такой вариант может применяться только в исключительных случаях и лишь при условии осуществления вновь возникшими юридическими лицами предпринимательской деятельности на разных сегментах рынка или на разных территориях. В процессе выделения из состава юридического лица - фирмовладельца одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом. Поскольку юридическое лицо, из состава которого выделяются новые хозяйствующие субъекты, не прекращает своей деятельности, право на использование фирменного наименования в данном случае также не прекращается. В процессе преобразования юридического лица - фирмовладельца одного вида в юридическое лицо другого вида, т.е. в процессе изменения организационно-правовой формы, к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом. В данном случае факт изменения организационно-правовой формы является решающим в определении судьбы фирмы подлежащего преобразованию юридического лица. Структура прежнего фирменного наименования меняется, и, по существу, формируется новое наименование. Следовательно, право на использование прежнего фирменного наименования таким, какое оно было, прекращается. В литературе между тем высказываются предположения, что "к вновь возникшему юридическому лицу переходят все права и обязанности реорганизованного юридического лица, что означает переход права на фирменное наименование"*(274). При этом "в это фирменное наименование, при необходимости, должны быть внесены соответствующие изменения"*(275). Представляется, что указанная необходимость существует всегда, поскольку в гражданском обороте начинает действовать новая юридическая личность, обязанная по закону иметь свое фирменное наименование, построенное по установленным правилам. В то же время, если следовать весьма спорной позиции, занятой ВАС РФ в Письме от 29 мая 1992 г. N С-13/ОПИ-122 "Об отдельных решениях совещаний по арбитражной практике"*(276), несмотря на изменение организационно-правовой формы, юридическое лицо, возникшее в результате преобразования, может пользоваться прежней фирмой в силу того, что оно существует в иной организационно-правовой форме. При определении судьбы права на использование фирменных наименований следует иметь в виду то обстоятельство, что в случаях, предусмотренных гражданским законодательством, реорганизация фирмовладельцев - коммерческих организаций может повлечь возникновение только определенных видов коммерческих организаций. Так, согласно ст. 68 ГК РФ хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы. В соответствии с п. 2 ст. 92 ГК РФ общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в акционерное общество или в производственный кооператив. Согласно п. 2 ст. 104 ГК РФ акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив. Согласно п. 2 ст. 112 ГК РФ производственный кооператив по единогласному решению его членов может преобразоваться в хозяйственное товарищество или общество. Особенности слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования унитарных предприятий установлены в гл. V Закона об унитарных предприятиях. Согласно ст. 34 указанного закона унитарное предприятие может быть преобразовано по решению собственника его имущества в государственное или муниципальное учреждение. Преобразование унитарного предприятия в организации иной организационно-правовой формы осуществляется в соответствии с законодательством о приватизации. По общему правилу не допускается преобразование коммерческих организаций в некоммерческие и наоборот. Исключение составляют случаи, прямо предусмотренные законом (например, ст. 34 Закона об унитарных предприятиях, ст. 17 Федерального закона от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях"*(277), абз. 2 п. 1 ст. 121 ГК РФ). Право на использование фирменного наименования может прекратиться в принудительном порядке по решению суда. Основания, по которым происходит такое прекращение, могут быть самыми разными. Их следует разделить на две группы. Первая группа оснований относится к принудительному запрету на пользование конкретным фирменным наименованием, например в связи с его несоответствием требованиям действующего законодательства или по причине введения в заблуждение потребителей. Вторая группа оснований относится к принудительной реорганизации или принудительной ликвидации юридического лица - фирмовладельца. Глава 9. Обязательства по использованию средств индивидуализации § 1. Договор о передаче исключительного права на товарный знак (уступке товарного знака) Общие положения Юридически обеспеченная возможность передачи исключительного права на товарный знак обусловлена свойством оборотоспособности указанного права, предполагающим его участие в гражданском обороте наряду с иными объектами. Возможность передачи исключительного права на товарный знак свидетельствует о том, что данное право признается объектом товарно-денежных отношений и может свободно по воле правообладателя вовлекаться в гражданский, в том числе и коммерческий оборот. Передача исключительного права на товарный знак (уступка товарного знака) является одной из возможных форм распоряжения исключительным правом на данное средство индивидуализации производимой продукции. Эта форма, как впрочем и иные формы распоряжения правом на товарный знак, дополняет так называемую позитивную сторону исключительного права, заключающуюся в возможности самостоятельного применения товарного знака правообладателем. При этом речь идет не о формах распоряжения товарным знаком как разновидностях одного из правомочий, составляющих субъективное право собственности на вещь, что было бы противно самой природе идеального по характеру обозначения, а о формах распоряжения исключительным правом как юридических способах вовлечения его в гражданский оборот. Согласно абз. 1 ст. 25 Закона о товарных знаках исключительное право на товарный знак в отношении всех или части товаров, для которых он зарегистрирован, может быть передано правообладателем другому юридическому лицу или осуществляющему предпринимательскую деятельность физическому лицу по договору о передаче исключительного права на товарный знак (договору об уступке товарного знака). Приведенная норма реанимирует прежнюю, известную еще советскому законодательству юридическую модель передачи прав на товарный знак. Подобный шаг законодателя следует приветствовать, поскольку в прежней редакции ст. 25 Закона о товарных знаках речь шла только о возможности уступки самого товарного знака, что было в юридико-техническом плане шагом назад по сравнению с ранее действовавшими нормами. Обозначение не уступается, а применяется. Уступать можно лишь обозначаемый объект, например товар или право на применение обозначения к какому-либо объекту. Передача исключительного права на товарный знак осуществляется по модели договора куплипродажи (ст. 454-491 ГК РФ), но не с помощью его использования. При этом в отличие от договорных отношений, складывающихся между лицензиаром и лицензиатом, передающую и принимающую стороны в дальнейшем ничего не связывает, кроме обязанностей последней воздерживаться от нарушения юридической монополии на использование знака приобретателем. Чтобы снова стать обладателем исключительного права на использование данного товарного знака, передающей стороне необходимо выступить в роли приобретателя в аналогичной сделке по передаче права на этот товарный знак. Важную практическую направленность приобретает вопрос о необходимости заключения самостоятельного договора о передаче исключительных прав на товарный знак в том случае, когда имеет место, в том числе в процессе приватизации, продажа предприятия как единого имущественного комплекса, который включает и права на обозначения, индивидуализирующие продукцию, работы и услуги (ст. 132 ГК РФ). Согласно п. 2 ст. 559 ГК РФ право на товарный знак продавца переходит к покупателю, если иное не предусмотрено договором продажи предприятия. При этом по смыслу п. 1 ст. 559 ГК РФ предприятие в целом как имущественный комплекс передается в собственность покупателя. Очевидно, что право собственности на исключительное право возникнуть у покупателя не сможет, да и сама сделка в части передачи исключительного права без надлежащей регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности будет считаться недействительной. Поэтому исключительное право на товарный знак, как элемент имущественного комплекса, должно передаваться покупателю в рамках отдельного договора с соответствующей ссылкой на него в договоре продажи предприятия. Наличие отдельного договора в данном случае не меняет характера отчуждения права на товарный знак, поскольку его обладателем становится новый собственник имущественного комплекса. Поскольку товарный знак ассоциируется у потребителей с определенным производителем того или иного товара (услуги), при смене правообладателя, которая имеет место в результате передачи исключительного права, может возникнуть опасность введения потребителей в заблуждение. Для того чтобы предотвратить это негативное явление, законодатель устанавливает правило, запрещающее уступку товарного знака, если она может явиться причиной введения в заблуждение потребителя относительно товара или его изготовителя. Указанное правило сформулировано в абз. 2 ст. 25 Закона о товарных знаках в предельно обобщенном виде, что не способствует его единообразному применению. В содержательном плане понятие "введение в заблуждение потребителя" раскрыто в п. 27 Правил регистрации договоров о передаче исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной микросхемы и права на их использование, полной или частичной передаче исключительного права на программу для ЭВМ или базу данных, утвержденных приказом Роспатента от 29 апреля 2003 г. N 64*(278) (далее - Правила регистрации договоров). Согласно указанному пункту уступка товарного знака может рассматриваться как вводящая в заблуждение потребителя относительно товара или его изготовителя в случаях, когда товарный знак содержит: - обозначение, представляющее собой государственный герб, флаг или эмблему; - официальное название государства, эмблему, сокращенное или полное наименование международной межправительственной организации; - официальные контрольные, гарантийные или пробирные клейма, печати, награды и другие знаки отличия или сходные с ними до степени смешения обозначения, которые были включены как неохраняемый элемент на основании согласия соответствующего компетентного органа или его правообладателя, если товарный знак уступается лицу, которому такое согласие не предоставлено; - обозначение, указывающее на место производства или сбыта товара, включенное в товарный знак как неохраняемый элемент, если товарный знак уступается лицу, находящемуся на территории другого географического объекта; - обозначение, воспроизводящее официальное наименование и изображение особо ценных объектов культурного наследия народов РФ либо объектов всемирного культурного или природного наследия, а также изображения культурных ценностей, хранящихся в коллекциях, собраниях, фондах, если товарный знак уступается лицу, не имеющему согласия собственника на такое воспроизведение; - обозначение, зарегистрированное в качестве наименования места происхождения товара и включенное в товарный знак как неохраняемый элемент, если товарный знак уступается лицу, не являющемуся обладателем свидетельства на право пользования этим наименованием места происхождения товара. Кроме того, уступка товарного знака может рассматриваться как вводящая в заблуждение, когда она также осуществляется в отношении: - части товаров, являющихся однородными с товарами, в отношении которых правообладатель товарного знака сохраняет за собой право на товарный знак; - товарного знака, признанного в установленном порядке общеизвестным; - товарного знака, воспроизводящего промышленный образец, право на который принадлежит лицу, уступающему товарный знак, но сохраняющему за собой право на промышленный образец; - товарного знака, воспроизводящего фирменное наименование (или его часть), право на которое принадлежит лицу, уступающему товарный знак, но сохраняющему за собой право на фирменное наименование. Оценка возможности введения в заблуждение потребителей по указанным выше причинам осуществляется федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности на стадии регистрации договоров о передаче исключительного права на товарный знак. Формулировку признаков введения в заблуждение в процессе уступки товарного знака, содержащуюся в п. 27 Правил регистрации договоров, нельзя признать удачной, поскольку предлагаемый перечень элементов, включаемых в товарный знак, в большей своей части не влечет обмана потребителей в отношении обозначаемого знаком товара. На это обстоятельство обращается внимание и в литературе*(279). Введение в заблуждение потребителя относительно товара или его изготовителя является одной из форм недобросовестной конкуренции на товарных рынках. Указанная форма согласно абз. 3 п. 1 cт. 10 Закона о конкуренции предполагает наличие действий, которые вводят потребителей в заблуждение относительно характера, способа и места изготовления, потребительских свойств, качества и количества товара или его изготовителей. Вводящую в заблуждение уступку товарного знака не следует смешивать с вводящей в заблуждение регистрацией товарного знака. Основания, по которым не допускается регистрация в качестве товарных знаков или их элементов обозначений, способных ввести в заблуждение потребителей относительно товара или его изготовителя, определены в пп. 2.5.1 Правил регистрации товарного знака. Понятие и элементы договора о передаче исключительного права на товарный знак По договору о передаче исключительного права на товарный знак (договору об уступке товарного знака) правообладатель обязуется передать приобретателю (юридическому лицу или осуществляющему предпринимательскую деятельность физическому лицу) исключительное право на товарный знак в отношении всех или части товаров, для которых он зарегистрирован, а приобретатель принимает на себя права и обязанности правообладателя. Договор о передаче исключительного права на товарный знак является консенсуальным, поскольку будет считаться заключенным с момента, когда стороны достигли соглашения по всем существенным его условиям. Вступление приобретателя в права правообладателя не совпадает по времени с моментом заключения договора об уступке товарного знака. Договор следует считать взаимным, поскольку его стороны обладают определенным набором субъективных прав и обязанностей. Уступка товарного знака может выступать как в виде возмездного, так и безвозмездного соглашения. Во всех случаях договор о передаче исключительного права на товарный знак будет являться безвозмездным, если указанная передача произведена по модели договора дарения. Таким образом, факт уступки товарного знака характеризуется переходом и прекращением принадлежащего правообладателю исключительного права на товарный знак в отношении всех или части товаров, для которых он зарегистрирован, и возникновением этого права у приобретателя. К элементам договора о передаче исключительного права на товарный знак относятся его стороны, предмет, цена (для возмездных договоров), срок, форма и содержание. Сторонами договора о передаче исключительного права на товарный знак являются правообладатель и приобретатель исключительного права. В роли правообладателя может выступать юридическое лицо - как коммерческая, так и некоммерческая организация независимо от их организационно-правовой формы, а равно осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо. Буквальное толкование п. 3 ст. 2 Закона о товарных знаках позволяет сделать вывод о том, что правообладателем может являться и некоммерческая организация, которая по общему правилу не наделена правом осуществления предпринимательской деятельности. В качестве приобретателя исключительного права на товарный знак могут выступать те же самые лица, что и лица, выступающие в роли правообладателя. Таким образом, из круга лиц, которые могут выступать сторонами договора об уступке товарного знака, исключены граждане, не являющиеся индивидуальными предпринимателями. Предметом договора о передаче исключительного права на товарный знак является удостоверенное свидетельством исключительное право на товарный знак. При этом норма, содержащаяся в абз. 1 ст. 25 Закона о товарных знаках, допускает два варианта передачи исключительного права на товарный знак. Первый вариант предполагает заключение договора о передаче, предметом которого выступают исключительные права на использование товарного знака в отношении части товаров, для которых он зарегистрирован. Одним из юридических последствий такой сделки будет являться сохранение за правообладателем исключительных прав на использование товарного знака в отношении другой части товаров (непереданных исключительных прав). В данном случае имеет место мнимая уступка товарного знака. Второй вариант допускает заключение договора о передаче исключительного права на товарный знак, предметом которого выступают исключительные права на использование товарного знака в отношении всех товаров, для которых он зарегистрирован. Указанный вариант и будет условно именоваться полной уступкой товарного знака, хотя фактически уступки знака не происходит, а, по существу, имеет место замена правообладателя на товарный знак в отношении всех товаров, для которых он зарегистрирован. В литературе высказано мнение о том, что предметом договора об уступке товарного знака является передача свидетельства на товарный знак*(280). С этим мнением трудно согласиться. Предмет договора о передаче исключительного права на товарный знак является его существенным условием. Цена договора о передаче исключительного права на товарный знак не является его существенным условием, но выступает как результат соглашения сторон. В настоящее время не существует единого подхода к оценке стоимости права на товарный знак. В экономической литературе выделяют три основных подхода к оценке товарных знаков: затратный, доходный, рыночный*(281). В первом случае ценность товарного знака определяется величиной затрат, которые были фактически понесены для его создания и поддержания в силе. Доходный подход, включающий три частных метода (экономии затрат, определения избыточного денежного потока, выделения поступлений или избыточных поступлений) реализуется посредством существующей практики оценки нематериальных активов в соответствии с правилами бухгалтерского учета. Рыночный подход заключается в оценке товарного знака через сравнение с уже имевшими место на рынке аналогичными сделками. При установлении цены договора об уступке товарного знака оценка последнего имеет вспомогательное значение, поскольку цена является параметром, диктуемым рынком. Срок договора о передаче исключительного права на товарный знак также не является его существенным условием. Он определяется истечением срока действия регистрации товарного знака. При условии своевременного его продления через каждые десять лет указанная регистрация может быть практически бессрочной. Исключительное право на товарный знак передается на оставшийся срок действия первоначальной либо последующей (продленной) регистрации. Форма договора о передаче исключительного права на товарный знак предопределена наличием специального порядка его регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Согласно ст. 27 Закона о товарных знаках договор о передаче исключительного права на товарный знак регистрируется в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности и без такой регистрации считается недействительным. Порядок регистрации договоров об уступке товарного знака установлен Правилами регистрации договоров. Согласно п. 6 указанных правил для регистрации договора в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности представляются: - заявление по установленной форме о регистрации договора, относящееся к одному договору, с указанием адреса для переписки; - договор, листы которого должны быть прошиты, пронумерованы, в них не должно быть подчисток, приписок, зачеркнутых слов или иных не оговоренных в них исправлений; или выписка из договора, содержащая его существенные условия и заверенная в установленном порядке, в трех экземплярах; - документ, подтверждающий уплату пошлины за регистрацию договора или регистрационного сбора в установленном размере; - документ, подтверждающий правопреемство или право на наследование (в случае необходимости); - доверенность, удостоверяющая полномочия представителя. К заявлению может прилагаться свидетельство (свидетельства) на товарный знак. Ведение дел по регистрации договора осуществляется правообладателем или лицом, которому передается право по договору, самостоятельно либо через представителя или патентного поверенного, зарегистрированного в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности в двухмесячный срок осуществляет проверку наличия всех необходимых документов и их соответствия требованиям Правил регистрации договоров, а также положениям законодательства РФ, регулирующим отношения в сфере интеллектуальной собственности. Указанный срок продлевается, если заявителю направляется запрос с предложением представить отсутствующие и (или) исправленные документы, включая документ, подтверждающий уплату пошлины или регистрационного сбора в установленном размере. В этом случае срок проверки исчисляется с даты поступления последнего из недостающих или исправленных документов. Регистрация договора не производится, если в двухмесячный срок запрашиваемые документы не представлены без уважительных причин, а также если в соответствии с данными Государственного реестра товарных знаков и знаков обслуживания РФ прекращено действие правовой охраны товарного знака. При этом федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности направляет лицу, подавшему заявление, уведомление об отказе в регистрации договора, содержащее основания для отказа, и возвращает представленные документы, за исключением заявления. При положительном результате проверки сторонам или по адресу для переписки, указанному в заявлении, направляются: - уведомление о регистрации договора; - экземпляр соответствующего договора с отметкой о регистрации, содержащей дату регистрации и регистрационный номер; - свидетельство (свидетельства) на товарный знак с внесенной записью о передаче исключительного права на него. Один экземпляр зарегистрированного договора подлежит хранению в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности и является контрольным экземпляром. В случае передачи исключительного права на товарный знак в отношении части товаров или услуг, для которых он зарегистрирован, федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности оформляет на имя лица, которому уступлен товарный знак, новое свидетельство на товарный знак с указанием в нем товаров (услуг), в отношении которых зарегистрирован договор об уступке товарного знака. Сведения о зарегистрированном договоре о передаче исключительного права на товарный знак вносятся в Государственный реестр товарных знаков и знаков обслуживания РФ и, кроме того, подлежат публикации в официальном бюллетене федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности. В официальном бюллетене публикуются: - дата и номер регистрации договора; - определение сторон договора; - объем передаваемых прав. В аналогичном порядке осуществляется регистрация изменений, касающихся существенных условий договора, а также регистрация досрочного расторжения заключенного с указанием срока договора и регистрация расторжения договора, заключенного без указания срока его действия. Перечень документов и порядок подачи заявления в этих случаях определен в п. 7 и 8 Правил регистрации договоров. За совершение юридически значимых действий, связанных с регистрацией договора о передаче исключительного права на товарный знак, а также за регистрацию изменений в указанный договор взимается пошлина. Ее размер составляет: - за регистрацию договора об уступке товарного знака - 8000 руб. за каждый товарный знак, предусмотренный договором; - за регистрацию изменений, внесенных в зарегистрированный договор об уступке товарного знака - 1500 руб. Содержание договора о передаче исключительного права на товарный знак Содержание договора о передаче исключительного права на товарный знак составляют права и обязанности сторон. Указанные права и обязанности носят взаимный характер и определяются положениями гражданского законодательства о договорах с учетом особенностей предмета договора об уступке товарного знака. Законодательство о товарных знаках не регламентирует отношения, связанные с установлением прав и обязанностей сторон по договору об уступке товарного знака. На практике при формулировке прав и обязанностей по договору о передаче исключительного права на товарный знак стороны должны ориентироваться на правило п. 4 ст. 454 ГК РФ, согласно которому при продаже имущественных прав (а в рамках договора об уступке товарного знака, по существу, имеет место такая продажа) применяются положения, предусмотренные нормами ГК РФ о купле-продаже, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав. Основной обязанностью правообладателя по договору об уступке товарного знака является передача исключительного права на товарный знак в отношении определенных сторонами товаров, для которых он зарегистрирован. Указанную обязанность правообладатель реализует посредством подачи заявления в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При этом к заявлению должно прилагаться свидетельство на товарный знак, что будет означать, прибегая к аналогии нормы п. 3 ст. 224 ГК РФ, символическую передачу права и возможность для нового правообладателя по завершении регистрационных процедур беспрепятственного осуществления правомочий, вытекающих из "обладания" товарным знаком. Очевидно, что срок, в течение которого правообладатель обязуется подать заявление с просьбой о регистрации договора об уступке товарного знака, должен определяться в самом договоре. Основной обязанностью приобретателя по договору об уступке товарного знака является совершение действий, которые в соответствии с Правилами регистрации договоров необходимы с его стороны для обеспечения передачи исключительных прав. Если договор об уступке товарного знака носит возмездный характер, на приобретателя возлагается обязанность по оплате переданного ему исключительного права. Форма платежа устанавливается по соглашению сторон. Стороны могут включить в содержание договора об уступке товарного знака условие о том, что правообладатель вправе осуществлять контроль за качеством товаров, в отношении которых будет применяться уступаемое обозначение. При отсутствии такого условия и в случае маркировки уступленным знаком товаров ненадлежащего качества, производимых или реализуемых приобретателем, никаких отрицательных последствий для судьбы договора не наступает. Согласно п. 8 информационного письма Президиума ВАС РФ от 29 июля 1997 г. N 19*(282) "Обзор практики разрешения споров, связанных с защитой прав на товарный знак" изготовление продукции ненадлежащего качества новым владельцем товарного знака не является основанием для признания недействительной сделки по уступке товарного знака, заключенной с первоначальным владельцем, поскольку условие о качестве товара не является содержанием такой сделки, в отличие от лицензионного договора. Ответственность по договору о передаче исключительного права на товарный знак Ответственность за нарушение обязательств, взятых на себя сторонами по договору об уступке товарного знака, базируется на общей модели договорной ответственности. Специальной регламентации ответственности по обязательствам, вытекающим из договора о передаче исключительного права на товарный знак, действующее законодательство не содержит. Поскольку основания применения мер гражданско-правовой ответственности по российскому законодательству различаются в зависимости от субъекта ответственности, следует сделать вывод о том, что как правообладатель, так и приобретатель товарного знака отвечают за нарушение условий договора на началах риска. Ответственность приобретателя может быть определена в договоре в форме возмещения убытков правообладателю, которые возникнут вследствие несовершения приобретателем действий, необходимых с его стороны для обеспечения передачи исключительных прав или вследствие ненадлежащего исполнения обязанности по уплате платежей по договору. § 2. Лицензионный договор Общие положения Помимо возможности передачи исключительного права на товарный знак правообладатель располагает юридическим механизмом предоставления лицензии на использование товарного знака, реализация которого позволяет ему сохранять контроль не только за использованием знака, но и за качеством товаров и услуг, индивидуализированных данным знаком. Указанный механизм предусмотрен ст. 26 Закона о товарных знаках, согласно которой право на использование товарного знака может быть предоставлено правообладателем (лицензиаром) другому юридическому лицу или осуществляющему предпринимательскую деятельность физическому лицу (лицензиату) по лицензионному договору в отношении всех или части товаров, для которых он зарегистрирован. Предоставление лицензии на использование товарного знака является весьма эффективным средством извлечения прибыли, которая компенсирует затраты правообладателя на маркетинг, разработку, регистрацию и рекламу товарного знака. Приумножению коммерческого эффекта от предоставления лицензии на использование товарного знака, помимо лицензионного вознаграждения, способствуют также повышение степени известности знака и интенсификация его распространения путем заключения сублицензионных соглашений. Кроме того, предоставление права на использование товарного знака по лицензии погашает обязанность правообладателя по использованию знака, что влечет неприменение к нему санкций, предусмотренных п. 3 ст. 22 Закона о товарных знаках. Статья 26 Закона о товарных знаках не определяет виды лицензионных соглашений, заключение которых возможно в связи с предоставлением права на использование товарного знака. Вместе с тем по смыслу нормы, сформулированной в абз. 1 ст. 26 указанного закона, которая находится в системной взаимосвязи с правилом абз. 1 ст. 25 того же закона, следует констатировать, что правообладатель может заключать лицензионные договоры двух основных видов, каждый из которых, в свою очередь, будет иметь по два варианта. Подобного рода классификация возможна, если в ее основание положить предмет договора, а последний рассматривать с точки зрения объема прав на использование товарного знака, которые предоставляются правообладателем лицензиату. Во-первых, если предметом лицензионного соглашения является исключительное право на использование товарного знака для всех видов товаров, для которых он зарегистрирован, будет иметь место так называемый договор исключительной лицензии. По экономической сущности он тождественен уступке товарного знака, но по юридической природе отличается от последнего тем, что на всем протяжении срока его действия лицензиара и лицензиата связывает комплекс взаимных прав и обязанностей. Кроме того, по истечении срока действия лицензиар полностью восстанавливается в имущественных правах на использование товарного знака. Во-вторых, если предметом лицензионного соглашения является право на использование товарного знака неисключительного характера для всех товаров, для которых он зарегистрирован, будет иметь место договор простой лицензии. В отличие от договора исключительной лицензии к лицензиату в данном случае переходит лишь право на использование товарного знака ограниченного характера, лишенное по сравнению с исключительным правом правомочия на запрет использования знака третьими лицами, т.е. того самого правомочия, которое дает обладателю исключительного права юридически обеспеченную возможность "исключения от использования". Как первая, так и вторая из названных разновидностей лицензионных соглашений допускает варианты предоставления соответственно исключительного права на использование товарного знака либо права на использование товарного знака неисключительного характера в отношении не всех, а части товаров, для которых данное обозначение зарегистрировано (частичные лицензии). Допустимы и комбинированные схемы лицензионных соглашений, например в случае предоставления исключительного права на использование товарного знака в отношении части товаров, для которых он зарегистрирован, и права на использование неисключительного характера - для другой части товаров. Статья 26 Закона о товарных знаках не содержит нормы, которая бы прямо предусматривала право лицензиата на предоставление третьим лицам сублицензии на использование товарного знака и условия такого предоставления, равно как и не запрещает совершение подобного рода сделок. На возможность заключения сублицензионных соглашений косвенно указывает гл. 3 Правил регистрации договоров. Если пренебречь технической ошибкой, имеющей место в формулировке п. 29 Правил регистрации договоров, дублирующей п. 22 указанных правил, который распространяет свое действие на отношения по использованию в рамках сублицензионных соглашений изобретений, полезных моделей и промышленных образцов, то из смысла п. 29 Правил регистрации договоров следует, что федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности может быть зарегистрирован сублицензионный договор, если лицензионным договором предусмотрено право лицензиата разрешать третьим лицам использование зарегистрированного товарного знака на условиях сублицензии, согласованных им с правообладателем либо определенных в лицензионном договоре. В литературе высказывается мнение о том, что "сублицензионный договор может быть заключен, если только владелец знака не запретил его заключение"*(283), а не прямо разрешил такое заключение. Понятие и элементы лицензионного договора Предоставление права на использование товарного знака правообладателем лицензиату осуществляется по юридической модели найма имущества, но с учетом характера предмета сделки. По лицензионному договору правообладатель (лицензиар) обязуется предоставлять исключительное либо неисключительное право на использование товарного знака в отношении всех или части товаров, для которых он зарегистрирован, другому лицу (лицензиату), а последний принимает на себя обязанность вносить лицензиару обусловленные договором платежи и (или) осуществлять другие действия, предусмотренные договором. Лицензионный договор является консенсуальным, взаимным и возмездным. Элементами лицензионного договора являются его стороны, предмет, цена, срок, форма и содержание. Сторонами лицензионного договора выступают правообладатель, именуемый лицензиаром, и юридическое либо физическое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, именуемые лицензиатом. Предметом лицензионного договора в зависимости от его разновидности может быть исключительное либо неисключительное право на использование товарного знака в отношении всех или части товаров, для которых он зарегистрирован. Предмет лицензионного договора является его существенным условием, поэтому подлежит детальному раскрытию в тексте заключаемого соглашения, что проверяется в процессе его регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Согласно п. 26 Правил регистрации договоров при установлении соответствия представленного на регистрацию договора положениям закона проверяется, в частности, наличие в договоре положений, относящихся к предмету договора (номер свидетельства на товарный знак, номер международной регистрации), вид передачи права (лицензия). Кроме того, при описании предмета договора необходимо указывать на приоритет обозначения, а также на перечень товаров и услуг, для обозначения которых товарный знак будет применяться лицензиатом. В литературе существует точка зрения, согласно которой "особое внимание при заключении лицензионного договора следует уделять идентификации как самого нематериального объекта, право на который передается, так и его материального носителя. Поэтому в соглашении должны оговариваться такие условия, как размер товарного знака, его цветовое решение, место расположения на изделии, этикетках"*(284). Представляется, что указанное предложение лишено позитивного начала и в тексте заключаемого соглашения нет необходимости повторять описание обозначения, как это требуется при подаче заявки на регистрацию товарного знака. Следует отметить, что среди специалистов в области средств индивидуализации продукции нет единства взглядов на предмет лицензионного договора. Так, Э.П. Гаврилов полагает, что "предметом лицензионного договора по товарному знаку следует считать указание на сам товарный знак (номер свидетельства), перечень товаров, затрагиваемых договором (если договор касается не всех товаров), а также объем и характер передаваемых прав"*(285). А.П. Рабец считает, что "предметом данного соглашения является предоставление лицензиату права на использование товарного знака"*(286). Приведенные высказывания нельзя признать удачными, поскольку в гражданском обороте участвует право имущественного характера, а не "указание на товарный знак" и не действие, именуемое "предоставлением". Цена лицензионного договора, называемая обычно лицензионным вознаграждением, не относится к числу существенных его условий и, как правило, согласуется самими сторонами. При необходимости стороны могут прибегнуть к услугам профессиональных оценщиков интеллектуальной собственности. Наиболее распространенной формой лицензионного вознаграждения является комбинация паушального платежа (фиксированной суммы), производимого, как правило, сразу после заключения лицензионного договора, и платежей роялти (периодических платежей в виде отчислений определенного процента от суммарного оборота товаров или услуг, индивидуализированных товарным знаком). Лицензионное вознаграждение может включать и плату за предоставление сублицензии, которая определяется чаще всего в виде процента от оборота товаров или услуг вторичного лицензиата. Цена лицензионного договора устанавливается в российских рублях, хотя возможно ее определение и в иностранной валюте. Срок лицензионного договора, по общему правилу, не является его существенным условием и зависит от усмотрения сторон и временных рамок действия регистрации знака. Договор может быть заключен на определенный срок либо без указания срока. Форма лицензионного договора должна быть обязательно письменной. Норма ст. 27 Закона о товарных знаках предусматривает специальные требования к оформлению договорных отношений, складывающихся по поводу передачи и предоставления права на использование товарного знака. Соблюдение указанных требований является обязательным, а их наличие обусловлено особенностями регистрационной модели возникновения и закрепления исключительных прав на средства индивидуализации продукции. Данная система предполагает, в частности, необходимость регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности лицензионных договоров. При этом речь идет о регистрации, отличной от той регистрации, на основании которой товарному знаку предоставляется правовая охрана. Последняя является государственной и не носит специального характера. Несоблюдение требований к форме и порядку регистрации лицензионных договоров влечет их недействительность. Порядок регистрации лицензионных договоров аналогичен порядку регистрации договоров об уступке товарного знака и закреплен в Правилах регистрации договоров. При установлении соответствия представленного на регистрацию лицензионного договора положениям Закона о товарных знаках объем передаваемых прав определяется исходя из содержания условий договора. Содержание лицензионного договора образуют взаимные права и обязанности сторон. Действующие законодательство о товарных знаках, в частности ст. 26 Закона о товарных знаках, не устанавливает обязательных для сторон правил, которые определяли бы их права и обязанности. Вместе с тем очевидно, что лицензиар обязан обеспечить лицензиату правовые и фактические условия, которые позволили бы последнему наиболее эффективным образом осуществить реализацию предоставляемых по договору прав. Что касается обязанностей лицензиата, то помимо действий по реализации предоставленных ему прав в обусловленном соглашением объеме и на оговоренной территории он обязан поддерживать качество своих товаров на уровне, который был бы не ниже качества товаров лицензиара. Соответственно, лицензиар наделяется правом осуществления контроля за данным параметром продукции лицензиата. При этом условие о качестве товаров лицензиата будет являться существенным условием лицензионного договора, и его наличие в тексте лицензионного соглашения подлежит проверке в процессе регистрации договора в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Следует подчеркнуть, что традиционные положения о качестве продаваемых товаров и оказываемых услуг, применяемые в практике гражданского оборота, сегодня претерпевают радикальные изменения в связи с пересмотром действовавших в России систем стандартизации и сертификации и принятием Федерального закона от 27 декабря 2002 г. N 184-ФЗ "О техническом регулировании"*(287). Указанное обстоятельство должно учитываться при регламентации договорных отношений между лицензиаром и лицензиатом. Как правило, стороны по лицензионному договору оговаривают следующие права лицензиата: - право на обозначение товаров или услуг, производимых лицензиатом, по определенному соглашением перечню с указанием "товарный знак по лицензии"; - право применять товарный знак лицензиара совместно со своим товарным знаком (если таковой зарегистрирован на имя лицензиата); - право применять товарный знак лицензиара не только на товарах, маркируемых этим знаком, но и на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на оговоренной территории; на сопроводительной и деловой документации, а также в рекламе. К кругу обязанностей лицензиата обычно относятся следующие: - информирование лицензиара в случае выявления лицензиатом противоправного использования товарного знака лицензиара третьими лицами; - информирование лицензиара о случаях предъявления претензий или исков со стороны третьих лиц в связи с использованием товарного знака по лицензионному договору; - информирование лицензиара о предстоящем отказе от дальнейшего использования товарного знака; - выплата лицензионного вознаграждения в оговоренном виде; - предоставление лицензиару соответствующих расчетов, являющихся основой для исчисления размера лицензионного вознаграждения. Ответственность по лицензионному договору Лицензионный договор о передаче права на использование товарного знака предполагает взаимную ответственность сторон за его неисполнение или ненадлежащее исполнение. В соответствии с заключенным соглашением ответственность сторон за нарушение его условий может предусматривать возмещение убытков потерпевшей стороне, а также применение штрафных санкций к нарушителю. Поскольку специальная регламентация лицензионных отношений на законодательном уровне весьма скупа, формулировка оснований и параметров ответственности является прерогативой сторон. При этом следует иметь в виду, что лицензиар и лицензиат при выработке условий ответственности по договору должны ориентироваться не на правила об ответственности за незаконное бездоговорное использование товарного знака, сформулированные в ст. 46 Закона о товарных знаках, а на правила, предусмотренные гл. 25 ГК РФ. Как правило, стороны по договору несут ответственность за нарушение взаимных обязательств и несоблюдение договорных гарантий. Санкции в форме возмещения реального ущерба и упущенной выгоды могут применяться к лицензиару за нарушение им прав третьих лиц предоставлением права на использование товарного знака лицензиату. К лицензиату требования о возмещении убытков в форме как реального ущерба, так и упущенной выгоды могут предъявляться в случае несоблюдения им условия о том, что качество товаров лицензиата будет не ниже качества товаров лицензиара. § 3. Договор коммерческой концессии Общие положения Сбыт товаров, выполнение работ и оказание услуг в условиях жесткой конкурентной борьбы предполагает разработку хорошо спланированной стратегии выхода на тот или иной сегмент рынка. Одним из элементов указанной стратегии является использование наиболее эффективных договорных механизмов осуществления коммерческих операций по реализации производимой продукции. К числу таких механизмов следует отнести те из них, которые помогают созданию гарантированного и отлаженного способа реализации производимой продукции путем формирования устойчивой сбытовой сети, способствуют установлению прочных хозяйственных связей сторон на определенный период времени и, в конечном счете, облегчают осуществление предпринимательской деятельности. В практике мировой и зарубежной торговли хорошо известны договорные механизмы, которые опосредуют схемы выхода на рынок с использованием принципов юридической и хозяйственной монополии в осуществлении деятельности по договорной территории с предоставлением исключительного права на проведение определенных коммерческих операций. В литературе отмечается, что подобные формы предпринимательской деятельности встречались в Англии уже в начале XIX в. В то время многие владельцы мелких пивных, испытывавшие денежные затруднения, стали обращаться за финансовой поддержкой к владельцам пивоваренных заводов, обязуясь приобретать пиво только у определенных поставщиков. В середине XIX в. аналогичные процессы, но уже в иной сфере деятельности, начали происходить в США. Фирмы Mc Cormic Co и Singer Co, занимавшиеся производством сельскохозяйственной техники и швейных машинок соответственно, имели сеть сбытовых агентов, в задачу которых, помимо продажи продукции компаний, входило обучение пользователей приемам работы на новом оборудовании. Основы действующей в настоящее время системы договорных механизмов сбыта товаров, работ и услуг заложили американские автомобилестроительные фирмы в начале XIX в. Они обеспечивали обучение независимых агентов по сбыту, ремонту и обслуживанию своих изделий, которые, в свою очередь, получали вознаграждение за увеличение объемов продаж и рост доходов от обслуживания ранее проданных автомобилей. Среди предшественников новой формы предпринимательства называют также фирмы, владеющие определенными секретными рецептурами, и кооперативы в области розничной торговли. Наиболее широкое распространение новые системы сбыта получили в 80-х гг. ХХ в., поскольку наблюдался быстрый рост числа мелких собственников, желающих заключить контракты с крупными фирмами-поставщиками. Договорные формы сбыта, получившие известность во всем мире, нашли свое применение и в России. Пионерами освоения отечественного рынка являются такие известные компании, как "Макдоналдс", "Пицца-Хат", "Баскин Роббинс" и некоторые другие. Именно они приложили немало усилий для насыщения российского рынка товарами и услугами зарубежного происхождения. Первой российской фирмой, воспользовавшейся подобной формой предпринимательства, стала фирма "Дока" из г. Тольятти, которая специализировалась на производстве мини-пекарен и оборудования для изготовления хрустящего картофеля. Очевидно, что право на существование имеют самые разнообразные формы отношений по сбыту товаров, работ и услуг, в которых используется широкий спектр юридических приемов и механизмов, способствующих развитию взаимовыгодных предпринимательских связей. Наиболее широко данные приемы и механизмы реализуются в конструкциях договоров об исключительном сбыте, лицензионных соглашениях и договорах о франшизе. Давая краткую характеристику некоторым из них, следует подчеркнуть, что все они являются соглашениями, включающими условия по регламентации отношений, связанных как с основным предметом сделки, так и с множеством дополнительных условий, касающихся предоставления технических, коммерческих, инжиниринговых и тому подобных услуг. Договор об исключительном сбыте, иначе именуемый договором о предоставлении исключительных прав продажи (exclusive dealing agreement) или договором на исключительное размещение товаров (distribution agreement), представляет собой соглашение, по которому продавец промышленная или торговая фирма предоставляет покупателю - оптовой фирме единоличные права на торговлю товарами определенного вида на установленной территории, а покупатель избирает продавца своим единственным субъектом поставки этих товаров. При этом покупатель обязуется прилагать всевозможные усилия для продвижения товаров продавца на рынок, как правило, среди розничных торговцев или индивидуальных потребителей. Все коммерческие риски продвижения товара возлагаются на покупателя, который в данном случае довольствуется прибылью, определяемой как разница между продажной и покупной ценами товара. Продавца обычно не интересует ход реализации товара, поскольку покупатель не находится в положении агента. Однако продавец не может игнорировать такие аспекты продвижения товара, как спрос на него, рыночную конъюнктуру, вопросы рекламы, а в ряде случаев и вопросы правовой охраны объектов интеллектуальной собственности продавца. Последние, как правило, в рамках конструкции исключительного сбыта не представляются покупателю для целей использования в предпринимательской деятельности. Продавец может прямо включить в условия договора пункт, запрещающий покупателю производить, копировать или имитировать товар, изготовленный с использованием запатентованного изобретения, полезной модели или промышленного образца. Специалисты определяют подобный тип договора как договор о коммерческой концессии (contract de concession commercial)*(288). Франчайзинговое соглашение (contract of franchising) представляет собой разновидность лицензионного соглашения, по которому лицензиат франшизы функционирует под фирменным наименованием лицензиара, выплачивая последнему определенное вознаграждение. Принято различать три типа франшизы, а именно: - сбытовые франшизы; - франшизы на обслуживание; - промышленные франшизы*(289). Сбытовой франчайзинг заключается в том, что изготовитель - лицензиар франшизы передает право продажи товара на строго определенной территории. В свою очередь приобретатель права обязуется закупать данные изделия исключительно у изготовителя-лицензиара. Франчайзинг на обслуживание заключается в предоставлении лицензиату некоторого пакета услуг, в частности секретов и методов сервисного обслуживания, методов сбыта, знаков обслуживания и т.п. Промышленный франчайзинг заключается в предоставлении лицензиату права на производство товаров, которое осуществляется на основе технических решений, охраняемых патентами, а затем реализуемых с использованием товарного знака лицензиара. Перечисленные выше типы франшизы часто сочетаются с признаками договора об исключительном сбыте. При этом могут наблюдаться самые различные модификации соглашений, но с условием сохранения одного из ключевых элементов франчайзинга, а именно права лицензиара на контроль деятельности лицензиата франшизы в целях обеспечения надлежащей поддержки качества и стандартов товара (работ, услуг), продаваемого под обозначением лицензиара. В экономической литературе называют две формы коммерческой концессии: дилерство и концессия бизнес-формата*(290). В рамках дилерства и в зависимости от сферы деятельности лиц, участвующих во франчайзинге, выделяют следующие семь типов систем: - производство - производство; - производство - оптовая торговля; - производство - розничная торговля; - оптовая торговля - оптовая торговля; - оптовая торговля - розничная торговля; - розничная торговля - розничная торговля; - предприятие обслуживания - предприятие обслуживания*(291). В рамках концессии бизнес-формата и в зависимости от размера первоначальных затрат выделяют три вида франшизы: - рабочую; - коммерческую; - инвестиционную*(292). В целом, франчайзинг можно, а исходя из современной практики коммерческого оборота и нужно рассматривать как договорный институт, имеющий элементы лицензионного соглашения и соглашения об исключительном сбыте. Этот смешанный по своей юридической природе договор позволяет сформировать систему предпринимательства в сфере производства и реализации товаров, работ и услуг. Институт франчайзинга имеет достаточно широкое применение в ряде зарубежных стран, например в США, но в российском национальном законодательстве он нормативно не регламентирован. Наиболее близким к соглашениям о франшизе является новый для российского гражданского правопорядка и оборота договор коммерческой концессии. Понятие договора коммерческой концессии Традиционно понятие "концессия" (от лат. соncession - разрешение) в юридическом обиходе употреблялось в смысле договора, заключенного государством с частным предпринимателем, как правило, иностранной фирмой, на осуществление определенной деятельности, связанной с недропользованием или эксплуатацией промышленных предприятий. Сегодня ему придан совершенно иной смысл. В соответствии со ст. 1027 ГК РФ по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и т.д. Как следует из приведенного определения, договор коммерческой концессии является возмездным, взаимным и консенсуальным. Он может быть срочным или бессрочным. Поскольку указанный договор регламентирован нормами действующего законодательства в качестве самостоятельного, его не следует относить к разновидности смешанных договоров. Данное обстоятельство имеет известные юридические и практические последствия, к числу которых необходимо, прежде всего, отнести исключение применения каких-либо иных норм, установленных для регламентации других договорных обязательств при отсутствии среди норм, содержащихся в гл. 54 ГК РФ, специальных правил, регулирующих отношения, вытекающие из договора коммерческой концессии. Несмотря на то что действующее законодательство выделяет договор коммерческой концессии в качестве самостоятельного договора, нельзя не отметить известное, хотя и отдаленное родство указанного договора с рядом других гражданско-правовых договоров, таких, например, как договоры поручения, комиссии, агентские и лицензионные договоры, договоры простого товарищества. Всех их сближает возможность опосредования сходных общественных отношений по сбыту продукции, оказанию посреднических услуг, которое зиждется на принципах сотрудничества сторон, стремящихся к достижению общей цели. Однако юридическое содержание договорных отношений в названных видах соглашений различно. В чем проявляется это различие? Во-первых, в предмете договора. Ядром предмета договора коммерческой концессии являются исключительные права имущественного характера (комплекс исключительных прав), в то время как предметом договора простого товарищества является соединение вкладов товарищей и их совместные действия для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели (п. 1 ст. 1041 ГК РФ), предметом агентирования - юридические и иные действия (п. 1 ст. 1005 ГК РФ), предметом комиссии - совершение одной или нескольких сделок (п. 1 ст. 990 ГК РФ), предметом поручения определенные юридические действия (п. 1 ст. 971 ГК РФ). Во-вторых, в имущественно-правовых последствиях исполнения договора. Пользователь, осуществляя без поручения самостоятельную предпринимательскую деятельность с использованием комплекса предоставленных правообладателем исключительных прав и совершая определенные сделки с потребителями, самостоятельно приобретает права и несет обязанности по этим сделкам. В договоре поручения права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя. Поскольку по договору комиссии сделки совершаются комиссионером от своего имени по поручению и за счет комитента, имущественные последствия таких сделок для последнего очевидны. Похоже строятся отношения между агентом и принципалом в агентском договоре. В-третьих, в составе сторон, обязанных выплачивать вознаграждение. По договору коммерческой концессии стороной, обязанной выплачивать вознаграждение, является пользователь (должник). По договору комиссии, агентскому договору стороной, обязанной выплачивать вознаграждение, является комитент или принципал (кредиторы). В случаях, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором поручения, аналогичная обязанность возлагается и на доверителя. По договору простого товарищества товарищи, объединенные общим интересом, действуют для целей извлечения прибыли, а прибыль, полученная в результате такой деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов. В-четвертых, в статусе сторон договора. По договору коммерческой концессии как правообладатель, так и пользователь должны являться лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность. Для сторон договоров комиссии, поручения, агентирования, совместной деятельности законодатель подобного требования не устанавливает. Договор коммерческой концессии имеет много сходных черт с лицензионным договором, но это не отвергает и ряда принципиальных различий между ними. Наиболее значимыми из них являются следующие. Предметом лицензионного договора является право на использование или исключительное право на использование охраняемого результата интеллектуальной деятельности, в том числе средства индивидуализации продукции, за исключением коллективных знаков и наименований мест происхождения товаров, в то время как предметом договора коммерческой концессии должен быть комплекс исключительных прав, включающий в обязательном порядке право на использование фирменного наименования и (или) коммерческого обозначения*(293). Следующим отличием лицензионного договора от договора коммерческой концессии является наличие требования законодателя об использовании предоставленного комплекса исключительных прав в предпринимательской деятельности пользователя. Подобное требование для лицензионных договоров не установлено. И, наконец, третье отличие состоит в возможности передачи по лицензионному договору прав на использование охраняемого результата интеллектуальной деятельности, объем которых может быть и неисключительным. В юридической литературе получили отражение и развитие самые различные объяснения отличий договора коммерческой концессии от иных гражданско-правовых договоров. В числе признаков, отличающих договор коммерческой концессии от иных типов договорных обязательств, называются следующие характерные черты: - в качестве обеих сторон договора коммерческой концессии (правообладателя и пользователя) могут выступать лишь лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность - коммерческие организации либо индивидуальные предприниматели; - необходимым элементом предмета договора коммерческой концессии является предоставление правообладателем пользователю комплекса исключительных прав; - по договору коммерческой концессии пользователю предоставляется лишь право использовать соответствующие исключительные права, принадлежащие правообладателю, без их передачи (уступки) контрагенту; - принципиальное значение имеет цель предоставления пользователю права использовать комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю; - значительной спецификой отличаются содержание договора коммерческой концессии, круг прав и обязанностей сторон этого договора; - несмотря на полную экономическую зависимость от правообладателя, пользователь сохраняет юридическую самостоятельность и действует в имущественном обороте от своего имени при условии информирования покупателей (заказчиков) о том, что он использует исключительные права, принадлежащие правообладателю; - особые взаимоотношения, складывающиеся между правообладателем и пользователем, являющимся (в экономическом смысле) одним из звеньев товаропроизводящей сети правообладателя, делают необходимым наличие специальных правил, исключающих ситуацию, когда деятельность пользователя способствует уничтожению конкуренции на рынке соответствующих товаров (работ, услуг) либо наносит ущерб интересам правообладателя. Элементы договора коммерческой концессии К элементам договора коммерческой концессии относятся его стороны, их права и обязанности, предмет и цена договора, его срок, форма и содержание. Сторонами договора коммерческой концессии являются правообладатель и пользователь. В роли правообладателя могут выступать лица, обладающие на момент заключения такого договора исключительным правом на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение и другими исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности. К их числу относятся коммерческие организации по российскому законодательству, а также иностранные юридические лица и индивидуальные предприниматели - иностранцы, обладающие соответствующим комплексом исключительных прав*(294). В роли пользователя могут выступать как коммерческие организации, так и индивидуальные предприниматели. Предмет договора коммерческой концессии представляет собой агрегированную совокупность исключительных прав в сочетании с коммерческой информацией, деловой репутацией и коммерческим опытом, принадлежащих на момент заключения договора правообладателю. Предмет договора коммерческой концессии является сложным образованием и включает в себя ряд обязательных и факультативных элементов*(295). К обязательным элементам, входящим в состав предмета договора, по смыслу п. 1 ст. 1027 ГК РФ относятся исключительное право на использование фирменного наименования и (или) коммерческого обозначения, а также право на охраняемую коммерческую информацию. Вопросы, связанные с использованием фирменных наименований и коммерческих обозначений, освещены нами в предыдущих разделах настоящей работы, и мы не будем к ним возвращаться в данном параграфе. Что касается права на охраняемую коммерческую информацию, то здесь требуется дополнительное пояснение, необходимость которого продиктована наличием позиций отдельных специалистов, полагающих возможным распространение режима исключительных прав на так называемую коммерческую информацию*(296). Во-первых, что законодатель вкладывает в содержание понятия "коммерческая информация"? Об этом можно только догадываться и с учетом дефиниции ст. 2 Закона об информации предположительно заключить, что это сведения коммерческого характера о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах независимо от формы их представления. Коммерческую информацию, как правило, отождествляют с информацией, находящейся в режиме коммерческой тайны, ноу-хау, профессиональным обучением персонала, специальным инструктажем по различным аспектам организации хозяйственной деятельности. Очевидно, что отождествление коммерческой информации с информацией, составляющей служебную или коммерческую тайну (п. 1 ст. 139 ГК РФ), имеет право на существование на доктринальном уровне восприятия предлагаемого законодателем термина. Во-вторых, если предположить, что коммерческая информация и информация, составляющая служебную или коммерческую тайну, являются синонимичными понятиями, возникает вопрос о существовании исключительного права на такую информацию у ее обладателя. Действующее законодательство не позволяет ответить на указанный вопрос положительно, а взгляды сторонников отнесения служебной и коммерческой тайны к самостоятельной разновидности объектов исключительного права (интеллектуальной собственности) представляются ошибочными, поскольку они ставят знак равенства между монополией de jure (исключительным правом) и монополией de facto (самостоятельными превентивными мерами, основанными на общем дозволении их принимать). Мы неоднократно обращались к этой проблеме*(297) и здесь подчеркнем лишь следующее. Правовой режим сведений, сохраняемых в тайне, коренным образом отличается от правового режима, установленного в отношении охраняемых результатов интеллектуальной деятельности. Это отличие проявляется в следующем: - во-первых, в особенностях объекта, в отношении которого устанавливается соответствующий правовой режим. Легально информация, находящаяся в тайне, не отнесена к числу объектов исключительных прав (интеллектуальной собственности), что в целом является верным решением законодателя, поскольку не информация является частью интеллектуальной продукции, а результаты интеллектуальной деятельности выступают одной из сторон проявления информации; - во-вторых, в противоположной направленности интересов обладателя информации, содержащей сведения закрытого характера, и обладателя информации, представляющей результат интеллектуальной деятельности. Первый из них заинтересован в принятии мер, препятствующих распространению соответствующих сведений, и обязан принимать эти меры, а второй заинтересован в распространении интеллектуального продукта; - в-третьих, в различных юридических механизмах охраны прав и интересов обладателя результата интеллектуальной деятельности и обладателя сведений закрытого характера. Преднамеренно скрываемые сведения невозможно заключить в рамки исключительных прав, поскольку фактор их неизвестности не позволяет установить само содержание информации в качестве объекта охраны, т.е. формализовать объективные границы тайны и идентифицировать ее без угрозы раскрытия. В данном случае нельзя, как это сделано в отношении результатов интеллектуальной деятельности, нормативно определить меру возможного поведения обладателя информации, кроме общего правила об установлении этой меры им самим и специальных правил, определяющих последствия распространения закрытых сведений с точки зрения нанесения ущерба вследствие такого распространения. Исключение от использования и исключение от доступа - внешне схожие термины, но эта схожесть не может служить основанием считать вторую из указанных возможностей содержанием некого исключительного права, поскольку у обладателя закрытой информации нет самого субъективного права, а имеется лишь общее дозволение на сокрытие от третьих лиц тех сведений, которые представляют для ее обладателя коммерческую или иную ценность. Отмеченное позволяет сделать вывод о том, что режим исключительных прав в отношении коммерческой информации действующим законодательством не установлен и не может быть установлен, несмотря на то что по смыслу нормы, закрепленной в п. 1 ст. 1027 ГК РФ, указанная информация названа охраняемой. В связи с изложенным представляется ошибочной позиция В.В. Витрянского, согласно которой право на охраняемую коммерческую информацию относится к числу обязательных объектов договора коммерческой концессии и является исключительным*(298). Вторым обязательным элементом, входящим в предмет договора коммерческой концессии, может являться любое исключительное право имущественного характера, а именно: исключительное право на товарный знак, знак обслуживания, изобретение, полезную модель, промышленный образец, исключительное право на использование топологии интегральной микросхемы, селекционного достижения, произведения, программы для ЭВМ и базы данных. В сочетании с исключительным правом на фирменное наименование (исключительного права на коммерческое обозначение, равно как и на охраняемую коммерческую информацию, действующее российское законодательство не знает) одно из указанных выше прав и составляет минимальный объем требуемого по закону комплекса исключительных прав. К факультативным элементам, входящим в состав предмета договора коммерческой концессии, по смыслу п. 2 ст. 1027 ГК РФ относятся деловая репутация и коммерческий опыт правообладателя. Кроме того, в качестве факультативных элементов могут выступать любые исключительные права имущественного характера, наличие которых в сочетании с исключительным правом на фирменное наименование превысит минимальный объем (не менее двух разновидностей прав исключительного характера) требуемого по закону комплекса исключительных прав. Под деловой репутацией чаще всего понимают сложившееся общественное мнение о профессиональных достоинствах и недостатках гражданина или организации*(299). Деловая репутация относится к разряду нематериальных благ и по своей сущности не может быть отделена от личности в качестве самостоятельного объекта гражданского оборота. Между тем согласно п. 4 Положения по бухгалтерскому учету "Учет нематериальных активов" ПБУ 14/2000, утвержденного приказом Минфина РФ от 16 октября 2000 г. N 91н*(300), деловая репутация организации отнесена к нематериальным активам, которые могут и должны быть оценены. При этом деловая репутация организации может определяться в виде разницы между покупной ценой организации (как приобретенного имущественного комплекса в целом) и стоимостью по бухгалтерскому балансу всех ее активов и обязательств. ПБУ 14/2000 выделяют две разновидности деловой репутации, а именно положительную и отрицательную. Положительная деловая репутация рассматривается как надбавка к цене, уплачиваемой покупателем в ожидании будущих экономических выгод. Положительная деловая репутация подлежит учету в качестве отдельного инвентарного объекта. Отрицательная деловая репутация рассматривается как скидка с цены, предоставляемой покупателю в связи с отсутствием факторов наличия стабильных покупателей, репутации качества, навыков маркетинга и сбыта, деловых связей, опыта управления, уровня квалификации персонала и т.п. Отрицательная деловая репутация подлежит учету как доходы будущих периодов. Приобретенная деловая репутация организации амортизируется в течение 20 лет, но не более срока деятельности организации. Амортизационные отчисления по положительной деловой репутации организации отражаются в бухгалтерском учете путем равномерного уменьшения ее первоначальной стоимости. Отрицательная деловая репутация организации равномерно относится на финансовые результаты организации как операционный доход. В учебной литературе высказывается весьма странная позиция о том, что "деловая репутация и коммерческий опыт (ноу-хау) есть не что иное, как объект исключительных прав"*(301). Как известно, и это следует из ст. 138 ГК РФ, для отнесения того или иного продукта интеллектуальной деятельности к объектам исключительных прав (интеллектуальной собственности) требуется прямое указание закона. В отношении деловой репутации, коммерческого опыта, ноу-хау, а равно, коммерческого обозначения и охраняемой коммерческой информации такого указания не существует, и вряд ли оно может появиться без пересмотра сложившихся представлений о феномене интеллектуальной собственности. Что касается коммерческого опыта, то нормативно данное понятие в российском законодательстве не закреплено. В доктрине под коммерческим опытом понимается "документация по организации и ведению предпринимательской деятельности"*(302), либо в сочетании с коммерческой информацией "профессиональное обучение персонала, специальный инструктаж в течение всего периода действия договора по различным аспектам организации хозяйственной деятельности, как-то: управление, создание бытовой сети, эксплуатация оборудования, ведение учета и отчетности, обслуживание клиентуры, приготовление фирменных блюд и т.п."*(303), или "результат приобретенных правообладателем знаний и навыков в силу продолжительной работы в определенной сфере предпринимательской деятельности"*(304). Коммерческий опыт правообладателя может сопровождаться, кроме того, и такими нематериальными элементами, как наличие постоянных клиентов, фактические отношения правообладателя со своими контрагентами, перспективы развития сбытовой сети. Предмет договора коммерческой концессии является его существенным условием. Цена договора коммерческой концессии, как одно из его существенных условий, является не менее сложно определяемым элементом, чем его предмет. Оценка стоимости предоставляемого комплекса исключительных прав может зависеть от множества факторов, основными из которых принято считать: затраты правообладателя на получение правовой охраны объекта интеллектуальной собственности; затраты на разработку товарного знака, изобретения, промышленного образца и др.; затраты на рекламу объекта интеллектуальной собственности; срок действия охранного документа на момент заключения договора; стоимость страхования объекта интеллектуальной собственности; уровень правовой охраны объектов промышленной собственности (блок патентов, семейство аналогов, одиночный патент на базовое решение, одиночный патент на развивающее или второстепенное решение и т.п.). В то же время "пакет услуг", предоставляемый правообладателем, требует от него дополнительных затрат, которые связаны с выбором места сбыта товара (работ, услуг), получением соответствующих разрешений от уполномоченных на их выдачу органов, надзором за процессом сбыта продукции, разработкой программ обучения персонала пользователя и организацией обучения, обеспечением документацией и средствами труда. Все множество факторов, влияющих на цену договора, в конечном счете выражается в интегрированном критерии, именуемом вознаграждением. Его формы могут быть самыми различными. Наиболее распространенной формой расчетов с правообладателем является выплата ему первоначального вознаграждения (аккордной суммы). В течение срока действия договора коммерческой концессии пользователь, как правило, выплачивает правообладателю роялти, которые определяются как процент от продаж, надбавки к оптовой цене. В ст. 1030 ГК РФ содержатся некоторые рекомендательные варианты способа расчетов пользователя с правообладателем. Так, вознаграждение по договору коммерческой концессии может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором. При расчете цены договора важно также учитывать влияние инфляции или других отрицательных явлений, колебания рыночных цен, режим наибольшего благоприятствования в отношениях с зарубежными контрагентами и некоторые другие обстоятельства, например требования законодательства о конкуренции, тарифы, расценки, ставки, устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами. Срок договора коммерческой концессии устанавливается по взаимному согласию сторон. Законом дозволяется заключать договор на срок или без указания срока. В юридической литературе высказываются различные точки зрения на принадлежность данного элемента договора к существенным условиям последнего. Так, В.В. Витрянский отмечает, что "в качестве существенного условия по признаку необходимости для договоров данного типа может быть названо условие о сроке действия договора коммерческой концессии"*(305). И.В. Никифоров также считает, что срок относится к существенным условиям договора коммерческой концессии*(306). На наш взгляд, срок в договоре коммерческой концессии не является его существенным условием. Между тем срок договора коммерческой концессии подвержен ряду известных ограничений, которые необходимо учитывать как правообладателю, так и пользователю. О чем в данном случае идет речь? Прежде всего, о том, что специфика предмета договора, а именно срочность действия ряда исключительных прав на использование охраняемых результатов интеллектуальной деятельности, требует учета последствий прекращения этих прав. Как известно, патент на изобретение действует в течение 20 лет, считая с даты подачи заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности; патент на промышленный образец и патент на полезную модель в течение соответственно десяти и пяти лет с этой же даты; патент на селекционное достижение - в зависимости от сорта культуры до 35 лет с даты регистрации результата селекции в Государственном реестре охраняемых селекционных достижений; регистрация товарного знака действует в течение десяти лет с даты подачи заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности (с возможностью неоднократного продления действия каждый раз на десять лет); исключительное право на охраняемую топологию интегральной микросхемы действует в течение десяти лет с даты первого использования охраняемой топологии или с даты регистрации топологии в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности; авторское право, в том числе имущественные авторские права, действует в течение всей жизни автора и 70 лет после его смерти за изъятиями, установленными законом; исключительное право на фирменное наименование действует в течение срока существования коммерческой организации. Существенным обстоятельством, влияющим на срок правовой охраны некоторых результатов интеллектуальной деятельности, являются юридически значимые действия по поддержанию указанной охраны путем уплаты ежегодных пошлин. Неуплата такой пошлины в установленный срок влечет прекращение действия охранного документа досрочно. Поэтому не случайно в ст. 1040 ГК РФ закреплена норма, согласно которой, если в период действия договора коммерческой концессии истек срок действия исключительного права, пользование которым предоставлено по этому договору, либо такое право прекратилось по иному основанию, договор коммерческой концессии продолжает действовать, за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву. В этом случае пользователь, если иное не предусмотрено договором, вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения. На срок действия договора, видимо, будут оказывать влияние и иные факторы, например признание охранного документа в установленном порядке недействительным, интересы национальной безопасности и некоторые другие обстоятельства. Требования, предъявляемые к форме договора коммерческой концессии, содержатся в ст. 1028 ГК РФ. Указанный договор должен быть заключен в письменной форме, т.е. путем составления одного документа, подписанного сторонами, либо путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Несоблюдение письменной формы влечет его недействительность. Такой договор считается ничтожным. Наряду с письменной формой совершения договора коммерческой концессии установлена норма о необходимости его регистрации в органе, осуществившем государственную регистрацию правообладателя на территории РФ. Если правообладатель зарегистрирован в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя в иностранном государстве, регистрация договора коммерческой концессии осуществляется органом, который произвел регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, являющегося пользователем. В абз. 3 п. 2 ст. 1028 ГК РФ содержится правило, устанавливающее юридическое последствие регистрации договора коммерческой концессии уполномоченным на то органом. Это правило заключается в том, что в отношениях с третьими лицами стороны договора вправе ссылаться на него лишь с момента его регистрации. Указанное правило подвергнуто справедливой критике в юридической литературе*(307) и представляется излишним. Регистрация юридических лиц и индивидуальных предпринимателей осуществляется органами Федеральной налоговой службы РФ в порядке, установленном Законом о госрегистрации юрлиц. Порядок регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии) утвержден приказом Министерства РФ по налогам и сборам от 20 декабря 2002 г. N БГ-3-09/730*(308). Согласно п. 1.1 указанного Порядка регистрации подлежат: договор коммерческой концессии (субконцессии); изменение договора коммерческой концессии (субконцессии); досрочное расторжение договора коммерческой концессии (субконцессии), заключенного с указанием срока; расторжение договора коммерческой концессии (субконцессии), заключенного без указания срока. Регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. Датой представления документов при осуществлении регистрации признается день их получения регистрирующим органом. Заявление о регистрации договора (изменения или прекращения договора) может быть подано: - руководителем постоянно действующего исполнительного органа юридического лица правообладателя или иным лицом, имеющим право без доверенности действовать от имени юридического лица; - иным лицом, действующим на основании доверенности. Заявление составляется в произвольной форме и заверяется подписью заявителя с указанием фамилии, имени, отчества, паспортных данных и идентификационного номера налогоплательщика. При подписании заявления руководителем организации указывается его должность, а подпись заверяется печатью. При регистрации договора коммерческой концессии в регистрирующий орган представляются: - заявление о регистрации, подписанное заявителем; - документ, подтверждающий полномочия заявителя на совершение действий, связанных с регистрацией договора; - копия документа, подтверждающего статус каждой из сторон договора в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя; - три экземпляра договора коммерческой концессии, которые должны быть прошиты, листы пронумерованы, в них не должно быть подчисток, приписок, зачеркнутых слов или иных исправлений; - два экземпляра описи представленных документов. Заявителю выдается расписка в получении документов с указанием их перечня, а также даты их получения регистрирующим органом. Регистрация осуществляется посредством внесения записи о договоре коммерческой концессии в журнал учета регистрации договоров и проставления на представленных экземплярах договора соответствующей надписи (штампа) и печати регистрирующего органа. Порядок регистрации договора коммерческой субконцессии аналогичен порядку регистрации договора коммерческой концессии. Регистрация изменения и прекращения договора коммерческой концессии осуществляется в порядке, установленном п. 3 и 4 Порядка регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии). Согласно абз. 4 п. 2 ст. 1028 ГК РФ договор коммерческой концессии на использование объекта, охраняемого в соответствии с патентным законодательством, подлежит регистрации также в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении этого требования договор считается ничтожным. Указанная норма требует известных пояснений, касающихся случаев предоставления по договору коммерческой концессии исключительных прав на использование объектов, охраняемых законодательством о товарных знаках, о топологиях интегральных микросхем, о программах для ЭВМ и базах данных. Законодательство, регулирующее отношения, возникающие в связи с правовой охраной и использованием названных объектов, не относится к патентному*(309), что может послужить формальным поводом не производить регистрацию договора в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности, предметом которого, например, является комплекс прав на фирменное наименование и товарный знак. Между тем лицензионный договор, предметом которого выступает право на использование товарного знака, подлежит согласно ст. 27 Закона о товарных знаках регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. На это обстоятельство неоднократно указывалось в юридической литературе*(310). Сегодня очевидный промах законодателя в известной мере сглажен Правилами регистрации договоров о передаче исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной микросхемы и права на их использование, полной или частичной передаче исключительного права на программу для ЭВМ и базу данных, утвержденными приказом Роспатента от 29 апреля 2003 г. N 64*(311), которые устанавливают в том числе порядок регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности договоров коммерческой концессии (субконцессии) на использование товарных знаков, зарегистрированных в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания РФ или охраняемых без регистрации в РФ в силу международных договоров, а также объектов, охраняемых в соответствии с патентным законодательством*(312). Особенности регистрации договоров коммерческой концессии определены в гл. V Правил регистрации договоров. Для регистрации договора в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности должны быть представлены следующие документы: - заявление о регистрации договора, относящееся к одному договору, с указанием адреса для переписки; - договор, листы которого должны быть прошиты, пронумерованы и в них не должно быть подчисток, приписок, зачеркнутых слов или иных исправлений, или выписка из договора, содержащая его существенные условия и заверенная в установленном порядке, в трех экземплярах; - документ, подтверждающий уплату пошлины за регистрацию договора или регистрационного сбора в установленном размере; - документ, подтверждающий правопреемство или право на наследование (в случае необходимости); - патент (в случае необходимости); - доверенность, удостоверяющая полномочия представителя. Ведение дел по регистрации договора осуществляется правообладателем самостоятельно или через представителя, полномочия которого подтверждаются доверенностью. Если по договору коммерческой концессии предоставляется право на использование товарного знака, то заявление подается правообладателем или лицом, которому передается право по договору, или патентным поверенным. В случае подачи заявления через патентного поверенного сведения о предоставлении ему соответствующих полномочий могут быть приведены в заявлении о регистрации договора. Заявление представляется на русском или другом языке. В заявлении, представленном на русском языке, имена, наименования и адреса могут быть указаны и на другом языке для целей публикации сведений в официальном бюллетене федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Если заявление представляется на другом языке, к нему прилагается его перевод на русский язык, который подписывается лицом, представившим перевод. Аналогичные требования предъявляются и к прилагаемым к заявлению документам. Заявление и прилагаемые к нему документы подаются в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности непосредственно или направляются почтой. Они также могут быть переданы по факсу с последующим представлением их оригиналов. Порядок установления даты поступления документов определен в п. 14 Правил регистрации договоров. В двухмесячный срок со дня поступления заявления и прилагаемых к нему документов федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности осуществляет проверку наличия всех необходимых документов и их соответствия установленным требованиям. В случае отсутствия необходимых документов или нарушения требований к ним лицу, подавшему заявление, направляется запрос с предложением представить в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности отсутствующие и (или) исправленные документы и (или) внести соответствующие изменения и дополнения в представленный договор. При этом срок рассмотрения заявления исчисляется с даты поступления последнего из недостающих и (или) исправленных документов. Регистрация договора коммерческой концессии не производится, если в установленный срок запрашиваемые документы не представлены без уважительных причин, а также если в соответствии с данными соответствующего Государственного реестра РФ прекращено действие правовой охраны изобретения, промышленного образца, полезной модели, товарного знака. При этом федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности направляет лицу, подавшему заявление, уведомление об отказе в регистрации договора, содержащее мотивы отказа, и возвращает представленные документы, за исключением заявления. При установлении соответствия представленного на регистрацию договора коммерческой концессии положениям законодательства РФ, регулирующего отношения в сфере интеллектуальной собственности, проверяется наличие в договоре положений, относящихся к: - определению сторон договора; - предмету договора (номер патента, свидетельства на товарный знак или номер международной регистрации и прочее, в отношении которого заключен договор); - объему предоставляемых исключительных прав (в частности, установлен ли минимальный и (или) максимальный объем использования, территория использования исключительных прав применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности и срок действия договора, если договор заключен на определенный срок). Пунктом 37 Правил регистрации договоров установлено, что в договоре должно содержаться условие о том, что пользователь обязан обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ и услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем, и о том, что правообладатель будет контролировать выполнение этого условия. Сведения о зарегистрированных договорах коммерческой концессии вносятся соответственно в Государственный реестр изобретений РФ, Государственный реестр полезных моделей РФ, Государственный реестр промышленных образцов РФ, Государственный реестр товарных знаков и знаков обслуживания РФ*(313). В соответствующем официальном бюллетене федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности публикуются следующие сведения: - дата и номер регистрации договора коммерческой концессии; - определение сторон договора; - предмет договора; - объем передаваемых прав. Важным аспектом регистрации договоров коммерческой концессии является очередность такой регистрации, поскольку наличествует двухступенчатый порядок, обусловленный необходимостью обращения заявителя в два различных органа - в орган, осуществивший регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, и в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. В юридической литературе ситуация с очередностью регистрации подвергалась неоднократному анализу. При этом высказывались самые различные мнения, в том числе и диаметрально противоположные. Господствующей следует признать точку зрения, согласно которой регистрация договора коммерческой концессии в органе, осуществившем регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, является первичной, поскольку: - в отношениях с третьими лицами, в том числе в отношениях с федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности, стороны вправе ссылаться на договор коммерческой концессии лишь с момента его регистрации в органе, осуществившем государственную регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя; - конструкция абз. 4 п. 2 ст. 1028 ГК РФ с использованием законодателем союза "также" свидетельствует о дополнительном характере регистрации договоров в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Между тем при регистрации договора коммерческой концессии в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности, как явствует из смысла Правил регистрации договоров, факт регистрации договора в органе, осуществившем государственную регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, не проверяется (п. 6 Правил регистрации договоров). То же самое можно сказать и о регистрации договора коммерческой концессии в органе, осуществившем регистрацию правообладателя или пользователя. Данная процедура также не предусматривает проверки факта регистрации договора в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (разд. II Порядка регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии)). Содержание договора коммерческой концессии образуют права и обязанности сторон. При этом права и обязанности взаимно присутствуют как у правообладателя, так и у пользователя. В литературе, кроме того, отмечается, что "обязательство, вытекающее из договора коммерческой концессии, на стороне пользователя, вопреки традиционным представлениям, включает в себя обязанности не только перед правообладателем, но и перед третьими лицами, с которыми он вступает в различного рода взаимоотношения при осуществлении предпринимательской деятельности с использованием исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя"*(314). Обязанности правообладателя по договору коммерческой концессии в виде открытого их перечня сформулированы законодателем в ст. 1031 ГК РФ. Из смысла указанной статьи следует, что они дифференцированы на две группы: императивных (п. 1 ст. 1031 ГК РФ) и диспозитивных обязанностей (п. 2 ст. 1031 ГК РФ). Основной императивной обязанностью правообладателя, которая возлагается на последнего по закону, является передача пользователю технической и коммерческой документации и предоставление ему иной информации, необходимой для осуществления прав, предоставляемых по договору, а также инструктаж пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав. Поскольку природа договора коммерческой концессии предполагает взаимные согласованные действия сторон в духе сотрудничества, объем передаваемой документации и предоставляемой информации не может являться строго фиксированной величиной. Он может меняться в зависимости от конкретных обстоятельств и этапов исполнения договора. Очевидно, что "дозировкой" экономической, технической и коммерческой информации должен заниматься правообладатель. При этом всем видам предоставляемой пользователю информации, а также объему передаваемых сведений должен быть присущ принцип единства их целевого назначения, который означает, что информация передается пользователю только для достижения тех целей, которые преследует конкретный договор. С другой стороны, правообладатель не может располагать всем объемом экономической и коммерческой информации, требуемой для освоения какого-либо локального рынка, на котором предстоит действовать пользователю. Поэтому и сам правообладатель заинтересован в том, чтобы привлечь к продвижению своей продукции лиц, обладающих большим, чем он, объемом информации о конкретном локальном рынке, об условиях спроса на нем на конкретный товар, о репутации правообладателя и т.п. Еще одной обязанностью правообладателя, сформулированной императивно, является обязанность выдавать пользователю предусмотренные договором лицензии. О каких лицензиях в данном случае идет речь? Законодатель этот вопрос обходит стороной. В доктрине ответы на него самые что ни на есть противоречивые. Так, А.А. Иванов полагает, что "в данном случае речь идет о лицензиях, выдача которых предусмотрена применительно к товарным знакам (знакам обслуживания) и объектам патентного права, передача прав на которые в силу закона подлежит регистрации, отдельной от регистрации самого договора коммерческой концессии (абз. 4 п. 2 ст. 1028 ГК). В тех же случаях, когда для передачи исключительных прав достаточно самого договора коммерческой концессии, последний и выступает в качестве такой лицензии"*(315). Позиция А.А. Иванова представляется достаточно неопределенной, поскольку Правилами регистрации договоров установлен порядок регистрации договоров коммерческой концессии на использование товарных знаков, который не зависит от регистрации лицензионных договоров на использование товарных знаков. Из этого следует, что если в предмет договора коммерческой концессии входит в качестве элемента право на использование товарного знака исключительного характера, то не существует необходимости заключать отдельный лицензионный договор (выдавать пользователю лицензию - по терминологии абз. 2 п. 1 ст. 1031 ГК РФ). Что касается лицензионных договоров на использование охраняемых изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, то особой нужды в их параллельном существовании с договором коммерческой концессии также нет, поскольку в последнем получают отражение условия о предмете договора (в том числе указываются номера патентов), об объеме предоставляемых исключительных прав, территории использования и т.п. Вместе с тем нельзя еще раз не указать на весьма неудачную формулировку абз. 6 п. 1 Правил регистрации договоров, буквальное толкование которого приводит нас к выводу о необходимости заключения наряду с договором коммерческой концессии, предметом которого является комплекс исключительных прав, содержащий право на использование изобретения, полезной модели, промышленного образца, топологии интегральной микросхемы, программы для ЭВМ и базы данных, и самостоятельных лицензионных соглашений*(316). Обязанности правообладателя, носящие диспозитивный характер, определены в п. 2 ст. 1031 ГК РФ. Если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное, правообладатель обязан обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии. Указанная обязанность не требует от правообладателя ведения дел по регистрации договора, а предусматривает осуществление мер обеспечительного характера, например уплаты пошлины или регистрационного сбора. Вместе с тем гл. V Правил регистрации договоров вносит некоторые уточнения в диспозитивную норму абз. 2 п. 2 ст. 1031 ГК РФ. Согласно абз. 2 п. 35 указанных правил заявление о регистрации договора коммерческой концессии подается патентообладателем (видимо, правообладателем - примеч. авт.) или его представителем. Если по договору предоставляется право на использование товарного знака, то заявление подается правообладателем или лицом, которому передается право по договору, или патентным поверенным. Что касается регистрации договора коммерческой концессии в органе, осуществившем государственную регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, то стороной-заявителем должен выступать правообладатель. В договоре коммерческой концессии может быть установлена обязанность правообладателя по оказанию пользователю постоянного технического и косультативного содействия, включая содействие в обучении и повышении квалификации его работников. Указанная обязанность правообладателя перекликается с императивной обязанностью пользователя, закрепленной в абз. 2 п. 1 ст. 1031 ГК РФ. Фактическое содействие консультативного и обучающего характера со стороны правообладателя означает, по существу, не только повышение профессионального уровня работников пользователя, но и инвестиции в подготовку новых пользователей, т.е. в специфический человеческий капитал. По договору коммерческой концессии правообладатель может быть обязан осуществить контроль качества товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем по условиям договора. Указанная обязанность призвана стимулировать правообладателя поддерживать надлежащее качество сбытовых сетей. Речь, по существу, идет о создании некой системы внутренней сертификации, в рамках которой и осуществляется контроль качества. Обязанности пользователя по договору коммерческой концессии определены законодателем в ст. 1032 ГК РФ императивно. Основной обязанностью пользователя является использование при осуществлении предусмотренной договором деятельности фирменного наименования и (или) коммерческого обозначения правообладателя указанным в договоре образом (способом). Характер и особенности деятельности пользователя во многом зависят от объема предоставленного по договору комплекса исключительных прав и сферы предпринимательской деятельности реципиента указанного комплекса. В юридической литературе существует множество точек зрения в отношении данной обязанности пользователя*(317). Не вдаваясь в дискуссию с авторами этих воззрений на обязанность пользователя использовать средства индивидуализации правообладателя, считаем необходимым отметить следующее. Во-первых, фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя должны быть использованы в рамках предпринимательской деятельности пользователя независимо от наличия у последнего собственного фирменного наименования и (или) коммерческого обозначения. Во-вторых, факт предоставления пользователю исключительного права на использование чужого фирменного наименования означает, что в течение срока действия договора коммерческой концессии на концессионной территории правообладатель не может производить товары, выполнять работы или оказывать услуги под своим фирменным наименованием. В-третьих, использование фирменного наименования указанным в договоре образом не должно выходить за пределы требований, установленных п. 8 и 9 Положения о фирме. В-четвертых, использование фирменного наименования является обязанностью пользователя по договору коммерческой концессии и правом исключительного характера по отношению к третьим лицам. В-пятых, юридическое содержание обязанности пользователя, состоящей в использовании фирменного наименования и (или) коммерческого обозначения, не совпадает с юридическим содержанием права пользователя использовать комплекс исключительных прав (абз. 2 ст. 1032 и п. 1 ст. 1027 ГК РФ). Следующей обязанностью пользователя является обеспечение соответствия качества производимых им на основе договора коммерческой концессии товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно самим правообладателем. Указанная обязанность перекликается с обязанностью правообладателя по контролю за качеством товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии, а также с правилом абз. 2 ст. 26 Закона о товарных знаках, согласно которому лицензионный договор должен содержать условие о том, что качество товаров лицензиата будет не ниже качества товаров лицензиара. В литературе справедливо указывается на то, что обязанность пользователя по обеспечению соответствия качества производимой им продукции качеству продукции правообладателя "направлена прежде всего на защиту прав и законных интересов потребителей, которые, покупая у пользователя производимые им с использованием исключительных прав и коммерческого опыта правообладателя товары, принимая от него работы или услуги, произведенные под вывеской правообладателя, вправе рассчитывать на соответствующее качество этих товаров, работ или услуг"*(318). В качестве обязанности пользователя законодатель называет и соблюдение последним инструкций и указаний правообладателя, направленных на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как этот комплекс используется правообладателем, в том числе указаний, касающихся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав. Данная обязанность, если пренебречь весьма запутанной и противоречивой ее формулировкой в абз. 4 ст. 1032 ГК РФ, есть не что иное, как обязанность пользователя по поддержанию единого фирменного стиля правообладателя. Что касается собственно формулировки указанной обязанности, то достаточно сложно себе представить, что законодатель имеет в виду под характером, способами и условиями использования комплекса исключительных прав, а также коммерческими помещениями, используемыми при осуществлении этих прав. К тому же правила внешнего и внутреннего оформления помещений подчинены требованиям, закрепленным в нормах специального законодательства. В числе обязанностей пользователя фигурирует и оказание покупателям (заказчикам) всех дополнительных услуг, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя. Указанная обязанность дополняет обязанность пользователя по обеспечению надлежащего качества производимой им по договору коммерческой концессии продукции. Ее исполнение преследует цель соблюдения единых стандартов качества, принятых в системе внутренней сертификации продукции правообладателя. К императивным обязанностям пользователя отнесен запрет на разглашение секретов производства правообладателя и другой полученной от него конфиденциальной коммерческой информации. Секреты производства (ноу-хау) представляют собой информацию, составляющую коммерческую тайну. Предусматривая указанную обязанность в договоре коммерческой концессии, стороны должны детально определиться со сведениями, которые они отнесли к разряду секретов производства, и возложить на пользователя дополнительное обязательство по введению в отношении этих сведений режима коммерческой тайны. При этом стороны не вправе вводить режим коммерческой тайны по отношению к сведениям, перечень которых закреплен в ст. 5 Федерального закона от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ "О коммерческой тайне"*(319). Что касается иной конфиденциальной коммерческой информации, то и в этом отношении стороны должны опираться на нормы действующего законодательства. Следующей обязанностью пользователя является предоставление оговоренного количества субконцессий. Указанная обязанность носит диспозитивный характер и перекликается с правилом, содержащимся в п. 1 ст. 1029 ГК РФ, согласно которому в договоре коммерческой концессии может быть предусмотрена обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования комплексом исключительных прав или частью этого комплекса на условиях субконцессии. И, наконец, последняя из сформулированных законодателем в ст. 1032 ГК РФ обязанностей пользователя заключатся в информировании покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии. Суть данной обязанности пользователя в юридической литературе раскрывается по-разному. Так, А.А. Иванов полагает, что в интересах защиты прав потребителей нужно, чтобы последние знали о том, что перед ними не сам правообладатель, а всего лишь пользователь"*(320). Л.А. Трахтенгерц, анализируя обязанности пользователя, подчеркивает, что "пользователь во избежание нарушения правил о защите конкурентного рынка не вправе вводить потребителя в заблуждение и должен информировать его о том, что торговля товаром или иная деятельность осуществляется им по договору коммерческой концессии"*(321). В.В. Витрянский считает, что, "устанавливая данную обязанность пользователя, законодатель в то же время преследовал цель обеспечить интересы правообладателя, который, предоставляя пользователю право использовать свое фирменное наименование и иные исключительные права, решает задачу создания или расширения своей товаропроизводящей сети, поэтому для него принципиальное значение имеет то обстоятельство, что покупателям (заказчикам) товаров, работ, услуг известно о том, что продавец, подрядчик, исполнитель услуг является одним из звеньев в производственной или торгово-сбытовой сети правообладателя"*(322). На способы информирования покупателей (заказчиков) указывает И.В. Никифоров, называя в качестве таковых "включение соответствующих указаний в коммерческую документацию (договоры, контракты, инвойсы, прайс-листы, счета-фактуры, рекламные материалы и т.д., в случае, если пользователь осуществляет розничную торговлю или действует в сфере обслуживания, эта информация должна также размещаться на стендах (вывесках) наряду с информацией о наименовании предпринимателя и государственной регистрации (наряду с наименованием зарегистрировавшего его органа), информацией о правилах торговли и о контролирующих организациях"*(323). Правило о необходимости информирования покупателей (заказчиков), закрепленное в абз. 8 ст. 1032 ГК РФ, должно применяться во взаимосвязи с нормами ст. 9 Закона РФ от 7 февраля 1992 г. N 2300-I "О защите прав потребителей" (далее - Закон о защите прав потребителей)*(324), которые раскрывают содержание потребительской информации об изготовителе, исполнителе и продавце. Примерный перечень ограничений прав сторон по договору коммерческой концессии сформулирован законодателем в п. 1 ст. 1033 ГК РФ в форме негативных обязательств, имеющих содержанием воздержание от совершения определенных действий. Установленные ограничения касаются главным образом пользователя, поскольку последний является фигурой, способной совершать недобросовестные конкурентные действия, реализуя в сфере своей предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, предоставленных ему правообладателем. Кроме того, обязательство сторон не совершать определенных действий носит диспозитивный характер и включается в условия договора по их усмотрению. Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории. Данное ограничение лишено, на наш взгляд, какого бы то ни было позитивного смысла, поскольку базируется на неверном представлении о природе исключительных прав, имеющих абсолютный характер. Исключительные права (или отдельные исключительные правомочия), будучи переданными даже на определенный срок, по своей сути не предполагают возможности их реализации самим правообладателем, который обязан в данном случае воздерживаться от действий, влекущих нарушение прав нового (временного) их обладателя. Принадлежность исключительных прав к разряду абсолютных является их институциональной характеристикой и не может быть поколеблена сомнительной формулировкой законодателя о "предоставлении комплекса исключительных прав для их использования". Чтобы использовать исключительное право, необходимо им обладать. А обладать правом можно, если оно либо передано, либо предоставлено управомоченному лицу. Термины "передача" и "предоставление" имеют различное содержание, которое вкладывает в них законодатель применительно к обороту прав на использование тех или иных охраняемых результатов интеллектуальной деятельности. Так, согласно ст. 13 Патентного закона РФ*(325) от 23 сентября 1992 г. N 3517-I при исключительной лицензии лицензиату передается право на использование изобретения, полезной модели или промышленного образца в пределах, оговоренных договором, с сохранением за лицензиаром права на его использование в части, не передаваемой лицензиату. При неисключительной лицензии лицензиар, предоставляя лицензиату право на использование изобретения, полезной модели или промышленного образца, сохраняет за собой все права, подтверждаемые патентом, в том числе и на предоставление лицензий третьим лицам. Согласно ст. 25 Закона о товарных знаках исключительное право на товарный знак в отношении всех или части товаров, для которых он зарегистрирован, может быть передано правообладателем другому юридическому лицу или осуществляющему предпринимательскую деятельность физическому лицу по договору о передаче исключительного права. В соответствии со ст. 26 Закона о товарных знака право на использование товарного знака может быть предоставлено правообладателем (лицензиаром) другому юридическому лицу или осуществляющему предпринимательскую деятельность физическому лицу (лицензиату) по лицензионному договору в отношении всех или части товаров, для которых он зарегистрирован. Поскольку правообладатель обязан по смыслу нормы п. 1 ст. 1031 ГК РФ "выдать пользователю предусмотренные договором лицензии", представляется ошибочной позиция В.В. Витрянского, настаивающего на том, что "правообладатель не передает пользователю свои исключительные права, а наделяет последнего правом на их использование"*(326). К слову сказать, законодательство об интеллектуальной собственности не знает такого правомочия правообладателя, как "наделение правом". Много вопросов возникает и по поводу использованного законодателем в абз. 2 п. 1 ст. 1033 ГК РФ термина "аналогичные комплексы исключительных прав". Если под словом "аналогичные" понимать "те же самые", то указанное обязательство правообладателя лишается смысла, поскольку по изложенным выше соображениям на одной и той же территории исключительное право абсолютного характера не может одновременно принадлежать двум и более субъектам. Еще раз подчеркнем, что природа исключительных прав предполагает наличие персонифицированного носителя этих прав, наделенного юридической возможностью монопольного совершения действий в отношении того или иного охраняемого объекта и противостоящего носителю права неопределенного круга пассивно обязанных субъектов, среди которых присутствует и фигура самого правообладателя. Совершенно иной оттенок термин "аналогичные комплексы исключительных прав" приобретает в случае, например, предоставления исключительного права на товарный знак в отношении части товаров, для которых он зарегистрирован, в сочетании с исключительным правом на фирменное наименование. В этом случае становится непонятным, почему правообладатель должен блокировать самому себе возможность предоставления исключительного права на товарный знак в отношении другой части товаров. Представляется, что в лучшем случае обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав должно быть сформулировано законодателем императивно как напоминание о том, что на концессионной территории недопустимо территориальное или временное пресечение исключительных прав, имеющих одно и то же содержание, но принадлежащих разным субъектам. В противном случае необходимо устанавливать правила, допускающие так называемую двойную систему распределения, когда одна и та же организацияправообладатель на одной и той же территории имеет как франчайзинговую сеть, так и свои собственные подразделения, осуществляющие предпринимательскую деятельность с использованием одного и того же комплекса исключительных прав. А это потребует радикального пересмотра существующих механизмов действия исключительных прав. Права пользователя по договору коммерческой концессии могут быть ограничены посредством включения в договор трех ограничительных условий. Первое условие состоит в том, что пользователь обязуется не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии, в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав. Содержание этого обязательства в юридической литературе оценивается по-разному. Так, А.А. Иванов считает, что таким содержанием является запрет конкуренции, который может выражаться "в ограничении количества, ассортимента, цен товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) на данной территории, в необходимости согласовывать порядок ведения предпринимательской деятельности и т.п."*(327). Л.А. Трахтенгерц полагает, что законодатель имел в виду "отказ пользователя от ведения внедоговорной деятельности на этой территории с использованием переданных ему правообладателем фирменного наименования, товарных знаков, других объектов"*(328). Не отрицая отмеченных выше позиций, В.В. Витрянский пишет о том, что "данное положение (если оно реализовано в договоре) в первую очередь призвано ограничить собственную деятельность пользователя (без использования исключительных прав правообладателя) по выпуску товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые относятся к тем же группам, категориям, видам, что и те, которые производятся (выполняются, оказываются) пользователем на основе договора коммерческой концессии"*(329). Представляется, что ближе всех к определению сути обязательства пользователя не конкурировать с правообладателем подошла Л.А. Трахтенгерц. Но и ее толкование указанного обязательства вступает в противоречие с императивной обязанностью пользователя, сформулированной законодателем в абз. 2 ст. 1032 ГК РФ, согласно которому пользователь при осуществлении предусмотренной договором деятельности обязан использовать фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя указанным в договоре образом. Поэтому обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на концессионной территории следует рассматривать через призму правил, закрепленных в ст. 10 Закона о конкуренции. При этом, разумеется, и сам правообладатель обязан воздерживаться от действий, нарушающих права пользователя, предоставленные ему по договору коммерческой концессии. Второе условие заключается в отказе пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя. Данное условие, являющееся, по мнению В.В. Витрянского, "вполне очевидным и целесообразным"*(330), представляется надуманным, и вот по какой причине. Конкуренты правообладателя не могут быть наделены аналогичными с ним правами исключительного характера. Ведь не может же быть выдано, например, свидетельство на один и тот же товарный знак нескольким субъектам. То же самое можно сказать и о патенте на изобретение, полезную модель, промышленный образец или селекционное достижение. Не может быть, по крайней мере в теории, и двух идентичных фирменных наименований. Если предположить, что термин "аналогичные права" охватывает все права на одно из средств индивидуализации или объект патентного права, например все права, подтвержденные патентами на изобретения, то подобный отказ будет явно невыгоден пользователю и, более того, бессмысленен по своей сути. Третье условие связано с обязательством пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление. Данное условие весьма сложно отнести к разряду ограничений прав пользователя по договору коммерческой концессии. В литературе очень своеобразно разъяснено указанное обязательство пользователя. "Правообладатель, - пишет А.А. Иванов, - будет особенно заинтересован во включении в договор этой обязанности, если он и пользователь будет действовать на одной и той же территории. Это позволит правообладателю избегать невыгодного соседства и тем самым содействовать своему коммерческому успеху"*(331). Обязательство по согласованию с правообладателем внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, указанное законодателем в абз. 5 п. 1 ст. 1033 ГК РФ, не может рассматриваться в качестве диспозитивной нормы, поскольку аналогичная обязанность пользователя сформулирована в абз. 4 ст. 1032 ГК РФ как императивная норма. Ограничительные условия, примерный перечень которых закреплен в п. 1 ст. 1033 ГК РФ, могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству. В этой связи Г.Е. Авилов отмечает, что "в каждом конкретном случае они нуждаются в анализе с точки зрения антимонопольного законодательства, требующем изучения как общей ситуации на определенном товарном рынке, так и выяснения того положения, которое занимают на этом рынке стороны договора"*(332). Действительно, если ограничительные условия подпадут под признаки соглашений хозяйствующих субъектов, ограничивающих конкуренцию, то они могут быть в установленном порядке оспорены. Вторая группа ограничительных условий, закрепленных в п. 2 ст. 1033 ГК РФ, отнесена в силу прямого указания закона к числу ничтожных условий. К указанным условиям отнесено в первую очередь то условие, в силу которого правообладатель вправе определять цену продажи товара пользователем или цену работ (услуг), выполняемых (оказываемых) пользователем, либо устанавливать верхний или нижний предел этих цен. Комментируя данное условие, Г.Е. Авилов подчеркивает, что "возможность согласования цены между сторонами договора полностью не исключается. Однако, если пользователь не последует ценовым рекомендациям правообладателя, тот будет не вправе ссылаться на нарушение пользователем условий договора"*(333). А.А. Иванов в этой связи отмечает, что "в данном случае речь должна идти только о таких ценах (пределах цен), которые выражены в твердой сумме. Ориентировочные цены, точно так же как и минимальная или максимальная норма рентабельности при назначении цен, могут быть установлены договором"*(334). Вторым ничтожным условием, ограничивающим права сторон по договору коммерческой концессии, признается условие, в силу которого пользователь вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим местонахождение (местожительство) на определенной в договоре территории. Данное ограничительное условие не так очевидно, как это представляется на первый взгляд. Указанная неочевидность обусловлена тем обстоятельством, что пользователь, как правило, использует комплекс исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя на территории, в пределах которой распространяется действие договора коммерческой концессии (концессионной территории) и применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности. В этой связи он как бы невольно реализует концессионную продукцию: покупателям, проживающим на этой территории; покупателям, которые нуждаются именно в продукции пользователя определенного вида. Таким образом, круг потенциальных покупателей оказывается очерченным либо по территории, либо по виду продукции. Однако по смыслу абз. 3 п. 2 ст. 1033 ГК РФ это естественное обстоятельство не должно возводиться в ранг указания правообладателя, касающегося реализации продукции только определенной категории покупателей либо только покупателям, имеющим местонахождение (местожительство) на концессионной территории. Пользователь обязан реализовывать концессионную продукцию любому, кто к нему обратится. Коммерческая субконцессия В числе прав пользователя, которыми он наделяется по договору коммерческой концессии, может быть предусмотрено право разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии. Указанное право, по смыслу абз. 7 ст. 1032 ГК РФ, трансформировано в обязанность пользователя, которая носит диспозитивный характер. В этой связи Е.А. Суханов отмечает, что "по условиям конкретного договора предоставление субконцессии может быть как правом, так и обязанностью пользователя"*(335). Экономический смысл коммерческой субконцессии, на что указывают, в частности, Г.Е. Авилов и В.В. Витрянский, заключается в возможности правообладателя многократно расширить существующие сбытовые или торговые сети*(336). Юридический смысл коммерческой субконцессии состоит в возложении на пользователя дополнительных функций, исполнение которых порождает мультиплицирующий эффект продвижения фирменной продукции на рынок. Коммерческая субконцессия по своей юридической природе относится к категории субдоговоров. На эти отличия указывают, в частности, Е.А. Суханов и В.В. Витрянский. Так, Е.А. Суханов, говоря о том, что традиционные правила гражданского права о заключении субдоговоров в концессионных договорах подвергаются известной модификации, отмечает: "Она (модификация. - Примеч. авт.) состоит не только в отмеченной возможности замены кредитора по субдоговору кредитором по основному договору, то есть вступления его в прямые правоотношения непосредственно с третьим лицом (каковым является для него должник в субдоговоре). За вред, причиненный правообладателю вторичным пользователем (субконцессионером), его должник-пользователь отвечает перед ним по общему правилу субсидиарно (п. 4 ст. 1029, ст. 399 ГК РФ), если иное не предусмотрено концессионным договором (тогда как в обычных субдоговорах первоначальный должник остается полностью ответственным перед кредитором за действия "субдолжника" - третьего лица)"*(337). В.В. Витрянский выделяет по меньшей мере четыре отличия субконцессии от иных субдоговоров, а именно: - основания заключения договора; - порядок определения содержания договора; - последствия досрочного прекращения договора; - правила об ответственности за ущерб, причиненный вторичным пользователем*(338). Элементы договора коммерческой субконцессии аналогичны элементам любого гражданскоправового договора. К числу этих элементов относятся стороны, предмет, цена, срок, форма и содержание договора. Сторонами договора коммерческой субконцессии являются пользователь (вторичный правообладатель) и вторичный пользователь. В роли вторичного правообладателя выступает пользователь, одновременно являющийся стороной договора коммерческой концессии. В роли вторичного пользователя могут выступать коммерческие организации либо индивидуальные предприниматели. Предмет договора коммерческой субконцессии образует комплекс исключительных прав либо часть комплекса исключительных прав, предоставленные по праву или по обязанности вторичным правообладателем вторичному пользователю. В литературе высказано мнение о том, что "выбор того или иного варианта зависит от того, какие положения на этот счет существуют в договоре коммерческой концессии. Если в договоре возможность заключать договор коммерческой субконцессии определена как право пользователя, то объем этого права зависит от тех ограничений, которые содержатся в договоре. При отсутствии таких ограничений право пользователя передавать полученные им права в субконцессию должно считаться полным, то есть распространяться на весь комплекс полученных им прав и каждое из них в отдельности. В данном случае пользователь может передать в субконцессию тот объем прав, который имеет сам"*(339). Следует отметить, что законодатель не уточняет структуры части комплекса исключительных прав. Представляется, что часть комплекса исключительных прав также должна быть комплексом, состоящим по меньшей мере из двух элементов, например исключительного права на использование фирменного наименования и исключительного права на использование промышленного образца. При этом обязательным элементом предмета договора коммерческой субконцессии должно быть исключительное право на использование фирменного наименования. "Одиночные" права исключительного характера, например исключительное право на товарный знак, без иных исключительных прав в коммерческую субконцессию переданы быть не могут. Это следует из экономической сущности концессионных отношений, а также из установленного законодателем порядка опосредования отношений, складывающихся в связи с передачей или уступкой исключительных прав на использование отдельных результатов интеллектуальной деятельности. Цена договора коммерческой субконцессии является его существенным условием и устанавливается по аналогии с ценой договора коммерческой концессии. Срок договора коммерческой субконцессии устанавливается по соглашению сторон, однако он в силу прямого указания законодателя, содержащегося в абз. 2 п. 1 ст. 1029 ГК РФ, не может составлять более длительного срока, чем договор коммерческой концессии, на основании которого заключается договор коммерческой субконцессии. Договор коммерческой субконцессии должен быть заключен в письменной форме и подлежит регистрации в порядке, установленном Порядком регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии) и Правилами регистрации договоров. По смыслу п. 1.2 Порядка регистрации договоров договор коммерческой субконцессии (изменение или прекращение договора) регистрируется территориальным органом ФНС России, осуществившим государственную регистрацию юридического лица, выступающего по данному договору в качестве правообладателя. При этом словосочетание "в качестве правообладателя" следует толковать буквально, т.е. в качестве правообладателя по договору коммерческой концессии, а не вторичного правообладателя. В федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности подлежат регистрации договоры коммерческой субконцессии на использование товарных знаков, зарегистрированных в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания РФ или охраняемых без регистрации в РФ в силу международных договоров, а также объектов, охраняемых в соответствии с патентным законодательством. Содержание договора коммерческой субконцессии составляют права и обязанности сторон. Указанные права и обязанности, по существу, дублируют права и обязанности сторон по договору коммерческой концессии, что вытекает из нормы, закрепленной в п. 5 ст. 1029 ГК РФ, согласно которой к договору коммерческой субконцессии применяются правила о договоре коммерческой концессии, если иное не вытекает из особенностей субконцессии. Одной из таких особенностей является определенная законодателем судьба прав и обязанностей вторичного правообладателя при досрочном прекращении договора коммерческой концессии (основного договора). Согласно п. 3 ст. 1029 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии, заключенным на определенный срок, при его досрочном прекращении права и обязанности вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии (пользователя по договору коммерческой концессии) переходят к правообладателю, если он не отказывается от принятия на себя прав и обязанностей по этому договору. Указанное правило, соответственно, применяется при расторжении договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока, и по своему характеру является диспозитивным. Его реализация на практике показывает существенное отличие модели субконцессионного договора от модели субаренды. В последнем случае досрочное прекращение договора аренды влечет прекращение заключенного в соответствии с ним договора субаренды. Субарендатор в этом случае имеет право на заключение с арендодателем договора аренды имущества, находившегося в его пользовании в соответствии с договором субаренды, в пределах оставшегося срока субаренды на условиях, соответствующих условиям прекращенного договора аренды (п. 1 ст. 618 ГК РФ). В.В. Витрянский, анализируя указанную особенность субконцессионного договора, отмечает, что "эта особенность правового регулирования договора коммерческой концессии, когда при прекращении основного договора коммерческой концессии допускается сохранение договора субконцессии с заменой вторичного правообладателя основным правообладателем, объясняется заинтересованностью правообладателя в сохранении своей товаропроизводящей сети, основанной на концессионных отношениях"*(340). Особенности ответственности за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, установлены в п. 4 ст. 1029 ГК РФ. В данном случае пользователь несет субсидиарную ответственность, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии. Подобное решение законодателя по-разному трактуется в юридической литературе. Так, А.А. Иванов полагает, что, "устанавливая подобное правило, законодатель, по-видимому, исходил из того, что и пользователь, и субпользователи используют одни и те же права, принадлежащие правообладателю, причем первый непосредственно, а вторые - через посредство первого. Поэтому оба способны причинить вред непосредственно правообладтелю"*(341). Е.А. Суханов, поясняя правило о субсидиарной ответственности должника-пользователя, пишет: "Это объясняется тем, что используемые по концессионному и субконцессионному договорам права являются не обязательственными, а исключительными, содержащими в себе не только имущественные, но и неимущественные правомочия. Поэтому их ненадлежащее осуществление во многих случаях причиняет вред непосредственно первоначальному правообладателю, остающемуся неизменным субъектом этих неимущественных правомочий. Вместе с тем и переуступивший их (с согласия правообладателя) пользователь не исключается из общей цепочки правоотношений, о чем и свидетельствует субсидиарный характер его ответственности"*(342). Иные точки зрения о субсидиарном характере ответственности пользователя высказаны, в частности, Л.А. Трахтенгерц*(343) и И.В. Никифоровым*(344). Ответственность по договору коммерческой концессии В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязанностей по договору коммерческой концессии стороны несут ответственность, которая установлена действующим законодательством либо определена самими участниками в достигнутом между ними соглашении. Как и любой другой гражданско-правовой договор, договор коммерческой концессии подчинен общим правилам об ответственности, закрепленным в гл. 25 ГК РФ, которые сопровождаются специальными правилами гл. 54 ГК РФ. В этой связи В.В. Витрянский выделяет три различных уровня правового регулирования ответственности пользователя и правообладателя за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, вытекающих из договора коммерческой концессии. Первый такой уровень представляют собой содержащиеся в гл. 25 ГК РФ общие положения об ответственности за нарушение договорных обязательств. Второй уровень представляют собой содержащиеся в гл. 54 ГК РФ положения о двух особых основаниях ответственности правообладателя, характерных для договора коммерческой концессии. Третий уровень составляют нормы об ответственности правообладателя по обязательствам пользователя перед потребителями товаров (работ, услуг), выпускаемых (выполняемых, оказываемых) пользователем с использованием исключительных прав, принадлежащих правообладателю на основании договора коммерческой концессии*(345). Не подвергая подробному анализу общие нормы об ответственности, закрепленные в гл. 25 ГК РФ, подчеркнем лишь два обстоятельства. Во-первых, в гл. 54 ГК РФ, регулирующей отношения по поводу коммерческой концессии, отсутствуют специальные указания законодателя, исключающие применение каких-либо общих положений об ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение гражданско-правового обязательства. Во-вторых, ответственность по договору коммерческой концессии, коль скоро правообладатель и пользователь осуществляют предпринимательскую деятельность, должна строиться на началах риска, т.е. безвиновной ответственности, модель которой получила закрепление в норме п. 3 ст. 401 ГК РФ. Что касается специальных правил об ответственности по договору коммерческой концессии, то, прежде всего, следует выделить нормы ст. 1034 ГК РФ об ответственности правообладателя по требованиям, предъявляемым к пользователю. Согласно п. 1 указанной статьи правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии. Очевидно, что возложение на правообладателя подобной ответственности продиктовано главным образом наличием у последнего обязанности по контролю за качеством товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору. Основным должником перед потребителями будет в данном случае выступать пользователь, который может быть привлечен к ответственности не только за несоответствие качества товаров (работ, услуг), но и, например, за ненадлежащую информацию о товаре (работе, услуге), об изготовителе (исполнителе, продавце), за нарушение прав потребителей, за вред, причиненный вследствие недостатков товара (работы, услуги) по основаниям, предусмотренным ст. 12-14 Закона о защите прав потребителей. Правообладатель же привлекается к субсидиарной ответственности в данном случае только за несоответствие качества продукции, реализуемой пользователем с использованием исключительных прав, предоставленных ему правообладателем. Несколько иная юридическая модель ответственности правообладателя предусмотрена законодателем для случая изготовления продукции по концессионному договору самим пользователем. Согласно абз. 2 ст. 1034 ГК РФ по требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем. Различие характера ответственности правообладателя по требованиям потребителей объясняется в литературе по-разному. Так, А.А. Иванов видит эти различия в том, что "пользователь, являющийся изготовителем продукции (товаров), более зависит от инструкций (указаний) правообладателя в отношении качества. Солидарная ответственность, наступающая в этом случае, должна, по мысли законодателя, сильнее стимулировать правообладателя к тому, чтобы добиваться необходимого качества"*(346). В.В. Витрянский объясняет позицию законодателя по-иному. Основой решения законодателя, по его мнению, "явилось то обстоятельство, что, выступая в роли заказчика работ и услуг, всякий потребитель имеет полноценную возможность выяснить, кто непосредственно выполняет заказанные работы или услуги, и оценить их качество задолго до их завершения, чего нельзя сказать о потребителе, покупающем в магазине товар, на котором имеется товарный знак правообладателя. В последнем случае значительно повышается вероятность введения потребителя в заблуждение относительно как реального изготовителя товара, так и качества товара. Указанный риск отчасти компенсируется ужесточением ответственности правообладателя"*(347). И.В. Никифоров, комментируя ст. 1034 ГК РФ, обращает внимание на то, что "правообладатель не может избежать этой ответственности, передав производство своей продукции пользователю. Комментированная статья устанавливает дополнительные гарантии удовлетворения требований лиц, которым вследствие конструктивных рецептурных или иных недостатков товара был причинен вред"*(348). На наш взгляд, устанавливая солидарную ответственность сторон по договору коммерческой концессии по требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю товара правообладателя, законодатель учитывал как характер производственного цикла изготовления товаров правообладателя, так и существующую модель ответственности за вред, причиненный вследствие недостатков товара (абз. 4 п. 3 ст. 14 Закона о защите прав потребителей, п. 1 ст. 1096 ГК РФ), реализующую принцип так называемой ответственности продуцента наряду с ответственностью продавца. Специальное правило об ответственности правообладателя предусмотрено также в п. 2 ст. 1035 ГК РФ. Правообладатель наделен правом отказа пользователю в заключении договора коммерческой концессии на новый срок при условии, что в течение трех лет со дня истечения срока данного договора он сам не будет заключать с другими лицами аналогичные договоры коммерческой концессии на новый срок и соглашаться на заключение аналогичных договоров коммерческой субконцессии, действие которых будет распространяться на ту же территорию, на которой действовал прекратившийся договор. В случае, если до истечения трехлетнего срока правообладатель пожелает предоставить кому-либо те же права, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, он обязан сначала предложить пользователю заключить новый договор либо возместить понесенные им убытки. Еще одно особое основание ответственности правообладателя установлено в ст. 1039 ГК РФ. В случае изменения правообладателем своего фирменного наименования или коммерческого обозначения, права на использование которых входят в комплекс исключительных прав, договор коммерческой концессии действует в отношении нового фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя, если пользователь не потребует расторжения договора и возмещения убытков. При этом законодатель не уточняет пределов изменений, которые могут быть внесены правообладателем в структуру фирменного наименования или коммерческого обозначения. В юридической литературе высказано предположение о том, что "под изменением, по-видимому, понимается обновление одной из двух частей фирмы-корпуса или собственного имени"*(349). Представляется, что пределы изменения фирменного наименования должны диктоваться соблюдением принципа истинности фирмы, связанного, прежде всего, с указанием на действительного ее владельца. Изменение и прекращение договора коммерческой концессии Согласно ст. 1036 ГК РФ договор коммерческой концессии может быть изменен в соответствии с правилами, предусмотренными гл. 29 ГК РФ, которая содержит нормы общего характера, посвященные изменению и расторжению гражданско-правового договора. В литературе высказано мнение о том, что "действие гл. 29 ГК, содержащей общие нормы об изменении и расторжении всякого гражданскоправового договора, в равной мере распространяется на правоотношения, связанные как с изменением, так и с расторжением договора коммерческой концессии"*(350). С указанным мнением следует согласиться, поскольку специальных правил, регламентирующих отношения, складывающиеся в связи с расторжением договора коммерческой концессии, гл. 54 ГК РФ не устанавливает, за исключением указания на возможность расторжения договора по требованию пользователя в связи с изменением правообладателем своего фирменного наименования или коммерческого обозначения (ст. 1039 ГК РФ) и требования о регистрации досрочного расторжения договора коммерческой концессии (п. 2 ст. 1037 ГК РФ). Договор коммерческой концессии может быть изменен или расторгнут по соглашению сторон (п. 1 ст. 450 ГК РФ). При недостижении согласия между правообладателем и пользователем по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда и только при существенном нарушении его условий другой стороной либо в иных случаях, предусмотренных ГК РФ, другими законами или договором. К иным случаям как раз и относится правило, закрепленное в ст. 1039 ГК РФ. К числу оснований изменения и расторжения договора коммерческой концессии относится и односторонний отказ от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон. Право на односторонний отказ от договора коммерческой концессии предусмотрено п. 1 ст. 1037 ГК РФ, согласно которому каждая из сторон договора, заключенного без указания срока, вправе во всякое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок. Анализ нормы п. 1 ст. 1037 ГК РФ во взаимосвязи с нормой п. 3 ст. 450 ГК РФ позволяет сделать вывод о том, что право на односторонний отказ от договора коммерческой концессии, заключенного с указанием срока, может быть предусмотрено условиями самого договора. Согласно абз. 2 ст. 1036 ГК РФ в отношениях с третьими лицами стороны договора коммерческой концессии вправе ссылаться на изменение договора лишь с момента регистрации этого изменения. При регистрации изменения договора коммерческой концессии в орган, осуществивший государственную регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, представляются: - заявление о регистрации изменения договора коммерческой концессии, подписанное заявителем; - документ, подтверждающий полномочия заявителя на совершение действий, связанных с регистрацией изменений договора; - три экземпляра изменений договора коммерческой концессии, подписанных сторонами; - два экземпляра договора коммерческой концессии с отметкой о регистрации; - два экземпляра описи представленных документов. При изменении договора коммерческой концессии в судебном порядке в регистрирующий орган представляется копия акта судебного органа об изменении договора. После прохождения процедуры регистрации два экземпляра договора и два экземпляра изменений договора возвращаются заявителю, а третий экземпляр изменений хранится в регистрирующем органе. При регистрации изменений, внесенных в зарегистрированный договор коммерческой концессии, или регистрации досрочного расторжения договора в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности, в регистрирующий орган должны быть представлены: - два экземпляра договора коммерческой концессии с отметкой о его регистрации; - заявление о регистрации изменений; - документ, подтверждающий соглашение сторон о внесении соответствующих изменений; - документ, подтверждающий уплату пошлины или регистрационного сбора; - доверенность, удостоверяющая полномочия представителя. На представленных экземплярах договоров, изменений, внесенных в договор, соглашения о расторжении договора, а также на экземпляре договора коммерческой концессии, хранящегося в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности, проставляется отметка о регистрации, содержащая дату и номер регистрации. Сведения о зарегистрированных изменениях, внесенных в зарегистрированный договор коммерческой концессии, вносятся в соответствующие государственные реестры изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, товарных знаков и знаков обслуживания РФ. В литературе выделяют случаи так называемого автоматического изменения договора коммерческой концессии. В.В. Витрянский указывает на три таких случая: "Во-первых, изменение договора коммерческой концессии в его субъектном составе происходит при переходе какого-либо исключительного права, входящего в представленный пользователю комплекс исключительных прав, к другому лицу, которое становится правообладателем в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву (п. 1 ст. 1038 ГК РФ). Во-вторых, изменение предмета договора коммерческой концессии имеет место в случае изменения правообладателем своего фирменного наименования или коммерческого обозначения, права на использование которых входят в комплекс исключительных прав; при таких условиях договор сохраняет свое действие в отношении нового фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя, если только пользователь не воспользуется своим правом на расторжение этого договора и возмещение убытков (ст. 1039 ГК). В-третьих, автоматическое изменение договора коммерческой концессии (в части его предмета) может быть вызвано истечением срока действия исключительного права, пользование которым предоставлено по этому договору, либо его прекращение по иному основанию, так как и в этом случае договор коммерческой концессии продолжает действовать (за исключением его условий, относящихся к прекратившемуся исключительному праву) (ст. 1040 ГК)"*(351). В результате В.В. Витрянский по вопросу о том, вправе ли стороны ссылаться на изменение договора лишь с момента его регистрации (ст. 1036 ГК), приходит к выводу, что "оптимальным выходом из создавшейся ситуации было бы признать, что положение о регистрации изменений договора коммерческой концессии неприменимо к названным случаям"*(352). С предложениями В.В. Витрянского можно согласиться лишь частично, а "автоматизм" изменения договора коммерческой концессии следует считать сугубо условным параметром динамики договорного правоотношения, поскольку переход к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав, не является основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии (п. 1 ст. 1038 ГК РФ). Словосочетание "переход к другому лицу какого-либо исключительного права" в данном случае, видимо, означает прекращение права у его прежнего владельца и обретение этого права новым лицом. Замена правообладателя всегда сопровождается актом регистрации соответствующих договоров (ст. 27 Закона о товарных знаках, п. 5 ст. 10 Патентного закона РФ). В случае перехода к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в комплекс, на стороне правообладателя, по смыслу п. 1 ст. 1038 ГК РФ, возникает множественность лиц, а именно первый правообладатель, у которого прекратилось какое-либо из исключительных прав, но продолжают сохранять свое действие "оставшиеся" исключительные права, и второй правообладатель - лицо, к которому "перешло" какое-либо из исключительных прав, принадлежащих прежде первому правообладателю. Таким образом, налицо изменения, которые касаются сторон договора. Подобного рода изменения подлежат соответствующей регистрации. С другой стороны, п. 1 ст. 1038 ГК РФ не оставляет сомнений в том, что переход исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс, не является основанием для изменения договора коммерческой концессии. Если нет оснований, то нет и изменений. Поэтому отсутствие изменений не является автоматическим изменением, как это полагает В.В. Витрянский*(353). Что касается изменения правообладателем своего фирменного наименования или коммерческого обозначения, то подобное изменение затрагивает предмет договора коммерческой концессии. Указанный предмет является существенным условием договора. Согласно абз. 3 п. 5 Правил регистрации договоров изменения, касающиеся существенных условий договора, могут быть зарегистрированы федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Аналогичные аргументы, касающиеся предмета договора, можно привести и для случая истечения срока действия исключительного права либо его прекращения по иному основанию. Прекращение договора коммерческой концессии производится по основаниям, установленным ст. 1037-1039 и гл. 26 ГК РФ. К случаям прекращения договора коммерческой концессии законодатель относит: - односторонний отказ от договора, заключенного без указания его срока (п. 1 ст. 1037 ГК РФ); - прекращение принадлежащих правообладателю прав на фирменное наименование и коммерческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами (п. 3 ст. 1037 ГК РФ); - смерть правообладателя, если наследник в течение шести месяцев со дня открытия наследства не зарегистрировался в качестве индивидуального предпринимателя (п. 2 ст. 1038 ГК РФ); - объявление правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом) (п. 4 ст. 1037 ГК РФ); - расторжение договора по причине изменения правообладателем своего фирменного наименования или коммерческого обозначения (ст. 1039 ГК РФ); - прекращение концессионного обязательства исполнением (ст. 408 ГК РФ); - прекращение концессионного обязательства по основаниям, установленным ст. 409-410, 413419 ГК РФ. Прекращение договора коммерческой концессии подлежит регистрации в органе, осуществившем государственную регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве правообладателя (пользователя, если правообладатель зарегистрирован в иностранном государстве), а также в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Порядок регистрации прекращения договора коммерческой концессии в органе, осуществившем государственную регистрацию правообладателя или пользователя, установлен Порядком регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии). Согласно п. 4.1 указанного порядка при регистрации прекращения договора коммерческой концессии в регистрирующий орган представляются: - заявление о регистрации прекращения договора коммерческой концессии, подписанное заявителем; - документ, подтверждающий полномочия заявителя на совершение действий, связанных с регистрацией прекращения договора коммерческой концессии; - три экземпляра соглашения о расторжении договора коммерческой концессии, подписанных сторонами; - два экземпляра договора коммерческой концессии с отметкой о регистрации; - два экземпляра описи представленных документов. При расторжении договора в судебном порядке вместо соглашения о расторжении договора в регистрирующий орган представляется копия акта судебного органа о расторжении договора коммерческой концессии. После проставления специального штампа на представленных экземплярах договора и соглашения, два экземпляра договора коммерческой концессии и два экземпляра соглашения о расторжении договора возвращаются заявителю, а третий экземпляр соглашения подлежит хранению в регистрирующем органе. Порядок регистрации прекращения договора коммерческой концессии в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности в законе специально не оговорен. В указанном органе может быть зарегистрировано досрочное расторжение договора, заключенного с указанием срока его действия, а также расторжение договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока его действия. Особенности такой регистрации определены в гл. V Правил регистрации договоров. Глава 10. Защита прав на средства индивидуализации § 1. Общие положения Средства индивидуализации участников гражданского оборота и производимой ими продукции являются важнейшими и неотъемлемыми элементами рыночной экономики, используемыми различными субъектами для привлечения внимания к самим себе и к тому, что они производят. От интенсивности использования средств индивидуализации во многом зависит успешность бизнеса, предпринимательский имидж и размер получаемой участниками прибыли. Фактор интенсивности использования средств индивидуализации и расширение масштабов их применения не может не повлечь возникновения различного рода коллизий и спорных ситуаций, требующих разрешения. Такое разрешение должно осуществляться с учетом специфики самих средств индивидуализации как объектов интеллектуальной собственности, характера правонарушений и строгого исполнения многочисленных и противоречивых правил, содержащихся в действующем законодательстве о средствах индивидуализации. В настоящее время наблюдаются многочисленные случаи нарушения прав на средства индивидуализации, что влечет за собой не только введение потребителей в заблуждение, но и существенно снижает степень связи между действительными производителями продукции и теми, кто ее фактически потребляет. От этого, как правило, страдают добросовестные участники гражданского оборота, завоевавшие доверие и высокую репутацию в сфере своей деятельности и на рынке. Нормы действующего законодательства закрепляют в обобщенном виде перечень действий, которые считаются нарушениями прав на средства индивидуализации и охраняемых законом интересов их обладателей. В отношении товарных знаков такой перечень закреплен в п. 2 ст. 4 Закона о товарных знаках, в отношении наименований мест происхождения товаров - в п. 2 ст. 40 указанного закона, в отношении фирменных наименований действия, влекущие нарушение субъективного права фирмовладельца, выводятся из правил п. 8 Положения о фирме во взаимодействии с нормой абз. 3 п. 4 ст. 54 ГК РФ. Согласно п. 2 ст. 4 Закона о товарных знаках незаконным использованием товарного знака признается использование без разрешения правообладателя в гражданском обороте на территории РФ товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, в том числе размещение товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения: - на товарах, этикетках, упаковках, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории РФ, либо хранятся и (или) перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию РФ; - при выполнении работ, оказании услуг; - на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот; - в предложениях к продаже товаров; - в сети Интернет, в частности в доменном имени и при других способах адресации. Товары, этикетки, упаковки этих товаров, на которых незаконно используется товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными. Так, компания Тhe Gillete Company обратилась с иском к ЗАО "Фирма "Камео" о признании регистрации (администрирования) и использования ЗАО "Фирма "Камео" доменных имен gillette.ru, gilette.ru нарушением прав компании на товарные знаки согласно свидетельствам, признании регистрации и использования ЗАО "Фирма "Камео" доменного имени gillette.ru нарушением прав компании на фирменное наименование, запрете ЗАО "Фирма "Камео" размещать в доменных именах в сети Интернет обозначения "gillette", "gilette". Оценив каждое требование истца, суд запретил ЗАО "Фирма "Камео" использование доменных имен gillette.ru и gilette.ru путем их администрирования, придя к выводу о том, что в действиях ответчика имеются нарушения прав истца - владельца товарных знаков. Суд апелляционной инстанции оставил решение в силе. Истец считает, что основанием для иска является не размещение ответчиком товарного знака на каких-либо товарах, а размещение им обозначений, тождественных или сходных до степени смешения с товарным знаком истца, в доменных именах в сети Интернет. В соответствии со свидетельствами истец является обладателем товарного знака, содержащего обозначение "Gillette". ЗАО "Фирма "Камео" в Российском научно-исследовательском институте развития общественных сетей зарегистрированы доменные имена gillette.ru, gilette.ru. Согласно п. 1 ст. 4 Закона о товарных знаках правообладатель вправе использовать товарный знак и запрещать его использование другим лицам. Исследовав представленные истцом протоколы осмотра информации, размещенной в сети Интернет на сайтах ЗАО "Фирма "Камео" от 31 июля 2003 г., суд пришел к обоснованному выводу о доказанности факта использования ответчиком спорных доменных имен без согласия истца при размещении информации о товарах с торговой маркой "Gillette". Материалами дела подтверждено, что ответчик приобретает эти товары с целью их продажи в своих интересах, поэтому, предоставляя информацию о данных товарах на сайтах в сети Интернет с использованием в доменных именах товарного знака истца без его согласия, ЗАО "Фирма "Камео" нарушает исключительное право истца на товарный знак. При таких обстоятельствах суд, правомерно установив, что в действиях ответчика имеется нарушение, предусмотренное п. 2 ст. 4 Закона о товарных знаках, исходя из предмета и основания спора, принял основанное на материалах дела решение о защите исключительного права истца на товарный знак. Суд кассационной инстанции оставил решение суда первой инстанции и постановление апелляционной инстанции без изменения*(354). Таким образом, если товары приобретаются с целью их продажи в собственных интересах, то предоставление информации об этих товарах на сайтах в сети Интернет с использованием в доменных именах товарного знака без согласия правообладателя нарушает его исключительное право на товарный знак. В соответствии с п. 2 ст. 40 Закона о товарных знаках не допускается использование зарегистрированного наименования места происхождения товара лицами, не имеющими свидетельства, даже если при этом указывается подлинное место происхождения товара или наименование используется в переводе либо в сочетании с такими выражениями, как "род", "тип", "имитация" и т.п., а также использование сходного обозначения для любых товаров, способного ввести потребителя в заблуждение относительно места происхождения и особых свойств товара. Указанные действия рассматриваются как незаконное использование наименования места происхождения товара. Товары, этикетки, упаковки, на которых незаконно использованы наименования мест происхождения товаров или обозначения, сходные с ними до степени смешения, являются контрафактными. Согласно п. 8 Положения о фирме право на фирму представляет собой право исключительного пользования фирменным наименованием в сделках, в объявлениях, на вывесках, бланках, счетах, товарах предприятия, их упаковке и т.п. При этом в соответствии с п. 4 ст. 54 ГК РФ лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные этим убытки. Характер нарушения субъективного права на то или иное средство индивидуализации предопределяет порядок и пределы использования конкретных способов защиты, которые могут быть применены посредством осуществления комплекса согласованных мероприятий по защите субъективных прав, именуемых в науке гражданского права формами защиты*(355). В настоящее время получила признание и распространение в юридической литературе терминологическое разделение форм защиты на две ее разновидности: юрисдикционную и неюрисдикционную. Их основное отличие заключается в том, что юрисдикционная форма защиты предполагает обращение лица, чьи права и охраняемые законом интересы нарушены неправомерными действиями третьих лиц, в компетентные органы, которые уполномочены действующим законодательством на рассмотрение юридических споров той или иной отраслевой принадлежности и на принятие по ним юридически обязательных решений. Неюрисдикционная форма защиты предполагает защиту нарушенного права или охраняемого законом интереса посредством осуществления самостоятельных действий управомоченным лицом, совершаемых им с применением дозволенных законом средств без обращения в компетентные органы. В рамках юрисдикционной формы защиты выделяют общий и специальный порядок защиты*(356). Для общего порядка характерна реализация субъективных прав на защиту путем обращения управомоченного лица в судебные органы по подведомственности. По соглашению сторон договора спор между ними может быть передан на разрешение третейского суда. Согласно ст. 45 Закона о товарных знаках споры, связанные с применением указанного закона, рассматривается судами в соответствии с их компетенцией в порядке, установленном законодательством РФ. Это споры: - о нарушении исключительного права на товарный знак; - о досрочном прекращении правовой охраны коллективного знака вследствие его использования на товарах, не обладающих едиными качественными или иными едиными характеристиками; - о заключении и об исполнении лицензионного договора и договора о передаче исключительного права на товарный знак; - о незаконном использовании наименования места происхождения товара. Виды споров, перечисленные в ст. 45 названного выше закона, сформулированы законодателем неисчерпывающим образом. По общему правилу, в судебном порядке могут рассматриваться любые категории споров, связанных с применением законодательства о средствах индивидуализации, если иное не установлено законом. Так, ОАО "Рот-Фронт" обратилось к ЗАО "Самарская шоколадная компания" с иском о прекращении нарушения права на использование товарного знака. Истец требовал обязать ответчика прекратить производство, продажу или иное введение в хозяйственный оборот кондитерских изделий с использованием товарного знака, сходного до степени смешения с товарным знаком, принадлежащим истцу, полностью уничтожить этикетки и упаковочные материалы, удалить с кондитерских изделий, изготовленных ответчиком, этот товарный знак. Суд приостановил производство по делу. Суд апелляционной инстанции определение отменил, направив дело на новое рассмотрение, мотивировав это тем, что направление ответчиком возражений против регистрации комбинированного товарного знака со словесной частью "Конфета Грильяж в шоколаде" в Роспатент, в связи с чем производство по делу приостановлено до принятия решения Апелляционной палатой Роспатента, не является основанием для приостановления производства по делу. Ответчик ссылался на то, что при признании Палатой по патентным спорам Роспатента обоснованными возражений и прекращении правовой охраны товарного знака, принадлежащего истцу, предмет и основания иска будут устранены. Поэтому считает, что нельзя рассматривать иск до принятия решения Палатой по патентным спорам Роспатента. В соответствии со ст. 45 Закона о товарных знаках арбитражным судом рассматриваются споры, связанные с применением настоящего закона, в частности споры о нарушении исключительного права на товарный знак. Таким образом, в данном случае истцом предъявлен иск о пресечении нарушений своих прав на товарный знак, подлежащий рассмотрению по существу судом первой инстанции, и оснований для приостановления производства по делу по ходатайству ответчика со ссылкой на ст. 143 и 144 АПК РФ у суда не имелось. Кроме того, согласно п. 2 ст. 11 ГК РФ решения органов Роспатента, поскольку они принимаются в административном порядке и затрагивают гражданские права, могут быть обжалованы заинтересованным лицом в арбитражный суд в соответствии с компетенцией и в порядке, предусмотренном АПК РФ. Поэтому довод ЗАО "Самарская шоколадная компания" о том, что после признания Палатой по патентным спорам Роспатента обоснованными поданных им 26 февраля 2003 г. возражений будут отсутствовать предмет и основания иска, является несостоятельным. К тому же ответчиком не представлены и в материалах дела отсутствуют решения Палаты по патентным спорам Роспатента. Суд кассационной инстанции оставил постановление апелляционной инстанции без изменения*(357). Таким образом, решения органов Роспатента, поскольку они принимаются в административном порядке и затрагивают гражданские права, могут быть обжалованы заинтересованным лицом в арбитражный суд в порядке, предусмотренном АПК РФ. Споры о нарушении исключительного права на товарный знак возникают, как правило, на почве несанкционированного использования чужого товарного знака или обозначения, сходного с ним до степени смешения. В литературе выделяют три признака нарушения права на товарный знак*(358). Первый признак заключается в факте несанкционированного использования чужого товарного знака или обозначения, сходного с ним до степени смешения. В этой связи различают две формы незаконного их использования: контрафакцию и имитацию. Под контрафакцией понимается буквальное повторение знака. Имитация означает не буквальное, а похожее воспроизведение знака*(359). Второй признак состоит в несанкционированном использовании обозначения, тождественного или сходного до степени смешения с товарным знаком, которое должно иметь место в отношении товаров, для индивидуализации которых знак зарегистрирован, или однородных с ним товаров. Третий признак нарушения права на товарный знак заключается в том, что лицо, незаконно использующее товарный знак или товар, маркируемый чужим товарным знаком, должно преследовать цель введения знака или товара в гражданский оборот. Исключительное право правообладателя при рассмотрении споров, связанных с нарушением права на товарный знак, определяется в отношении товаров и услуг, указанных в свидетельстве на товарный знак. Указанное обстоятельство специально подчеркнуто в п. 2 упоминавшегося информационного письма Президиума ВАС от 29 июля 1997 г. N 19 со ссылкой на следующее дело. Акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском о прекращении нарушения прав на товарный знак, зарегистрированный на его имя для товаров 16-го класса МКТУ. Истец ссылался на то, что обозначение, сходное с его товарным знаком до степени смешения, использует ответчик при изготовлении малярных кистей и валиков. Отказывая в иске, арбитражный суд указал, что в соответствии со ст. 3, 4 Закона о товарных знаках правовая охрана исключительного права на товарный знак обеспечивается в отношении товаров, указанных в свидетельстве на товарный знак. В соответствии с Ниццким соглашением от 15 июня 1957 г. для регистрации знаков принята Международная классификация товаров и услуг. Каждый из 42-х классов (МКТУ) разделен на рубрики, перечисляющие входящие в класс названия видов товаров и услуг. Свидетельство на товарный знак может быть выдано на часть товаров одного класса, как это было в рассматриваемом деле. В перечне товаров 16-го класса в свидетельстве истца не были указаны кисти и малярные валики, поэтому суд признал, что истец не обладает правом на товарный знак для обозначения этих товаров. Приведем в качестве примера еще одно дело, связанное с защитой нарушенного права на товарный знак, при рассмотрении которого суд исходил из того, что ответчик нарушает исключительное право истца на товарный знак, а именно: упаковка товара ответчика ассоциируется с зарегистрированными товарными знаками истца и порождает смешение потребителями продукции, производимой ответчиком, и продукции, производимой истцом под зарегистрированным товарным знаком. Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа, рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу ЗАО "Кастор" на решение от 12 февраля 2005 г. и постановление апелляционной инстанции от 20 декабря 2004 г. Арбитражного суда Алтайского края по иску ООО "Марта-М" к ЗАО "Кастор", с участием третьего лица - ООО "Арплинс", установил: ООО "Марта-М" обратилось в Арбитражный суд Алтайского края с иском к ЗАО "Кастор" о защите нарушенного права на товарный знак сухариков соленых "Кириешки". В ходе судебного разбирательства истец в порядке ст. 49 АПК РФ уточнил исковые требования и просил прекратить производство товара в контрафактной упаковке, сходной до степени смешения с зарегистрированными товарными знаками истца*(360); прекратить обязательства по договорам поставки товара в контрафактной упаковке; прекратить исполнение обязательства по договорам на изготовление и размещение рекламы товаров в контрафактной упаковке, сходной до степени смешения с зарегистрированными товарными знаками истца; изъять из хозяйственного оборота товар в контрафактной упаковке; внести изменения в ТУ, ТИ на товар (удалить изображение, сходное до степени смешения с товарными знаками истца); прекратить исполнение обязательств по договорам на изготовление упаковки; изъять текстуальную часть программного обеспечения, относящуюся к контрафактным упаковкам, удалить файлы, содержащие контрафактные изображения; обязать ответчика передать истцу контрафактные упаковки, не реализованные ответчиком до принятия решения арбитражным судом, в целях последующего их уничтожения; обязать ответчика опубликовать решение в средствах массовой информации: печатном издании - еженедельной газете "Аргументы и факты" в целях восстановления деловой репутации истца. Решением от 12 октября 2004 г. Арбитражного суда Алтайского края исковые требования ООО "Марта-М" удовлетворены в полном объеме. Принимая решение, суд исходил из того, что ответчик нарушает исключительные права истца на товарный знак "Кириешки", а именно: упаковка товара ответчика ассоциируется с зарегистрированными товарными знаками истца и порождает смешение в сознании потребителей сухариков, производимых ответчиком, и сухариков, производимых истцом под зарегистрированным товарным знаком. Постановлением апелляционной инстанции от 20 декабря 2004 г. решение суда первой инстанции оставлено без изменения. Суд мотивировал свое решение тем, что экспертизой доказан факт сходства до степени смешения обозначения, применяемого ответчиком, с товарными знаками истца. Довод о том, что наличие патента на промышленный образец "Упаковочный лист" исключает контрафактность производимой ответчиком продукции, судом отклонен, поскольку законодатель прямо указывает на то, что товары, этикетки и упаковки этих товаров, на которых незаконно используется зарегистрированный товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными, при этом вопрос о контрафактности товара не ставится в зависимость от наличия либо отсутствия промышленного образца у его производителя. В кассационной жалобе ЗАО "Кастор" просит принятые по делу судебные акты отменить и производство по делу прекратить ввиду безосновательности исковых требований ООО "Марта-М". Податель жалобы полагает, что Торгово-промышленную палату нельзя считать компетентным учреждением в области экспертиз по определению тождества и сходства сравниваемых обозначений, регистрируемых в качестве товарных знаков; заключение эксперта от 13 сентября 2004 г. является необоснованным и ошибочным, экспертиза проведена с грубыми ошибками, в связи с чем ее заключение не может являться доказательством по делу; заключение эксперта не оглашалось в судебном заседании, что является нарушением ч. 3 ст. 86 АПК РФ; государственная экспертиза при патентовании упаковки сухариков "Пустяшки" как промышленного образца сравнивала упаковку предприятия с упаковкой сухариков "Кириешки" как прототипа; экспертиза Роспатента подтвердила оригинальность и мировую новизну упаковочных листов сухариков "Пустяшки"; изображения сухариков в товарных знаках являются неохраняемыми элементами, следовательно, не входят в объем правовой охраны, подтверждаемой свидетельствами на товарные знаки. В отзыве на кассационную жалобу ООО "Марта-М" просит принятые по делу судебные акты оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения. Кассационная инстанция, в соответствии со ст. 274, 286 АПК РФ проверив правильность применения судом материального и процессуального права, посчитала, что дело подлежит направлению на новое рассмотрение. Как следует из материалов дела, ООО "Марта-М" является производителем сухариков соленых "Кириешки" с сентября 1999 г. Для выделения своего товара истец проставляет на нем свой товарный знак. Истцу выданы свидетельства от 22 февраля 2000 г. N 194294 и от 11 сентября 2001 г. N 204864 на словесное обозначение "Кириешки". На комбинированные (словесные и изобразительные) обозначения сухариков "Кириешки" выданы, в частности, свидетельства от 18 октября 2002 г. N 225230, от 18 октября 2002 г. N 225229. ЗАО "Кастор" производит сухарики ржано-пшеничные соленые, выпускаемые под словесным обозначением "Пустяшки". Полагая, что используемая ЗАО "Кастор" упаковка является сходной до степени смешения с комбинированными товарными знаками, принадлежащими ООО "Марта-М", последнее обратилось в арбитражный суд с иском. Право владельца товарного знака охраняется законом. Пункт 1 ст. 4 Закона о товарных знаках запрещает использование товарного знака без разрешения правообладателя. В соответствии с п. 2 ст. 4 указанного закона нарушением исключительного права правообладателя (незаконным использованием товарного знака) признается использование без его разрешения в гражданском обороте на территории РФ товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, в том числе в предложениях к продаже товаров. С целью установления степени сходства упаковок Алтайской торгово-промышленной палатой проведен сравнительный анализ комбинированного товарного знака, принадлежащего ООО "Марта-М", и упаковки сухариков со вкусом сыра под названием "Пустяшки", принадлежащей ЗАО "Кастор". Кассационная инстанция не находит нарушений норм ст. 82 и 83 АПК РФ при назначении судом экспертизы. Доводы заявителя о том, что изображения сухариков в товарных знаках ООО "Марта-М" являются неохраняемыми элементами, следовательно, не входят в объем правовой охраны, судом кассационной инстанции отклоняются, как не соответствующие материалам дела. Принимая решение, суд исходил из выводов экспертизы, что упаковки с сухариками "Пустяшки" и "Кириешки" сходны до степени смешения. Действия ЗАО "Кастор" нарушают исключительные права ООО "Марта-М" на комбинированные товарные знаки. Вместе с тем основная функция товарного знака - индивидуализация товара. Ответчик же является обладателем патента на иной объект интеллектуальной собственности - промышленный образец N 54432, зарегистрированный в Государственном реестре промышленных образцов РФ 16 мая 2004 г. и являющийся художественно-конструкторским решением изделия, определяющим его внешний вид. Используя промышленный образец "Упаковочный лист", ЗАО "Кастор" реализует права, закрепленные патентом. Судом данному обстоятельству правовая оценка не дана, в связи с чем дело направлено на новое рассмотрение*(361). При новом рассмотрении суду следует устранить указанное замечание и решить вопрос о наличии в действиях ЗАО "Кастор" факта незаконного использования товарного знака*(362). Споры о досрочном прекращении правовой охраны коллективного знака связаны, как правило, с использованием последнего на товарах, не обладающих едиными качественными или иными едиными характеристиками. Особенностью существования и правовой охраны коллективного знака, как известно, является обязанность его пользователей поддерживать единые качественные или иные единые характеристики индивидуализированных данным знаком товаров. Согласно п. 3 ст. 21 Закона о товарных знаках в случае использования коллективного знака на товарах, не обладающих едиными качественными или иными едиными характеристиками, правовая охрана коллективного знака может быть прекращена полностью или частично на основании решения суда, принятого по заявлению любого лица. Споры о заключении и об исполнении лицензионного договора и договора об уступке товарного знака разрешаются судом с учетом особенностей, предусмотренных гражданским законодательством для отдельных стадий динамики договорного правоотношения. На стадии заключения договора применяются правила, установленные гл. 28 ГК РФ. Так, согласно п. 4 ст. 445 ГК РФ, если сторона, для которой в соответствии с ГК РФ или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. Правила ст. 446 ГК РФ позволяют по основаниям, установленным ст. 445 ГК РФ, либо по соглашению сторон передавать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда. В случае такой передачи условия договора, по которым у сторон имелись разные позиции, определяются в соответствии с решением суда. Если право на заключение лицензионного договора или договора об уступке товарного знака является предметом торгов (аукциона или конкурса на право заключения соответствующего договора), такой договор должен быть подписан сторонами не позднее 20 дней или иного указанного в извещении срока после завершения торгов и оформления протокола. В случае уклонения одной из сторон от заключения договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от его заключения. На стадии исполнения договора применяются правила, предусмотренные гл. 29 ГК РФ. Так, согласно п. 2 ст. 452 ГК РФ требование об изменении или расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в 30-дневный срок. В судебном порядке разрешаются и споры, вызванные существенным изменением обязательств. Согласно п. 2 ст. 451 ГК РФ, если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут, а по основаниям, предусмотренным п. 4 ст. 451 ГК РФ, - изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии условий, перечисленных в абз. 2-4 п. 2 ст. 451 ГК РФ. Порядок производства по делам, рассматриваемым в судебных инстанциях, определен правилами АПК РФ и ГПК РФ. Специальный порядок защиты прав владельцев товарных знаков и обладателей свидетельств на право пользования наименованием места происхождения товара, именуемый также административным, применяется в случаях, предусмотренных законом. При этом согласно п. 2 ст. 11 ГК РФ решение, принятое в административном порядке, может быть обжаловано в суд. Защита прав заявителей, владельцев товарных знаков и обладателей свидетельств на право пользования наименованием места происхождения товара в административном порядке осуществляется, во-первых, в соответствии с Правилами подачи возражений и заявлений и их рассмотрения в Палате по патентным спорам; во-вторых, в соответствии с нормами разд. VII Закона о конкуренции; в-третьих, в соответствии с гл. 38 Таможенного кодекса РФ от 23 мая 2003 г. N 61-ФЗ*(363). Рассмотрим указанные направления защиты подробнее. Защита прав на средства индивидуализации продукции в патентном ведомстве В соответствии с разд. 1 Правил подачи возражений в Палату по патентным спорам могут быть поданы согласно Закону о товарных знаках следующие возражения: а) на решение, принятое по результатам формальной экспертизы на регистрацию товарного знака и знака обслуживания, регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товаров или на предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара, об отказе в принятии ее к рассмотрению; б) на решение экспертизы заявленного обозначения по заявке на регистрацию товарного знака, регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товаров или на предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара, а также на решение о предоставлении или об отказе в предоставлении охраны, осуществленной в соответствии с Мадридским соглашением о международной регистрации знаков от 14 апреля 1891 г. или Протоколом к Мадридскому соглашению о международной регистрации знаков, принятым 27 июня 1989 г.; в) на решение о признании отозванной заявки на регистрацию товарного знака, регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товаров или на предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара; г) против предоставления правовой охраны товарному знаку, наименованию места происхождения товара, выдачи свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара, против действия на территории РФ произведенной в СССР регистрации товарного знака, знака обслуживания, а также против предоставления охраны международной регистрации знака на территории РФ; д) против предоставления правовой охраны товарному знаку на имя агента или представителя лица, которое является обладателем исключительного права на этот товарный знак в одном из государств-участников Парижской конвенции; е) против предоставления правовой охраны общеизвестному в РФ товарному знаку. При этом возражения на решения по указанным выше пунктам "а", "б", "в" подаются лицом, подавшим заявку на регистрацию товарного знака, на регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товара или на предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара. Возражение по пунктам "г" и "е" может быть подано любым лицом. Возражение по пункту "д" подается заинтересованным обладателем исключительного права на товарный знак в одном из государств-участников Парижской конвенции. Действия, связанные с подачей возражений, указанные лица, за исключением физических лиц, постоянно проживающих за пределами РФ, и иностранных юридических лиц, могут совершать лично или через уполномоченных ими патентных поверенных. Физические лица, постоянно проживающие за пределами РФ, и иностранные юридические лица совершают действия, связанные с подачей возражений, в том числе участвуют в заседаниях коллегий Палаты по патентным спорам через патентных поверенных. Полномочия представителя, а в соответствующих случаях - патентного поверенного подтверждаются доверенностью, содержащей указание объема его полномочий. Возражения составляются в произвольной форме и представляются в машинописном виде. Процедурные вопросы, связанные с подачей возражений, урегулированы в разд. II Правил подачи возражений. Согласно п. 2.5 указанных правил возражение должно содержать обоснование неправомерности обжалуемого решения, отказа в пересмотре вынесенного решения, признания заявки отозванной, выдачи свидетельства или предоставления правовой охраны. В случае предоставления дополнительных материалов к возражению по указанным выше пунктам "а", "г", "д", "е" проверяется, не изменяют ли они мотивы, приведенные в подтверждение наличия оснований для признания свидетельства и (или) предоставления правовой охраны недействительными полностью или частично. При этом дополнительные материалы считаются изменяющими упомянутые мотивы, если в них указано на нарушение иных, чем в возражении, условий охраноспособности товарного знака или наименования места происхождения товара либо приведены отсутствующие в возражении источники информации, кроме общедоступных словарно-справочных изданий. Такие материалы могут быть оформлены в качестве самостоятельного возражения. Возражение должно относиться к одной заявке на регистрацию товарного знака и (или) предоставление права пользования наименованием места происхождения товара или к одному товарному знаку, наименованию места происхождения. Вместо подачи возражения, повторяющего содержание ранее поданного возражения того же лица, не принятого к рассмотрению, допускается подача просьбы о рассмотрении в качестве такого возражения материалов ранее поданного возражения. При этом уплата пошлины, размер которой варьируется в зависимости от характера возражения (пп. "м" п. 2 Положения о пошлинах за патентование изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, регистрацию товарных знаков, знаков обслуживания, наименований мест происхождения товаров, предоставление права пользования наименованиями мест происхождения товаров*(364), утвержденного Постановлением Правительства РФ от 12 августа 1993 г. N 793) производится в установленном порядке. Не принимаются к рассмотрению возражения, относящиеся к отозванной заявке на регистрацию товарного знака, на регистрацию и (или) предоставление права пользования наименованием места происхождения товара или относящиеся к предоставлению правовой охраны товарному знаку, наименованию места происхождения товара, действие которого прекращено, за исключением возражения на решение о признании отозванной заявки на регистрацию товарного знака, регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товаров или предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара. Порядок регистрации и приема возражений определен в разд. III Правил подачи возражений. В случае, если поступившее в Палату по патентным спорам возражение отвечает условиям его подачи, лицу, подавшему возражение, не позднее одного месяца с даты поступления возражения направляется уведомление о принятии его к рассмотрению, в котором указывается дата проведения заседания коллегии Палаты по патентным спорам по рассмотрению возражения. Экземпляр возражения против предоставления правовой охраны товарному знаку, наименованию места происхождения товара, выдачи свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара, против действия на территории РФ произведенной в СССР регистрации товарного знака, знака обслуживания, против предоставления охраны международной регистрации знака на территории РФ, а также экземпляр возражения против предоставления правовой охраны общеизвестному знаку вместе с уведомлением о принятии его к рассмотрению направляется обладателю исключительного права на товарный знак или обладателю свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара с предложением до даты проведения заседания коллегии Палаты по патентным спорам представить отзыв в палату и лицу, подавшему возражение. В случае, если поступившее в Палату по патентным спорам возражение не удовлетворяет условиям его подачи, лицу, подавшему возражение, в месячный срок с даты его поступления в палату направляется уведомление о том, что возражение не принимается к рассмотрению. В необходимых случаях Палата по патентным спорам может в месячный срок с даты поступления возражения направить лицу, его подавшему, запрос с предложением в течение трех месяцев с даты его получения представить сведения, необходимые для рассмотрения возражения. В случае, если в указанный трехмесячный срок запрошенные сведения не будут представлены, возражение не рассматривается, о чем палата уведомляет лицо, его подавшее, по истечении пяти месяцев с даты направления запроса. Лицо, подавшее возражение, вправе отозвать его на любом этапе рассмотрения по существу на заседании коллегии Палаты по патентным спорам. При рассмотрении палатой возражения на решение, принятое по результатам формальной экспертизы заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания, об отказе в принятии ее к рассмотрению, а также возражения на решения экспертизы заявленного обозначения по заявке на регистрацию товарного знака или о предоставлении либо об отказе в предоставлении охраны, осуществленной в соответствии с Мадридским соглашением о международной регистрации знаков или Протоколом к нему, заявителем может быть подана выделенная заявка с ходатайством о выделении. При рассмотрении палатой возражения против предоставления правовой охраны товарному знаку, возражения против предоставления охраны международной регистрации заявки на территории РФ правообладателем может быть подано заявление о выделении отдельной регистрации товарного знака для одного товара или части товаров. Порядок рассмотрения возражения на заседании коллегии Палаты по патентным спорам установлен разд. IV Правил подачи возражений. Согласно п. 4.1 указанных правил дела по возражениям рассматриваются коллегиально на заседании Палаты по патентным спорам в составе не менее трех ее членов, включая председательствующего и ответственного за рассмотрение, утвержденного председателем этой палаты. Рассмотрение возражения происходит при неизменном составе коллегии. В случае замены одного из членов коллегии в процессе разбирательства рассмотрение дела должно быть произведено вновь. В состав коллегии палаты не могут входить лица, состоящие в родстве или в супружеских отношениях между собой, в родстве или в супружеских отношениях с участниками рассматриваемого дела, а также лица, принимавшие оспариваемое решение. Участвовать в рассмотрении дела на заседании коллегии палаты может лицо, подавшее возражение и (или) его представитель, обладатель исключительного права на товарный знак, обладатель свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара и (или) его представитель, в необходимых случаях - лицо, принимавшее решение по результатам экспертизы. Неявка любого лица, имеющего право участвовать в рассмотрении дела и уведомленного о дате и месте проведения заседания коллегии, не является препятствием к рассмотрению дела. Лица, имеющие право участвовать в заседании коллегии, могут заявить мотивированный отвод любому члену коллегии или всему составу коллегии. Отвод должен быть заявлен до начала рассмотрения дела по существу. Порядок рассмотрения возражения по существу на коллегии палаты определен в п. 4.5-4.10 Правил подачи возражений. По результатам рассмотрения возражения Палата по патентным спорам может принять решение об его удовлетворении, отказе в удовлетворении, о прекращении делопроизводства. При этом решение палаты может предусматривать отмену, изменение или оставление в силе оспариваемого решения. Решение об изменении оспариваемого решения принимается палатой в случаях признания ошибочными мотивов этого решения и установления иных оснований, препятствующих удовлетворению возражения в полном объеме. При рассмотрении возражения на решение, принятое по результатам формальной экспертизы заявки или об отказе в принятии ее к рассмотрению, а также возражения на решение экспертизы заявленного обозначения, либо возражения на решение о предоставлении или об отказе в предоставлении охраны, осуществленной в соответствии с Мадридским соглашением о международной регистрации знаков или Протоколом к нему, в случае отмены оспариваемого решения в решении палаты должны содержаться основания отмены оспариваемого решения. Также в решении делается вывод о принятии к рассмотрению заявки на регистрацию товарного знака, регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товара или уже зарегистрированными наименованием места происхождения товара или об отказе в принятии ее к рассмотрению, или вывод о регистрации или об отказе в регистрации товарного знака, регистрации и предоставлении права пользования наименованием места происхождения товара или уже зарегистрированным наименованием, или вывод о предоставлении или об отказе в предоставлении охраны, осуществленной в соответствии с Мадридским соглашением или Протоколом к нему. При рассмотрении возражения на решение о признании отозванной заявки на регистрацию товарного знака, регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товаров или уже зарегистрированным наименованием в решении палаты должны содержаться основания отмены решения. Решение Палаты по патентным спорам оформляется и подписывается всеми членами коллегии палаты, а его экземпляр приобщается к делу заявки. Указанное решение направляется лицу, подавшему возражение, а в случае, если возражение относится к предоставлению правовой охраны, - также обладателю исключительного права на товарный знак, обладателю свидетельства на право пользования наименованием места происхождения в течение двух месяцев с даты проведения заседания коллегии палаты, на котором оно принято. При наличии особого мнения у члена коллегии палаты оно заносится в экземпляр решения, приобщаемый к материалам возражения, после подписей членов коллегии или в виде приложения к решению. Решение Палаты по патентным спорам утверждается руководителем федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности и вступает в силу с даты его утверждения. В случае неутверждения решения палаты руководитель федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности направляет возражение на рассмотрение его в ином составе коллегии палаты. Возможности защиты прав на средства индивидуализации продукции в административном порядке в рамках полномочий патентного ведомства не исчерпываются процедурой подачи возражений в Палату по патентным спорам. Существует по меньшей мере еще один вариант защиты прав, заключающийся в возможности обжалования ошибочных, по мнению заявителя, действий экспертов патентного ведомства. Указанная возможность может быть реализована через внутриведомственную административную процедуру, основанную на положениях ст. 33 Конституции РФ и Указе Президиума ВС СССР от 12 апреля 1968 г. N 2534-VII "О порядке рассмотрения предложений, заявлений и жалоб граждан"*(365) и регламентированную в Типовой инструкции по рассмотрению обращений граждан и юридических лиц в подразделениях Роспатента и подведомственных организациях, утвержденной приказом Роспатента от 21 мая 1999 г. Защита прав на средства индивидуализации в антимонопольных органах Действующее законодательство о конкуренции и ограничении монополистической деятельности запрещает акты недобросовестной конкуренции, связанные с приобретением и использованием исключительных прав на средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или оказываемых услуг. Споры, возникающие в связи с нарушением указанного запрета, рассматриваются в административном порядке антимонопольными органами. Согласно п. 4 ст. 27 Закона о конкуренции рассмотрение антимонопольным органом представлений органов, заявлений организаций и физических лиц, принятие решений и выдача предписаний, предусмотренных указанным законом, а также контроль за соблюдением антимонопольного законодательства осуществляется в порядке, установленном федеральным антимонопольным органом. Такой порядок определен Правилами рассмотрения дел о нарушениях антимонопольного законодательства, утвержденными приказом Федеральной антимонопольной службы России от 2 февраля 2005 г. N 12*(366) (далее - Правила рассмотрения дел). В соответствии с разд. 1 Правил рассмотрения дел основанием для возбуждения и рассмотрения дел о нарушениях антимонопольного законодательства являются представления органов, заявления организаций и физических лиц. Указанные категории дел могут быть рассмотрены Федеральной антимонопольной службой (далее - ФАС России) или ее территориальными органами по собственной инициативе, в том числе на основании результатов проведенных ими проверок. Заявление подается в территориальный орган ФАС России в письменной форме с приложением подлинников документов или их надлежащим образом заверенных копий, свидетельствующих о фактах нарушения антимонопольного законодательства. Заявление подписывается заявителем или его представителем. Документы на иностранных языках представляются с приложением заверенного перевода их на русский язык. В заявлении должны содержаться сведения о заявителе и о лице, в отношении которого подано заявление, описание факта нарушения антимонопольного законодательства со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты, существо требований, с которыми заявитель обращается, а также перечень прилагаемых документов. В случае невозможности представления документов, свидетельствующих о фактах нарушения антимонопольного законодательства, заявитель должен указать причину невозможности представления тех или иных документов, а также предполагаемое лицо или орган, у которого эти документы могут быть получены. На документах, содержащих информацию, находящуюся в режиме коммерческой тайны, должен быть нанесен гриф "коммерческая тайна". Дела о нарушениях антимонопольного законодательства рассматриваются соответствующим территориальным органом ФАС России, на территории деятельности которого было совершено правонарушение либо находится (проживает) лицо, совершившее правонарушение, за исключением случаев, когда дело принимает к своему рассмотрению непосредственно ФАС России. В случае необходимости ФАС России может затребовать к своему рассмотрению дело, находящееся в производстве территориального органа, путем направления последнему письменного поручения. В данном случае территориальный орган, передав ФАС России материалы дела, обязан одновременно уведомить об этом лиц, участвующих в деле. В случае, если при предварительном рассмотрении заявления территориальный орган установит, что рассмотрение заявления относится к компетенции ФАС России или другого территориального органа, он обязан направить заявление со всеми материалами в антимонопольный орган, к компетенции которого относится рассмотрение данного заявления, одновременно уведомив об этом заявителя в срок, не превышающий одного месяца со дня поступления заявления. В случае направления ФАС России территориальному органу поручения о рассмотрении заявления, ФАС России уведомляет заявителя о данном поручении с указанием наименования и адреса территориального органа, а также фамилии, имени, отчества его руководителя в срок, не превышающий одного месяца со дня поступления заявления. По результатам предварительного рассмотрения заявления ФАС России (ее территориальный орган): - возбуждает дело о нарушении антимонопольного законодательства; - отказывает в возбуждении дела в связи с тем, что рассмотрение вопросов, указанных в заявлении, не относится к компетенции ФАС России (ее территориального органа), либо в связи с отсутствием признаков нарушения антимонопольного законодательства. Об отказе в возбуждении дела заявитель уведомляется ФАС России либо ее территориальным органом в течение месяца со дня поступления заявления. Порядок рассмотрения дел о нарушениях антимонопольного законодательства, принятия по ним решений и выдачи соответствующих предписаний определен в разд. 2 Правил рассмотрения дел. При наличии признаков нарушения антимонопольного законодательства руководитель ФАС России (руководитель ее территориального органа) издает приказ о создании комиссии по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства, которым назначается председатель указанной комиссии (заместитель руководителя ФАС России, руководитель или заместитель руководителя ее территориального органа) и утверждается персональный состав комиссии. Общее количество членов комиссии не может быть менее трех человек. Председатель комиссии в течение пяти рабочих дней со дня издания приказа выносит определение о возбуждении дела по признакам нарушения антимонопольного законодательства. В определении о возбуждении дела по признакам нарушения антимонопольного законодательства должны быть указаны: - дата и место вынесения определения; - наименование антимонопольного органа, вынесшего определение; - факты и обстоятельства, свидетельствующие о наличии признаков нарушения антимонопольного законодательства; - наименование организации (фамилия, имя, отчество индивидуального предпринимателя), в отношении которой возбуждено дело; - нормы антимонопольного законодательства, которые подлежат применению; - персональный состав комиссии по рассмотрению дела с указанием должностей ее членов; - состав лиц, привлеченных к участию в деле, с указанием наименования - для юридических лиц; фамилии, имени отчества и должности - для физических лиц; - перечень документов и сведений, которые обязаны представить лица, участвующие в деле, к определенному сроку; - дата, время и место проведения заседания. Определение о возбуждении дела направляется заказным письмом с уведомлением о вручении либо вручается под расписку лицам, участвующим в деле, или их представителям. Лицами, участвующими в деле, являются стороны, заинтересованные лица, эксперты, переводчики. Стороной по делу являются заявитель (заявители) и (или) лицо (лица), в отношении которого (которых) возбуждено производство по делу. Заинтересованными лицами могут быть лица, чьи права и законные интересы нарушены либо могут быть нарушены в результате действий лиц, в отношении которых возбуждено производство по делу, а также лица, на чьи права и обязанности по отношению к одной из сторон дела может повлиять принятое антимонопольным органом решение. В качестве экспертов могут быть привлечены сотрудники органов и (или) организаций, обладающие специальными знаниями по вопросам, касающимся рассматриваемого дела, привлеченные комиссией для дачи заключения. Переводчиком может быть лицо, которое свободно владеет языком, знание которого необходимо для перевода в ходе рассмотрения дела, привлеченное комиссией к участию в рассмотрении дела. Стороны и заинтересованные лица могут осуществлять свои права и обязанности через представителей. От имени федеральных органов исполнительной власти, органов государственной власти субъектов РФ, органов местного самоуправления, иных наделенных функциями или правами указанных органов власти или организаций, организаций, граждан, индивидуальных предпринимателей в рассмотрении дел о нарушениях антимонопольного законодательства вправе участвовать руководители указанных органов и иные должностные лица, действующие в пределах полномочий, представленных им в соответствии с законодательством РФ, и (или) их представители. Согласно п. 2.6 Правил рассмотрения дел стороны и заинтересованные лица со дня вынесения определения о возбуждении дела вправе: - знакомиться с материалами дела (за исключением сведений, составляющих государственную и иную охраняемую законом тайну) и делать выписки из них; - давать устные и письменные объяснения; - представлять доказательства и участвовать в их исследовании; - заявлять ходатайства; - делать заявления; - возражать против заявлений и доводов других лиц; - пользоваться другими правами, предусмотренными Правилами рассмотрения дел. Дела о нарушениях рассматриваются комиссией в трехмесячный срок с момента вынесения определения о возбуждении дела по признакам нарушения антимонопольного законодательства. В отдельных случаях указанный срок может быть продлен комиссией, но не более чем на шесть месяцев с момента истечения трехмесячного срока. Процедура рассмотрения дела на заседании комиссии установлена п. 2.9-2.25 Правил рассмотрения дел. По результатам рассмотрения дела по существу комиссия принимает решение. Решение принимается простым большинством голосов членов комиссии, присутствующих на заседании, в отсутствие лиц, участвующих в деле. Председатель и члены комиссии не имеют права воздерживаться от голосования. Председатель комиссии голосует последним. При равенстве количества голосов, отданных "за" и "против" принятого решения, голос председателя комиссии является решающим. Решение подписывается председателем и членами комиссии. Если член комиссии не согласен с решением, он подписывает его, изложив письменно особое мнение, которое не оглашается, но приобщается к делу. Требования к содержанию решения определены в п. 2.27 Правил рассмотрения дел. Решение должно состоять из вводной, описательной, мотивировочной и резолютивной частей. Вводная часть решения должна содержать наименование антимонопольного органа, принявшего решение; состав комиссии; номер дела, дату и место принятия решения; предмет рассмотрения дела; наименование лиц, участвующих в деле (наименование организации, фамилия, имя, отчество индивидуального предпринимателя). Описательная часть решения должна содержать краткое изложение заявленных требований и возражений, объяснений, заявлений и ходатайств лиц, участвующих в деле. В мотивировочной части решения должны быть указаны: - обстоятельства, установленные при рассмотрении дела, а также доказательства, на которых основаны выводы комиссии об этих обстоятельствах; - законы и иные нормативные правовые акты, которыми руководствовалась комиссия при принятии решения; - доводы, по которым комиссия отклоняет те или иные доказательства; - сведения о нарушении требований конкретных законодательных и иных нормативных правовых актов, в том числе антимонопольного законодательства; - сведения о наличии оснований для прекращения производства по делу в отношении одного или нескольких лиц; - иные сведения. Резолютивная часть решения должна содержать: - выводы комиссии о признании действий лица, в отношении которого возбуждено дело, нарушением антимонопольного законодательства со ссылками на конкретные нормы антимонопольного законодательства, нарушение которых было признано в результате рассмотрения комиссией, либо о прекращении производства по делу; - сведения о выдаче предписания с указанием лиц, которым выдается предписание; - другие меры по устранению нарушения, в том числе обращение с иском в суд, передача материалов в правоохранительные органы и др. В решении комиссии, кроме того, могут быть даны рекомендации о совершении действий, направленных на развитие конкуренции соответствующим органам публичной власти или организациям. Решение, принятое комиссией, подлежит немедленному оглашению по окончании рассмотрения дела. При этом оглашается только его резолютивная часть. Само решение должно быть подготовлено в полном объеме в срок, не превышающий десяти рабочих дней с момента оглашения резолютивной части. Датой принятия решения считается дата подготовки решения в полном объеме. Решение комиссии направляется заказным письмом с уведомлением о вручении либо вручается под расписку лицам, участвующим в деле или их представителям. На основании решения комиссии в соответствии со ст. 12 Закона о конкуренции выдается предписание. Предписание выдается лицам, указанным в резолютивной части решения, одновременно с вынесением решения. Согласно абз. 3 п. 2.30 Правил рассмотрения дел в случае, когда на момент вынесения решения комиссии не представляется возможным установить размер дохода, полученного в результате нарушения антимонопольного законодательства и подлежащего перечислению в федеральный бюджет, предписание о перечислении в федеральный бюджет указанного дохода может быть выдано в течение трех месяцев со дня вынесения решения. В случае обжалования такого решения в судебном порядке предписание может быть выдано в течение трех месяцев со дня вступления решения суда в законную силу. Предписание подписывается председателем и членами комиссии и направляется заказным письмом с уведомлением о вручении либо вручается под расписку лицам, участвующим в деле или их представителям. В соответствии с п. 3 ст. 10 Закона о конкуренции решение антимонопольного органа, касающееся актов недобросовестной конкуренции, связанных с приобретением и использованием исключительных прав на средства индивидуализации продукции, выполняемых работ или оказываемых услуг, направляется в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности для решения вопроса о досрочном прекращении действия регистрации объекта исключительных прав или о признании регистрации этого объекта недействительной в порядке, установленном Законом о товарных знаках*(367). В предписании должны быть указаны: - дата и место выдачи предписания; - наименование антимонопольного органа, выдавшего предписание; - персональный состав комиссии по рассмотрению дела с указанием должностей; - сведения о решении, на основании которого выдается предписание; - наименование организации (фамилия, имя, отчество индивидуального предпринимателя), в отношении которых выдается предписание; норма антимонопольного законодательства, которая применена в отношении правонарушителя; - конкретные требования, предусмотренные ст. 12 Закона о конкуренции и разумные сроки исполнения; - сроки, в которые правонарушитель должен сообщить о выполнении предписания; - сведения о возможности и сроках обжалования предписания со ссылкой на законодательство РФ. В случае объективной необходимости требования выданного предписания могут быть изменены полностью или частично по инициативе комиссии или по мотивированному ходатайству лица, которому оно выдано. Подача такого ходатайства приостанавливает исполнение предписания на время его рассмотрения до принятия решения об удовлетворении или отказе в удовлетворении ходатайства. Ходатайство рассматривается комиссией в течение месяца со дня его поступления. Указанный срок может быть продлен определением комиссии, но не более чем на два месяца с даты истечения месячного срока. В случае удовлетворения ходатайства выдается новое предписание. В случае отклонения ходатайства выносится мотивированное определение. Контроль за исполнением предписания возлагается председателем комиссии на одного из ее членов. Контроль за исполнением предписания может быть возложен ФАС России на ее территориальный орган, на территории деятельности которого совершено правонарушение либо находится (проживает) лицо, которому выдано предписание. Порядок обжалования решений и предписаний ФАС России или ее территориальных органов определен в разд. 3 Правил рассмотрения дел. Согласно указанному разделу федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов РФ, органы местного самоуправления, иные наделенные функциями или правами указанных органов власти органы или организации (их должностные лица), коммерческие и некоммерческие организации (их руководители), физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, вправе обратиться в суд или арбитражный суд с заявлением о признании недействительными полностью или частично решений и предписаний антимонопольного органа. Решение или предписание антимонопольного органа может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня принятия или выдачи решения или предписания. Подача заявления приостанавливает исполнение решения и предписания антимонопольного органа о перечислении в федеральный бюджет дохода, полученного в результате нарушения антимонопольного законодательства; о принудительном разделении коммерческой или некоммерческой организации либо о выделении из их состава одной или нескольких организаций; об изменении условий или о расторжении договоров и иных сделок; о заключении договоров с хозяйствующими субъектами на время его рассмотрения в суде до вступления его решения в законную силу. В остальных случаях, например в случае обжалования решения об изменении или ограничении использования фирменного наименования, подача заявления не приостанавливает исполнение решения и предписания антимонопольного органа. Защита прав на средства индивидуализации в таможенных органах В соответствии с гл. 38 Таможенного кодекса РФ таможенные органы принимают меры по защите прав интеллектуальной собственности, в том числе прав на средства индивидуализации. Указанные меры принимаются при перемещении товаров через таможенную границу или совершении иных действий с товарами, находящимися под таможенным контролем. Меры, принимаемые таможенными органами по защите прав интеллектуальной собственности, касаются приостановления выпуска товаров на основании заявления правообладателя и не являются препятствием для последнего прибегать к любым иным средствам защиты своих прав в соответствии с законодательством РФ. Для обеспечения реализации таможенными органами своих функций по защите прав интеллектуальной собственности и в развитие положений гл. 38 Таможенного кодекса РФ принято Положение о защите прав интеллектуальной собственности таможенными органами, утвержденное приказом ГТК РФ от 27 октября 2003 г. N 1199*(368) (далее - Положение о защите прав). Положение о защите прав определяет единый порядок обеспечения защиты прав интеллектуальной собственности таможенными органами, в том числе порядок подачи заявления о принятии мер, связанных с приостановлением выпуска товаров, требования к заявляемым сведениям в зависимости от вида объекта интеллектуальной собственности, порядок ведения таможенного реестра объектов интеллектуальной собственности. Порядок подачи заявления о принятии мер, связанных с приостановлением выпуска товаров, процедуры его рассмотрения и принятия решения по заявлению определены в разд. II Положения о защите прав. Согласно п. 9 указанного положения правообладатель или его представитель, имеющий достаточные основания полагать, что при перемещении товаров через таможенную границу или при совершении иных действий с товарами, находящимися под таможенным контролем*(369), может иметь место нарушение прав правообладателя, вправе подать заявление о принятии мер, связанных с приостановлением выпуска таких товаров. Заявление подается в письменном виде в Федеральную таможенную службу РФ (далее - ФТС РФ). Заявление и прилагаемые к нему документы предоставляются непосредственно в ФТС РФ или направляются почтой и должны быть оформлены в соответствии со следующими требованиями: - копии документов должны быть хорошего качества с ясными оттисками печатей и штампов; - к документам должна прилагаться опись с указанием количества страниц в каждом документе. Заявление и прилагаемые к нему документы могут передаваться по факсу с последующим представлением оригиналов в течение 15 дней с даты их поступления по факсу вместе с сопроводительным письмом, идентифицирующим поступившие по факсу материалы. При соблюдении этого условия датой поступления материалов считается дата поступления материалов по факсу. До предоставления оригиналов материалы, переданные по факсу, считаются непоступившими. Заявление, подаваемое юридическим лицом, должно быть подписано его руководителем или лицом, его замещающим. Подпись заверяется печатью юридического лица. Заявление от правообладателя, являющегося иностранным лицом и не имеющего возможности представительства на территории РФ перед таможенными органами, может быть подано через российских юридических лиц, имеющих постоянное местонахождение в РФ, либо физических лиц, проживающих в РФ, в том числе зарегистрированных на территории РФ в качестве индивидуальных предпринимателей. Заявление должно относиться к одному объекту интеллектуальной собственности и должно быть составлено на русском языке. Документы, прилагаемые к заявлению либо направляемые в ФТС РФ по ее запросу, должны быть составлены на русском языке. В случае предоставления документов на иностранном языке к заявлению прилагается их перевод на русский язык. Требования к содержанию заявления определены в п. 15 Положения о защите прав. В соответствии с указанным пунктом заявление должно содержать следующие сведения: - о заявителе; - об объекте интеллектуальной собственности; - о товарах, обладающих признаками контрафактных; - о предполагаемом сроке принятия мер по приостановлению выпуска товаров, обладающих признаками контрафактных. Под сведениями о заявителе понимаются полное официальное наименование юридического лица с указанием организационно-правовой формы или фамилия, имя (и отчество, если оно имеется) физического лица. При этом для российского юридического лица указываются: - местонахождение; - почтовый адрес; - номер телефона, факса, телекса, адрес электронной почты и данные, необходимые таможенным органам для уведомления о приостановке выпуска товаров; - сведения о государственной регистрации; - сведения о постановке на учет в налоговом органе в качестве налогоплательщика и об идентификационном номере налогоплательщика. Для российского физического лица указывается в том числе документ, удостоверяющий личность гражданина РФ на территории РФ, его серия и номер, дата выдачи, наименование органа, его выдавшего, дата и место рождения, адрес регистрации по месту жительства, почтовый адрес, ИНН (если имеется). Указанные сведения должны содержаться в заявлении, если заявителем выступает представитель правообладателя. В случае, если правообладатель является иностранной организацией, в заявлении указываются: - полное и сокращенное наименование и организационно-правовая форма иностранной организации на русском и иностранном (в латинской транскрипции) языках; - полный адрес иностранной организации в стране регистрации на русском и иностранном (в латинской транскрипции) языках; - сведения о регистрации на основании данных торгового реестра или сертификата об инкорпорации, или другого документа аналогичного характера соответствующей страны происхождения, содержащего информацию об органе, зарегистрировавшем иностранное юридическое лицо, регистрационном номере, дате и месте регистрации. Если правообладатель является иностранным физическим лицом, в заявлении указываются фамилия, полное имя и адрес его места жительства. В отношении объекта интеллектуальной собственности в заявлении указываются следующие сведения. 1. Для товарных знаков и знаков обслуживания: - наименования (указания или изображения) знаков; - описание знаков; - перечень товаров и услуг с указанием их классов в соответствии с МКТУ, в отношении которых зарегистрирован знак; - сведения о документах, подтверждающих регистрацию товарных знаков (знаков обслуживания) в соответствии с законодательством РФ и международными договорами РФ; - сведения о договорах уступки знака в случае, если исключительные права приобретены по договору об уступке знака; - сведения о лицензионных (сублицензионных) договорах и лицензиатах (сублицензиатах); - сведения о документах, подтверждающих введение товаров, обозначенных товарными знаками, в гражданский оборот на территории РФ непосредственно правообладателем или с его согласия. 2. Для наименований мест происхождения товаров: - наименование места происхождения товаров; - перечень товаров и услуг с указанием их классов в соответствии с МКТУ, в отношении которых зарегистрировано наименование места происхождения товара*(370); - сведения о документах, подтверждающих регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товара в соответствии с законодательством РФ и международными договорами РФ; - сведения о документах, подтверждающих введение товаров, содержащих наименование места происхождения товара, в гражданский оборот на территории РФ непосредственно правообладателем или с его согласия*(371). Сведения о товарах, обладающих признаками контрафактных, применительно к каждому из наименований объекта интеллектуальной собственности, указанных в заявлении, должны представлять собой подробную информацию о товарах, обеспечивающую возможность их выявления таможенными органами, например описание внешнего вида товаров, их упаковки, этикетки. Кроме того, в числе этих сведений должно содержаться указание уполномоченных импортеров, имеющих согласие правообладателя на введение товаров в гражданский оборот, экспортеров, производителей и других лиц, информация о кодах товаров не менее чем на уровне первых четырех знаков в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности РФ, а также информация о предполагаемых местах ввоза на таможенную территорию РФ (вывоза с таможенной территории РФ) и импортерах (экспортерах) товаров, в случае если имеется такая информация. Сведения о предполагаемом сроке принятия мер по приостановлению выпуска товаров представляют собой период времени, в течение которого, по мнению заявителя, потребуется участие таможенных органов в защите прав на объекты интеллектуальной собственности, указанные в заявлении, посредством принятия мер, связанных с приостановлением выпуска товаров, обладающих признаками контрафактных. Указанный период не должен превышать срока действия правовой охраны того или иного объекта. Сведения, подлежащие отражению в заявлении, могут быть оформлены в виде отдельных приложений к заявлению либо в виде заверенных копий документов (гарантийных писем, обязательств, сравнительных таблиц, цветных фотографий и т.п.), подтверждающих данные сведения. К заявлению прилагаются документы, подтверждающие наличие права на объекты интеллектуальной собственности. К документам, подтверждающим наличие права на объекты интеллектуальной собственности, указанные в заявлении, в том числе могут относиться документы, подтверждающие сведения о правообладателе. 1. Для товарных знаков и знаков обслуживания: - свидетельство на товарный знак (знак обслуживания); - выписка из Государственного реестра товарных знаков и знаков обслуживания РФ; - выписка из Перечня общеизвестных в РФ знаков; - договор об уступке товарного знака; - лицензионные договоры на использование товарного знака; - сублицензионные договоры на использование товарного знака; - документы, подтверждающие введение товаров, обозначенных товарными знаками, в гражданский оборот на территории РФ непосредственно правообладателем или с его согласия. 2. Для наименований мест происхождения товаров: - свидетельство на право пользования наименованием места происхождения товара; - выписка из Государственного реестра наименований мест происхождения товаров РФ. Если заявление подается от имени правообладателя, то к заявлению помимо документов, подтверждающих сведения о правообладателе, прилагаются документы, подтверждающие сведения о представителе, а также доверенность, выданная правообладателем такому лицу. Кроме того, к заявлению прилагается письменное обязательство правообладателя о возмещении имущественного вреда, который может быть причинен декларанту, собственнику, получателю товаров или иным лицам в связи с приостановлением выпуска товаров в случае, если в установленном законодательством РФ порядке не будет определено, что товары, в отношении которых принято решение о приостановлении выпуска (включая их упаковку и этикетку), являются контрафактными. При наличии надлежащим образом оформленной доверенности на представление интересов правообладателя в таможенных органах РФ либо иного документа (лицензионного договора, договора коммерческого представительства и т.п.), делегирующего такие полномочия, обязательство может быть представлено заявителем. К заявлению может быть приложен документ, подтверждающий обеспечение исполнения обязательства правообладателя о возмещении имущественного вреда, либо договор страхования риска ответственности имущественного вреда, либо договор страхования риска ответственности за причинение вреда в пользу декларанта, собственника или получателя товаров. Заявитель может приложить к заявлению образцы товаров, обладающих признаками контрафактных, а также образцы оригинальных товаров в целях их сравнения и определения отличительных особенностей. В случае изменения сведений, указанных в заявлении либо в представленных документах, в период его рассмотрения заявитель обязан письменно сообщить об этом в ФТС РФ в течение пяти рабочих дней. Заявление рассматривается управлением тарифного и нетарифного регулирования в срок, не превышающий одного месяца со дня его поступления на рассмотрение. Заявление, к которому не приложено обязательство правообладателя о возмещении имущественного вреда либо доверенность (в случае подачи заявления представителем правообладателя), рассмотрению не подлежит. До принятия решения проводится проверка заявленных сведений и прилагаемых документов, а также их соответствие требованиям, установленным законодательством РФ. В целях проверки достоверности представленных заявителем сведений при рассмотрении заявления у третьих лиц, а также у государственных органов управлением тарифного и нетарифного регулирования могут быть запрошены документы, подтверждающие сведения, указанные в заявлении. Решение о принятии мер, связанных с приостановлением выпуска товаров, или отказе в принятии таких мер принимается начальником управления тарифного и нетарифного регулирования, а в случае его отсутствия - его заместителем. При принятии положительного решения срок принятия мер по защите прав на средства индивидуализации определяется с учетом сроков действия представленных документов, на основании которых принимается решение. Указанный срок не может быть более пяти лет со дня внесения объектов интеллектуальной собственности в таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности. Данный срок может быть продлен на основании письменного заявления правообладателя, поданного не менее чем за два месяца до его истечения, при условии соблюдения требований, предусмотренных ст. 394 и п. 2 ст. 395 Таможенного кодекса РФ и разд. 1 Положения о защите прав. О принятом решении заявитель уведомляется в письменной форме в течение трех дней со дня его принятия. В течение пяти дней со дня получения уведомления о принятии положительного решения по заявлению заявитель обязан представить документ, подтверждающий обеспечение обязательства о возмещении имущественного вреда, либо договор страхования риска ответственности в пользу декларанта, собственника, получателя товаров или лица, указанного в ст. 16 Таможенного кодекса РФ. Согласно п. 1 ст. 395 Таможенного кодекса РФ объекты интеллектуальной собственности, в отношении которых ФТС РФ принято решение о принятии мер защиты прав, вносятся в Таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности. За включение объекта в реестр плата не взимается. Порядок ведения указанного реестра определен в разд. 3 Положения о защите прав. Реестр ведется специализированным подразделением ФТС РФ в электронном виде и может дублироваться на бумажных носителях в виде журнала. В соответствии с п. 47 Положения о защите прав в реестр вносятся следующие данные: - регистрационный номер по реестру; - наименование (описание, изображение) объекта интеллектуальной собственности; - сведения о правообладателе (наименование организации с указанием ее организационноправовой формы или фамилия, имя, отчество физического лица, местонахождение и почтовый адрес); - наименование, номер и дата документа, удостоверяющего наличие правовой охраны объекта интеллектуальной собственности (в случае, предусмотренном законодательством РФ); - срок, на который объект интеллектуальной собственности внесен в реестр; - перечень товаров, в отношении которых принимаются меры защиты прав (наименование, класс по МКТУ и код по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности РФ); - сведения о лицах, представляющих по доверенности интересы правообладателя (наименование организации с указанием ее организационно-правовой формы или фамилия, имя, отчество физического лица, местонахождение и почтовый адрес, номера телефонов, факсов, телекса, адрес электронной почты и т.п.); - номер и дата письма управления тарифного и нетарифного регулирования о внесенном в реестр объекте интеллектуальной собственности. Согласно п. 48 Положения о защите прав регистрационный номер объекта интеллектуальной собственности формируется в следующем виде: 00000/ZZZZZ - AAA/XX - ДДММГГ, где: 00000 - пятизначный порядковый номер записи, присваиваемый объекту интеллектуальной собственности в нарастающем порядке независимо от его вида; ZZZZZ - номер решения, присваиваемый в порядке возрастания; ААА - порядковый номер объекта интеллектуальной собственности одной категории по решению; XX - вид объекта интеллектуальной собственности: АП - объект авторского права; СП - объект смежных прав; ТЗ - товарный знак; НП - наименование места происхождения товаров; ДДММГГ - день, месяц, последние цифры года внесения объекта интеллектуальной собственности в реестр. Объекты интеллектуальной собственности подлежат исключению из реестра: - по желанию заявителя; - если истек срок их правовой охраны; - когда выявлена недостоверность заявленных сведений; - если не выполняется условие по обеспечению исполнения обязательства правообладателя о возмещении имущественного вреда либо страхования риска ответственности за причинение вреда; - когда правообладатель (его представитель), получивший уведомление (сообщение), в течение сроков приостановления выпуска товаров не обратился в уполномоченный орган за защитой своих прав. Исключение из реестра осуществляется по письменному решению начальника (заместителя начальника) управления тарифного и нетарифного регулирования только при наличии указанных выше оснований. О таком исключении с указанием его оснований заявителю в течение трех рабочих дней с даты принятия решения направляется уведомление. В реестр могут быть внесены изменения и (или) дополнения на основании информации, поступившей от: - заявителя об изменении сведений, указанных в заявлении, либо в прилагаемых к нему документах либо иных материалах; - правоохранительных или иных государственных органов, а также организаций о том, что лица, указанные в реестре в качестве правообладателя, лишены или ограничены в правах на тот или иной объект интеллектуальной собственности. Пресс-служба ФТС РФ осуществляет публикацию перечня объектов интеллектуальной собственности, включенных в реестр, в официальных изданиях ФТС РФ. Отдельные данные реестра могут быть размещены на Интернет-сайте ФТС РФ. Приведем пример опубликования соответствующих сведений о товарном знаке "Nivea"*(372). В соответствии с Таможенным кодексом РФ, Положением о защите прав интеллектуальной собственности таможенными органами, утвержденным приказом ГТК России от 27 октября 2003 г. N 1199 (зарегистрирован Минюстом России 18 декабря 2003 г., рег. N 5341), Главное управление товарной номенклатуры и торговых ограничений ФТС России доводит до сведения, что на основании обращения правообладателя товарный знак, указанный в приложении, внесен в таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности. В случае выявления при осуществлении таможенного контроля и таможенного оформления товаров, обладающих признаками контрафактных, надлежит принимать меры и проводить мероприятия, предусмотренные законодательством РФ. Товарный знак Меры, принимаемые таможенными органами при выявлении товаров, обладающих признаками контрафактных, определены в разд. IV Положения о защите прав. Согласно п. 53 указанного положения товары, содержащие объекты интеллектуальной собственности и перемещаемые через таможенную границу, подлежат таможенному оформлению и таможенному контролю в порядке, установленном таможенным законодательством. В целях обеспечения эффективности контроля за соблюдением российского таможенного законодательства ФТС РФ вправе устанавливать определенные таможенные правила для декларирования товаров в случае необходимости проведения специального контроля за отдельными товарами, содержащими объекты интеллектуальной собственности, по перечню, устанавливаемому Правительством РФ. Товары, содержащие объекты интеллектуальной собственности, внесенные в реестр, декларируются отдельно от остальных товаров путем подачи по желанию декларанта либо отдельной грузовой таможенной декларации, либо отдельного дополнительного листа к основной таможенной декларации. В случае, если должностным лицом таможенного органа при проверке грузовой таможенной декларации и прилагаемых документов и (или) проведении таможенного досмотра выявлены товары, обладающие признаками контрафактных, выпуск таких товаров приостанавливается на десять рабочих дней и они приобретают (сохраняют) статус находящихся на временном хранении. Решение о приостановлении выпуска товаров принимается начальником таможенного органа или лицом, его замещающим, в виде резолюции на рапорте, содержащем мотивированное обоснование приостановления выпуска, составленном должностным лицом таможенного органа незамедлительно после выявления признаков контрафактности. Исчисление срока действия решения о приостановлении выпуска товаров начинается со следующего рабочего дня после даты его принятия. Уведомления о приостановлении выпуска товаров вручаются декларанту и правообладателю (его представителю) не позднее следующего дня после принятия решения о приостановлении выпуска товаров. Требования к содержанию уведомления сформулированы в п. 60 Положения о защите прав. С письменного разрешения таможенного органа правообладатель и декларант (их представители) могут под таможенным контролем брать пробы и образцы товаров, в отношении которых принято решение о приостановлении выпуска, проводить их исследование, а также осматривать, фотографировать или иным образом фиксировать такие товары. По обращению правообладателя (его представителя) таможенный орган может предоставить дополнительную информацию, которая может понадобиться правообладателю для доказывания нарушения его прав (информацию о производителе, отправителе, количестве товара и т.п.). В случае, если правообладатель (его представитель) обратился в суд с целью защиты своих прав и (или) в иные уполномоченные органы для возбуждения дела об административном правонарушении и (или) уголовного дела, он до истечения срока приостановления выпуска товаров вправе подать в таможенный орган мотивированное письменное обращение о продлении приостановления выпуска товаров с указанием срока такого продления. Решение о продлении срока приостановления выпуска товаров принимается начальником таможенного органа или лицом, его замещающим. Срок, на который продлевается решение, не может превышать десяти рабочих дней. Если до истечения срока приостановления выпуска товаров таможенным органом не будет получено (принято) решение об изъятии товаров или наложении ареста на товары либо не будет получено решение об их конфискации, решение о приостановлении выпуска товаров подлежит отмене в день, следующий за днем истечения срока приостановления выпуска товаров. Согласно п. 67 Положения о защите прав решение о приостановлении выпуска товаров подлежит отмене до истечения срока приостановления такого выпуска, если: - правообладатель (его представитель) обратился в таможенный орган с просьбой об отмене решения о приостановлении выпуска товаров; - объект интеллектуальной собственности исключен из таможенного реестра. Отмена решения о приостановлении выпуска товаров осуществляется начальником таможенного органа, принявшим такое решение, или лицом, его замещающим. В течение трех дней после принятия решения об отмене приостановления выпуска или принятия уполномоченными органами решения об изъятии, аресте или конфискации товаров таможенный орган направляет в вышестоящий таможенный орган информацию, связанную с принятым решением о приостановлении выпуска товаров, обладающих признаками контрафактных, с указанием объекта интеллектуальной собственности, внесенного в реестр, номера грузовой таможенной декларации, наименования товаров, выявленных признаков контрафактности, даты уведомления правообладателя, данных об их действиях (бездействии), причин и даты принятия решения об отмене приостановления выпуска, номера и даты решения об изъятии, аресте или конфискации товаров, наименования органа, принявшего такое решение. Региональные таможенные управления в течение пяти дней после получения информации от нижестоящих органов направляют обобщенную по региону деятельности информацию в Главное управление тарифного и нетарифного регулирования. Подразделения таможни и региональные таможенные управления, в компетенцию которых входят вопросы защиты прав интеллектуальной собственности, формируют досье на объекты интеллектуальной собственности, внесенные в таможенный реестр, сгруппированные по правообладателям. В досье отражаются обобщенные по региону деятельности все факты, связанные с перемещением товаров в течение срока, на который объекты интеллектуальной собственности включены в реестр. Согласно ст. 400 Таможенного кодекса РФ меры, связанные с приостановлением выпуска товаров, не принимаются таможенными органами в отношении товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности и перемещаемых через таможенную границу физическими лицами или пересылаемых в международных почтовых отправлениях в незначительном количестве, если такие товары предназначены для личных, семейных, домашних и иных, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, нужд. С целью обеспечения единообразного подхода к применению мер, направленных на пресечение незаконного оборота товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности, ГТК РФ подготовлены Методические рекомендации по выявлению и пресечению правонарушений, связанных с незаконным использованием товарных знаков*(373). Действия таможенных органов, связанные с приостановлением выпуска товаров, обладающих признаками контрафактных, могут быть обжалованы в судебном порядке. Приведем пример. ООО "К-2" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с заявлением о признании незаконными действий Калининградской таможни (далее - таможня), выразившихся в требовании к обществу представить лицензионный договор при ввозе товаров, маркированных товарным знаком "Nivea", и отказе в выпуске товаров для свободного обращения при отсутствии лицензионного договора. Третьим лицом, не заявляющим самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле привлечено ООО "Байерсдорф". Решением суда от 18 сентября 2003 г., оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 16 января 2004 г., в удовлетворении заявленных обществом требований отказано. В кассационной жалобе общество просит отменить обжалуемые им судебные акты и принять новое решение об удовлетворении заявленных требований. По мнению подателя жалобы, выводы судебных инстанций не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и находящимся в деле доказательствам и основаны на неправильном применении норм материального права - ст. 4, 22 Закона о товарных знаках. Общество указывает на то, что суды не оценили оспариваемые действия таможни на предмет их соответствия Конституции РФ, ГК РФ, Таможенному кодексу РФ и иным нормативным правовым актам, а суд апелляционной инстанции в нарушение закона рассмотрел дело в отсутствие представителя общества при наличии ходатайства заявителя об отложении рассмотрения жалобы. Ходатайство общества об отложении рассмотрения кассационной жалобы в связи с обращением в Конституционный Суд РФ с заявлением о проверке конституционности положений ст. 4 Закона о товарных знаках судом отклонено, поскольку общество не представило надлежащих доказательств принятия указанного заявления к рассмотрению Конституционным Судом РФ. Как видно из материалов дела, общество является участником внешнеторговой деятельности и импортирует парфюмерно-косметические изделия, в том числе изделия, маркированные товарным знаком "Nivea", в Калининградскую область. Согласно договору от 15 января 2003 г. N 15/01, заключенному с американской фирмой "TRADEMAN LLC", общество в июле 2003 г. ввезло на таможенную территорию РФ партию товара - парфюмерно-косметическую продукцию, маркированную товарным знаком "Nivea", производства фирмы "Байерсдорф АГ" (Германия). По факту импорта товара общество представило к таможенному оформлению ГТД N 10205100/030703/0009644. Таможня 14 июля 2003 г. запретила выпуск товаров для свободного обращения. Запрет связан с невыполнением требования должностного лица таможенного органа о необходимости представления обществом договора с правообладателем на использование данного товарного знака (лицензионного договора), поскольку ввезенный товар "содержится в таможенном реестре интеллектуальной собственности ГТК". ООО "Байерсдорф" является лицензиатом, владельцем неисключительной лицензии на использование в отношении договорной продукции (продукции подразделения "Космед" фирмы "Байерсдорф АГ") товарного знака "Nivea" на территории РФ по 3-му и 5-му классам МКТУ. Отказывая обществу в удовлетворении заявления, суды первой и апелляционной инстанций правильно применили нормы материального права. Согласно п. 2 ст. 4 Закона о товарных знаках нарушением исключительного права правообладателя (незаконным использованием товарного знака) признается использование без его разрешения в гражданском обороте на территории РФ товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, в том числе размещение товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения на товарах, этикетках, упаковках этих товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории РФ, либо хранятся и (или) перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию РФ; при выполнении работ, оказании услуг; на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот; в предложениях к продаже товаров. При этом под использованием товарного знака следует понимать применение его на товарах, для которых товарный знак зарегистрирован, и (или) их упаковке правообладателем или лицом, которому такое право предоставлено на основании лицензионного договора в соответствии со ст. 26 Закона о товарных знаках. По смыслу ст. 4 и 22 Закона о товарных знаках ввозимые на таможенную территорию РФ товары, маркированные охраняемым в РФ товарным знаком, вводятся в гражданский оборот на территории РФ в момент их ввоза. Таким образом, ввоз на территорию РФ товаров, маркированных охраняемым в РФ товарным знаком, является использованием указанного товарного знака. При ввозе товаров на территорию РФ таможенные органы в соответствии с п. 9 ст. 10 Таможенного кодекса РФ обязаны пресекать незаконный оборот через таможенную границу РФ объектов интеллектуальной собственности, к которым относятся и товарные знаки. Таким образом, оспариваемые действия таможни не противоречат действующему законодательству РФ. Доводы, изложенные в жалобе и связанные с рассмотрением дела судом апелляционной инстанции в отсутствие представителя общества, несостоятельны, поскольку ходатайство общества об отложении рассмотрения апелляционной жалобы отклонено судом апелляционной инстанции обоснованно (в связи с отсутствием документального подтверждения). Учитывая изложенное и руководствуясь ст. 286, п. 1 ч. 1 ст. 287 АПК РФ, ФАС Северо-Западного округа постановил: решение от 18 сентября 2003 г. и постановление апелляционной инстанции от 16 января 2004 г. Арбитражного суда Калининградской области по делу N А21-7412/03-С1 оставить без изменения, а кассационную жалобу ООО "К-2" - без удовлетворения*(374). § 2. Способы защиты субъективных прав владельцев средств индивидуализации Под способами защиты субъективных прав владельцев средств индивидуализации следует понимать установленные законом правоохранительные меры, применение которых направлено на восстановление (признание) нарушенного (оспариваемого) права владельца соответствующего средства индивидуализации и на оказание воздействия на правонарушителя. Действующее законодательство устанавливает достаточно широкий в содержательном плане перечень способов защиты прав владельцев средств индивидуализации. Эти способы защиты можно условно разделить на две разновидности: общие (универсальные) и особенные (специальные)*(375). Перечень общих способов, которые применимы, как правило, для защиты любого субъективного гражданского права, закреплен в ст. 12 ГК РФ. Особенные способы защиты, под которыми необходимо понимать правоохранительные меры, применимые только для целей защиты субъективных прав владельцев средств индивидуализации, определены законодательством о средствах индивидуализации, в частности Законом о товарных знаках. К общим способам защиты законодатель отнес следующие правовые меры: - признание права; - восстановление положения, существовавшего до нарушения права, и пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения; - признание оспоримой сделки недействительной и применение последствий ее недействительности, применение последствий недействительности ничтожной сделки; - признание недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления; - самозащита права; - присуждение к исполнению обязанности в натуре; - возмещение убытков; - взыскание неустойки; - компенсация морального вреда; - прекращение или изменение правоотношения; - неприменение судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону. Приведенный перечень общих способов защиты гражданских прав не является закрытым, а каждый из них может применяться обособлено либо в сочетании с другими способами. Выбор наиболее подходящего из указанных способов и процессуальный механизм его применения зависят от характера совершенного правонарушения и существа нарушенного (оспариваемого) права, обладателем которого является владелец средства индивидуализации. Обратимся к конкретным примерам из практики правоприменения, из которых явствует выбор способов защиты, посредством которых восстанавливаются (признаются) нарушенные (оспариваемые) права владельцев средств индивидуализации и оказывается воздействие на правонарушителя. ОАО "Нижфарм" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании недействительным решения Палаты по патентным спорам Роспатента (далее - патентная палата) от 16 октября 2003 г. N 96714138/50(893464) о признании полностью недействительным предоставления правовой охраны его товарному знаку "Левомеколь", зарегистрированному по свидетельству N 162803. К участию в деле в качестве третьего лица привлечено ЗАО "Центрально-Европейская фармацевтическая компания" (далее - компания). Решением суда первой инстанции от 3 февраля 2004 г. в удовлетворении заявленного требования отказано. Постановлением суда апелляционной инстанции от 22 апреля 2004 г. решение оставлено без изменения. ФАС Московского округа своим постановлением от 30 июня 2004 г. названные судебные акты оставил в силе. В заявлении, поданном в ВАС РФ, о пересмотре в порядке надзора указанных судебных актов общество просит их отменить, ссылаясь на их незаконность и неправильное толкование судами ст. 6 Закона о товарных знаках. В отзывах на заявление ответчик и третье лицо просят указанные судебные акты оставить в силе, поскольку они соответствуют действующему законодательству. Проверив обоснованность доводов, содержащихся в заявлении, отзывах на него и на выступлениях представителей сторон, Президиум ВАС РФ посчитал, что оспариваемые судебные акты подлежат отмене с принятием нового решения по следующим основаниям. Словесное обозначение "Левомеколь" является наименованием конкретного лекарственного препарата, характеризующегося строго определенным составом, назначением (антимикробное, противовоспалительное и дегитратирующее действие на гнойную рану) и формой выпуска (мазь в тубах и банках). Указанный лекарственный препарат производится обществом с 1985 г. на основании разрешения Минздрава СССР (Приказ Минздрава СССР от 14 июня 1994 г. N 667). Общество согласно свидетельству от 31 марта 1998 г. N 162803 является владельцем товарного знака в виде словесного обозначения "Левомеколь". Свидетельство удостоверяет приоритет товарного знака с 20 ноября 1996 г. и исключительное право общества на товарный знак в отношении товаров 5-го класса МКТУ - "Мази медицинские". Компания обратилась в патентную палату с заявлением о признании предоставления правовой охраны названному товарному знаку недействительным со ссылкой на нарушение требований, установленных п. 1, 2 ст. 6 Закона о товарных знаках. По ее мнению, обозначение "Левомеколь" в результате его широкого использования вошло в обиход среди специалистов и больных как название самого товара, неотделимое от него, т.е. стало видовым; в результате применения обозначения различными производителями до даты приоритета оно вошло во всеобщее употребление как обозначение мази с конкретным составом; использование спорного обозначения для других мазей может ввести потребителя в заблуждение относительно товара. Патентная палата своим решением от 16 октября 2003 г. удовлетворила возражения компании против регистрации товарного знака "Левомеколь". Вывод патентной палаты о нарушении при регистрации указанного знака требований п. 1, 2 ст. 6 Закона о товарных знаках сделан на основании следующего. Патентная палата сочла, что до даты приоритета товарного знака (20 ноября 1996 г.) спорное обозначение в течение длительного времени использовалось в качестве наименования конкретного вида товара, в этом качестве вошло в общедоступные источники (справочники, научные монографии, периодические издания по медицинской тематике) и в нормативно-техническую документацию. По мнению палаты, спорным обозначением может именоваться только один конкретный медицинский препарат и маркировка этим обозначением иных лекарственных мазей способна ввести в заблуждение потребителя относительно вида, свойств и качества товара. Кроме того, на дату подачи заявки на территории РФ производство мази "Левомеколь" осуществлялось двумя производителями: ОАО "Нижфарм" и ОАО "ХФК "Агрихим" (последнее с 19 июля 2000 г. действовало на основании заключенного с первым лицензионного соглашения), что свидетельствует о вхождении обозначения до регистрации во всеобщее употребление. Суды трех инстанций согласились с выводами патентной палаты, отвергли доводы общества о несоответствии этих выводов фактическим обстоятельствам спора и неправильном применении ст. 6 Закона о товарных знаках, поэтому отказали в удовлетворении заявленного требования. Между тем такой вывод судебных инстанций не основан на законе. Согласно ст. 2 Закона о товарных знаках правовая охрана товарного знака в РФ предоставляется на основании его государственной регистрации и охраняется законом. В соответствии с п. 1, 2 ст. 6 указанного закона (в редакции, действовавшей на момент регистрации упомянутого товарного знака) не допускается регистрация товарных знаков, состоящих только из обозначений, вошедших во всеобщее употребление как обозначения товаров определенного вида, указывающих на вид, качество, количество, свойства, назначение, ценность товаров, а также на место и время их производства или сбыта; являющихся ложными или способными ввести в заблуждение потребителя относительно товара или его изготовителя. В силу ст. 12 Закона о товарных знаках решение о регистрации товарного знака Роспатентом принимается по результатам экспертизы заявленного обозначения. В ходе экспертизы проверяется соответствие заявленного обозначения требованиям, установленным ст. 1, 6, п. 1 ст. 7 настоящего закона. Анализ указанных норм Закона о товарных знаках свидетельствует о том, что названные абсолютные основания для отказа в регистрации товарного знака должны иметь место на дату подачи заявки (дату приоритета) на регистрацию того или иного обозначения в качестве товарного знака. Экспертиза Роспатента наличия этих оснований не выявила, поэтому бремя их доказывания лежит на лице, которое ставит перед компетентным органом вопрос о неправомерной регистрации товарного знака. Президиум ВАС РФ в постановлении от 6 июля 2004 г. N 2606/04 в целях единообразного толкования и применения судами нормы Закона о товарных знаках об основаниях признания обозначения вошедшим во всеобщее употребление указал, что заинтересованному лицу необходимо доказать факт вхождения спорного обозначения во всеобщее употребление. Требование всеобщности предполагает следующее: обозначение должно потерять свою различительную способность для потребителей товара, его производителей или специалистов в данной конкретной области. Общеупотребимость обозначения только в кругу производителей или специалистов является недостаточной. При исследовании всеобщности употребления обозначения оценке подлежат данные о мнении максимально широкого круга лиц, который включает как специалистов, так и потребителей этого товара. Между тем мотивировка патентной палаты и судов о вхождении обозначения во всеобщее употребление основана на установленном факте производства лекарственного средства "Левомеколь" двумя независимыми производителями, т.е. анализ проводился в отношении распространенности обозначения в узкой группе лиц - только среди производителей. Кроме того, выводы о распространенности обозначения и в этой группе сделаны без учета длительности, объемов и условий использования спорного обозначения вторым производителем - ОАО "ХФК "Агрихим". Неправомерна ссылка на принятие обозначения "Левомеколь" в качестве видового обозначения лишь на том основании, что оно использовалось двумя производителями одновременно незначительное время, без анализа самого обозначения и наличия доказательств его применения в качестве обозначения, под которым подразумеваются и иные однородные товары. Таким образом, у патентной палаты не имелось доказательств наличия фактических обстоятельств, являющихся основанием для признания спорного обозначения вошедшим во всеобщее употребление как обозначения товаров определенного вида. Это отмечено также в решении Апелляционной палаты Роспатента от 31 марта 2003 г., принятом по первому возражению компании против регистрации товарного знака. В обоснование нарушения п. 2 ст. 6 Закона о товарных знаках патентная палата указала, что маркировка этим обозначением иных лекарственных мазей будет способна ввести в заблуждение потребителя относительно вида, свойств и качества товара. Между тем каких-либо доказательств маркировки товарным знаком "Левомеколь" иных мазей заявитель не представил, а из анализа производственной и сбытовой деятельности общества за длительный период усматривается лишь факт распространения действия этого товарного знака на конкретный товар - мазь, имеющую определенный состав и назначение, чтобы выделить товар среди других лекарственных средств. Следовательно, суды, принявшие оспариваемые судебные акты, неправильно толкуют и применяют ст. 6 Закона о товарных знаках в части оценки и необходимых условий для отказа в предоставлении правовой охраны заявленному к регистрации обозначению как товарному знаку. При таких обстоятельствах в соответствии с п. 1 ст. 304 АПК РФ названные судебные акты следует отменить, поскольку они нарушают единообразие в толковании и применении арбитражными судами норм права. Учитывая изложенное и руководствуясь ст. 303, п. 3 ч. 1 ст. 305, ст. 306 АПК РФ, Президиум ВАС РФ постановил: решение суда первой инстанции от 3 февраля 2004 г., постановление суда апелляционной инстанции от 22 апреля 2004 г. Арбитражного суда г. Москвы по делу N 40-50980/03-125516 и постановление ФАС Московского округа от 30 июня 2004 г. по тому же делу отменить; решение Палаты по патентным спорам Роспатента от 16 октября 2003 г. N 96714138/50(893464) признать недействительным*(376). Следующий пример связан со спором о признании договора об уступке товарного знака недействительным в силу его ничтожности. Внешний управляющий ЗАО "Вокруг света" обратился в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ЗАО "Концерн "ВМ Реклама" и Роспатенту о признании договора об уступке товарного знака от 20 января 1999 г. недействительным в силу его ничтожности как не соответствующего требованиям ст. 78, 79 Федерального закона "Об акционерных обществах" и применения последствий ничтожной сделки путем отмены решения Роспатента N 50-11/6710 о регистрации договора об уступке товарного знака и аннулировании регистрации от 15 февраля 1999 г. N 6710. Решением суда первой инстанции от 13 июля 2000 г. исковые требования удовлетворены в части признания договора уступки товарного знака от 20 января 1999 г. недействительным. В части требований к Роспатенту производство по делу прекращено. Удовлетворяя исковые требования о признании спорного договора недействительным, суд первой инстанции исходил из того, что стоимость уступленного товарного знака составляла 45% от уставного капитала ЗАО "Вокруг света", и поэтому заключение генеральным директором ЗАО "Вокруг света" спорного договора единолично противоречит требованиям ст. 78, 79 Федерального закона "Об акционерных обществах" и п. 9.2.18, 10.4 Устава ЗАО "Вокруг света", так как этот договор уступки не был одобрен решением совета директоров или общего собрания акционеров. Прекращая производство по делу в части иска о применении последствий ничтожной сделки, суд первой инстанции исходил из того, что споры о признании недействительной регистрации договора уступки товарного знака неподведомственны арбитражным судам, поскольку такие споры в соответствии со ст. 28, 45 Закона о товарных знаках рассматриваются Апелляционной палатой Роспатента. Суд апелляционной инстанции своим постановлением от 20 февраля 2001 г. изменил решение от 13 июля 2000 г. по основанию, предусмотренному п. 2 ч. 1 ст. 158 АПК РФ, в части удовлетворения иска о признании договора уступки товарного знака от 20 января 1999 г. недействительным, отказав в удовлетворении этого искового требования. В остальной части решение от 13 июля 2000 г. оставлено без изменения. Рассматривая дело повторно в соответствии с ч. 1 ст. 155 АПК РФ, суд апелляционной инстанции установил, что обстоятельства, являющиеся основаниями для признания спорного договора недействительным, не доказаны истцом. Суд апелляционной инстанции установил, что стоимость товарного знака, уступленного ответчику, не превышает 25% балансовой стоимости активов истца, и поэтому отсутствуют основания считать спорный договор крупной сделкой и, соответственно, отсутствуют основания для применения порядка совершения крупных сделок, предусмотренного ст. 78, 79 Федерального закона "Об акционерных обществах", к спорному договору. В кассационной жалобе истец указывает на неправильное применение норм материального права и нарушение норм процессуального права судом апелляционной инстанции, просит отменить постановление от 20 февраля 2001 г. и оставить в силе решение от 13 июля 2000 г. Рассмотрев кассационную жалобу, отзыв на кассационную жалобу, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции посчитал, что жалоба не подлежит удовлетворению. Доводы кассационной жалобы суд кассационной инстанции не признал правомерными, поскольку они направлены на переоценку доказательств, имеющихся в материалах дела, что не допускается при пересмотре судебных актов судов первой и апелляционной инстанций в кассационном порядке, исходя из положений ст. 174 АПК РФ. Учитывая изложенное, суд кассационной инстанции не нашел оснований для отмены постановления от 20 февраля 2001 г.*(377) Следующий пример касается спора, в рамках которого был применен способ защиты, заключающийся в признании недействительным акта государственного органа. ЗАО "Норд Мед" обратилось в Арбитражный суд г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к Санкт-Петербургскому территориальному управлению ГКАП РФ. Истец просил признать недействительными предписание Санкт-Петербургского территориального управления ГКАП РФ от 26 мая 1997 г. N 20-1149/31 и решение того же органа от 16 мая 1997 г. N 02-19 как не соответствующие законодательству и нарушающие законные интересы ЗАО "Норд Мед". К участию в деле привлечено третье лицо - ТОО "Нордмед". В обоснование своей позиции истец заявил об отсутствии каких-либо нарушений антимонопольного законодательства с его стороны при использовании фирменного наименования ЗАО "Норд Мед", поскольку в соответствии со ст. 54 ГК РФ в фирменное наименование включается организационно-правовая форма юридического лица; его организационно-правовая форма не совпадает с организационно-правовой формой третьего лица. Ответчик иск отклонил, сославшись на тождественность фирменных наименований ТОО "Нордмед" и ЗАО "Норд Мед" независимо от отличия организационно-правовых форм, что оспоримо в силу Положении о фирме 1927 г. и является нарушением антимонопольного законодательства, в частности ст. 10 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (далее - Закон о конкуренции) и пп. 1 п. 3 ст. 10-bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности (далее - Парижская конвенция). Просьба истца восстановить срок на обращение в арбитражный суд с иском, выраженная в исковом заявлении, была рассмотрена при приеме искового заявления. Определение в порядке ст. 99 АПК РФ судом не выносилось, так как пропуска каких-либо процессуальных сроков для обращения в арбитражный суд не установлено. Третье лицо с исковым требованием не согласилось, сославшись на те же обстоятельства, что и ответчик, а также подчеркнуло известность своей фирмы как в России, так и за ее пределами, чем может воспользоваться фирма с тождественным наименованием. Учитывая, что: 16 мая 1997 г. Санкт-Петербургским территориальным управлением ГКАП РФ принято решение N 02-19 выдать ЗАО "Норд Мед" предписание о прекращении нарушения пп. 1 п. 3 ст. 10-bis Парижской конвенции; 26 мая 1997 г. тем же органом было выдано предписание N 20-1149/31 прекратить нарушение ст. 10 Закона о конкуренции в формулировке пп. 1 п. 3 ст. 10-bis Парижской конвенции, выразившееся в использовании фирменного наименования ЗАО "Норд Мед", способного вызвать смешение в отношении наименования конкурента ТОО "Нордмед", действующего на том же рынке - рынке товаров медицинского назначения, для чего в срок до 1 сентября 1997 г. изменить фирменное наименование ЗАО "Норд Мед" таким образом, чтобы исключить возможность смешения в отношении организации ТОО "Нордмед". В соответствии со ст. 54 ГК РФ юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования. Порядок регистрации и использования фирменных наименований определяется законом и иными правовыми актами в соответствии с ГК РФ. Согласно ст. 138 ГК РФ фирменное наименование является объектом исключительных прав. В соответствии с п. 2 ст. 2 Закона о конкуренции действие этого закона не распространяется на отношения, связанные с объектами исключительных прав, за исключением случаев, когда соглашения, связанные с их использованием, направлены на ограничение конкуренции. Кроме того, Санкт-Петербургское территориальное управление ГКАП РФ не исследовало в требуемом ст. 4 Закона о конкуренции объеме товарный рынок, ограничившись указанием - рынок товаров медицинского назначения. В силу изложенного решение от 16 мая 1997 г. N 02-19 и предписание от 30 мая 1997 г. N 021149/31 приняты Санкт-Петербургским территориальным управлением ГКАП РФ с нарушением норм действующего законодательства, за пределами своих полномочий. Руководствуясь ст. 95, 124-127, 132 АПК РФ, Арбитражный суд г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области решил: признать недействительными предписание Санкт-Петербургского территориального управления ГКАП РФ от 26 мая 1997 г. N 20-1149/31 и его же решение от 16 мая 1997 г. N 02-19*(378). К особенным способам защиты субъективных прав владельцев средств индивидуализации следует отнести меры, предусмотренные п. 2, 3 ст. 46 Закона о товарных знаках. Защита гражданских прав от незаконного использования товарного знака помимо требований о прекращении нарушения или взыскания причиненных убытков осуществляется также путем: - публикации судебного решения в целях восстановления деловой репутации потерпевшего; - удаления за счет нарушителя с контрафактных товаров, этикеток, упаковок незаконно используемого товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения либо уничтожение за счет нарушителя контрафактных товаров, этикеток, упаковок в случае невозможности удаления с них незаконно используемого товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения, за исключением случаев обращения этих контрафактных товаров, этикеток, упаковок в доход государства или их передачи правообладателю по его заявлению в счет возмещения убытков или в целях последующего уничтожения. В соответствии с п. 3 ст. 46 Закона о товарных знаках лицо, незаконно использующее зарегистрированное наименование места происхождения товара или сходное с таким наименованием обозначение, обязано по требованию обладателя свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара, государственного органа, прокурора или общественной организации: - прекратить его использование, а также возместить причиненные убытки в соответствии с гражданским законодательством; - опубликовать судебное решение в целях восстановления деловой репутации потерпевшего; - удалить с контрафактных товаров, этикеток, упаковок незаконно используемое наименование места происхождения товара или сходное с ним до степени смешения обозначение либо уничтожить контрафактные товары, этикетки, упаковки в случае невозможности удаления с них незаконно используемого наименования места происхождения товара или сходного с ним до степени смешения обозначения. Что касается особенных способов защиты прав фирмовладельцев, то следует подчеркнуть, что действующее законодательство не устанавливает специальных правоохранительных мер, обособленных от общих способов защиты гражданских прав. Исключение составляет разве что правило пп. 1 п. 1 ст. 28 Закона о товарных знаках, допускающее возможность заявления требования со стороны владельца фирмы о признании недействительной регистрации товарного знака, если последний оказался тождественным охраняемому в РФ фирменному наименованию (его части). Приведем пример из судебной практики, связанный с применением к правонарушителю мер воздействия, предусмотренных ст. 46 Закона о товарных знаках. В Арбитражный суд Нижегородской области обратилось ОАО "ГАЗ" с иском к ООО "Центр-ГАЗ" об обязании исключить из фирменного наименования последнего сочетание букв "ГАЗ" и внести изменения в учредительные документы; об обязании прекратить действия по введению и использованию в хозяйственном обороте (в сделках, на вывесках, объявлениях, рекламе, в доменном имени) товарных знаков и обозначений, сходных до степени смешения с товарными знаками по свидетельствам N 151291 с приоритетом от 14 декабря 1995 г. и N 15190 с приоритетом от 14 декабря 1995 г., зарегистрированными на истца, в том числе демонтировать рекламную конструкцию, выполненную в форме товарного знака "Бегущий олень" с крыши здания, расположенного по адресу: г. Нижний Новгород, ул. Гордеевская, дом 7; об опубликовании резолютивной части судебного решения в средствах массовой информации, а именно газетах "Биржа плюс Авто", "Комсомольская правда", "Аргументы и факты", "Из рук в руки"; взыскании компенсации в размере 100000 руб. за нарушение прав истца на зарегистрированные товарные знаки. Исковые требования основаны на ст. 15, 54 ГК РФ, ст. 4 Закона о товарных знаках, ст. 10 Закона о конкуренции и мотивированы незаконным использованием ответчиком в своей предпринимательской деятельности товарных знаков и фирменного наименования истца. Указание специальной части фирменного наименования истца и его товарного знака в фирменном наименовании ответчика следует расценивать как нарушение права ОАО "ГАЗ" на использование фирменного наименования. В качестве третьего лица к участию в деле привлечено ОАО "Нижегородский печатник". Решением арбитражного суда от 11 января 2005 г., оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 18 февраля 2005 г., заявленные истцом требования по защите его исключительных прав признаны обоснованными. Суд удовлетворил иск, так как пришел к выводу о том, что ответчик, предлагая к продаже автомобили и запасные части, использует товарные знаки и обозначения, сходные с товарными знаками истца, право пользования которыми принадлежит ОАО "ГАЗ". Использование буквенного обозначения "ГАЗ" в фирменном наименовании ООО "Центр-ГАЗ" приводит к смешению этих двух организаций. Уставы спорящих юридических лиц свидетельствуют об осуществлении ими однородной предпринимательской деятельности на одном и том же сегменте рынка. Не согласившись с данными судебными актами в отношении возложения обязанности по исключению из фирменного наименования ответчика сочетания букв "ГАЗ" и внесения изменений в учредительные документы, ООО "Центр-ГАЗ" обратилось в ФАС Волго-Вятского округа с кассационной жалобой, в которой просило отменить их в связи с неправильным применением норм материального права и отказать в удовлетворении иска в этой части. Основной довод кассационной жалобы сводился к неправильному применению судом ст. 54, 87 и 138 ГК РФ, ст. 4 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", поскольку наличие в фирменном наименовании указания на организационно-правовую форму и дополнительное словесно-графическое обозначение "Центр" позволяет потребителям различать субъектов гражданских правоотношений и, следовательно, не влечет недобросовестной конкуренции. Податель жалобы оспаривает выводы суда о том, что истец и ответчик действуют в одной и той же сфере бизнеса по реализации автомобилей и запчастей к ним, ссылаясь на различия в профиле их деятельности. По его мнению, судом нарушены правила ст. 71 АПК РФ. В остальной части заявитель жалобы считает состоявшиеся судебные акты законными. Представители ОАО "ГАЗ" просили кассационную жалобу отклонить за ее необоснованностью, считая судебные акты о прекращении несанкционированного использования ООО "Центр-ГАЗ" фирменного наименования ОАО "ГАЗ" и взыскании компенсации соответствующими действующему законодательству. Законность решения и постановления апелляционной инстанции Арбитражного суда Нижегородской области по данному делу проверена ФАС Волго-Вятского округа в порядке, установленном ст. 274, 284, 286 АПК РФ. Изучив материалы дела и заслушав полномочных представителей сторон, кассационная инстанция не нашла оснований для пересмотра обжалуемых судебных актов. Как видно из документов и установлено судом, ОАО "ГАЗ" является правообладателем комбинированного товарного знака, состоящего из многоугольника, внутри которого изображен бегущий олень и словесный элемент "ГАЗ", а в верхней части многогранника изображены зубцы Нижегородского кремля, с приоритетом от 14 декабря 1995 г. и словесного товарного знака, имеющего буквосочетание "ГАЗ" с приоритетом от 14 декабря 1995 г. Свидетельства N 151290, 151291 выданы Комитетом РФ по патентам и товарным знакам на товары и услуги 12-го класса - транспортные средства и запчасти. Вместе с тем ООО "Центр-ГАЗ", зарегистрированное 23 февраля 2002 г., использует названные товарные знаки в публикациях газет "Биржа плюс Авто", "Комсомольская правда", "Из рук в руки", содержащих предложение о продаже автомобилей марки "ГАЗ", запасных частей к ним и тюнинге; на вывесках и афишах, в том числе на крыше здания, расположенного по адресу: г. Нижний Новгород, ул. Гордеевская, дом 7; во всемирной компьютерной сети Интернет, а также использует товарный знак "ГАЗ" в своем фирменном наименовании. По смыслу ст. 2, 4 Закона о товарных знаках правообладатель товарного знака имеет исключительное право пользоваться и распоряжаться им. Использование без разрешения товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения в отношении однородных товаров при выполнении работ, оказании услуг, на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот, в предложениях к продаже, в сети Интернет, в частности в доменном имени и при других способах адресации, является нарушением исключительного права на товарный знак. Согласно ст. 46 Закона о товарных знаках правообладатель вправе требовать запрещения использования товарного знака и уничтожения за счет нарушителя контрафактных товаров, а также выплаты денежной компенсации в размере от 1000 до 50000 МРОТ. При разрешении спора суд первой и апелляционной инстанций установил, что ООО "Центр-ГАЗ" в информации рекламного характера, на крышной установке с неоновой подсветкой, в вывесках, во всемирной компьютерной сети Интернет несанкционированно использует обозначения, сходные до степени смешения с товарными знаками, на которые истцу выданы свидетельства N 151290, 151291. В этой связи принятые судебные акты об удовлетворении требований истца в отношении использования принадлежащих ему товарных знаков в рекламе, распространяемой ООО "Центр-ГАЗ", и взыскании с него компенсации за нарушение исключительных прав ОАО "ГАЗ" являются законными и обоснованными. В соответствии со ст. 10-bis Парижской конвенции подлежат запрету все действия, способные каким-либо способом вызвать смешение в отношении предприятия. Истец, заявляя ответчику требование о нарушении права на фирму в связи с использованием ответчиком в своем фирменном наименовании производной части фирменного наименования ОАО "ГАЗ" и его товарного знака "ГАЗ", обязан доказать наличие реальной опасности смешения этих двух юридических лиц, выступающих в обороте под сходными фирменными наименованиями, введения в заблуждение потребителей относительно того, какое лицо оказывает услуги. В соответствии с уставами спорящих юридических лиц к основным видам деятельности обществ, находящихся в одном городе, относится реализация грузовых и легковых автомобилей, а также запчастей к ним. Утверждение ответчика о том, что доминирующим предметом деятельности истца является только производство автомобилей, а у него оптовая и розничная торговля, опровергается названными учредительными документами, содержание которых соответствует норме ст. 52 ГК РФ. Кроме того, ответчик занимается осуществлением работ по доработке и улучшению легковых автомобилей (тюнингом). Арбитражный суд Нижегородской области правомерно признал допустимыми доказательствами, относящимися к спорным правоотношениям, письма потребителей, касающиеся оказания конкретной услуги по приобретению ими автомобилей. Оценив их, суд пришел к выводу о невозможности индивидуализации юридических лиц с указанными фирменными наименованиями и введении вследствие этого в заблуждение потребителей. С учетом этого, а также принимая во внимание, что наименование организации не должно совпадать с принадлежащим третьим лицам товарным знаком (принцип исключительности фирмы), требования истца обязать ответчика внести изменения в учредительные документы, исключив из фирменного наименования буквосочетание "ГАЗ", являются правомерными. Доводы заявителя жалобы отклоняются как несостоятельные, поскольку противоречат материалам дела и, по существу, сводятся к переоценке доказательств, исследованных судами первой и апелляционной инстанций. Однако у окружного суда отсутствуют к тому правовые основания, так как в силу ст. 286 АПК РФ переоценка доказательств не входит в компетенцию суда кассационной инстанции. Нарушения либо неправильного применения норм процессуального права, в том числе предусматриваемых в ч. 4 ст. 288 АПК РФ, при рассмотрении дела не установлено. Расходы по государственной пошлине согласно ст. 110, 112 АПК РФ подлежат отнесению на счет заявителя. В связи с окончанием кассационного производства определение от 14 мая 2005 г. о приостановлении исполнения решения от 11 января 2005 г. и постановления апелляционной инстанции от 18 февраля 2005 г. по делу N 43-20728/2004-22-707 Арбитражного суда Нижегородской области утратило силу. Руководствуясь п. 1 ч. 1 ст. 287 и ст. 289 АПК РФ, ФАС Волго-Вятского округа постановил: решение от 11 января 2005 г. и постановление апелляционной инстанции от 18 февраля 2005 г. по делу N 43-20728/2004-22-707 Арбитражного суда Нижегородской области оставить без изменения, кассационную жалобу ООО "Центр-ГАЗ" - без удовлетворения*(379). § 3. Ответственность за нарушение прав владельцев средств индивидуализации Юридическую ответственность обычно рассматривают как одну из форм государственнопринудительного воздействия на нарушителей норм действующего законодательства, как следствие имевшего место правонарушения*(380). Будучи одним из средств, нейтрализующих последствия ненадлежащего поведения субъекта, нарушившего права и охраняемые законом интересы других лиц, юридическая ответственность выступает как реакция государства на совершенное правонарушение. Эта реакция имеет властный, принудительный характер, понуждающий правонарушителя претерпеть неблагоприятные для него последствия в виде лишения определенных материальных или нематериальных благ. Исходя из этого, содержанием юридической ответственности будет выступать государственное властное принуждение, проявляющее себя в применении различных мер воздействия на правонарушителя, которые влекут для того различные последствия. От характера этих мер и характера последствий их применения зависит, прежде всего, отраслевая принадлежность юридической ответственности. Если неблагоприятные для правонарушителя последствия носят имущественный характер и выражаются, например, в форме возмещения убытков, уплаты неустойки, потери задатка, имеет место гражданско-правовая ответственность. Если неблагоприятные последствия выражаются в санкциях, предусмотренных нормами административного или уголовного законодательства, имеет место административно-правовая или уголовная ответственность. Гражданско-правовая ответственность за нарушение прав владельцев средств индивидуализации Специфика гражданско-правового регулирования отношений, складывающихся в связи с правовой охраной и использованием средств индивидуализации, предопределяет особенности гражданско-правовой ответственности, которая выступает одной из разновидностей юридической ответственности. Для наступления гражданско-правовой ответственности, которая всегда выражается в виде имущественных лишений, претерпеваемых правонарушителем, должны существовать специфические основания, образующие так называемый состав гражданского правонарушения. В доктрине гражданского права сформировался взгляд, согласно которому состав гражданского правонарушения образуют следующие факты: - противоправность поведения (действия или бездействия) лица, на которое предполагается возложить ответственность; - наличие у потерпевшего убытков или вреда; - наличие причинно-следственной связи между противоправным характером поведения нарушителя и наступившими последствиями в виде убытков или вреда у потерпевшего; - наличие вины правонарушителя. Противоправность поведения может, например, состоять в том, что лицо без разрешения правообладателя размещает товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение на товарах, для индивидуализации которых указанный знак зарегистрирован (п. 2 ст. 4 Закона о товарных знаках). В гражданском законодательстве структура убытков определена в п. 2 ст. 15 ГК РФ, согласно которому под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также недополученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). Отличие элементов, образующих структуру убытков, проявляется в том, что реальный ущерб выражается в уменьшении имущественных благ потерпевшего, а упущенная выгода выражается в отсутствии увеличения имущественных благ, которое с определенной долей вероятности должно было произойти при отсутствии правонарушения. Определение точного размера убытков, причиненных действиями, влекущими нарушение прав на средства индивидуализации, обычно вызывает на практике значительные трудности, чему в немалой степени способствуют особенности рынка исключительных прав и вероятностный характер суммы, которую владелец средства индивидуализации мог бы получить при отсутствии правонарушения, заключив, например, с потенциальным нарушителем лицензионный договор. Наиболее простым вариантом удовлетворения имущественных притязаний правообладателя является обращение в его пользу дохода, полученного правонарушителем за период несанкционированного использования того или иного средства индивидуализации. При определении размера убытков могут применяться и более сложные модели оценки*(381). Размер убытков должен быть подтвержден владельцем средства индивидуализации соответствующими документами. Меры гражданско-правовой ответственности в виде взыскания убытков или возмещения вреда применяются при наличии причинно-следственной связи между противоправным действием (бездействием) нарушителя и возникшими убытками (вредом). Необходимым условием для привлечения правонарушителя к гражданско-правовой ответственности является его вина, за исключением случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности. Вина выступает в качестве субъективного условия ответственности и в этом значении имеет определенную специфику по сравнению с другими условиями, образующими состав гражданского правонарушения. Категория вины в цивилистической науке достаточно подробно изучена и многократно проанализирована, хотя и продолжает оставаться спорной. Наиболее распространенной является точка зрения, согласно которой вина представляет собой "психическое отношение лица к своему противоправному поведению, в котором проявляется пренебрежение к интересам общества или отдельных лиц"*(382). Действующий ГК РФ расширил сферу гражданско-правовой ответственности независимо от вины, установив в п. 1 ст. 401 правило, согласно которому лицо, не исполнившее обязательство либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности. В сфере использования средств индивидуализации ответственность независимо от вины может наступить согласно правилу п. 3 ст. 401 ГК РФ, в соответствии с которым, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств. В рамках гражданско-правовой ответственности различают договорную и внедоговорную ответственность. Договорная ответственность выступает в качестве санкции за нарушение обязательства, вытекающего из гражданско-правового договора, например договора об уступке товарного знака. При этом стороны могут, если иное не предусмотрено законом, установить любые меры, влекущие неблагоприятные имущественные последствия для контрагента, не исполняющего своих обязательств. Внедоговорная ответственность выступает в качестве санкции за нарушение прав и охраняемых законом интересов владельцев средств индивидуализации, которые не состоят с правонарушителем в договорных отношениях. При этом характер и пределы ответственности устанавливаются не иначе, как законом. Примером может служить ст. 46 Закона о товарных знаках, устанавливающая меры ответственности за незаконное использование товарного знака и наименование места происхождения товара. Различие между договорной и внедоговорной ответственностью проявляется и в установленных законом правилах возмещения вреда. Если вред причинен в результате неисполнения договорного обязательства, он возмещается согласно правилам, установленным ст. 393-406 ГК РФ. Если же вред причинен лицом, не состоящим в договорных отношениях с владельцем средства индивидуализации, он возмещается по правилам, определяющим ответственность за деликт (гл. 59 ГК РФ). Как уже отмечалось выше, правила об ответственности за незаконное бездоговорное использование товарного знака и наименования места происхождения товара установлены в ст. 46 Закона о товарных знаках. В содержательном плане указанная статья включает нормы, предусматривающие как некоторые способы защиты прав владельцев средств индивидуализации продукции, так и виды гражданско-правовой ответственности. Правообладатель и обладатель свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара вместо требования о взыскании причиненных убытков вправе требовать от лица, незаконно использующего товарный знак или наименование места происхождения товара, выплаты определяемой судом денежной компенсации в размере от 1000 до 50000 МРОТ, установленных федеральным законом. Данная мера ответственности, являющаяся одновременно и особенным способом защиты, является новой для сферы правовой охраны средств индивидуализации продукции, введенной в редакции Закона о товарных знаках от 11 декабря 2002 г. Понятие компенсации не совпадает с понятием убытков ни в содержательном плане, ни по размеру. Компенсация играет роль некого интегрированного возмещения, диапазон которого определен законодателем и не может выходить за установленные им нижний и верхний пределы. Применение меры ответственности в виде выплаты денежной компенсации на практике вызывает определенные сложности, связанные с решением вопроса о наличии, хотя и в приближенном виде, убытков у потерпевшей стороны. В теории и на практике указанный вопрос решается следующим образом. Так, Э.П. Гаврилов, комментируя ст. 46 Закона о товарных знаках, отмечает, что "для взыскания компенсации не требуется доказывать размер убытков, однако, поскольку компенсация взыскивается вместо убытков, суд должен, хотя бы приблизительно, определить размер убытков и с учетом этого взыскивать компенсацию"*(383). Правоприменительная практика в отношении выплаты денежной компенсации вместо взыскания причиненных убытков за незаконное использование средств индивидуализации не обобщена. Такое обобщение имеет место в отношении нарушения исключительных авторских и смежных прав, влекущего аналогичную санкцию (пп. 5 п. 1 ст. 49 Закона РФ от 9 июля 1993 г. N 5351-I "Об авторском праве и смежных правах" (далее - Закон об авторском праве))*(384). В Обзоре практики рассмотрения споров, связанных с применением Закона об авторском праве, изложенном в п. 13 информационного письма Президиума ВАС РФ от 28 сентября 1999 г. N 47*(385), Президиум ВАС РФ указывает, что компенсация, установленная пп. 5 п. 1 ст. 49 Закона об авторском праве, подлежит взысканию при доказанности правонарушения, а не убытков. При этом согласно п. 16 указанного информационного письма при подаче искового заявления о выплате компенсации вместо убытков, причиненных нарушением авторских прав, должна быть определена цена иска и уплачена государственная пошлина, установленная для исков имущественного характера. Во всяком случае потерпевшая сторона должна представить суду расчеты своих затрат и оценку негативных последствий имущественного характера, которые вызваны неправомерными действиями правонарушителя. Приведем пример из арбитражной практики, связанный с применением судом нормы, закрепленной п. 4 ст. 46 Закона о товарных знаках. ООО "Рубеж-Плюс Регион" обратилось в Арбитражный суд г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к ООО "ОблМясПром": - об обязании прекратить использование товарного знака "Шеф-повар" по свидетельству N 203086, выраженное в производстве пельменей, упаковка которых маркирована указанным товарным знаком; - об обязании своими силами и за свой счет изъять товар - пельмени "Шеф-повар с мясом молодых бычков", "Шеф-повар с мясом молодых поросят" из торговой сети на территории России и уничтожить упаковки, содержащие обозначение "Шеф-повар"; - о взыскании денежной компенсации в размере 5000 МРОТ, что составляет 500000 руб. До принятия решения истец уточнил исковые требования и просил суд: - обязать ответчика прекратить использование товарного знака "Шеф-повар" по свидетельству N 203086, выраженное в производстве пельменей, упаковка которых маркирована указанным товарным знаком; - взыскать денежную компенсацию в размере 5000 МРОТ, что составляет 500000 руб. Решением от 28 июля 2004 г. суд взыскал с ООО "ОблМясПром" в пользу ООО "Рубеж-Плюс Регион" 150 000 руб. денежной компенсации, в остальной части иска отказал. Постановлением апелляционной инстанции от 30 сентября 2004 г. решение оставлено без изменения. В кассационной жалобе ООО "ОблМясПром" просило решение и постановление апелляционной инстанции отменить, как принятые с нарушением норм материального и процессуального права, принять решение об отказе в иске в удовлетворенной части. Податель жалобы ссылался на то, что судом неправильно применены ст. 26, 46 Закона о товарных знаках, ст. 10-11, 15, 421, 424 ГК РФ, а также ст. 65, 71, 170, 266, 268, 271 АПК РФ. Законность решения и постановления проверена в кассационном порядке. В судебном заседании представитель ООО "ОблМясПром" подтвердил доводы, изложенные в кассационной жалобе. Представители ООО "Рубеж-Плюс Регион" обратились с просьбой отказать в удовлетворении жалобы. Суд кассационной инстанции не нашел оснований для удовлетворения жалобы. Материалами дела подтверждается следующее. ООО "Рубеж-Плюс Регион" выдано свидетельство N 203086 на товарный знак "Шеф-повар" в отношении товаров и услуг 5-го, 29-го, 30-го, 31-го, 32-го классов. Товарный знак зарегистрирован в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания 21 июня 2001 г. с приоритетом 19 мая 1999 г. Согласно п. 1 ст. 4 Закона о товарных знаках владелец товарного знака имеет исключительное право пользоваться и распоряжаться товарным знаком, а также запрещать его использование другим лицам. Никто не может использовать охраняемый в РФ товарный знак без разрешения его владельца. В соответствии с п. 2 этой же статьи закона нарушением прав владельца товарного знака признается несанкционированное изготовление, применение, ввоз, предложение, продажа, иное введение в хозяйственный оборот или хранение с этой целью товарного знака или товара, обозначенного этим знаком, или обозначения, сходного с ним до степени смешения, в отношении однородных товаров*(386). Как установлено судом, материалами дела подтверждается и не оспаривается сторонами, что ответчиком в период, предшествующий подаче иска, нарушалось исключительное право истца на упомянутый товарный знак способом предложения к продаже и продажи товара, обозначенного этим товарным знаком, в отношении однородных товаров. Согласно п. 4 ст. 46 Закона о товарных знаках правообладатель вместо требования о взыскании причиненных убытков вправе требовать от лица, незаконно использующего товарный знак или наименование места происхождения товара, выплаты определяемой судом денежной компенсации в размере от 1000 до 50000 МРОТ, установленных федеральным законом. При указанных обстоятельствах суды первой и апелляционной инстанций правомерно удовлетворили исковые требования в части взыскания денежной компенсации в размере 150000 руб. Размер компенсации определен судом обоснованно на основании приведенного истцом расчета произведенных им затрат и негативных последствий, причиненных нарушителем его права на товарный знак, с учетом доводов как истца, так и ответчика. Поскольку в период рассмотрения спора ответчик прекратил использование товарного знака, суд обоснованно отказал в остальной части иска. Доводы подателя жалобы явились предметом рассмотрения в судах первой и апелляционной инстанций и получили надлежащую оценку в обжалуемых судебных актах. Указанные доводы сводятся к переоценке установленных по делу обстоятельств. Суды первой и апелляционной инстанций полно и всесторонне исследовали обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения спора, и дали им надлежащую правовую оценку. У суда кассационной инстанции не имеется оснований для переоценки содержащихся в материалах дела доказательств. Нарушений норм арбитражного процессуального права, которые повлекли или могли повлечь принятие неправильного решения, судами первой и апелляционной инстанций допущено не было. При таких обстоятельствах оснований для отмены или изменения решения и постановления не имеется. На основании изложенного, руководствуясь ст. 286, 287, 289 АПК РФ, ФАС Северо-Западного округа постановил: решение от 28 июля 2004 г. и постановление апелляционной инстанции от 30 сентября 2004 г. Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области по делу N А5611464/04 оставить без изменения, а кассационную жалобу ООО "ОблМясПром" - без изменения*(387). Рассмотрим еще один пример из судебной практики. ООО "Славица-ТМ" обратилось с иском к ОАО "Пензахолод" о взыскании компенсации в сумме 2100000 руб. за незаконное использование товарного знака. Решением суда от 3 сентября 2003 г. иск удовлетворен в части взыскания денежной компенсации в сумме 150000 руб. В апелляционной инстанции дело не пересматривалось. Как видно из материалов дела, на основании договора уступки, зарегистрированного Роспатентом 20 января 2003 г., истец приобрел исключительное право на товарный знак "Гулливер". Письмом от 30 января 2003 г. истец предложил ответчику заключить лицензионный договор с уплатой ежемесячно лицензионных платежей в сумме, эквивалентной 1000 долл. США, либо договор уступки товарного знака с выплатой вознаграждения за уступку в рублях в сумме, эквивалентной 70000 долл. США. Письмом от 17 февраля 2003 г. ответчику было предложено запретить с 17 февраля 2003 г. производство, продажу, хранение с целью продажи и иное введение в хозяйственный оборот мороженого с обозначением "Гулливер" и в срок до 24 февраля 2003 г. предоставить документальное подтверждение выполнения этого запрещения. Во исполнение решения суда от 19 мая 2003 г. истцом прекращено производство мороженого с использованием торговой марки "Гулливер". В силу п. 4 ст. 46 Закона о товарных знаках правообладатель и обладатель свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара вместо требования о взыскании причиненных убытков вправе требовать от лица, незаконно использующего товарный знак или наименование места происхождения товара, выплаты определяемой судом компенсации в размере от 1000 до 50000 МРОТ, установленных законом. Данной нормой истцу предоставлено право требования возмещения за использование принадлежащего ему права на товарный знак. Право на товарный знак приобретено истцом 20 января 2003 г. Сторонами не оспаривается факт неправомерного использования ответчиком указанного товарного знака в период с 20 января 2003 г. по 18 июня 2003 г. Согласно ст. 22 Закона о товарных знаках одним из способов использования товарного знака является заключение лицензионного договора. Исходя из условий лицензионного договора, направленного истцом ответчику, правообладатель товарного знака за его использование предполагал получать ежемесячно лицензионные платежи в сумме, эквивалентной 1000 долл. США. Судом денежная компенсация, подлежащая выплате ответчиком истцу, определена исходя из не полученных правообладателем ежемесячных лицензионных платежей. Суд кассационной инстанции оставил решение суда первой инстанции без изменения. Правообладатель товарного знака вправе требовать от лица, незаконно использующего товарный знак, выплаты определяемой судом компенсации в размере от 1000 до 50000 МРОТ, установленных законом*(388). Административно-правовая ответственность за нарушение прав владельцев средств индивидуализации Лицо, совершившее административное правонарушение, подлежит ответственности на основании закона, действовавшего во время и по месту совершения административного правонарушения. Административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов РФ об административных правонарушениях установлена административная ответственность. Данный вид ответственности носит публичный характер, поскольку административное наказание является установленной государством мерой ответственности за совершенное правонарушение и применяется в целях предупреждения новых правонарушений не только самим правонарушителем, но и другими лицами. Меры административного характера за незаконное использование товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров установлены ст. 14.10 КоАП РФ. Согласно указанной статье незаконное использование названных средств индивидуализации влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от 15 до 20 МРОТ с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара; на должностных лиц - от 30 до 40 МРОТ с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара; на юридических лиц - от 300 до 400 МРОТ с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара. С объективной стороны указанное правонарушение выражается в действиях граждан, должностных лиц, юридических лиц, незаконно использующих охраняемые Законом о товарных знаках средства индивидуализации продукции. Субъектами ответственности по ст. 14.10 КоАП РФ выступают физические лица (граждане, должностные лица) и юридические лица. Субъективной стороной правонарушения является вина в форме умысла. Дела об административных нарушениях по ст. 14.10 КоАП РФ рассматриваются судьями на основании протоколов, составленных должностными лицами органов внутренних дел (милиции) (п. 1 ч. 2 ст. 28.3 КоАП РФ) и иными лицами, круг которых очерчен в ст. 28.3 КоАП РФ. Приведем пример рассмотрения дела об административном правонарушении за незаконное использование товарного знака. Управление государственной инспекции по торговле, качеству товаров и защите прав потребителей по г. Санкт-Петербургу и Ленинградской области (далее - инспекция) обратилось в Арбитражный суд г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о привлечении к административной ответственности ООО "Ролф" по ст. 14.10 КоАП РФ с наложением административного штрафа в пределах санкции указанной статьи. В качестве третьего лица к участию в деле привлечено ООО "ФТК "Поликор". Решением от 28 июня 2004 г. в удовлетворении требования о привлечении к административной ответственности отказано. В апелляционном порядке законность решения не проверялась. В кассационной жалобе инспекция просит решение отменить, как принятое с нарушением норм материального и процессуального права, требование удовлетворить. Податель жалобы ссылается на то, что ООО "Ролф" незаконно использует товарный знак в виде мультипликационного изображения подсолнуха и в силу ст. 14.10 КоАП РФ должно быть привлечено к административной ответственности. Законность решения проверена в кассационном порядке. В судебном заседании представителями инспекции подтверждены доводы, изложенные в кассационной жалобе. Представитель ООО "Ролф" обратился с просьбой отказать в удовлетворении жалобы. Суд кассационной инстанции не нашел оснований для удовлетворения жалобы. Как следует из материалов дела, 29 апреля 2004 г. на складе оптового торгового предприятия ООО "Ролф" инспекция в ходе внеплановой проверки обнаружила масло подсолнечное рафинированное дезодорированное, марка "П", вымороженное с товарным знаком "Natura". На этикетках масла подсолнечного "Natura" использован товарный знак с мультипликационным изображением цветка подсолнечника. Указанный товар приобретен ООО "Ролф" по договору поставки. Изготовителем товара является ОАО "Масложиркомбинат "Краснодарский". Инспекция 21 мая 2004 г. составила в отношении ООО "Ролф" протокол об административном правонарушении, ответственность за совершение которого предусмотрена ст. 14.10 КоАП РФ незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ним обозначений для однородных товаров, а затем обратилась в суд с заявлением о привлечении ООО "Ролф" к административной ответственности, предусмотренной указанной нормой, ссылаясь на то, что у ООО "Ролф" отсутствует свидетельство на товарный знак, лицензионный или сублицензионный договор с ООО "ФТК "Поликор". В соответствии со ст. 14.10 КоАП РФ незаконное использование чужого товарного знака влечет наложение административного штрафа на граждан, должностных и юридических лиц с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака. Согласно п. 2 ст. 4 Закона о товарных знаках нарушением исключительного права правообладателя (незаконным использованием товарного знака) признается использование без его разрешения в гражданском обороте на территории РФ товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, в том числе размещение товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения на товарах, этикетках, упаковках этих товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории РФ, либо хранятся и (или) перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию РФ. Согласно свидетельству на товарный знак от 19 декабря 1997 г. N 159464 право исключительного пользования товарным знаком с мультипликационным изображением цветка подсолнечника принадлежит ООО "ФТК "Поликор". Вместе с тем из материалов дела следует, что ОАО "Масложиркомбинат "Краснодарский" производит указанную продукцию, расфасованную в полиэтиленовые бутылки с этикеткой, которая зарегистрирована в качестве объемного товарного знака (свидетельство от 19 февраля 2001 г. N 199701). Из переписки между ООО "Ролф" и ОАО "Масложиркомбинат "Краснодарский" следует, что спорный товар (масло подсолнечное в полиэтиленовой бутылке с этикеткой) производится ОАО "Масложиркомбинат "Краснодарский" на основании сублицензионного договора с ОАО "ФТК "Поликор", являющегося правообладателем в отношении объемного товарного знака. Кроме того, из писем ОАО "Масложиркомбинат "Краснодарский" следует, что используемая этикетка, на которой изображен в том числе цветок подсолнечника, зарегистрированный как самостоятельный товарный знак, согласована в установленном порядке с ООО "ФТК "Поликор". Доказательств, опровергающих эти обстоятельства, в материалах дела нет. Таким образом, материалами дела не подтверждается наличие вины ООО "Ролф" в незаконном использовании товарного знака, т.е. в совершении административного правонарушения. Поскольку вина ООО "Ролф" не доказана, суд первой инстанции сделал правомерный вывод об отсутствии в его действиях состава административного правонарушения, предусмотренного ст. 14.10 КоАП РФ. При таких обстоятельствах оснований для отмены или изменения решения не имеется. На основании изложенного, руководствуясь ст. 286, 287, 289 АПК РФ, ФАС Северо-Западного округа постановил: решение Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 28 июня 2004 г. по делу N А56-20533/04 оставить без изменения, а кассационную жалобу Управления государственной инспекции по торговле, качеству товаров и защите прав потребителей по г. СанктПетербургу и Ленинградской области - без удовлетворения*(389). Рассмотрим еще один пример из судебной практики. Челябинская таможня обратилась с заявлением о привлечении ООО "Торговый дом "Южный" к административной ответственности, предусмотренной ст. 14.10 КоАП РФ. Решением суда в удовлетворении заявления отказано. В апелляционной инстанции решение не пересматривалось. Как следует из материалов дела, 25 августа 2003 г. Челябинской таможней на основании ст. 28.2 КоАП РФ в отношении ООО "Торговый дом "Южный" был составлен протокол о нарушении ст. 4 Закона о товарных знаках, выразившемся в незаконном использовании чужого товарного знака "Ласточка" без разрешения правообладателя - ОАО "Рот Фронт" - на конфетах шоколадных "Ласточка-Конти" в количестве 1,5 т, ввезенных в адрес ОАО "Челябкоммерс" в соответствии с контрактом от 20 января 2003 г., заключенным между ООО "Конти-Экспорт" (Украина) и ООО "Торговый дом "Южный" (Россия). Данный протокол с заявлением о привлечении к административной ответственности, предусмотренной ст. 14.10 КоАП РФ, направлен таможенным органом в арбитражный суд. Разрешив спор, суд пришел к выводу об отсутствии состава вменяемого в вину заявителю правонарушения, что явилось основанием для отказа в удовлетворении заявления. В силу ст. 14.10 и 26.1 КоАП РФ в предмет доказывания по настоящему делу входит установление факта ввоза заявителем конфет, обозначенных охраняемым товарным знаком "Ласточка" или схожим с ним обозначением, без разрешения правообладателя - ОАО "Рот Фронт" - в соответствии с таможенным режимом, предусматривающим возможность использования товара в гражданском обороте. В соответствии со ст. 2.1 и 14.4 Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания, утвержденных приказом Роспатента от 5 марта 2003 г. N 32, обозначение считается сходным до степени смешения с другим обозначением, если оно ассоциируется с ним в целом, несмотря на их отдельные отличия. Судом по ходатайству таможни при отсутствии возражений со стороны ООО "Торговый дом "Южный" была назначена экспертиза, проведение которой было поручено Южно-Уральской торговопромышленной палате (ЮУ ТПП). В соответствии с определением суда и договором на проведение экспертизы от 23 октября 2003 г. экспертиза должна была установить степень схожести словесного обозначения "Конти Ласточка", нанесенного на этикетку конфет, производимых ПО "Киев-Конти", с товарным знаком "Ласточка" по свидетельству РФ N 124607 от 30 августа 1993 г., правообладателем которого является АОЗТ "РотФронт". Согласно экспертному заключению ЮУ ТПП от 23 октября 2003 г. словесное обозначение "Конти Ласточка", нанесенное на этикетку конфет, производимых ПО "Киев-Конти", является лексически изобретенным и обладающим различительной способностью относительно товарного знака "Ласточка" по свидетельству РФ N 124607 от 30 августа 1993 г., владельцем которого является ОАО "Рот-Фронт". При таких обстоятельствах суд правомерно заключил, что в действиях заявителя отсутствует состав правонарушения, предусмотренного ст. 14.10 КоАП РФ. Доводы таможенного органа подлежат отклонению, так как его представители не оспорили в установленном порядке экспертное заключение и не предоставили доказательств, опровергающих выводы эксперта. Суд кассационной инстанции оставил решение суда первой инстанции без изменения*(390). Можно сделать вывод, что в соответствии с правилами составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания, утвержденными приказом Роспатента от 5 марта 2003 г. N 32, обозначение считается сходным до степени смешения с другим обозначением, если оно ассоциируется с ним в целом, несмотря на их отдельные отличия. Мер административно-правовой ответственности за незаконное использование фирменного наименования или коммерческого обозначения действующее законодательство об административных правонарушениях не предусматривает. Уголовная ответственность за нарушение прав владельцев средств индивидуализации Уголовная ответственность относится к одному из видов юридической ответственности и является по своему содержанию наиболее строгим из них. Уголовная ответственность возлагается только за совершение деяния, содержащего все признаки состава преступления, предусмотренного уголовным законодательством. Под составом преступления понимается совокупность установленных уголовным законом объективных и субъективных признаков, характеризующих общественно опасное деяние как конкретное преступление. Наличие всех признаков состава преступления является необходимым и достаточным основанием для привлечения лица, совершившего общественно опасное деяние, к уголовной ответственности. Законодатель не раскрывает само понятие состава, однако в уголовно-правовой доктрине под таковым понимается совокупность объективного и субъективного признаков (объект преступления, объективная сторона преступления, субъективная сторона преступления, субъект преступления). Объект преступления - это то, на что посягает лицо, совершающее преступление, и чему причиняется или может быть причинен вред в результате общественно опасного деяния. Объективную сторону преступления образуют признаки, характеризующие его с внешней стороны. К этим признакам относятся: общественно опасное деяние (действие или бездействие); общественно опасные последствия (преступный результат); причинная связь между деянием и результатом; способ, орудия и средства, место, время и обстановка совершения преступления. Субъективная сторона преступления - это психическая деятельность лица во время совершения им преступления. Субъективную сторону образуют вина, мотив и цель преступления. Субъектом преступления считается лицо, совершившее общественно опасное деяние и способное нести за него уголовную ответственность (вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста). Уголовное законодательство РФ устанавливает ряд норм, согласно которым нарушение прав владельцев средств индивидуализации признается уголовно наказуемым деянием. В соответствии со ст. 180 УК РФ незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров, если это деяние совершено неоднократно или причинило крупный ущерб, наказывается штрафом в размере до 200000 руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 18 месяцев, либо обязательными работами на срок от 180 до 240 часов, либо исправительными работами на срок до двух лет. Согласно ч. 2 ст. 180 УК РФ незаконное использование предупредительной маркировки в отношении не зарегистрированного в РФ товарного знака или наименования места происхождения товара, если это деяние совершено неоднократно или причинило крупный ущерб, наказывается штрафом в размере до 120000 руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года, либо обязательными работами на срок от 120 до 180 часов, либо исправительными работами на срок до одного года. В соответствии с ч. 3 ст. 180 УК РФ деяния, предусмотренные ч. 1, 2 указанной статьи, совершенные группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, наказываются штрафом в размере от 100000 до 300000 руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до пяти лет. Признак неоднократности, предусмотренный ст. 180 УК РФ, хотя этот вопрос и спорный, следует понимать в смысле совершения деяния лицом, ранее совершившим преступление, квалифицированное по указанной статье, если не истекли сроки давности, или имеющим судимость за ранее совершенное деяние, предусмотренное ст. 180 УК РФ. Размер ущерба устанавливается с учетом конкретных обстоятельств и правил, предусмотренных положениями п. 2 ст. 15 ГК РФ. Крупным признается ущерб, превышающий 250000 руб. Меры уголовной ответственности за незаконное использование фирменного наименования или коммерческого обозначения действующий УК РФ не предусматривает. Глава 11. Международные аспекты правовой охраны и использования средств индивидуализации § 1. Международные организации и специальные союзы в сфере правовой охраны средств индивидуализации Интернационализация сферы интеллектуальной собственности требует соответствующей координации этого процесса и формирования условий, улучшающих ситуацию с правовой охраной и использованием не только результатов интеллектуальной деятельности, имеющих творческий характер, но и приравненных к ним средств индивидуализации участников гражданского оборота и производимой ими продукции. Указанная координация осуществляется международным сообществом по нескольким направлениям, в том числе посредством принятия мер организационного характера, т.е. путем создания различных международных организаций, занимающихся как вопросами интеллектуальной собственности в широком смысле, так и специальными вопросами правовой охраны средств индивидуализации. Вопросами интеллектуальной собственности, связанными с правовой охраной различных ее объектов и торговыми аспектами прав интеллектуальной собственности, занимаются Всемирная организация интеллектуальной собственности (ВОИС) и Всемирная торговая организация (ВТО). Специальными вопросами, связанными с правовой охраной и использованием средств индивидуализации, занимаются специальные союзы, в том числе Союз по охране промышленной собственности (Парижский союз), специальный Союз по международной регистрации знаков (Мадридский союз), специальный Союз по международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков (Ниццкий союз), специальный Союз по охране наименований мест происхождения и их международной регистрации (Лиссабонский союз). Всемирная организация интеллектуальной собственности (ВОИС) ВОИС является наиболее крупной международной организацией, в число функций которой входит весьма широкий спектр вопросов, связанных с охраной и использованием результатов интеллектуальной деятельности. Историческими предпосылками создания этой организации, уходящими корнями к концу XIX в., явились процессы слияния структур, образованных в свое время для административного руководства Парижской конвенции по охране промышленной собственности 1883 г. и Бернской конвенции по охране литературных и художественных произведений 1886 г.*(391) В настоящее время ВОИС является одним из 16-ти специализированных учреждений, входящих в систему Организации Объединенных Наций (ООН). ВОИС в рамках компетенции ООН осуществляет свою деятельность в соответствии с основополагающими документами, договорами и соглашениями. Основополагающим документом ВОИС является Конвенция, учреждающая Всемирную организацию интеллектуальной собственности, подписанная в Стокгольме 14 июля 1967 г. В этой конвенции определены, в частности, цели создания ВОИС, ее функции, вопросы членства и сотрудничества с другими организациями, органы управления. Основными целями, которые преследует создание ВОИС, являются содействие охране интеллектуальной собственности во всем мире путем сотрудничества государств и, в соответствующих случаях, во взаимодействии с любой другой международной организацией, обеспечение административного сотрудничества Парижского союза, специальных союзов и специальных соглашений, заключенных в связи с этим союзом, Бернского союза, а также любых других международных соглашений, призванных содействовать охране интеллектуальной собственности, администрирование которых ВОИС приняла на себя согласно возложенным на нее функциям. Для достижения указанных целей ВОИС через свои соответствующие органы выполняет следующие функции: - содействует разработке мероприятий, рассчитанных на улучшение охраны интеллектуальной собственности во всем мире и на гармонизацию национальных законодательств в этой области; - выполняет административные функции Парижского союза, специальных союзов, образованных в связи с этим союзом, и Бернского союза; - может согласиться принять на себя администрирование по осуществлению любого другого международного соглашения, призванного содействовать охране интеллектуальной собственности, или участвовать в таком администрировании; - способствует заключению международных соглашений, призванных содействовать охране интеллектуальной собственности; - предлагает свое сотрудничество государствам, запрашивающим юридико-техническую помощь в области интеллектуальной собственности; - собирает и распространяет информацию, относящуюся к охране интеллектуальной собственности, осуществляет и поощряет исследования в этой области и публикует результаты таких исследований; - обеспечивает деятельность служб, осуществляющих международную охрану интеллектуальной собственности, и, в соответствующих случаях, осуществляет регистрацию в этой области, а также публикует сведения, касающиеся данной регистрации; - предпринимает любые другие надлежащие действия. Как следует из приведенного перечня функций ВОИС, сформулированного в ст. 4 Конвенции, учреждающей ВОИС, деятельность этой международной организации является многогранной. Важнейшим направлением деятельности ВОИС выступает административное управление входящими в нее союзами. Указанные союзы образуются на основе соответствующих международных соглашений, а государства-участники этих соглашений становятся членами того или иного союза. Наименование союза, как правило, совпадает с местом, где впервые был одобрен или подписан текст соглашения. В настоящее время ВОИС осуществляет административное управление следующими союзами, связанными с охраной промышленной собственности: - Парижским союзом по охране промышленной собственности; - Мадридским союзом по пресечению ложных или вводящих в заблуждение указаний происхождения на товарах; - Мадридским союзом по международной регистрации знаков; - Гаагским союзом по международной регистрации промышленных образцов; - Ниццким союзом по международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков; - Лиссабонским союзом по охране наименований мест происхождения и их международной регистрации; - Локарнским союзом по международной классификации промышленных образцов; - Страсбургским союзом по международной патентной классификации; - Союзом по патентной кооперации (РСТ); - Союзом по международной регистрации товарных знаков (TRT); - Венским союзом по международной классификации изобразительных элементов знаков; - Будапештским союзом по международному признанию депонирования микроорганизмов в целях патентной процедуры; - Найробским союзом по охране олимпийского символа. Конвенцией, учреждающей ВОИС, предусматривается образование четырех руководящих органов: - Генеральной Ассамблеи; - Конференции; - Координационного комитета; - Международного бюро. Генеральная Ассамблея является международным органом ВОИС, который наделен полномочиями по решению основных вопросов деятельности этой организации. В соответствии со ст. 6 Конвенции, учреждающей ВОИС, Генеральная Ассамблея решает, в частности, следующие вопросы: - назначает по представлению Координационного комитета Генерального директора ВОИС; - рассматривает и утверждает отчеты Генерального директора ВОИС и дает ему все необходимые инструкции; - рассматривает и утверждает отчеты Координационного комитета и дает ему соответствующие инструкции; - принимает трехгодичный бюджет расходов, общих для союзов; - одобряет предлагаемые Генеральным директором ВОИС мероприятия, касающиеся осуществления международных соглашений; - принимает Финансовый регламент ВОИС; - определяет рабочие языки Секретариата; - приглашает государства стать сторонами Конвенции. Генеральная Ассамблея состоит из государств, являющихся сторонами Конвенции, учреждающей ВОИС, и являющихся членами какого-либо из союзов, находящихся под административным управлением ВОИС. Каждое государство, независимо от того, является ли оно членом одного или более союзов, имеет в Генеральной Ассамблее один голос. Конференция является органом ВОИС, состоящим из государств, выступающих сторонами Конвенции об учреждении ВОИС вне зависимости от их членства в каком-либо союзе, находящемся под административным управлением ВОИС. В соответствии со ст. 7 Конвенции, учреждающей ВОИС, Конференция решает следующие вопросы: - обсуждает проблемы, представляющие общий интерес в области интеллектуальной собственности, и может принимать соответствующие рекомендации с учетом компетенции и самостоятельности союзов; - принимает в пределах бюджета Конференции трехгодичную программу юридико-технической помощи; - принимает поправки к Конвенции, учреждающей ВОИС; - определяет государства, не являющиеся членами ВОИС, а также межправительственные и международные направительные организации, которые могут быть допущены на заседание Конференции в качестве наблюдателей. Каждое государство - член ВОИС имеет в Конференции один голос. Координационный комитет выступает в качестве консультативного и исполнительного органа Генеральной Ассамблеи и Конференции. В соответствии со ст. 8 Конвенции, учреждающей ВОИС, Координационный комитет решает следующие вопросы: - дает советы органам союзов, Генеральной Ассамблее, Конференции и Генеральному директору ВОИС по всем административным, финансовым и другим вопросам, представляющим общий интерес для двух или более союзов или одного или более союзов и ВОИС; - готовит проект повестки дня Генеральной Ассамблеи; - готовит проект повестки дня, а также проекты программы и бюджета Конференции; - на основе трехгодичного бюджета расходов, общих для союзов, и трехгодичного бюджета Конференции, а также на основе трехгодичной программы юридико-технической помощи принимает соответствующие годовые бюджеты и программы; - до истечения срока полномочий Генерального директора ВОИС, или когда его пост становится вакантным, представляет Генеральной Ассамблее кандидата для назначения его на этот пост; - если пост Генерального директора ВОИС становится вакантным в период между двумя сессиями Генеральной Ассамблеи, назначает исполняющего обязанности Генерального директора на срок до вступления в должность нового Генерального директора ВОИС. Каждое государство, независимо от того, является ли оно членом одного или обоих исполнительных комитетов Парижского и Бернского союзов, имеет в Координационном комитете один голос. Международное бюро выполняет функции Секретариата ВОИС. Оно возглавляется Генеральным директором ВОИС и согласно ст. 9 Конвенции, учреждающей ВОИС, готовит проекты бюджетов и программ, отчеты о деятельности ВОИС, доводит их до сведения правительств заинтересованных государств и компетентных органов союзов и ВОИС. Международное бюро выступает в качестве депозитария большинства соглашений, административное управление которыми осуществляется ВОИС. ВОИС выполняет большую работу по обеспечению признания существующих международных соглашений в области интеллектуальной собственности, по их обновлению и пересмотру, по разработке новых международных договоров. Так, за последние годы под эгидой ВОИС заключены: Договор по авторскому праву от 20 декабря 1996 г., Договор по исполнениям и фонограммам от 20 декабря 1996 г., Договор о законах по товарным знакам от 27 октября 1994 г., Договор о патентном праве от 1 июня 2000 г. Признавая важную роль ВОИС в деле взаимопонимания и сотрудничества между государствами и в интересах их взаимной выгоды, многие страны между тем не вполне удовлетворены ее деятельностью. Причиной тому является угроза коммерческим интересам государств, являющихся экспортерами результатов интеллектуальной деятельности. Таких государств меньшинство, в то время как правила международных соглашений диктуются большинством государств-членов ВОИС, являющихся импортерами интеллектуальной продукции. Указанные обстоятельства не в последнюю очередь послужили причиной смещения сферы коммерциализации интеллектуальной собственности под эгиду новой международной структуры - Всемирной торговой организации (ВТО). Присоединение сферы интеллектуальной собственности к системе ВТО осуществлено путем включения в Приложение 1 Марракешского заключительного акта об учреждении ВТО Соглашения о торговых аспектах прав на интеллектуальную собственность. Экономическими причинами указанного присоединения помимо защиты коммерческих интересов производящих интеллектуальную продукцию стран стала высокая доля в мировой торговле товаров, усложненных "интеллектуальным компонентом" и защищенных патентами и охранными документами на средства индивидуализации произведенной продукции, а также наличие значительного по объему сектора контрафактной продукции, допускаемого и даже поощряемого в некоторых странах, например в России и Китае. Следует подчеркнуть, что предшественник ВТО - Генеральное соглашение по тарифам и торговле (ГАТТ) 1947 г. - охватывало сферу отношений в области международной торговли только материальными благами, не включая в зону своего действия права на продукты интеллектуальной деятельности. Несмотря на то что ВТО включила в сферу своей компетенции международную торговлю правами на объекты интеллектуальной собственности, ВОИС продолжает играть главенствующую роль в вопросах реализации действующих и разработке новых соглашений в области правовой охраны и использования результатов интеллектуальной деятельности. Поэтому считается, что сама интеллектуальная собственность напрямую не входит в сферу компетенции ВТО и касается последней лишь в части, связанной с международной торговлей. Это обстоятельство предопределяет сложный характер взаимосвязи основных принципов ВТО и норм соответствующих международных соглашений по вопросам сотрудничества в области интеллектуальной собственности. С 1 января 1996 г. вступило в силу соглашение между ВОИС и ВТО, которое предусматривает сотрудничество в реализации Соглашения о торговых аспектах прав на интеллектуальную собственность. Всемирная торговая организация (ВТО) ВТО учреждена Марракешским соглашением об учреждении ВТО от 15 апреля 1994 г., вступившим в силу 1 января 1995 г. (далее - Соглашение об учреждении ВТО) ВТО является международной межгосударственной организацией, членами которой могут быть не только государства, но и обладающие полной автономией таможенные территории*(392). Соглашение об учреждении ВТО предусматривает два вида членства в этой организации: первоначальное и производное (путем присоединения). Первоначальное членство обрели государстваучредители, бывшие сторонами Генерального соглашения по тарифам и торговле, а также Европейский союз. Членом ВТО путем присоединения может стать любое государство или автономная таможенная территория. Присоединение осуществляется на согласованных с государствами-членами условиях. Перед ВТО в качестве главной поставлена задача оказания содействия выполнению, применению и действию новой многосторонней торговой системы, установленной соглашениями, заключенными в ее рамках. Для решения указанной задачи ВТО через свои руководящие органы правомочна: - давать толкования международных торговых соглашений, заключенных в рамках ВТО; - принимать решения об освобождении членов ВТО от обязательств, налагаемых на них в рамках ВТО; - рассматривать предложения о поправках; - рассматривать вопросы по использованию режима неприменения соглашений между членами ВТО как в целом, так и в части; - рассматривать вопросы о правомерности тех или иных региональных интеграционных экономических объединений, переговоры о которых ведутся между членами ВТО. Помимо названных выше функций, ВТО обязана обеспечивать функционирование механизма по разрешению споров и механизма обзора торговой политики. Структура ВТО предусматривает наличие трех главных органов этой международной организации: - Конференции министров; - Генерального совета; - Секретариата. Конференция министров является непостоянным органом, состоящим из представителей всех государств-членов ВТО. Конференция созывается не реже одного раза в два года, как правило, на уровне министров торговли или министров иностранных дел стран-участниц. Конференция министров по просьбе какого-либо члена ВТО принимает решения по любым вопросам, входящим в сферу действия многосторонних торговых соглашений, заключенных в рамках ВТО. К исключительной компетенции Конференции министров, согласно ст. VI, IX, X, XII Соглашения об учреждении ВТО, относится решение следующих вопросов: - назначение Генерального директора и принятие правил, устанавливающих его полномочия, обязанности, условия работы и срок нахождения в должности; - принятие правил, определяющих обязанности и условия работы сотрудников ВТО; - совместное с Генеральным советом принятие решения о толковании Соглашения об учреждении ВТО и любого многостороннего торгового соглашения системы ВТО на основе рекомендаций Совета, наблюдавшего за действием соответствующего соглашения; - принятие решения об освобождении члена ВТО от обязательств по Соглашению об учреждении ВТО и по любому многостороннему торговому договору системы ВТО на основе рекомендаций Совета, наблюдавшего за действием соответствующего договора; - пересмотр своего решения об освобождении от обязательств на период более одного года; - принятие решения о представлении членом ВТО предложенных поправок к Соглашению об учреждении ВТО и к любому многостороннему торговому договору; - принятие решения о присоединении к ВТО нового члена и утверждение соглашения об условиях такого присоединения. Генеральный совет является исполнительным органом ВТО, который осуществляет функции Конференции министров в перерывах между ее сессиями. Под руководством Генерального совета находятся еще несколько различных советов (Совет по торговле товарами, Совет по торговле услугами, Совет по торговым аспектам прав на интеллектуальную собственность), которые уполномочены осуществлять наблюдение за действием многосторонних соглашений. Генеральный совет работает на постоянной основе и состоит из представителей всех государств-членов ВТО. Помимо функций Конференции министров, не носящих исключительного характера, Генеральный совет решает следующие вопросы: - осуществляет общее руководство Советом по торговле товарами и Советом по торговле услугами, а также Советом по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности; - осуществляет обзор торговой политики; - рассматривает споры. Секретариат является постоянно действующим органом ВТО, уполномоченным решать административные вопросы. Секретариат возглавляет Генеральный директор. К основным функциям Секретариата следует отнести подготовку проектов решений Конференции министров и Генерального совета, предоставление информационных и консультационных услуг. Союз по охране промышленной собственности (Парижский союз) Его образуют страны-участницы Парижской конвенции по охране промышленной собственности. В ней участвуют 160 государств. Союз имеет три административных органа: - Ассамблею Союза; - Исполнительный комитет; - Международное бюро. Главным должностным лицом союза является Генеральный директор ВОИС. Ассамблея Союза является главным административным органом союза и состоит из стран союза, связанных положениями ст. 13-17 Парижской конвенции. Правительство каждой страны представлено одним делегатом, который может иметь заместителей, советников и экспертов. Ассамблея наделена широким кругом полномочий, очерченных в ст. 13 Парижской конвенции. К полномочиям Ассамблеи отнесены, в частности: - рассмотрение всех вопросов, относящихся к сохранению и развитию союза и принятию конвенции; - дача Международному бюро указаний относительно подготовки конференций по пересмотру конвенции; - рассмотрение и утверждение отчетов Генерального директора ВОИС, относящихся к Парижскому союзу, и выдача ему всех необходимых инструкций по вопросам, входящим в компетенцию союза; - избрание членов Исполнительного комитета Ассамблеи; - рассмотрение и утверждение отчетов Исполнительного комитета и дача ему соответствующих инструкций; - определение программы, прием трехгодичного бюджета союза и утверждение его финансового отчета; - утверждение финансового регламента союза; - создание комитетов экспертов и рабочих групп; - определение стран, не являющихся членами союза, а также межправительственных и международных неправительственных организаций, которые могут быть допущены на заседание Ассамблеи в качестве наблюдателей. Каждая страна - член Ассамблеи имеет один голос. Кворум составляет половина стран - членов Ассамблеи. По общему правилу, решения принимаются большинством в 2/3 поданных голосов. Исключение составляет голосование по поправкам в ст. 13-17 Парижской конвенции. Любая поправка к ст. 13 и п. 2 ст. 17 Парижской конвенции принимается большинством в 4/5 поданных голосов. Поправки к ст. 14-16, п. 1, 3 ст. 17 Парижской конвенции принимаются большинством в 3/4 поданных голосов. Страны союза, не являющиеся членами Ассамблеи, допускаются на ее заседания в качестве наблюдателей. Ассамблея собирается на очередную сессию раз в четыре года по созыву Генерального директора и, кроме исключительных случаев, в то же время и в том же месте, что и Генеральная Ассамблея ВОИС. Исполнительный комитет состоит из стран избранных Ассамблеей из стран - членов Ассамблеи. В силу п. 2 ст. 14 Парижской конвенции одним местом в Комитете располагает Швейцария, как страна, имеющая на своей территории штаб-квартиру ВОИС. Количество стран - членов Исполнительного комитета составляет 1/4 часть количества стран членов Ассамблеи. При выборах членов комитета Ассамблея уделяет должное внимание справедливому географическому распределению, а также необходимости для стран-участниц специальных соглашений, заключенных в связи с Парижским союзом, быть в числе стран, входящих в Исполнительный комитет. Правила выборов и возможных перевыборов членов Исполнительного комитета устанавливаются Ассамблеей. Исполнительный комитет наделяется соответствующими полномочиями, исполнение которых необходимо в межсессионный период. Исполнительный комитет, в частности: - готовит проект повестки дня Ассамблеи; - представляет Ассамблее предложения, касающиеся проектов программы и трехгодичного бюджета союза, подготовленных Генеральным директором; - в соответствии с решениями Ассамблеи и с учетом обстоятельств, сложившихся между двумя очередными сессиями Ассамблеи, принимает все необходимые меры, чтобы обеспечить выполнение Генеральным директором программы союза. Исполнительный комитет собирается на очередную сессию раз в год по созыву Генерального директора. Каждая страна - член Исполнительного комитета имеет один голос. Кворум составляет половина стран - членов Исполнительного комитета. Решения принимаются простым большинством поданных голосов. Голоса воздержавшихся в расчет не принимаются. Страны союза, не являющиеся членами Исполнительного комитета, допускаются на его заседания в качестве наблюдателей. Международное бюро осуществляет административные задачи союза и выполняет, в частности, функции Секретариата различных органов союза. Международное бюро возглавляется Генеральным директором ВОИС, который является главным должностным лицом союза и представляет союз. Международное бюро собирает и публикует информацию, касающуюся охраны промышленной собственности. Каждая страна союза обязана незамедлительно передавать Международному бюро текст каждого нового закона и все официальные тексты, относящиеся к охране промышленной собственности. Кроме того, она высылает Международному бюро все публикации своих компетентных служб в области промышленной собственности, которые имеют прямое отношение к ее охране и которые Международное бюро может найти полезным для своей деятельности. Международное бюро сообщает по запросу любой страны союза сведения по вопросам охраны промышленной собственности, проводит самостоятельные исследования и оказывает услуги, предназначенные облегчить охрану промышленной собственности. Международное бюро в соответствии с указаниями Ассамблеи и в сотрудничестве с Исполнительным комитетом готовит конференции по пересмотру положений Парижской конвенции, за исключением положений, содержащихся в ст. 13-17. По вопросам подготовки конференций по пересмотру соответствующих положений конвенции Международное бюро может консультироваться с межправительственными и международными неправительственными организациями. Согласно ст. 19 Парижской конвенции страны союза оставляют за собой право заключать отдельно между собой специальные соглашения по охране промышленной собственности, если эти соглашения не противоречат положениям конвенции. Любая страна, не являющаяся членом союза, может присоединиться к нему путем сдачи на хранение Генеральному директору ВОИС акта о присоединении. Конвенция вступает в силу в отношении присоединившейся к союзу страны через три месяца после сдачи на хранение акта о присоединении, если только более поздняя дата не была оговорена в указанном акте. Специальный союз по международной регистрации знаков (Мадридский союз) Образуют страны-участницы Мадридского соглашения о международной регистрации знаков. В нем участвуют более 50 государств. Союз имеет два административных органа: Ассамблею специального союза и Международное бюро. Главным должностным лицом специального союза является Генеральный директор ВОИС. Ассамблея специального союза состоит из стран, которые ратифицировали Мадридское соглашение о международной регистрации знаков или присоединились к нему. Ассамблея наделена рядом полномочий, связанных с руководством Союзом и его развитием. Согласно п. 2 "а" ст. 10 Мадридского соглашения о международной регистрации знаков Ассамблея реализует, в частности, следующие полномочия: - рассматривает все вопросы, относящиеся к сохранению и развитию специального союза и применению Мадридского соглашения; - дает Международному бюро ВОИС указания относительно подготовки конференций по пересмотру Мадридского соглашения; - изменяет Регламент по выполнению Мадридского соглашения, устанавливает сумму пошлины и других сборов, связанных с международной регистрацией; - рассматривает и утверждает отчеты и деятельность Генерального директора ВОИС, относящиеся к специальному союзу и дает ему все необходимые инструкции по вопросам, входящим в компетенцию специального союза; - определяет программу, принимает трехгодичный бюджет специального союза и утверждает его финансовые отчеты; - утверждает финансовый регламент специального союза; - создает необходимые для осуществления целей специального союза комитеты экспертов и рабочие группы; - определяет, какие страны, не являющиеся членами специального союза, и какие межправительственные и международные неправительственные организации могут быть допущены на ее заседания в качестве наблюдателей; - осуществляет любые другие надлежащие действия, направленные на достижение целей специального союза. Каждая страна - член Ассамблеи имеет один голос. Кворум составляет половина стран - членов Ассамблеи. По общему правилу решения принимаются большинством в 2/3 поданных голосов. Исключение составляет голосование по поправкам в ст. 10-13 указанного соглашения. Любая поправка к ст. 10 указанного соглашения и п. 1 ст. 13 принимается большинством в 4/5 поданных голосов. Поправки к ст. 10-12, п. 1, 3 ст. 13 указанного соглашения принимаются большинством в 3/4 поданных голосов. Страны специального союза, не являющиеся членами Ассамблеи, допускаются на ее заседания в качестве наблюдателей. Ассамблея собирается на очередную сессию раз в три года по созыву Генерального директора ВОИС и, кроме исключительных случаев, в то же время и в том же месте, что и Генеральная Ассамблея ВОИС. На чрезвычайную сессию, созываемую Генеральным директором ВОИС, Ассамблея собирается по требованию 1/4 стран - членов Ассамблеи. Повестку дня каждой сессии готовит Генеральный директор ВОИС. Международное бюро выполняет функции, связанные с международной регистрацией, а также другие административные функции, возложенные на специальный союз, в частности готовит заседания Ассамблеи, исполняет обязанности ее секретариата, а также секретариата комитетов экспертов и рабочих групп, которые могут быть созданы Ассамблеей. В соответствии с указаниями Ассамблеи Международное бюро готовит конференции по пересмотру положений Мадридского соглашения о международной регистрации знаков за исключением положений, содержащихся в его ст. 10-13. Международное бюро может консультироваться с межправительственными и международными неправительственными организациями о подготовке конференций по пересмотру соответствующих положений указанного соглашения. Любая страна, которая не является членом специального союза, но является участницей Парижской конвенции, может присоединиться к Мадридскому соглашению о международной регистрации знаков и таким образом стать членом специального союза. Порядок присоединения установлен ст. 14 Мадридского соглашения о международной регистрации знаков. Специальный союз по международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков (Ниццкий союз) Образуют страны-участницы Ниццкого соглашения о международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков. Участниками Ниццкого союза являются более 60 государств. Союз имеет два административных органа: Ассамблею специального союза и Международное бюро. В рамках специального союза учреждается Комитет экспертов, в котором представлена каждая страна-участница. Главным должностным лицом специального союза является Генеральный директор ВОИС. Ассамблея специального союза состоит из стран, ратифицировавших Ниццкое соглашение или присоединившихся к нему. Ассамблея наделена рядом полномочий, связанных с руководством специальным союзом и его развитием. Согласно п. 2 ст. 5 Ниццкого соглашения Ассамблея осуществляет, в частности, следующие полномочия: - рассматривает все вопросы, относящиеся к сохранению и развитию специального союза и применению Ниццкого соглашения; - дает Международному бюро ВОИС указания относительно подготовки конференций по пересмотру Ниццкого соглашения, учитывая при этом замечания стран, которые не ратифицировали его или не присоединились к нему; - рассматривает и утверждает отчеты и деятельность Генерального директора ВОИС, относящиеся к специальному союзу, и дает ему все необходимые инструкции по вопросам, входящим в компетенцию специального союза; - определяет программу и принимает трехгодичный бюджет специального союза и утверждает его финансовые отчеты; - утверждает финансовый регламент специального союза; - создает помимо Комитета экспертов, учреждаемого в рамках специального союза, другие комитеты экспертов и рабочие группы; - определяет, какие страны, не являющиеся членами специального союза, и какие межправительственные и международные правительственные организации могут быть допущены на ее заседания в качестве наблюдателей; - принимает поправки к ст. 5-8 Ниццкого соглашения. Каждая страна - член Ассамблеи имеет один голос. Половина стран - членов Ассамблеи составляет кворум. По общему правилу, решения принимаются большинством в 2/3 поданных голосов. Исключение составляет голосование по поправкам к ст. 5-8 Ниццкого соглашения. Любая поправка к ст. 5, п. 2 ст. 8 принимается большинством в 4/5 поданных голосов. Правки к ст. 6, 7, п. 1, 3 ст. 8 Ниццкого соглашения принимаются большинством в 3/4 поданных голосов. Страны специального союза, не являющиеся членами Ассамблеи, допускаются на ее заседания в качестве наблюдателей. Ассамблея собирается на очередную сессию раз в три года по созыву Генерального директора ВОИС и, кроме исключительных случаев, в то же время и в том же месте, что и Генеральная Ассамблея ВОИС. На чрезвычайную сессию, созываемую Генеральным директором ВОИС, Ассамблея собирается по требованию 1/4 стран - членов Ассамблеи. Повестку дня каждой сессии готовит Генеральный директор ВОИС. Международное бюро решает административные задачи специального союза. Согласно ст. 6 Ниццкого соглашения Международное бюро готовит, в частности, заседания и выполняет функции Секретариата Ассамблеи, Комитета экспертов, других комитетов и рабочих групп, которые могут быть созданы Ассамблеей или Комитетом экспертов. В соответствии с указаниями Ассамблеи Международное бюро готовит конференции по пересмотру положений Ниццкого соглашения, за исключением положений, содержащихся в его ст. 5-8. Международное бюро может консультироваться с межправительственными и международными неправительственными организациями по вопросам подготовки конференций по пересмотру Ниццкого соглашения. Генеральный директор ВОИС и назначенные им лица принимают участие в работе этих конференций без права голоса. Комитет экспертов, учрежденный в рамках Ниццкого соглашения, по решению Ассамблеи специального союза выполняет функции, круг которых очерчен в п. 3 ст. 3 Ниццкого соглашения. Согласно указанному пункту Комитет экспертов: - принимает решения о внесении изменений в Международную классификацию; - направляет странам специального союза рекомендации, облегчающие использование международной классификации и обеспечивающие ее единообразное применение; - принимает все другие меры, которые, не вызывая финансовых последствий для бюджета специального союза или ВОИС, способствуют использованию Международной классификации развивающимися странами; - имеет право учреждать подкомитеты и рабочие группы. Для принятия решений Комитетом экспертов требуется простое большинство присутствующих и участвующих в голосовании стран специального союза. Специальный союз по охране наименований мест происхождения и международной регистрации (Лиссабонский союз) Образуют страны-участницы Лиссабонского соглашения об охране наименований мест происхождения и их международной регистрации. Участниками соглашения являются более 20 государств. Россия в указанном соглашении не участвует. Союз имеет два административных органа - Ассамблею и Международное бюро. Главным должностным лицом специального союза является Генеральный директор ВОИС. Ассамблея состоит из стран, которые ратифицировали Лиссабонское соглашение или присоединились к нему. Ассамблея наделена рядом полномочий, связанных с руководством специальным союзом и его развитием. Согласно п. 2 "а" ст. 9 Лиссабонского соглашения Ассамблея осуществляет, в частности, следующие полномочия: - рассматривает все вопросы, относящиеся к сохранению и развитию специального союза и применению Лиссабонского соглашения; - дает Международному бюро указания, касающиеся подготовки конференций по пересмотру Лиссабонского соглашения; - изменяет Регламент, а также суммы пошлины за регистрацию каждого указания происхождения изделия или других пошлин, связанных с международной регистрацией; - рассматривает и утверждает доклады и деятельность Генерального директора ВОИС, относящиеся к специальному союзу, и дает ему все необходимые инструкции по вопросам, входящим в компетенцию специального союза; - определяет программу, принимает трехгодичный бюджет специального союза и утверждает его финансовые счета; - утверждает финансовый регламент союза; - создает комитеты экспертов и рабочие группы; - принимает изменения ст. 9-12 Лиссабонского соглашения. Каждая страна - член Ассамблеи имеет один голос. Половина стран - членов Ассамблеи составляет кворум. По общему правилу, решения принимаются большинством в 2/3 голосов. Исключение составляет голосование по поправкам к ст. 9-12 Лиссабонского соглашения. Любая поправка к ст. 9 и п. 2 ст. 12 принимается 4/5 поданных голосов. Поправки к ст. 10, 11 и п. 1, 3 ст. 12 соглашения принимаются 3/4 поданных голосов. Страны специального союза, не являющиеся членами Ассамблеи, допускаются на ее заседания в качестве наблюдателей. Ассамблея собирается на очередные сессии раз в три года по созыву Генерального директора ВОИС в то же время и в том же месте, что и Генеральная Ассамблея ВОИС. Ассамблея собирается на чрезвычайную сессию по созыву Генерального директора ВОИС на основании требования 1/4 стран членов Ассамблеи. Международное бюро выполняет функции, связанные с международной регистрацией, а также другие административные функции. Международное бюро готовит заседания и обеспечивает секретариатом Ассамблею, а также комитеты экспертов и рабочие группы, которые она может создать. В соответствии с указаниями Ассамблеи Международное бюро готовит конференции по пересмотру положений Лиссабонского соглашения, за исключением положений, содержащихся в его ст. 9-12. Согласно ст. 14 Лиссабонского соглашения каждая страна специального союза, которая подписала указанное соглашение, может его ратифицировать или, если она его не подписала, присоединиться к нему. Каждая страна, не входящая в специальный союз, но являющаяся стороной Парижской конвенции, может присоединиться к соглашению и тем самым стать членом специального союза. § 2. Международные соглашения в области правовой охраны и использования средств индивидуализации Двусторонние и многосторонние соглашения, заключенные между государствами, играют ведущую роль в системе международно-правового регулирования отношений, складывающихся в связи с охраной и использованием средств индивидуализации. Благодаря их существованию упрощается взаимная защита прав граждан и юридических лиц различной государственной принадлежности на охраняемые объекты, преодолеваются национальные границы использования средств индивидуализации участников гражданского оборота и производимой ими продукции, активизируется экономическое взаимодействие между странами. В области правовой охраны и использования средств индивидуализации действует, как уже отмечалось, значительное количество международных соглашений, участницей которых является или намерена стать Россия. Указанные соглашения можно разделить на несколько групп по различным признакам. По предмету регулирования различают универсальные и специальные соглашения. Универсальные соглашения включают в свой предмет отношения по охране и использованию средств индивидуализации в качестве одного из элементов предметной среды регулирования. К таким соглашениям относится Парижская конвенция, устанавливающая принципиальные положения о правовой охране не только изобретений, полезных моделей и промышленных образцов, но и товарных знаков, знаков обслуживания, наименований мест происхождения товаров, фирменных наименований. Универсальный характер имеет Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности. Специальные соглашения регулируют относительно узкую область отношений, связанных с правовой охраной и использованием средств индивидуализации. К специальным соглашениям относится, например, Договор о законах по товарным знакам, который применяется к знакам, состоящим из визуальных обозначений, при условии, что только те из Договаривающихся Сторон, которые принимают к регистрации объемные знаки, обязаны распространять действие договора на такие знаки. По направленности регулирования выделяют соглашения, направленные на содействие в получении правовой охраны отдельных средств индивидуализации, и соглашения, направленные на облегчение поиска информации об отдельных товарах и услугах, маркируемых средствами индивидуализации. К соглашениям, направленным на содействие в получении правовой охраны товарных знаков и знаков обслуживания, относится, например, Мадридское соглашение о международной регистрации знаков, целью которого является облегчение получения правовой охраны товарных знаков и знаков обслуживания за рубежом. В числе соглашений, направленных на облегчение поиска информации, следует назвать Ниццкое соглашение, которым установлена единая классификация товаров и услуг для регистрации знаков, облегчающая проведение их поиска и экспертизы национальными патентными ведомствами, а также разработку знаков специалистами. По территории действия международные соглашения делятся на общемировые и региональные. Общемировое значение имеют, например, Парижская конвенция по охране промышленной собственности, Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности, Найробский договор об охране олимпийского символа. На региональном уровне действует, в частности, Соглашение о создании Африканской организации интеллектуальной собственности. По характеру норм международные соглашения в области правовой охраны и использования средств индивидуализации подразделяются на соглашения, посвященные установлению норм материального права, и соглашения, устанавливающие правила процедурного характера. К первым из них следует причислить, например, Парижскую конвенцию по охране промышленной собственности, а ко вторым - Договор о законах по товарным знакам, большая часть условий которого связана с процедурой регистрации товарных знаков патентными ведомствами. Дадим краткую характеристику основным положениям международных соглашений в области правовой охраны и использования средств индивидуализации, участницей которых является или в ближайшее время намерена стать Россия. Парижская конвенция по охране промышленной собственности была подписана в 1883 г. на дипломатической конференции в Париже 11 государствами. Впоследствии конвенция неоднократно пересматривалась, равно как менялся и состав ее участников. В настоящее время сохраняют правовое значение различия между следующими ее редакциями: римской 1886 г., мадридской 1890 и 1889 гг., гаагской 1925 г., лондонской 1934 г., лиссабонской 1958 г., стокгольмской 1967 г. Участниками конвенции являются около 160 государств. СССР присоединился к данной конвенции во всех ее действующих редакциях с 1 июля 1965 г., а 19 сентября 1968 г. ратифицировал и ее стокгольмский текст. Поскольку конвенция является наиболее значимым актом по масштабам своего воздействия на сферу международного сотрудничества в области охраны промышленной собственности, присоединение к ней влечет для государств-участников необходимость признания установленных ею положений и основополагающих принципов. Указанные принципы касаются как охраны промышленной собственности в целом, так и отдельных образующих ее структуру объектов, в частности фирменных наименований, товарных знаков, указаний и наименований мест происхождения товаров. К общим положениям конвенции, касающимся правовой охраны промышленной собственности в целом, относятся: - принцип национального режима; - правило о конвенционном приоритете; - правило о временной охране объектов промышленной собственности. Согласно ст. 2 Парижской конвенции граждане каждой страны союза*(393) пользуются во всех других странах союза теми же преимуществами, которые предоставляются в настоящее время или будут предоставлены впоследствии соответствующими законами страны-участницы ее собственным гражданам. В соответствии со ст. 3 Парижской конвенции к гражданам стран союза приравниваются граждане стран, не участвующих в союзе, но имеющие на территории одной из стран союза место жительства или действительные и серьезные промышленные или торговые предприятия. Правило о конвенционном приоритете закреплено в ст. 4 Парижской конвенции. Любое лицо, надлежащим образом подавшее заявку на патент на изобретение, полезную модель, промышленный образец или товарный знак в одной из стран союза (или правопреемник этого лица) пользуется для подачи заявки в других странах правом приоритета в течение установленных конвенцией сроков. Для патентов на изобретения и для полезных моделей этот срок составляет 12 месяцев, а для промышленных образцов и товарных знаков - шесть месяцев. Отсчет указанных сроков начинается с даты подачи первой заявки, при этом день подачи в срок не включается. Всякое лицо, желающее воспользоваться преимуществом приоритета на основании предшествующей заявки, обязано подать заявление с указанием даты подачи заявки и страны, где она подана. Каждая страна устанавливает, не позднее какого момента должно быть подано такое заявление. Страны союза могут требовать от лица, подающего заявление о приоритете, представления копии ранее поданной заявки (описание, чертежи и т.п.). При этом копия заявки, заверенная учреждением, принявшим эту заявку, не требует никакой легализации и может быть во всех случаях представлена в любой момент в течение трех месяцев со дня подачи последующей заявки без уплаты каких-либо сборов. Правило о временной охране объектов промышленной собственности состоит в том, что страны союза в соответствии со своим внутренним законодательством предоставляют временную охрану патентоспособным изобретениям, полезным моделям, промышленным образцам, а также товарным знакам для продуктов, экспонируемых на официальных или официально признанных международных выставках, организованных на территории одной из этих стран. При этом временная охрана не продлевает сроков, установленных для определения приоритета. К наиболее важным положениям Парижской конвенции, касающимся правовой охраны товарных знаков, относятся: - принцип охраны знаков "такими, какие они есть"; - правило о недопущении использования в качестве товарных знаков государственных гербов, официальных знаков, клейм контроля и эмблем межправительственных организаций; - правило о предоставлении правовой охраны общеизвестным товарным знакам; - правило о признании правовой охраны коллективных знаков. Каждый товарный знак, надлежащим образом зарегистрированный в стране происхождения, может быть заявлен в других странах союза и охраняется таким, каким он есть. При этом товарные знаки, подпадающие под действие указанного принципа, могут быть отклонены при регистрации или признаны недействительными лишь в случаях, если: - знаки могут затронуть права, приобретенные третьими лицами в стране, где испрашивается охрана; - знаки лишены каких-либо отличительных признаков или составлены исключительно из знаков или указаний, могущих служить в торговле для обозначения вида, качества, количества, назначения, стоимости, места происхождения продуктов или времени их изготовления, либо ставших общепринятыми в обиходном языке или в добросовестных и устоявшихся торговых обычаях страны, где испрашивается охрана; - знаки противоречат морали или публичному порядку, и в особенности если они могут ввести в заблуждение общественность. Подразумевается, что знак не может рассматриваться как противоречащий публичному порядку по той единственной причине, что он не соответствует какомулибо положению законодательства о знаках, за исключением случая, когда само это положение касается публичного порядка. Чтобы определить, может ли быть знак предметом охраны, необходимо учитывать все фактические обстоятельства, особенно продолжительность применения знака. При этом не могут быть отклонены в других странах союза товарные знаки на том единственном основании, что они отличаются от знаков, охраняемых в стране происхождения, лишь элементами, не изменяющими отличительный характер знаков и не затрагивающими тождественность знаков в той форме, в которой они были зарегистрированы в упомянутой стране происхождения. Страны союза договариваются отклонять или признавать недействительной регистрацию и запрещать путем соответствующих мер использование без разрешения компетентных властей в качестве товарных знаков или в качестве элементов этих знаков гербов, флагов и других государственных эмблем стран союза, введенных ими официальных знаков и клейм контроля и гарантии, а также всякое подражание этому с точки зрения геральдики. Указанное положение применяется равным образом к гербам, флагам и другим эмблемам, сокращенным или полным наименованиям международных межправительственных организаций, членами которых являются одна или несколько стран союза, за исключением гербов, флагов и других эмблем, сокращенных или полных наименований, которые уже являются предметом действующих международных соглашений, предназначенных для обеспечения их охраны. При этом применение равным образом допустимо лишь к гербам, флагам и другим эмблемам, сокращенным или полным наименованиям международных межправительственных организаций, о которых последние сообщили странам союза при посредстве Международного бюро ВОИС. Запрещение применения официальных знаков, клейм контроля и гарантии действует только в случаях, когда знаки, содержащие их, предназначаются для использования на товарах того же рода или подобных им. Граждане каждой страны, имеющие разрешение использовать государственные эмблемы, официальные знаки и клейма своих стран, могут пользоваться ими даже при наличии их сходства с такими же знаками другой страны. Страны союза обязуются или по инициативе администрации, если это допускается законодательством данной страны, или по ходатайству заинтересованного лица отклонять или признавать недействительной регистрацию и запрещать применение товарного знака, представляющего собой воспроизведение, имитацию или перевод другого знака, способные вызвать смешение со знаком, который по определению компетентного органа страны регистрации или страны применения уже является в этой стране общеизвестным в качестве знака лица, пользующегося преимуществами конвенции, и используется для идентичных или подобных продуктов. Данное положение распространяется и на те случаи, когда существенная составная часть знака представляет собой воспроизведение такого общеизвестного знака или имитацию, способную вызвать смешение с ним. Страны союза обязуются принимать заявки на регистрацию и охранять коллективные знаки, принадлежащие коллективам, существование которых не противоречит закону страны происхождения, даже если эти коллективы не являются владельцами промышленного или торгового предприятия. При этом каждая страна сама определяет особые условия охраны коллективного знака и может отказать в охране, если этот знак противоречит публичным интересам. В охране коллективных знаков не может быть отказано коллективу, существование которого не противоречит закону страны происхождения, на том основании, что этот коллектив не находится в стране, где испрашивается охрана, или что он основан не в соответствии с законодательством этой страны. В конвенцию включено правило, касающееся особенностей правой охраны знаков обслуживания. Страны союза обязуются охранять знаки обслуживания. При этом они не обязаны предусматривать регистрацию этих знаков. Очевидно, что правовая охрана последних в случае отсутствия регистрации может осуществляться с использованием иных правовых инструментов, например с помощью средств, направленных на пресечение актов недобросовестной конкуренции. Статья 8 Парижской конвенции содержит важное правило об охране фирменных наименований. Согласно указанному правилу фирменное наименование охраняется во всех странах союза без обязательной подачи заявки или регистрации и независимо от того, является ли оно частью товарного знака. В Парижской конвенции содержатся общие положения, касающиеся правовой охраны указаний происхождения и наименований места происхождения. Так, согласно ст. 9 Парижской конвенции на любой продукт, незаконно снабженный товарным знаком или фирменным наименованием, а по смыслу п. 1 ст. 10 и ложным указанием о происхождении продуктов или подлинности личности изготовителя, промышленника или торговца, налагается арест при ввозе в те страны союза, в которых указанные обозначения имеют право на законную охрану. Равным образом арест налагается в стране, где была осуществлена незаконная маркировка, или в стране, куда был ввезен продукт. При этом арест налагается в соответствии с внутренним законодательством каждой страны по требованию прокуратуры, любого другого компетентного органа или заинтересованной стороны - физического или юридического лица. В случае провоза продуктов транзитом наложение ареста не является обязательным. Мадридское соглашение о международной регистрации знаков было заключено 14 апреля 1891 г. в целях облегчения получения правовой охраны товарных знаков в зарубежных странах. Указанное соглашение пересматривалось в 1900 г. в Брюсселе, в 1911 г. в Вашингтоне, в 1925 г. в Гааге, в 1934 г. в Лондоне, в 1957 г. в Ницце, в 1967 г. в Стокгольме. В 1979 г. в текст соглашения были внесены изменения. СССР присоединился к соглашению 1 июля 1976 г. В основу соглашения положен принцип, согласно которому знак, зарегистрированный в одной из стран-участниц (стране происхождения), может получить правовую охрану в других странах-участницах в упрощенном порядке путем подачи при посредничестве административных органов упомянутой страны происхождения заявки на указанный знак в Международное бюро ВОИС. Страной происхождения согласно п. 3 ст. 1 Соглашения считается страна специального союза, где заявитель имеет действительное и серьезное промышленное или торговое предприятие; если у него нет такого предприятия в стране специального союза - страна специального союза, где он имеет местожительство; если у него нет местожительства в стране специального союза - страна его гражданства в случае, если он является гражданином стран специального союза. К гражданам договаривающихся стран в соответствии со ст. 2 Соглашения приравниваются граждане стран, не присоединившихся к соглашению, которые на территории специального союза, учрежденного этим соглашением, удовлетворяют условиям, установленным ст. 3 Парижской конвенции по охране промышленной собственности (граждане, которые имеют на территории одной из странучастниц Парижского союза местожительство или действительные и серьезные промышленные или торговые предприятия - примеч. авт.). Для получения международной регистрации знака заявитель первоначально обязан зарегистрировать свой знак в национальном ведомстве по товарным знакам страны происхождения. После национальной регистрации заявитель вправе подать заявку на международную регистрацию опять же через национальное ведомство. Согласно ст. 3 указанного соглашения всякая заявка на международную регистрацию должна быть представлена на бланке, предписываемом регламентом по выполнению соглашения. Администрация страны происхождения знака удостоверяет, что приводимые в этой заявке сведения соответствуют данным национального реестра, и указывают даты и номера заявки и регистрации знака в стране происхождения, а также дату заявки на международную регистрацию. Заявитель должен указать товары или услуги, на которые истребована охрана знака, а также, если возможно, соответствующий им класс или классы согласно классификации, установленной Ниццким соглашением о международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков. Если заявитель не делает такого указания, Международное бюро ВОИС само классифицирует изделия или услуги по соответствующим классам. Регистрация знаков, заявленных в установленном порядке, осуществляется Международным бюро ВОИС немедленно. Датой регистрации считается дата подачи заявки на международную регистрацию в стране происхождения при условии, что Международное бюро получит заявку в течение двух месяцев, считая с даты этой подачи. Если заявка не была получена в указанный срок, датой регистрации считается дата получения заявки. Зарегистрированные знаки публикуются в периодическом журнале, издаваемом Международным бюро, на основании данных, содержащихся в заявке на регистрацию. В соглашении содержатся правила о "территориальном ограничении" и "территориальном расширении". Каждая договаривающаяся страна может в любое время письменно уведомить Генерального директора ВОИС о том, что охрана, возникающая вследствие международной регистрации, будет предоставлена в этой стране только в случае, когда владелец знака прямо испросит ее в заявке. Указанное уведомление вступает в силу только через шесть месяцев после даты сообщения, которое будет сделано по данному поводу Генеральным директором ВОИС другим Договаривающимся Сторонам. Требование о распространении правовой охраны знака на основании его международной регистрации, т.е. "территориальное расширение" на страну, использующую возможность "территориального ограничения", должно быть специально указано в заявке на международную регистрацию. Требование о "территориальном расширении", заявленное после международной регистрации, должно быть направлено через администрацию страны происхождения знака в Международное бюро ВОИС, которое без промедления извещает о нем заинтересованные администрации. Требование публикуется в периодическом журнале, издаваемом Международным бюро ВОИС. "Территориальное расширение" вступает в силу с даты, соответствующей дате записи в Международном реестре, и прекращает свое действие по истечении срока международной регистрации знака, к которому она относится. С момента регистрации, произведенной Международным бюро ВОИС, в каждой заинтересованной договаривающейся стране знаку предоставляется такая же охрана, как если бы он был заявлен там непосредственно. Всякий знак, который был предметом международной регистрации, пользуется правом приоритета, установленного ст. 4 Парижской конвенции по охране промышленной собственности. При этом подачи заявления с указанием даты подачи заявки и страны, где она подана, а равно соблюдения иных формальностей не требуется. Регистрация знака в Международном бюро производится сроком на 20 лет с предоставлением возможности возобновления охраны. Регистрация может быть продлена на период в 20 лет, по истечении предшествующего периода, путем уплаты основной пошлины и, в случае необходимости, дополнительных и добавочных пошлин. При продлении срока действия предшествующей регистрации в нее не могут быть внесены какие-либо изменения. Правилами продления международной регистрации, установленными ст. 7 указанного соглашения, предусмотрена норма, в соответствии с которой за шесть месяцев до истечения срока действия охраны Международное бюро направляет владельцу знака и его поверенному официальное уведомление с указанием точной даты прекращения действия охраны. При условии уплаты добавочной пошлины предоставляется льготный шестимесячный срок для продления международной регистрации. Правовая охрана знака, возникающая вследствие его международной регистрации (в том числе уступленного знака), не может быть прекращена полностью, если через пять лет с даты указанной регистрации национальный знак, зарегистрированный ранее в стране происхождения, уже не пользуется полностью или частично правовой охраной в данной стране. Это положение касается также случая, когда такая правовая охрана прекращается в результате судебного иска, поданного до истечения пятилетнего срока. В случае добровольного или обязательного аннулирования знака администрация страны происхождения просит об аннулировании знака Международное бюро ВОИС, которое затем осуществляет эту операцию. В случае судебного разбирательства указанная администрация пересылает Международному бюро по своей инициативе или по заявлению истца копию искового заявления или любой другой документ, подтверждающий этот иск, а также окончательное решение суда. Владелец "международного знака" может в любое время отказаться от охраны знака в одной или нескольких договаривающихся странах путем заявления, направляемого в национальное патентное ведомство для сообщения Международному бюро, уведомляющему об этом страны, которых касается этот отказ. Отказ от охраны не влечет за собой уплаты пошлины. Соглашением предусмотрены правила передачи "международного знака" в связи с изменением страны владельца. Указанными правилами предусмотрено, в частности, что в случае, когда знак, зарегистрированный в Международном реестре, передается лицу, проживающему в какой-либо другой стране-участнице, а не в стране владельца данного знака, о передаче должно быть сообщено Международному бюро ВОИС администрацией страны, где была осуществлена первоначальная регистрация. Международное бюро регистрирует передачу знака, сообщает об этом другим администрациям и публикует сообщение об этом в своем журнале. Если передача знака была осуществлена до истечения пятилетнего срока, начиная с даты международной регистрации, Международное бюро запрашивает согласие администрации страны нового владельца знака и публикует, если это возможно, дату и номер регистрации знака в стране нового владельца. Не может быть зарегистрирована передача знака, внесенного в международный реестр, в пользу лица, не имеющего права на получение международной охраны знака. В случае, когда передача знака не может быть внесена в Международный реестр, либо вследствие отказа страны нового владельца, либо потому, что эта передача сделана лицу, не имеющему права на международную регистрацию, администрация страны прежнего владельца знака может требовать от Международного бюро исключения знака из его реестра. В соглашении регламентированы случаи передачи "международного знака" только на часть зарегистрированных товаров или услуг или в отношении определенных договаривающихся стран, которые применяются во взаимодействии с положениями Парижской конвенции, устанавливающей общие требования к передаче знака. Согласно этой конвенции в соответствии с законодательством страны союза передача знака является действительной лишь в том случае, если она происходит одновременно с передачей промышленного или торгового предприятия, которому принадлежит этот знак; для признания такой передачи действительной достаточно, чтобы часть промышленного или торгового предприятия, расположенная в этой стране, была передана приобретателю вместе с исключительным правом изготовления или продажи там продуктов, снабженных переданным знаком. Если Международное бюро уведомлено о передаче знака в отношении части зарегистрированных товаров и услуг, то оно вносит эти изменения в свой реестр. При этом каждая из договаривающихся стран имеет право не признавать действительности этой передачи, если товары и услуги, в отношении которых осуществляется передача знака, сходны с теми, для которых знак остается зарегистрированным в пользу лица, осуществляющего передачу. Таким же образом Международное бюро регистрирует передачу "международного знака" только в отношении одной или нескольких договаривающихся стран. Если в указанных выше случаях происходит изменение страны владельца, то администрация страны, к которой принадлежит новый владелец, должна дать свое согласие, если знак передается до истечения пятилетнего срока со дня его международной регистрации. Соглашение предоставляет странам специального союза, унифицировавшим свое национальное законодательство о знаках, право на создание единого органа (общей администрации), заменяющего национальные органы (национальные администрации), который занимается вопросами, связанными с регистрацией знаков*(394). Протокол к Мадридскому соглашению о международной регистрации знаков был принят в июне 1989 г. на дипломатической конференции в Мадриде. Целью принятия этого протокола было введение в систему международной регистрации знаков некоторых новых правил, устраняющих препятствия для присоединения к Мадридскому соглашению о международной регистрации знаков отдельных государств. Еще одной целью принятия протокола, на что указывается в литературе, явилось намерение установления связи международной регистрационной системы знаков с системой регистрации товарных знаков Европейского союза*(395). Россия присоединилась к протоколу 10 июня 1997 г. В числе новых правил, относящихся к международной регистрации знаков, следует выделить следующие. Если заявка на регистрацию знака была подана в национальное ведомство или если знак был зарегистрирован в реестре национального ведомства, лицо, являющееся заявителем этой заявки, может обеспечить правовую охрану своего знака на территории Договаривающихся Сторон путем регистрации этого знака в реестре Международного бюро ВОИС при условии, если базовая заявка (заявка, поданная в национальное ведомство) была подана в: - национальное ведомство договаривающегося государства или если базовая регистрация (регистрация, осуществленная национальным ведомством) была осуществлена национальным ведомством, лицо, являющееся заявителем или владельцем регистрации, является гражданином этого договаривающегося государства, либо проживает, либо имеет действительное и нефиктивное промышленное или торговое предприятие в указанном государстве; - ведомство договаривающейся организации или если базовая регистрация была осуществлена таким ведомством, лицо, являющееся заявителем или владельцем этой регистрации, является гражданином государства - члена этой организации, либо проживает, либо имеет действительное и нефиктивное промышленное или торговое предприятие на территории указанной организации. Таким образом, указанный протокол позволяет по усмотрению заявителя подавать заявки на международную регистрацию на основании не только национальных регистраций, но и на основании национальных либо региональных заявок. Допускается возможность использования 18-месячного срока (вместо срока в один год) для принятия решения об отказе в предоставлении правовой охраны "международному знаку", являющемуся предметом "территориального расширения". Статья 7 данного протокола устанавливает новые сроки продления международной регистрации. Любая международная регистрация может быть продлена на десять лет, считая с даты истечения предшествующего срока, путем простой уплаты основной пошлины. При продлении не допускается никакого изменения в отношении предшествующей международной регистрации в ее последнем виде. За шесть месяцев до истечения срока охраны Международное бюро путем направления неофициального извещения напоминает владельцу международной регистрации и, в случае необходимости, его поверенному точную дату истечения указанного срока. Если по заявлению ведомства происхождения международная регистрация исключается из реестра по просьбе этого ведомства в отношении всех или части товаров и услуг, перечисленных в указанной регистрации, и лицо, являвшееся владельцем международной регистрации, подает заявку на регистрацию того же знака в ведомство одной из Договаривающихся Сторон, на территории которых действовала международная регистрация, то эта заявка будет рассматриваться, как если бы она была подана на дату международной регистрации*(396) или на дату внесения записи о "территориальном расширении"*(397), и если международная регистрация пользовалась приоритетом, то эта заявка будет пользоваться тем же приоритетом при условии, что: - указанная заявка подана в течение трех месяцев, считая с даты, на которую международная регистрация была исключена из реестра; - товары и услуги, перечисленные в заявке, действительно покрываются перечнем товаров и услуг, содержащимся в международной регистрации в отношении Договаривающейся Стороны, и указанная заявка соответствует всем требованиям применимого законодательства, включая требование, относящееся к сборам. Статья 14 рассматриваемого протокола очерчивает круг возможных его участников. По сравнению с Мадридским соглашением о международной регистрации знаков этот круг расширен за счет межправительственных организаций. Любая межправительственная организация может стать участником протокола при соблюдении следующих условий: - по меньшей мере, одно из государств - членов этой организации является участником Парижской конвенции по охране промышленной собственности; - указанная организация имеет региональное ведомство для целей регистрации знаков, имеющих силу на территории этой организации, если только такое ведомство не является объектом уведомления*(398). Весьма важным условием указанного протокола является положение о соотношении протокола и стокгольмской редакцииМадридского соглашения о международной регистрации. Согласно указанной статье, если в отношении конкретной международной заявки или конкретной международной регистрации ведомством происхождения является ведомство государства, которое одновременно является участником протокола и Мадридского соглашения в его стокгольмской редакции, то положения указанного протокола не будут действовать на территории любого другого государства, которое также одновременно является участником протокола и Мадридского соглашения. Из приведенного положения следует, что правила протокола распространяются на отношения, в которых участвует сторона, присоединившаяся к протоколу, но не являющаяся участницей Мадридского соглашения. Отношения между участниками, присоединившимися как к самому протоколу, так и к Мадридскому соглашению, регулируются правилами Мадридского соглашения. Общая инструкция к Мадридскому соглашению о международной регистрации знаков и Протоколу к этому соглашению была пересмотрена 1 апреля 1996 г. и вступила в силу с 1 января 1998 г. (далее - Инструкция)*(399). Инструкция содержит девять разделов, включающих в себя 40 специальных правил, регламентирующих процедурные вопросы международной регистрации знаков. В Инструкции получили закрепление, в частности, следующие правила: - о представительстве перед Международным бюро; - об исчислении сроков; - о применимых языках; - о требованиях к международной заявке; - о пошлинах и сборах, уплачиваемых в связи с международной заявкой; - о регистрации знака в Международном бюро; - о дате международной регистрации в особых случаях; - о сроке для отказа в регистрации в случае подачи возражения против предоставления охраны; - о признании международной регистрации недействительной в договаривающихся странах; - об ограничении права владельца распоряжаться международной регистрацией; - о замене национальной или региональной регистрации международной регистрацией; - о разделении базовой заявки, основанной на ней регистрации или базовой регистрации; - об электронной базе данных; - о порядке уплаты пошлин и сборов; - об освобождении от уплаты пошлин и сборов. Ниццкое соглашение о Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков было заключено 15 июня 1957 г. в Ницце. Оно вступило в силу 8 апреля 1961 г. и впоследствии неоднократно пересматривалось: в 1967 г. - в Стокгольме, в 1977 г. - в Женеве и в 1979 г. было дополнено путем внесения соответствующих поправок. СССР присоединился к соглашению 30 декабря 1987 г. Как отмечается в литературе, заключение Ниццкого соглашения диктовалось, прежде всего, тем, что в основу классификации товаров и услуг в разных странах были положены различные принципы: в одних изделия и услуги разграничивались в зависимости от их характера, в других - от источников производства или потребления изделий. Кроме того, ежегодно появлялось значительное количество новых изделий и услуг, которые ранее не были классифицированы. Все это затрудняло поиск аналогичных товарных знаков при осуществлении процедуры экспертизы*(400). Ниццкое соглашение устанавливает единую классификацию товаров и услуг для регистрации знаков, что в значительной степени облегчает проведение их поиска и экспертизы патентными ведомствами. Указанная классификация включает перечень классов, состоящий из 34-х классов товаров и восьми классов услуг. Каждый класс МКТУ представляет собой перечень однородных товаров и услуг с указанием класса, к которому отнесен каждый товар или услуга. В случае необходимости перечень классов сопровождается соответствующими пояснениями. Согласно ст. 2 Ниццкого соглашения классификация имеет в каждой из стран специального союза то значение, которое придается ей в этой стране. Классификация не связывает страны специального союза ни в отношении определения объема охраны знака, ни в отношении признания знаков обслуживания. Каждая страна оставляет за собой право использовать классификацию в качестве основной или вспомогательной системы. Перечень товаров и услуг периодически изменяется и дополняется Комитетом экспертов, в котором представлена каждая страна специального союза. Предложения о внесении изменений в классификацию могут быть сделаны компетентным ведомством любой страны специального союза, Международным бюро ВОИС, межправительственными организациями, представленными в Комитете экспертов, а также любой страной или организацией, специально приглашенной Комитетом экспертов для подготовки таких предложений. Международная классификация применяется в качестве обязательной в отношении заявок на международную регистрацию, подаваемых согласно правилам, установленным Мадридским соглашением о международной регистрации знаков и Протоколом к нему. Найробский договор об охране олимпийского символа был заключен 26 сентября 1981 г. в Найроби (Кения). Целью заключения указанного договора явилась необходимость предоставления специальной защиты олимпийскому символу, представляющему собой пять переплетенных колец в одноцветном или многоцветном изображении, олимпийскому флагу и олимпийскому девизу ("быстрее, выше, сильнее"). В отношении СССР Найробский договор вступил в силу с 17 апреля 1986 г. Согласно ст. 1 указанного договора любое государство-участник обязано отказывать в регистрации или признавать недействительной регистрацию в качестве знака и запрещать путем соответствующих мер использование в качестве знака или другого обозначения в коммерческих целях любого обозначения, состоящего из олимпийского символа или содержащего этот символ в таком виде, как это определено в Уставе Международного олимпийского комитета (МОК), кроме тех случаев, когда на это имеется разрешение указанного комитета. Эта обязанность не распространяется на государство-участника договора в том, что касается: - любого знака, состоящего из олимпийского символа или содержащего этот символ, если такой знак был зарегистрирован в государстве до даты вступления в силу договора в отношении этого государства или в течение любого периода, когда в этом государстве выполнение указанной обязанности считается приостановленным*(401); - продолжения использования в коммерческих целях любого знака или другого обозначения, состоящего из олимпийского символа или содержащего его, в этом государстве любым лицом или предприятием, которое законным образом начало такое использование в данном государстве до даты вступления в силу договора в отношении этого государства или в течение любого периода, когда в этом государстве выполнение указанной обязанности считается приостановленным. Ни одно государство-участник договора не обязано запрещать использование олимпийского символа, если он используется средствами массовой информации в целях информации об олимпийском движении или о деятельности, осуществляемой в рамках этого движения. Договор о законах по товарным знакам (TLT) был заключен 27 октября 1994 г. на дипломатической конференции в Женеве и вступил в силу 1 августа 1996 г. (далее - Договор). Россия присоединилась к договору 11 мая 1998 г. Целью заключения указанного договора является гармонизация национальных законов о товарных знаках стран-участниц. Договор применяется к: - знакам, состоящим из визуальных обозначений, при условии, что только те из Договаривающихся Сторон, которые принимают к регистрации объемные знаки, обязаны распространять действие договора на такие знаки; - знакам, относящимся к товарам (товарные знаки) или услуги (знаки обслуживания) или к товарам и услугам. Договор не применяется к: - голографическим знакам и знакам, не состоящим из визуальных обозначений, в частности к звуковым и обонятельным знакам; - коллективным, сертификационным и гарантийным знакам. Договор практически не содержит материальных норм законодательства о товарных знаках, а основная часть его положений касается процедурных вопросов регистрации товарных знаков и знаков обслуживания патентными ведомствами. В ст. 3 Договора формулируются требования к заявке, которая должна содержать все или некоторые из следующих указаний или элементов: - заявление о регистрации; - имя и адрес заявителя; - название государства, гражданином которого является заявитель, если он является гражданином какого-либо государства; название государства, в котором он имеет местожительство, при наличие такового; название государства, на территории которого заявитель имеет действительное и нефиктивное промышленное или торговое предприятие, при наличии такового; - организационно-правовую форму юридического лица и название государства, а при необходимости - территориальной единицы в составе такого государства, в соответствии с законодательством которого учреждено указанное лицо, если заявитель является юридическим лицом; - имя и адрес поверенного, если заявитель имеет такового; - адрес для переписки; - заявление, испрашивающее приоритет ранее поданной заявки, если заявитель хочет воспользоваться правом такого приоритета; - заявление, испрашивающее охрану, возникающую в результате экспонирования товаров и (или) услуг на выставке, если заявитель хочет воспользоваться преимуществом такой охраны; - заявление об использовании стандартных символов (букв и цифр), если заявитель хочет, чтобы знак был зарегистрирован и опубликован с использованием стандартных символов; - заявление об испрашивании охраны цвета в качестве отличительного элемента знака, а также название цвета или цветов, на которые испрашивается охрана; - заявление, если знак является объемным; - одно или несколько изображений знака; - транслитерацию знака или определенных его частей; - перевод знака или определенных его частей; - название товаров и (или) услуг, для которых испрашивается регистрация знака, сгруппированных по классам Ниццкой классификации; - подпись заявителя или его поверенного; - заявление о намерении использовать знак в соответствии с требованиями законодательства Договаривающейся Стороны*(402). Статья 5 Договора устанавливает требования к определению даты подачи заявки. Согласно указанной статье в качестве даты подачи заявки может быть установлена дата получения ведомством Договаривающейся Стороны следующих указаний и элементов на языке или языках, принятых ведомством: - явного или подразумеваемого указания на то, что испрашивается регистрация знака; - указаний, позволяющих идентифицировать заявителя; - указаний, достаточных для установления контакта по почте с заявителем или его поверенным; - достаточно четкого изображения знака, регистрация которого испрашивается в заявке; - перечня товаров и (или) услуг, для которых испрашивается регистрация; - заявления о намерении использовать знак в соответствии с требованиями законодательства Договаривающейся Стороны. При этом любая Договаривающаяся Сторона может устанавливать в качестве даты подачи заявки дату получения ее ведомством не всех, а только некоторых из указанных выше указаний и элементов либо приурочить дату подачи к уплате предписанных пошлин. В ст. 7 Договора предусмотрены условия разделения заявки и разделения регистрации. Любая заявка, в которой перечислены несколько товаров и (или) услуг - так называемая первоначальная заявка - может быть разделена заявителем или по его просьбе на две или несколько заявок (выделенные заявки) путем распределения между такими заявками товаров и (или) услуг, перечисленных в первоначальной заявке. Разделение заявки может быть осуществлено: - до принятия ведомством решения о регистрации знака; - во время процедуры, связанной с рассмотрением возражения против решения ведомства зарегистрировать знак; - во время процедуры, связанной с обжалованием решения о регистрации знака. Выделенные заявки сохраняют дату подачи первоначальной заявки и ее приоритет при наличии такового. Вместе с тем любое государство или межправительственная организация могут заявить, что разделение заявки не допускается. Любая регистрация, в которой указаны несколько товаров и (или) услуг, может быть разделена владельцем регистрации или по его просьбе на две или несколько регистраций. Такое разделение разрешается: - во время процедуры, связанной с требованием третьих лиц к ведомству признать регистрацию недействительной; - во время процедуры, связанной с обжалованием решения, принятого ведомством в ходе процедуры признания регистрации недействительной. При этом Договаривающаяся Сторона может предусмотреть возможность разделения регистрации, если ее законодательство разрешает третьим лицам возражать против регистрации знака до его фактической регистрации. В ст. 11 Договора определены условия изменения владельца регистрации. В случае изменения владельца регистрации каждая Договаривающаяся Сторона признает заявление о внесении ведомством такого изменения в свой реестр знаков, сделанное в уведомлении, подписанном прежним владельцем регистрации или его поверенным либо лицом, которое стало владельцем регистрации или его поверенным, с указанием номера соответствующей регистрации и изменения, которое должно быть внесено в реестр. Если изменение владельца является результатом заключения договора, любая Договаривающаяся Сторона может требовать, чтобы это было указано в заявлении, к которому по выбору запрашиваемой стороны прилагается один из следующих документов: - копия договора, при этом может быть потребовано, чтобы такая копия была заверена государственным нотариусом или любым другим компетентным государственным органом; - выписка из договора, отражающая изменение владельца регистрации, при этом может быть потребовано, чтобы такая выписка была заверена государственным нотариусом или любым другим компетентным органом; - незаверенное свидетельство о передаче права на знак, составленное в соответствии с инструкцией и подписанное прежним и новым владельцами; - незаверенный документ о передаче права на знак, составленный в соответствии с инструкцией и подписанный прежним и новым владельцами. Если изменение владельца является результатом слияния, любая Договаривающаяся Сторона может требовать, чтобы это было указано в заявлении, к которому прилагается копия документа, составленного компетентным органом и доказывающим такое слияние. В случае изменения одного или нескольких, но не всех, совладельцев в результате заключения договора или проведения слияния любая Договаривающаяся Сторона может требовать, чтобы любой совладелец, на которого не распространяется изменение, в подписанном им документе дал специальное согласие на изменение владельца. Если изменение владельца вызвано другими причинами, не связанными с заключением договора или слиянием, например применением закона или решением суда, любая Договаривающаяся Сторона может требовать, чтобы это было указано в заявлении, к которому прилагается копия документа, доказывающего такое изменение. Срок действия первоначальной регистрации составляет десять лет и может быть продлен на последующие десятилетние периоды. При этом ни одно ведомство Договаривающейся Стороны не может проводить экспертизу регистрации по существу для целей ее продления. Из этого правила сделано исключение, согласно которому любое государство или межправительственная организация может заявить, что в связи с первым продлением регистрации, распространяющейся на услугу, ее ведомство может проводить экспертизу такой регистрации по существу при условии, что такая экспертиза ограничена устранением множественных регистраций, осуществленных на основе заявок в течение шестимесячного периода после вступления в силу законодательства такого государства или организации, которым до вступления в силу договора была введена возможность регистрации знаков обслуживания. К числу международных соглашений в области правовой охраны и использования средств индивидуализации, в которых не участвует Россия, но которые играют важную роль в указанной области, относятся: - Мадридское соглашение о пресечении ложных или вводящих в заблуждение указаний происхождения на товарах; - Лиссабонское соглашение об охране наименований мест происхождения и их международной регистрации; - Венское соглашение об учреждении Международной классификации изобразительных элементов знаков; - Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности. Приведем их основные положения. Мадридское соглашение о пресечении ложных или вводящих в заблуждение указаний происхождения на товарах*(403) было заключено в 1891 г. и пересмотрено в 1911 г. в Вашингтоне, в 1925 г. в Гааге, в 1934 г. в Лондоне, в 1958 г. в Лиссабоне, в 1967 г. в Стокгольме. Указанное соглашение направлено на развитие Парижской конвенции. В качестве мер пресечения соглашение предусматривает: - арест товара; - запрещение ввоза товара; - иски и средства правовой защиты, установленные национальным законодательством применительно к собственным гражданам; - санкции, предусмотренные положениями национального законодательства о товарных знаках или торговых наименованиях. Согласно ст. 1 указанного соглашения всякое изделие, снабженное ложным или неправильным обозначением, прямо или косвенно указывающим в качестве страны или места происхождения этого изделия какую-либо из стран, к которым применяется соглашение, или место, расположенное в какойлибо из этих стран, подлежит аресту при ввозе в каждую из упомянутых стран. Арест на товар налагается как в стране, где было нанесено ложное или неправильное обозначение его происхождения, так и в стране, куда был ввезен товар, снабженный таким ложным или неправильным обозначением. Если законодательство страны не допускает ареста товаров при ввозе, такой арест заменяется запрещением ввоза. Если законодательство страны не допускает ни ареста товаров при ввозе, ни запрещения ввоза, ни ареста товаров внутри страны, то впредь до ожидаемого изменения этого законодательства указанные меры заменяются такими исками и средствами правовой защиты, какие в подобных случаях представляются законом собственным гражданам. При отсутствии специальных санкций, обеспечивающих пресечение ложных или неправильных обозначений происхождения товаров, применяются санкции, предусмотренные соответствующими положениями законов о товарных знаках или торговых наименованиях. Страны, в которых оно применяется, обязуются также запрещать при продаже, введении в оборот или предложении товаров употребление любых обозначений, имеющих рекламный характер и способных ввести публику в заблуждение относительно происхождения товаров, путем помещения этих обозначений на вывесках, в объявлениях, счетах, картах вин, торговой корреспонденции, бумагах либо на любых других торговых сообщениях. Правом решать, какие наименования в качестве родовых наименований не подпадают под действие соглашения, наделяются суды каждой страны-участницы. Данное правило не распространяется на региональные наименования, указывающие происхождение продуктов виноделия. Лиссабонское соглашение об охране наименований мест происхождения и их международной регистрации*(404) было заключено в 1958 г. Оно пересматривалось в 1967 г. в Стокгольме и дополнялось в 1979 г. Целью указанного соглашения является правовая охрана на своей территории указаний места происхождения изделий других стран - членов специального союза, признанных и защищаемых в этом качестве в стране происхождения и зарегистрированных в Международном бюро ВОИС. В соответствии со ст. 2 Соглашения под указанием места происхождения понимается географическое название страны, района или местности, используемое для обозначения происходящего оттуда изделия, качество и свойства которого определяются исключительно или в существенной мере географической средой, включая природные и этнографические факторы. Страной происхождения является страна, или район, или местность страны, названия которых составляет указание места происхождения изделия, обеспечившего данному изделию его известность. Согласно ст. 3 Лиссабонского соглашения охрана предоставляется против всякого присвоения или имитации, даже если приводится подлинное указание места происхождения изделия или если указание используется в переводе либо в сочетании с такими выражениями, как "род", "тип", "фасон", "имитация" или т.п. Норма ст. 3 представляет собой так называемую делокализационную оговорку, запрещающую использовать выражения типа "советское шампанское", "армянский коньяк" и т.п. Регистрация указаний места происхождения изделий производится в Международном бюро ВОИС по заявлению администраций стран специального союза от имени физических или юридических лиц публичного или частного права, которым принадлежит право использования этих наименований в соответствии с национальным законодательством. Международное бюро незамедлительно уведомляет администрации стран специального союза о таких регистрациях и производит публикации о них в периодическом бюллетене. Регистрация, произведенная Международным бюро, обеспечивает охрану до тех пор, пока в стране происхождения указание происхождения пользуется правовой охраной. Действия, необходимые для обеспечения охраны указания происхождения изделий, могут быть предприняты в любой из стран специального союза в соответствии с национальным законодательством: - по инициативе компетентной администрации или по заявлению прокуратуры; - любым заинтересованным физическим или юридическим лицом публичного или частного права. Венское соглашение об учреждении Международной классификации изобразительных элементов знаков было заключено 12 июня 1973 г. и вступило в силу 9 августа 1985 г. Целью указанного соглашения является создание специальной классификационной системы, построенной на ином основании, чем система, принятая Ниццким соглашением о международной классификаций товаров и услуг для регистрации знаков. Венская система классифицирует знаки по их изобразительным элементам, в то время как Ниццкая система - по классам товаров и услуг. Соглашением учреждается Международная классификация для тех знаков, которые содержат изобразительные элементы (изображения людей, животных, растений и т.п.). Это позволяет систематизировать все товарные знаки и их элементы, включающие эмблемы, символы и рисунки, что облегчает проведение поиска среди существующих товарных знаков, содержащих изобразительные элементы. Классификация включает 29 классов, 144 раздела и 1569 секций, в которых систематизированы изобразительные элементы знаков. Государства-участники соглашения вправе применять Международную классификацию изобразительных элементов знаков как в качестве основной, так и вспомогательной. В литературе отмечается, что, "хотя участниками Венского соглашения являются только 15 государств, классификацию используют патентные ведомства, по крайней мере, 30 государств, а также Международное бюро ВОИС, Ведомство Бенилюкса по товарным знакам и Ведомство по гармонизации внутреннего рынка (по товарным знакам и промышленным образцам) Европейского сообщества"*(405). Соглашение о торговых аспектах прав на интеллектуальную собственность (ТРИПС) оформлено в качестве Приложения 1 к Марракешскому заключительному акту об учреждении ВТО, принятому 15 апреля 1994 г. Указанный акт, включающий в том числе названное соглашение, вступил в силу 1 января 1995 г. Он является обязательным для всех стран - членов ВТО. Основными целями, которые преследует заключение соглашения, являются: - сокращение препятствий на пути международной торговли правами на охраняемые результаты интеллектуальной деятельности; - содействие эффективной и адекватной охране интеллектуальной собственности; - обеспечение правового режима, при котором меры и процедуры по защите прав интеллектуальной собственности не становились бы препятствием при законной торговле последними. Главенствующими принципами, заложенными в основу Соглашения ТРИПС, являются: - принцип неумаления обязательств, существующих между государствами и вытекающих из Парижской конвенции по охране промышленной собственности, Бернской конвенции по охране литературных и художественных произведений, Римской конвенции по охране интересов артистовисполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций, Договора об интеллектуальной собственности в отношении интегральных микросхем; - принцип национального режима, означающий, что каждое государство-участник соглашения будет предоставлять гражданам других государств-участников*(406) права не меньшие, чем те, которые оно предоставляет собственным гражданам в отношении охраны интеллектуальной собственности, и предусмотренные международными соглашениями; - принцип режима наибольшего благоприятствования, означающий, что любые преимущества, покровительство, привилегии или иммунитеты в отношении охраны интеллектуальной собственности, предоставленные государствами-участниками гражданам любой страны, должны быть незамедлительно распространены на граждан всех остальных государств-участников. Указанные принципы считаются традиционными для сферы международной торговли. Между тем их применение в области торговли правами на охраняемые результаты интеллектуальной деятельности существенно расширено по сравнению с другими международными соглашениями, действующими в сфере правовой охраны интеллектуальной собственности. Это расширение осуществлено за счет распространения принципа национального режима и принципа режима наибольшего благоприятствования не только на сферу собственно правовой охраны интеллектуальной собственности, но и на сферу осуществления прав на охраняемые результаты интеллектуальной деятельности, т.е. на сферу их использования, в том числе использования на коммерческих началах. Важным разделом Соглашения ТРИПС является его вторая часть, определяющая минимальные стандарты охраны интеллектуальной собственности в отношении охраноспособности, объема правовой охраны и особенностей использования прав на результаты интеллектуальной деятельности. Указанные стандарты установлены применительно к отдельным объектам: объектам авторского и смежных прав, товарным знакам и знакам обслуживания, наименованиям мест происхождения товаров, промышленным образцам, патентам, топологиям интегральных микросхем, конфиденциальной информации, а также в отношении контроля за недобросовестной конкуренцией при заключении лицензионных соглашений. Стандарты в отношении объема и использования прав на товарные знаки определены в разд. 2 Соглашения ТРИПС. Статья 15 Соглашения ТРИПС содержит определение товарного знака и очерчивает круг обозначений, подлежащих охране в качестве таковых. Товарным знаком может быть любое обозначение или любая комбинация обозначений, с помощью которых можно отличить товары или услуги одного предприятия от товаров или услуг другого предприятия. В качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы, в частности, слова, включая собственные имена, буквы, цифры, изобразительные элементы и сочетания цветов, а также любая комбинация таких обозначений. Если обозначения не обладают различительной способностью в отношении соответствующих товаров или услуг, страны-члены могут ставить возможность регистрации знака в зависимость от различительной способности, приобретенной в процессе его использования. В качестве условия регистрации страны-члены могут требовать, чтобы обозначения были визуально воспринимаемы, а также могут поставить возможность регистрации в зависимость от фактического использования. В последнем случае фактическое использование товарного знака не является условием для подачи заявки на регистрацию. При этом заявка не может быть отклонена только на том основании, что фактическое использование знака не имело места в течение трех лет с даты подачи заявки. Характер товаров и услуг, в отношении которых применяется товарный знак, не может являться препятствием для его регистрации. В ст. 16 Соглашения ТРИПС устанавливается объем прав, предоставляемых владельцу зарегистрированного знака, и условия применения правил Парижской конвенции по охране промышленной собственности, касающихся общеизвестных товарных знаков. В соответствии с п. 1 ст. 16 Соглашения ТРИПС владелец зарегистрированного товарного знака имеет исключительное право не разрешать третьим лицам без его согласия использовать в торговле идентичные или подобные обозначения для товаров и услуг, которые идентичны или подобны тем, в отношении которых зарегистрирован товарный знак, если в результате такого использования возникает вероятность смешения. При этом вероятность смешения допускается в случае использования идентичного обозначения для идентичных товаров или услуг. Согласно п. 2 ст. 16 Соглашения ТРИПС к услугам применяются mutatis mutandis положения стокгольмской редакции Парижской конвенции. При определении того, является ли товарный знак общеизвестным, страны - члены соглашения принимают во внимание известность товарного знака в соответствующих кругах общественности, включая известность в данной стране - члене соглашения, приобретенную в результате рекламной компании в связи с данным товарным знаком. Срок действия первоначальной регистрации и каждого продления регистрации товарного знака согласно ст. 18 Соглашения ТРИПС должен составлять не менее семи лет. Регистрация товарного знака может продлеваться неограниченное число раз. В ст. 19 Соглашения ТРИПС формулируются требования к использованию товарного знака и определяются последствия его неиспользования. Если использование является требованием для сохранения регистрации в силе, то регистрация может быть аннулирована только после неиспользования знака непрерывно по крайней мере в течение трех лет, если только владелец товарного знака не укажет на веские причины, связанные с препятствиями для такого использования. К числу веских причин могут быть отнесены импортные ограничения или другие требования правительства к товарам или услугам, охраняемым товарным знаком. Использование товарного знака другим лицом для целей сохранения в силе регистрации признается использованием товарного знака при условии контроля со стороны владельца знака. Согласно ст. 20 Соглашения ТРИПС использование товарного знака в торговле не должно необоснованно ограничиваться специальными требованиями, такими как использование с другим товарным знаком, использование в особой форме или использование таким способом, который причиняет ущерб его способности отличать товары или услуги одного предприятия от товаров или услуг других предприятий. При этом данное условие не отменяет требование, предписывающее использовать товарный знак, идентифицирующий предприятие, производящее товары или услуги, наряду, но без связи, с товарным знаком, отличающим специфические товары или услуги этого предприятия. В ст. 21 Соглашения ТРИПС определена возможность и пределы лицензирования и уступки товарных знаков. Условия лицензирования и уступки могут определять страны-участницы соглашения. При этом налагается запрет на принудительное лицензирование. Владельцу зарегистрированного товарного знака предоставляется право уступать товарный знак вместе с передачей предприятия, которому принадлежит товарный знак, или без такой передачи. Стандарты в отношении объема и использования прав на географические указания (наименования мест происхождения товаров) определены в разд. 3 Соглашения ТРИПС. В ст. 22 Соглашения ТРИПС содержится определение географического указания, предпринимаемые странами-участницами меры по защите прав заинтересованных лиц, основания для отказа в регистрации географических указаний. Согласно указанной статье географические указания представляют собой обозначения, которые определяют товар как происходящий с территории страны - члена соглашения, или региона, или местности на этой территории, при этом особое качество, репутация или другие характеристики данного товара главным образом определяются его географическим происхождением. В соответствии с п. 2 ст. 22 Соглашения ТРИПС в отношении географических указаний странычлены обязаны предусматривать правовые средства, позволяющие заинтересованным лицам предотвращать: - использование любых средств для обозначения или представления товара, которое указывает или вызывает ассоциации, что этот товар происходит из географического района, отличного от подлинного места происхождения, что это вводит общественность в заблуждение в отношении географического происхождения этого товара; - любое использование, которое представляет собой акт недобросовестной конкуренции по смыслу Парижской конвенции по охране промышленной собственности. Страна - член соглашения по обязанности (ex officio), если это разрешено ее внутренним законодательством, или по ходатайству заинтересованной стороны отказывает в регистрации или признает недействительной регистрацию товарного знака, содержащего или состоящего из географического указания, в отношении товаров, не происходящих с указанной территории, если использование указания в товарном знаке в отношении таких товаров в данной стране - члене соглашения может ввести публику в заблуждение в отношении подлинного места их происхождения. Отмеченные выше особенности, касающиеся охраны географических указаний, имеют силу и в отношении географического указания, которое, будучи фактически правильным в отношении территории, района или местности, из которой происходят товары, дает ложное представление общественности в отношении того, что товары происходят с другой территории. В ст. 23 Соглашения ТРИПС сформулированы дополнительные условия охраны географических указаний для вин и спиртных напитков. Каждая страна - член соглашения предусматривает правовые средства, позволяющие заинтересованным лицам предотвращать использование географического указания, идентифицирующего вина и крепкие спиртные напитки, для вин и крепких спиртных напитков, не происходящих из места, обозначенного данным географическим указанием, даже если указывается подлинное происхождение товаров или географическое указание используется в переводе или сопровождается такими выражениями, как "вид", "тип", "в стиле", "имитация" или подобными выражениями. В соответствии с п. 2 ст. 23 Соглашения ТРИПС регистрация товарного знака для вин или крепких спиртных напитков, который содержит или состоит из географического указания, идентифицирующего вина либо крепкие напитки, не допускается или признается недействительной страной - членом соглашения ex officio, если это разрешено ее национальным законодательством, или по ходатайству заинтересованной стороны в отношении тех вин и крепких спиртных напитков, которые не имеют этого географического происхождения. ────────────────────────────── *(1) РГ. 1992. 17 окт. (с послед. изм.). *(2) Гражданское право: Учебник: В 3 т./Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 2003. Т. 3. С. 111. *(3) Гражданское право/Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Т. 3. С. 110-125 (автор главы А.П. Сергеев). *(4) Розенберг В.В. Фирма. Догматический очерк. СПб., 1914. *(5) Розен Я.С. Товарные знаки. СПб., 1913. *(6) Раевич С.И. Исключительные права. Право на товарные знаки, промышленные образцы, изобретения, авторское право. Л., 1926. *(7) Павлинская А.П. Товарный знак. Л., 1974. *(8) Сергеев В.М. Правовые вопросы использования товарных знаков в народном хозяйстве СССР. Дис. ...канд. юрид. наук. М., 1977. *(9) Адуев А.Н. Правовое регулирование товарных знаков. Дис. ...канд. юрид. наук. М., 1972. *(10) Коняев Н.И. Право на товарный знак и промышленный образец. Куйбышев, 1984. *(11) Шатров В.П. Правовая охрана товарных знаков в США//Вопросы изобретательства. 1973. N 6. *(12) Свядосц Ю.И. Правовая охрана товарных знаков в капиталистических странах. М., 1969. *(13) Саленко Л.П. Вопросы правовой охраны товарных знаков в СССР//Вопросы изобретательства. 1981. N 9. *(14) Горленко С.А. Решение задачи повышения качества продукции и охрана наименований мест происхождения товаров//Вопросы изобретательства. 1981. N 9. *(15) Гаврилов Э.П. Некоторые вопросы охраны товарных знаков в СССР//Вопросы изобретательства. 1978. N 1. *(16) Ариевич Е.А. Правовые вопросы экспертизы товарных знаков в СССР. Дис. ...канд. юрид. наук. М., 1984. *(17) Сергеев А.П. Право на фирменное наименование и товарный знак. СПб., 1995. *(18) Калятин В.О. Интеллектуальная собственность (Исключительные права): Учебник для вузов. М., 2000. *(19) Гришаев С.П. Интеллектуальная собственность: Учебное пособие. М., 2003. *(20) Рабец А.П. Правовая охрана товарных знаков в России: Современное состояние и перспективы. СПб., 2003. *(21) Петров И.А. Охрана товарных знаков в Российской Федерации. М., 2002. *(22) Зайцева Е.А. Правовая охрана общественных товарных знаков. Дис. ...канд. юрид. наук. М., 1998. *(23) Белова Д.А. Правовая охрана фирменных наименований и коммерческих обозначений в Российской Федерации. Дис. ...канд. юрид. наук. М., 2004. *(24) Орлова О.А. Договор коммерческой концессии по российскому и зарубежному законодательству. Дис. ...канд. юрид. наук. Саратов, 2003. *(25) См.: Мельников В.М. Товарные знаки за рубежом в канун XXI века. М., 2002. С. 3. *(26) См.: Белов В.В., Виталиев Г.В., Денисов Г.М. Интеллектуальная собственность: Законодательство и практика его применения: Учебное пособие. М., 1997. С. 79. *(27) См.: Мельников В.М. Указ. соч. С. 5. *(28) См. там же. С. 3-4. *(29) Законодательство государств СНГ в области промышленной собственности. М., 1996. Т. 2. С. 65-78. *(30) Там же. С. 128-143. *(31) Там же. С. 371-385. *(32) Там же. С. 298-311. *(33) Там же. С. 424-436. *(34) Там же. С. 95-103. *(35) Указанный закон продолжает формально действовать, поскольку в Кодекс интеллектуальной собственности Франции не был включен раздел, который бы в полном объеме регулировал отношения, складывающиеся в связи с охраной наименований мест происхождения. *(36) См.: Гражданское и торговое право капиталистических государств: Учебник. М., 1993. С. 504. *(37) Павлинская А.Л. Указ. соч. С. 9. *(38) Розен Я.С. Указ. соч. С. 171. *(39) См. там же. С. 3. *(40) См.: Цитович П.П. Очерк основных понятий торгового права. М., 2001. С. 96. *(41) СУ РСФСР. 1918. N 27. Ст. 648. *(42) СУ РСФСР. 1919. N 13. Ст. 332. *(43) См.: Золотарев Б.Ю. Из истории правовой охраны товарных знаков в СССР (Отечественное законодательство и практика 20-30 годов)//Вопросы изобретательства. 1967. N 10. С. 15. *(44) СУ РСФСР. 1922. N 79. Ст. 939. *(45) Известия ЦИК СССР. 1923. 4 авг. *(46) СЗ СССР. 1926. N 10. Ст. 80. *(47) СЗ СССР. 1936. N 11. Ст. 93. *(48) СПСМ СССР. 1962. N 7. Ст. 59. *(49) Вопросы изобретательства. 1967. N 10. С. 44-47. *(50) Там же. С. 48-55. *(51) Сборник нормативных актов по изобретательству и рационализации. М., 1983. С. 232. *(52) Ведомости СНД и ВС СССР. 1991. N 30. Ст. 864. *(53) СУ РСФСР. 1922. N 75. Ст. 939. *(54) Собрание законов и распоряжений Рабоче-Крестьянского Правительства СССР. 1927. N 40. Ст. 394, 395. *(55) Ведомости СНД и ВС СССР. 1961. N 50. Ст. 525. *(56) СПСМ СССР. 1965. N 19-20. Ст. 155. *(57) См., например: Закон СССР от 30 июня 1987 г. N 7287-XI "О государственном предприятии (объединении)"//Ведомости СНД и ВС СССР. 1987. N 26. Ст. 385; Закон СССР от 4 июня 1990 г. N 1529-I "О предприятиях в СССР"//Ведомости СНД и ВС СССР. 1990. N 25. Ст. 460. *(58) Ведомости СНД и ВС СССР. 1990. N 52. Ст. 1155. *(59) Ведомости СНД и ВС СССР. 1991. N 26. Ст. 733. *(60) Горленко С.А., Еременко В.И. Комментарий к Закону Российской Федерации "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров"//Комментарий к законодательству об охране интеллектуальной собственности/Сб. под общ. ред. В.И. Еременко. М., 1997. С. 99. *(61) Интеллектуальная собственность. 1993. N 1-2. С. 40-45. *(62) Интеллектуальная собственность. 1993. N 9-10. С. 37-40. *(63) Российские вести. 1996. 22, 29 февр. *(64) СЗ РФ. 2002. N 50. Ст. 4927. *(65) См.: Алексеев С.С. Право: Азбука - теория - философия: Опыт комплексного исследования. М., 1999. С. 76. *(66) См.: Теория государства и права: Курс лекций/Под ред. Н.И. Матузова, А.В. Малько. М., 1997. С. 333; Тихомиров Ю.А. Публичное право. М., 1995. С. 45, 180-198; Марченко М.Н. Источники права: Учебное пособие. М., 2005. С. 267-355. *(67) Рабец А.П. Правовая охрана товарных знаков в России. С. 25. *(68) Вестник СНД и ВС РФ. 1991. N 16. Ст. 499 (с послед. изм.). *(69) СЗ РФ. 1995. N 30. Ст. 2864 (с послед. изм.). *(70) САПП РФ. 1993. N 7. Ст. 573. *(71) САПП РФ. 1993. N 34. Ст. 3182. *(72) РГ. 2004. 13 апр. *(73) РГ. 2004. 24 июля. *(74) РГ. 2003. 3 апр. *(75) РГ. 2003. 5 апр. *(76) РГ. 2003. 3 апр. *(77) РГ. 2003. 21 мая. *(78) РГ. 2004. 24 марта. *(79) РГ. 2003. 3 июня. *(80) РГ. 2000. 7 июня. *(81) РГ. 2003. 3 апр. *(82) РГ. 2004. 24 марта. *(83) РГ. 2003. 12 апр. *(84) РГ. 2003. 3 апр. *(85) СЗ РФ. 1996. N 20. Ст. 2321 (с послед. изм.). *(86) СЗ РФ. 1998. N 7. Ст. 785 (с послед. изм.). *(87) СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1 (с послед. изм.). *(88) СЗ РФ. 2002. N 48. Ст. 4746; 2003. N 50. Ст. 4855. *(89) СЗ РФ. 1995. N 50. Ст. 4870 (с послед. изм.). *(90) СЗ РФ. 1996. N 6. Ст. 492 (с послед. изм.). *(91) Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. N 18. Ст. 961 (с послед. изм.). *(92) Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. N 2. Ст. 56 (с послед. изм.). *(93) СЗ РФ. 2001. N 33. Ст. 3431 (с послед. изм.). *(94) РГ. 2002. 26 июня. *(95) БНА РФ. 1997. N 18. *(96) Вестник ВАС РФ. 1992. N 1. *(97) Официально опубликованы не были *(98) Публикация ВОИС N 250 (R). Женева, 1995. *(99) Публикация ВОИС N 201 (R). Женева, 1996. *(100) Сборник действующих договоров, соглашений и конвенций, заключенных с иностранными государствами. М., 1978. *(101) Публикация ВОИС N 204 (R). Женева, 1998. *(102) Сборник действующих договоров, соглашений и конвенций, заключенных с иностранными государствами. М., 1989. *(103) Публикация ВОИС N 297 (R). Женева, 1981. *(104) Публикация ВОИС N 225 (R). Женева, 1994. *(105) Интеллектуальная собственность. 1993. N 7-8. *(106) Бюллетень международных договоров. 1995. N 3. *(107) Бюллетень международных договоров. 1995. N 6. *(108) Бюллетень международных договоров. 1995. N 7. *(109) Патенты и лицензии. 1993. N 9-10. *(110) РГ. 1995. 23 июня. *(111) Бюллетень международных договоров. 1996. N 1. *(112) См.: Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 1996. С. 572; Гражданское право/Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Т. 3. С. 290. *(113) См.: приказ Роспатента от 3 марта 2003 г. N 28 "О правилах принятия решения о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака и знака обслуживания в случае ликвидации юридического лица - обладателя исключительного права на товарный знак или прекращении предпринимательской деятельности физического лица - обладателя исключительного права на товарный знак"//РГ. 2003. 3 апр. *(114) Фигура индивидуального предпринимателя известна законодательству большинства зарубежных стран. В Великобритании это единоличный предприниматель (the sole trader), в Германии Kaufman, статус которого закреплен нормами Торгового уложения, в США - обладатель индивидуальной собственности (the sole proprietorship). См.: Белов А.П. Международное предпринимательское право: Практическое пособие. М., 2001. С. 27; Бушев А.Ю., Макарова О.А. Коммерческое право зарубежных стран/Под ред. В.Ф. Попондопуло. СПб., 2003. С. 32, 99, 140, 201. *(115) См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 13 июля 1999 г. N 1259/99 *(116) Охрана интеллектуальной собственности в России: Сб. законов, международных договоров, правил Роспатента с комментариями/Отв. ред. Л.А. Трахтенгерц. М., 2005. С. 575. *(117) См.: Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. С. 526; Гражданское право/Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Т. 3. С. 265. *(118) См.: Охрана интеллектуальной собственности в России. С. 576. *(119) Коммерческое право: Учебник: В 2 ч./Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. М., 2002. Ч. 1. С. 97. *(120) Цитович П.П. Указ. соч. С. 95. *(121) Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. С. 526. *(122) См.: Приложение N 2 к Правилам ведения Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей и предоставления содержащихся в нем сведений, утв. Постановлением Правительства РФ от 16 октября 2003 г. N 630//РГ. 2003. 5 нояб. *(123) Теорией знаков (символов) занимается семиотика - наука о знаках и знаковых системах. Согласно представлениям, сложившимся в предметной области данной науки, все знаки условно делятся на натуральные (естественные), образные и конвенциальные. Натуральные знаки имеют естественное происхождение и выступают в виде явлений природы (гром, молния), следы зверей, отдельные предметы, служащие ориентирами и т.п. Для натуральных знаков характерна, во-первых, тесная связь между предметом (явлением), выступающим в роли обозначающего знака, и свойствами тех предметов и явлений, на которые он указывает. Во-вторых, они обозначают реально существующую совокупность вещей или явлений природы. Образные знаки, в отличие от естественных, не являются частью того, что они обозначают, хотя внешняя схожесть знака с обозначаемым им предметом остается. Например, нарисованные на вывеске расческа и ножницы указывают на характер заведения любому человеку, независимо от того, на каком языке он говорит. На образных знаках построены танцевальное и прикладное искусство, театр мимики и т.п. Конвенциальные знаки являются наиболее представительной группой знаков. На их основе строятся естественные и формальные языки и системы записи, например шахматные нотации, цветовые коды, нотная звукозапись (См.: Агеев В.Н. Семиотика. М., 2002. С. 55-56.). *(124) Согласно классификации, предложенной Ч. Пирсом, все знаки делятся на три группы. К первой относятся иконические знаки, т.е. имеющие сходство с обозначаемым объектом, например портрет или фотография человека. Ко второй - конвенциальные (условные) знаки, которые не имеют ничего общего с обозначаемым объектом, например большинство слов любого разговорного языка. Третью группу составляют индексальные знаки. Они связаны с обозначаемым объектом по смежности, т.е., не будучи похожими на обозначенный объект, они тем не менее вызывают определенные ассоциации с ним. Примерами индексального знака могут служить некоторые дорожные знаки, например знак, показывающий сужение дороги (См.: Агеев В.Н. Указ. соч. М., 2002. С. 46-47; Пирс Ч. Начала прагматизма/Пер. с англ. В.В. Кирющенко, М.В. Колопотина. СПб., 2000. С. 219-225.). *(125) Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М., 1995. С. 264. *(126) Раевич С.И. Указ. соч. С. 15. *(127) Мамиофа И.Э. Понятие и определение товарного знака//Практика изобретательской и патентно-лицензионной работы. Л., 1981. С. 9. *(128) Сергеев В.М. Экспертиза товарных знаков. Л., 1984. С. 10. *(129) Рабец А.П. Правовая охрана товарных знаков в России. С. 49. *(130) См.: Вопросы изобретательства. 1967. N 10. С. 44. *(131) См.: БНА СССР. 1980. N 12. *(132) СЗ РФ. 2002. N 50. Ст. 4927. *(133) Trade-Related Aspects of Intellectual Property Rights (TRIPS). Принято на Уругвайском раунде многосторонних торговых переговоров ВТО 15 апреля 1994 г. *(134) См.: Белов В.В., Виталиев Г.В., Денисов Г.М. Указ. соч. С. 79-80. *(135) См.: Веркман Каспер Дж. Товарный знак: Создание, психология, восприятие. М., 1986. С. 178. *(136) См.: Интеллектуальная собственность: Основные материалы: В 2 ч./Пер. с англ. Новосибирск, 1993. Ч. 1. С. 131. *(137) См.: Серов С.И., Марич В.В. Виды и формы товарных знаков//Вопросы изобретательства. 1976. N 8. С. 29-30. *(138) См.: Шестимиров А.А., Фролова Л.Ф. Экспертиза товарных знаков и промышленных образцов. М., 1989. С. 6. *(139) См.: Саленко Л.П. Значение и особенности правового положения общеизвестных товарных знаков//Вопросы изобретательства. 1988. N 12. С. 31; Петрова Т.Д. Признание товарных знаков общеизвестными//Патенты и лицензии. 2001. N 11. С. 17. *(140) См.: Интеллектуальная собственность: Основные материалы. С. 132. *(141) РГ. 2003. 3 апр. *(142) См.: Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. С. 557. *(143) Согласно Ниццкому соглашению о Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков 1957 г. все виды товаров разбиты на 34 класса, а виды услуг на 8 классов. Классы услуг охватывают, в частности, транспортировку грузов, хранение, строительство, страхование, банковские операции, развлечения. *(144) Гаврилов Э.П., Данилина Е.А. Комментарий к закону РФ "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров": Подзаконные нормативные акты. М., 2004. С. 38. *(145) Рабец А.П. Правовая охрана товарных знаков в России. С. 145. *(146) Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. С. 566. *(147) Интеллектуальная собственность. 2004. N 9. *(148) Подробнее о доктрине ослабления товарных знаков см.: Мельников В.М. Указ. соч. С. 5055. *(149) См.: Трансакционные издержки, связанные с созданием и использованием прав на товарные знаки в России/Под ред. А.Е. Шаститко. М., 2000. С. 84. *(150) См.: Фролова Н.М. Наименование мест происхождения товаров как объект правовой охраны//Сб. науч. тр./Сост. В.В. Долинская. М., 1995. С. 76-77. *(151) Рабец А.П. Правовая охрана товарных знаков в России. С. 108-114. *(152) См.: Международные соглашения по охране промышленной собственности М., 1968. *(153) См., например: Интеллектуальная собственность: Основные материалы. С. 12; Минков А.М. Международная охрана интеллектуальной собственности. СПб., 2001. С. 32. *(154) См.: Цитович П.П. Указ. соч. С. 95. *(155) См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. М., 1994. С. 75. *(156) Каминка А.И. Очерки торгового права. М., 2002. С. 183-184. *(157) Розенберг В.В. Указ. соч. С. 21-22. *(158) Шретер В. Советское хозяйственное право (право торгово-промышленное). М.; Л., 1928. С. 196. *(159) Раевич С.И. Указ. соч. С. 48. *(160) Вильнянский С.И. Лекции по советскому гражданскому праву. Харьков, 1958. С. 147. *(161) Гражданское право/Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Т. 3. С. 264. *(162) См.: Розенберг В.В. Указ. соч. С. 53. *(163) См., например: Письмо ВАС РФ от 29 мая 1992 г. N С-13/ОПИ-122 "Об отдельных решениях совещаний по арбитражной практике"//Вестник ВАС РФ. 1992. N 1. *(164) Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. С. 522. *(165) Вестник СНД и ВС РФ. 1993. N 16. Ст. 571. *(166) См.: Розенберг В.В. Указ. соч. С. 55, 56. *(167) См. там же. С. 57. *(168) См. там же. С. 64. *(169) См.: Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. С. 524. *(170) РГ. 1996. 18 дек. *(171) СЗ РФ. 1995. N 49. Ст. 4697. *(172) РГ. 2001. 4 дек. *(173) РГ. 1993. 12 авг. *(174) См.: Розенберг В.В. Указ. соч. С. 55. *(175) См.: п. 2 Постановления Верховного Совета РФ от 15 апреля 1993 г. N 4814-1 "О правопреемстве фирменных наименований акционируемых государственных предприятий"//Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. N 17. *(176) Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части второй (постатейный)/Под ред. О.Н. Садикова. М., 1996. С. 616. *(177) Гражданское право: Учебник: В 2 т./Отв. ред. Е.А. Суханов. М., 1999. Т. 2. С. 625. *(178) Калятин В.О. Указ. соч. С. 336. *(179) См., например: Минков А.М. Указ. соч. С. 32. *(180) См.: Евдокимова В. Франшиза и договор коммерческой концессии в Гражданском кодексе РФ//Хозяйство и право. 1997. N 12. С. 118. *(181) См.: Голофаев В. Субъекты права на фирменное наименование//Хозяйство и право. 1998. N 12. С. 51. *(182) См.: Старженецкий В. Защита коммерческих обозначений в арбитражных судах Российской Федерации//Интеллектуальная собственность. 2002. N 11. С. 61-62. *(183) Белова Д.А. Правовая охрана фирменных наименований и коммерческих обозначений в Российской Федерации: Автореф. дис. ...канд. юрид. наук. М., 2004. С. 8. *(184) Осокин А.А. Правовое содержание коммерческого обозначения//Патенты и лицензии. 2000. N 12. С. 34. *(185) Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 28 октября 2003 г. по делу N Ф04/55731803/А45-2003 *(186) Боденхаузен Г. Парижская конвенция по охране промышленной собственности: Комментарий. М., 1977. С. 43. *(187) Патенты и лицензии. 2000. N 2. С. 36-39. *(188) См.: Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности. С. 552; Гражданское право/Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Т. 3. С. 268 (автор главы - А.П. Сергеев); Рабец А.П. Правовая охрана товарных знаков в России. С. 51; Калятин В.О. Указ. соч. С. 351-352; Гришаев С.П. Интеллектуальная собственность: Учебное пособие. М., 2003. С. 177. *(189) Рабец А.П. Правовая охрана товарных знаков в России. С. 51. *(190) См.: Калятин В.О. Указ. соч. С. 352-353. *(191) Гришаев С.П. Указ. соч. С. 177. *(192) См.: Мельников В. Толкование понятия "различительная способность"//Интеллектуальная собственность. 2000. N 9. С. 65; Кудрина И. Критерий "различительная способность" вчера и сегодня//Интеллектуальная собственность. 2001. N 12. С. 30-33; Рабец А.П. Правовая охрана товарных знаков в России. С. 64. *(193) См.: Гаврилов Э.П., Данилина Е.А. Указ. соч. С. 12; Терминология в области товарных знаков. М., 1988. С. 15. *(194) См.: Гаврилов Э.П., Данилина Е.А. Указ. соч. С. 42-43. *(195) Тыцкая Г.И., Мамиофа И.Э., Мотылева В.Я. Правовая охрана товарных знаков, фирменных наименований, указаний и наименований места происхождения товаров в капиталистических и развивающихся странах. М., 1985. С. 11; Рабец А.П. Правовая охрана товарных знаков в России. С. 155. *(196) Гаврилов Э.П., Данилина Е.А. Указ. соч. С. 44. *(197) Гаврилов Э.П., Данилина Е.А. Указ. соч. С. 45. *(198) См.: Боденхаузен Г. Указ. соч. С. 137. *(199) См.: Мельников В.М. Указ. соч. С. 85; Алексеева О.Л. Когда товарный знак способен ввести в заблуждение?//Патенты и лицензии. 2001. N 12. С. 9. *(200) Гаврилов Э.П., Данилина Е.А. Указ. соч. С. 45-46. *(201) САПП РФ. 1993. N 34. Ст. 3182. *(202) См.: Радченко Н.А. Выделение заявки и разделение регистрации товарного знака//Патенты и лицензии. 2000. N 9. С. 19; Гаврилов Э.П., Данилина Е.А. Указ. соч. С. 72. *(203) РГ. 2004. 24 марта. *(204) См.: Товарные знаки, знаки обслуживания и наименования мест происхождения товаров. Официальный бюллетень Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам. М., 2004. N 24 (ч. II). С. 263. *(205) См.: Патенты и лицензии. 2000. N 2. С. 36-39; Бобровски Й. Развитие международного законодательства по товарным знакам//Интеллектуальная собственность. 2001. N 2. С. 2-9. *(206) См.: Мельников В.М. Указ. соч. С. 44. *(207) См.: Сборник действующих договоров, соглашений и конвенций, заключенных с иностранными государствами. Вып. 32. С. 140; Официальная публикация ВОИС N 204 (R). Женева, 1998. *(208) РГ. 2003. 21 мая. *(209) РГ. 2000. 7 июля. *(210) Патенты и лицензии. 2001. N 7. *(211) РГ. 2003. 5 апр. *(212) См.: Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. С. 558. *(213) РГ. 2003. 3 апр. *(214) РГ. 2004. 21 сент. *(215) РГ. 2004. 24 марта. *(216) РГ. 2003. 12 апр. *(217) См., например: Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. С. 532-535; Калятин В.О. Указ. соч. С. 338-340; Охрана интеллектуальной собственности в России. М., 2005. С. 576 (автор раздела - В.В. Орлова). *(218) Калятин В.О. Указ. соч. С. 339. *(219) Там же. С. 338. *(220) Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. С. 534. *(221) Охрана интеллектуальной собственности в России. С. 576. *(222) СЗ СССР. 1927. N 49. Ст. 499. *(223) Ведомости СНД и ВС СССР. 1990. N 25. Ст. 460. *(224) Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1990. N 30. Ст. 418. *(225) РГ. 2002. 26 июня. *(226) РГ. 2002. 26 июня. *(227) РГ. 2004. 13 марта. *(228) См.: Постановление ФАС Северо-Западного округа от 18 июня 2001 г. по делу N А05452/01-4/17 *(229) Из данного определения исключено содержащееся в абз. 2 ст. 1 Закона о госрегистрации юрлиц указание на акты, связанные с внесением в государственный реестр сведений об индивидуальном предпринимателе. *(230) РГ. 2004. 6 окт. *(231) СЗ РФ. 1995. N 8. Ст. 609 (с послед. изм.). *(232) РГ. 2002. 26 июня. *(233) РГ. 2005. 14 апр. *(234) Дозорцев В.А. Понятие исключительного права//Юридический мир. 2000. N 3. С. 7. *(235) Рабец А.П. Правовая охрана товарных знаков в России. С. 222. *(236) См. там же. С. 224. *(237) Рабец А.П. Правовая охрана товарных знаков в России. С. 221. *(238) См. там же. *(239) См.: Охрана интеллектуальной собственности в России. С. 458. *(240) См.: Еременко В. Содержание и природа исключительных прав (Интеллектуальной собственности)//Интеллектуальная собственность. 2000. N 4. С. 36. *(241) Рабец А.П. Правовая охрана товарных знаков в России. С. 216. *(242) См.: Охрана интеллектуальной собственности в России. С. 458; Калятин В.О. Указ. соч. С. 361; Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. С. 581-582. *(243) См.: Сергеев В.М. Правовые вопросы использования товарных знаков в народном хозяйстве СССР: Дис. ...канд. юрид. наук. М., 1977. С. 128-130. *(244) См.: Постановление ФАС Московского округа от 12 февраля 2004 г. по делу N КГ-А40/42204//Официально опубликовано не было. *(245) Постановление ФАС Северо-Западного округа от 17 июля 2000 г. по делу N А56-2681/00 *(246) РГ. 2003. 3 апр. *(247) Следует отметить, что сроки рассмотрения заявления о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака представляются чрезмерно растянутыми и не согласованными со сроками прохождения документов при государственной регистрации факта ликвидации юридического лица и прекращения физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя. Указанное обстоятельство может повлечь ситуацию, при которой факты ликвидации юридического лица или предпринимательской деятельности физического лица могут наступить раньше, чем момент прекращения действия правовой охраны товарного знака. В такой ситуации право на товарный знак формально оказывается без субъекта. *(248) См.: Рабец А.П. Правовая охрана товарных знаков в России. С. 206. *(249) См.: Гаврилов Э.П., Данилина Е.А. Указ. соч. С. 126. *(250) См.: Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. С. 582. *(251) См., например: Гражданское право/Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Т. 3. С. 274 (автор главы - А.П. Сергеев); Охрана интеллектуальной собственности в России. С. 468-469 (авторы раздела - С.А. Горленко, В.В. Орлова, А.Д. Корчагин); Рабец А.П. Правовая охрана товарных знаков в России. С. 112. *(252) Гаврилов Э.П., Данилина Е.А. Указ. соч. С. 154. *(253) Фролова Н.М. Указ. соч. С. 79. *(254) Гришаев С.П. Указ. соч. С. 234. *(255) См., например: Горленко С.А., Еременко В.И. Комментарий к Закону Российской Федерации "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров"//Комментарий к законодательству об охране интеллектуальной собственности/Под общ. ред. В.И. Еременко. М., 1997. С. 158; Охрана интеллектуальной собственности в России. С. 468. *(256) Мамиофа Е.И. Правовая охрана наименований мест происхождения в капиталистических странах//Вопросы изобретательства. 1985. N 3. С. 40. *(257) Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 3 марта 1999 г. по делу N Ф08-0088/99 *(258) Гаврилов Э.П., Данилина Е.А. Указ. соч. С. 160. *(259) РГ. 2003. 3 апр. *(260) Сергеев А.П. Право на фирменное наименование и товарный знак. С. 21. *(261) Сергеев А.П. Право на фирменное наименование и товарный знак. С. 22. *(262) См.: Бузанов В.Ю. Интеллектуальная собственность" на коммерческое обозначение//Хозяйство и право. 2003. N 12. С. 77; Голофаев В.В. Субъекты права на фирменное наименование//Хозяйство и право. 1998. N 12. С. 55. *(263) См., например: Сергеев А.П. Право на фирменное наименование и товарный знак. С. 22. *(264) Голофаев В.В. Фирменное наименование как объект гражданско-правовых договорных обязательств. С. 73-74. *(265) Постановление от 27 декабря 1999 г. Дело N А56-17857/99//Арбитражные споры. 2000. N 1 (9). *(266) Сергеев А.П. Право на фирменное наименование и товарный знак. С. 31. *(267) Там же. С. 31. *(268) См.: Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. С. 544. *(269) Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. С. 545. *(270) Там же. С. 545. *(271) См., например: Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. С. 541-544; Охрана интеллектуальной собственности в России. С. 579-580 (автор раздела В.В. Орлова). *(272) См.: Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. С. 542-543. *(273) См.: Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. С. 543. *(274) Охрана интеллектуальной собственности в России. С. 579. *(275) Там же. С. 579. *(276) Вестник ВАС РФ. 1992. N 1. *(277) СЗ РФ. 1996. N 3. Ст. 145 (с послед. изм.). *(278) РГ. 2003. 3 июня. *(279) См.: Гаврилов Э.П., Данилина Е.А. Указ. соч. С. 111-114. *(280) См.: Рабец А.П. Правовая охрана товарных знаков в России. С. 257. *(281) См., например: Санников А.Г. Оценка брэндов и товарных знаков: От теории к практике. М., 1997. *(282) Вестник ВАС РФ. 1997. N 10. *(283) Гаврилов Э.П., Данилина Е.А. Указ. соч. С. 116. *(284) Рабец А.П. Правовая охрана товарных знаков в России. С. 265. *(285) Гаврилов Э.П., Данилина Е.А. Указ. соч. С. 115. *(286) Рабец А.П. Правовая охрана товарных знаков в России. С. 265. *(287) СЗ РФ. 2002. N 52. Ст. 5140; 2005. N 19. Ст. 1752. *(288) См.: Гражданское и торговое право капиталистических государств: Учебник/Отв. ред. Е.А. Васильев. М., 1993. С. 381. *(289) См.: Шмиттгроф К. Право и практика международной торговли. М., 1993. С. 140. *(290) См.: Трансакционные издержки, связанные с созданием и использованием прав на товарные знаки в России. С. 71. *(291) См.: Сирополис Н.К. Управление малым бизнесом. М., 1997. С. 144-145. *(292) См.: Стэнворт Д., Смит Б. Франчайзинг в малом бизнесе. М., 1996. С. 22. *(293) До введения в действие ч. 2 ГК РФ исключительные права на средства индивидуализации участников гражданского оборота не являлись предметом гражданско-правовых договоров, поскольку право на фирму не отчуждалось и не передавалось отдельно от предприятия. Сегодня, по смыслу гл. 54 ГК РФ, таких препятствий не существует. *(294) Буквальное толкование п. 3 ст. 1027 ГК РФ во взаимосвязи с п. 1 указанной статьи может привести нас к выводу о том, что правообладателем вправе выступать любая коммерческая организация и индивидуальный предприниматель, обладающие на момент заключения договора правом на использование в предпринимательской деятельности пользователя комплекса исключительных прав, принадлежащих правообладателю. Абсурдность формулировки п. 1 ст. 1027 ГК РФ очевидна, что влечет за собой и неверные выводы, например вывод о непередаваемости комплекса исключительных прав пользователю. *(295) Деление объектов договора коммерческой концессии, равно как и элементов его предмета, на обязательные и факультативные предложено в юридической литературе В.В. Витрянским. См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 3: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2004. С. 990, 1005-1013 . *(296) См., например: Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. С. 621; Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 993-994. *(297) См., например: Городов О.А. Основы информационного права России: Учебное пособие. СПб., 2003. С. 78-80, 87, 90-96; Городов О.А. Информация как объект гражданских прав//Правоведение. 2001. N 5. С. 72-83. *(298) См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 990, 993-994. *(299) См.: Гражданское право/Отв. ред. Е.А. Суханов. Т. 2. С. 733. *(300) РГ. 2001. 23 янв. *(301) Гражданское право/Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Т. 2. С. 736. *(302) Гражданское право/Отв. ред. Е.А. Суханов. Т. 2. С. 626. *(303) Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный)/Под ред. О.Н. Садикова. С. 616. *(304) Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 1011. *(305) Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 1012. *(306) См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный)/Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 2003. С. 866. *(307) См.: Брагинский М.Н., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 1003. *(308) РГ. 2003. 25 янв. *(309) О предмете патентного права и структуре патентного законодательства см.: Городов О.А. Патентное право: Учебное пособие. М., 2005. С. 8-11, 55-65. *(310) См., например: Коммерческое право: Учебник/Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. М., 2002. С. 240-241 (автор главы - О.А. Городов); Гражданское право/Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Т. 2. С. 737 (автор главы - А.А. Иванов). *(311) РГ. 2003. 3 июня. *(312) По смыслу абз. 6 п. 1 Правил регистрации договоров указанные правила не устанавливают порядок регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности договоров коммерческой концессии, предмет которых составляет, например, комплекс исключительных прав, состоящий из права на фирменное наименование и исключительного права на охраняемую топологию либо из исключительного права на фирменное наименование и исключительного права на программу для ЭВМ и базу данных. *(313) См.: приказы Роспатента от 5 марта 2004 г. N 30 "О Порядке ведения Государственного реестра изобретений Российской Федерации"//РГ. 2004. 24 марта; от 5 марта 2004 г. N 29 "О Порядке ведения Государственного реестра полезных моделей Российской Федерации"//РГ. 2004. 24 марта; от 5 марта 2004 г. N 28 "О Порядке ведения Государственного реестра промышленных образцов Российской Федерации"//РГ. 2004. 24 марта; от 5 марта 2004 г. N 31 "О Порядке ведения Государственного реестра товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации"//РГ. 2004. 24 марта. *(314) Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 1013. *(315) Гражданское право/Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Т. 2. С. 744-745. *(316) Ситуация с выдачей лицензий в рамках договора коммерческой концессии еще более запутывается, если учесть, что право на использование товарного знака, предоставляемого по лицензионному договору, а равно и право на использование изобретения, полезной модели и промышленного образца, предоставляемое по исключительной и неисключительной лицензиям, не названы в законе исключительными. *(317) См., например: Гражданское право России. Ч. 2. Обязательственное право: Курс лекций/Отв. ред. О.Н. Садиков. М., 1997. С. 590 (автор главы - Л.А. Трахтенгерц); Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 1014-1015 (автор главы - В.В. Витрянский); Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный)/Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. С. 878-879 (автор комментария к гл. 54 ГК РФ - И.В. Никифоров). *(318) Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 1016. *(319) РГ. 2004. 5 авг. *(320) Гражданское право/Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Т. 2. С. 746. *(321) Гражданское право России/Отв. ред. О.Н. Садиков. С. 590. *(322) Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 1017. *(323) Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный)/Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. С. 879. *(324) Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. N 15. Ст. 766 (с послед. изм.). *(325) Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. N 42. Ст. 2319 (с послед. изм.). *(326) Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 1022. *(327) Гражданское право/Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Т. 2. С. 753. *(328) Гражданское право России/Отв. ред. О.Н. Садиков. С. 593. *(329) Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 1022. *(330) Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 1023. *(331) Гражданское право/Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Т. 2. С. 753-754. *(332) Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель/Под ред. О.М. Козырь, А.Л. Маковского, С.А. Хохлова. М., 1996. С. 556. *(333) Там же. С. 556. *(334) Гражданское право/Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Т. 2. С. 754. *(335) Комментарий части второй Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей. М., 1996. С. 251. *(336) См.: Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. С. 555; Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 1046. *(337) Комментарий части второй Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей. С. 251. *(338) Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 1047-1049. *(339) Гражданское право/Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Т. 2. С. 750. *(340) Брагинский М.Н., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 1048. *(341) Гражданское право/Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Т. 2. С. 751. *(342) Комментарий части второй Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей. С. 251-252. *(343) Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный)/Под ред. О.Н. Садикова. С. 739. *(344) Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный)/Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. С. 873-874. *(345) См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 1032-1033. *(346) Гражданское право/Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Т. 2. С. 756. *(347) Брагинский М.Н., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 1035. *(348) Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный)/Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. С. 883 *(349) Гражданское право/Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Т. 2. С. 758. *(350) Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 1041. *(351) Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 1043-1044. *(352) Там же. С. 1044. *(353) Правило, закрепленное в п. 1 ст. 1038 ГК РФ, как, впрочем, и вся конструкция "предоставления права использования исключительных прав на использование охраняемых результатов интеллектуальной деятельности", по своей юридической логике ущербно. Если исключительное право имущественного характера кому-то предоставлено, то его переход должен осуществляться не от того, кто предоставил, а от того, кому оно предоставлено. *(354) См.: Постановление ФАС Московского округа от 5 марта 2004 г. по делу N КГ-А40/1026-04 *(355) См.: Бутнев В.В. К понятию механизма защиты субъективных прав//Субъективное право: Проблемы осуществления и защиты. Владивосток, 1989. С. 10. *(356) См.: Гражданское право/Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Т. 1. С. 338. *(357) См.: Постановление ФАС Поволжского округа от 12 января 2004 г. по делу N А55-604/03-15 *(358) См.: Рабец А.П. Правовая охрана товарных знаков в России. С. 289-291. *(359) На наш взгляд, А.П. Рабец не вполне корректно раскрывает термины "контрафакция" и "имитация". Под контрафакцией следует понимать в широком смысле нарушение исключительных прав. Применительно только к товарным знакам под контрафакцией по смыслу абз. 7 п. 2 ст. 4 Закона о товарных знаках понимается использование чужого товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения без надлежащего на то разрешения на товарах, этикетках, упаковках этих товаров. Под имитацией следует понимать подделку какого-либо обозначения под товарный знак. *(360) Представляется, что формулировка "в контрафактной упаковке, сходной до степени смешения с зарегистрированными товарными знаками истца" является некорректной. Речь в данном случае должна идти об обозначении, размещенном на упаковке, которое сходно до степени смешения с зарегистрированными знаками. *(361) Дать правовую оценку указанному обстоятельству достаточно сложно, поскольку патентное законодательство в явном виде не содержит запрета на регистрацию в качестве промышленных образцов художественно-конструкторских решений, которые частично воспроизводят (правда, только объемные) товарные знаки, зарегистрированные на имя других лиц. *(362) Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 14 апреля 2005 г. по делу N ФО41930/2005 (10118-Ф03-30) *(363) СЗ РФ. 2003. N 22. Ст. 2066 (с послед. изм.). *(364) САПП РФ. 1993. N 34. Ст. 3182. *(365) СЗ СССР. Т. 1. С. 373. *(366) РГ. 2005. 12 мая. *(367) Норма, закрепленная в п. 3 ст. 10 Закона о конкуренции и содержащая отсылку к порядку, установленному законодательством о товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров, представляется не вполне корректной. Согласно пп. 4 п. 1 ст. 28 Закона о товарных знаках предоставление правовой охраны товарному знаку может быть оспорено и признано недействительным полностью или частично в течение всего срока действия правовой охраны, если связанные с регистрацией товарного знака действия правообладателя признаны в установленном законом порядке актом недобросовестной конкуренции. *(368) РГ. 2003. 25 дек. *(369) В соответствии со ст. 360 Таможенного кодекса РФ товары, ввезенные на таможенную территорию РФ, считаются находящимися под таможенным контролем с момента пересечения таможенной границы при их прибытии на таможенную территорию РФ и до момента: - выпуска для свободного обращения; - уничтожения; - отказа в пользу государства; - обращения товаров в федеральную собственность либо распоряжения ими иным способом в соответствии с таможенным законодательством РФ; - фактического вывоза товаров и транспортных средств с таможенной территории РФ. Российские товары и транспортные средства считаются находящимися под таможенным контролем при их вывозе с таможенной территории РФ с момента принятия таможенной декларации или совершения действий, непосредственно направленных на вывоз товаров с таможенной территории РФ, и до пересечения таможенной границы. *(370) Требование о предоставлении сведений, касающихся указания классов товаров и услуг по МКТУ, в отношении которых зарегистрировано наименование места происхождения, представляется необоснованным, поскольку регистрация наименования места происхождения не требует привязки к международной классификации товаров и услуг (МКТУ), принятой Ниццким соглашением 1957 г. и используемой для целей регистрации товарных знаков и знаков обслуживания, но не для целей регистрации наименований мест происхождения товаров. *(371) Указанное требование лишено смысла применительно к наименованиям мест происхождения товаров, поскольку в отношении последних не применяется принцип исчерпания прав, основанных на регистрации. *(372) Письмо ФТС РФ от 18 апреля 2005 г. N 06-65/11966 "О товарном знаке "Nivea" *(373) Письмо ГТК РФ от 29 мая 2003 г. N 01-06/22096//Таможенные ведомости. 2003. N 12. *(374) Постановление ФАС Северо-Западного округа от 26 марта 2004 г. по делу N А21-7412/03С1 *(375) Деление способов защиты на универсальные и специальные предлагается, например, В.В. Витрянским. См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. М., 1997. С. 628-629. *(376) Постановление Президиума ВАС РФ от 14 декабря 2004 г. N 11580/04 *(377) Постановление ФАС Московского округа от 17 апреля 2001 г. по делу N КГ-Ф40/1732-01 *(378) Решение Арбитражного суда Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 13 января 1998 г. N А56-19461/97 *(379) Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 14 июля 2005 г. по делу N 43-20728/2004-22707 *(380) См., например: Братусь С.Н. Юридическая ответственность и законность. М., 1976. С. 7-42; Тархов В.А. Гражданское право: Общая часть: Курс лекций. Чебоксары, 1997. С. 271-288; Гражданское право/Отв. ред. Е.А. Суханов. Т. 1. С. 427-429. *(381) См., например: Козырев А.Н. Оценка интеллектуальной собственности. М., 1997; Оценка интеллектуальной собственности: Учебное пособие/Под ред. С.А. Смирнова. М., 2002; Конов Ю. Масштабы и основные показатели оценки убытков от нарушения прав на товарный знак//Интеллектуальная собственность. 2000. N 12. *(382) Гражданское право/Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Т. 1. С. 673. *(383) Гаврилов Э.П., Данилина Е.А. Указ. соч. С. 171. *(384) РГ. 1993. 3 авг. *(385) Вестник ВАС РФ. 1999. N 11. *(386) В тексте постановления ФАС Северо-Западного округа от 17 января 2005 г. в части цитирования п. 1, 2 ст. 4 Закона о товарных знаках используется текст прежней редакции указанных пунктов. Новая редакция, которую надлежало бы использовать при подготовке постановления, сформулирована следующим образом: 1. Правообладатель вправе использовать товарный знак и запрещать использование товарного знака другими лицами. Никто не может использовать охраняемый в Российской Федерации товарный знак без разрешения правообладателя. 2. Нарушением исключительного права правообладателя (незаконным использованием товарного знака) признается использование без его разрешения в гражданском обороте на территории Российской Федерации товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, в том числе размещение товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения..." (и далее по тексту п. 2 ст. 4 Закона о товарных знаках). *(387) Постановление ФАС Северо-Западного округа от 17 января 2005 г. по делу N А56-11464/04 *(388) См.: Постановление ФАС Поволжского округа от 22 января 2004 г. по делу N А49-2746/03111/21 *(389) Постановление ФАС Северо-Западного округа от 28 октября 2004 г. по делу N А5620533/04//Официально опубликовано не было. *(390) См.: Постановление ФАС Уральского округа от 22 января 2004 г. по делу N Ф09-4977/03АК//Официально опубликовано не было. *(391) Об истории создания ВОИС см.: Интеллектуальная собственность: Основные материалы: В 2 ч. Новосибирск, 1993. Ч. 1. С. 33-34; Минков А.М. Указ. соч. С. 54-57; ВОИС - Всемирная организация интеллектуальной собственности. СПб., 2001. С. 54-57. *(392) О ВТО см.: Зенкин И.В. Право Всемирной Торговой Организации: Учебное пособие. М., 2003; Карро Д., Жюйар П. Международное экономическое право: Учебник/Пер. с франц. В.П. Серебренникова, В.И. Шумилова. М., 2001. *(393) Речь в данном случае идет о Парижском союзе по охране промышленной собственности. *(394) Начиная с 1 апреля 1996 г. в Европейском союзе действует новая система регистрации знаков, в рамках которой путем подачи заявки в Европейское ведомство по товарным знакам и промышленным образцам может быть испрошена правовая охрана товарного знака, которая распространяется на территории всех стран ЕС. Указанное выше ведомство может выполнять функции общей администрации. *(395) См.: Мельников В.М. Указ. соч. С. 40. *(396) Датой международной регистрации считается дата, на которую международная заявка получена ведомством происхождения при условии, что Международное бюро получило ее в течение двух месяцев, считая с этой даты. *(397) Запись о сделанном заявлении о "территориальном расширении" вносится в Международный реестр незамедлительно после его поступления в Международное бюро. *(398) Если несколько договаривающихся государств осуществляют унификацию своих национальных законов в области знаков, они могут уведомить Генерального директора ВОИС о том, что единое ведомство заменяет национальное ведомство каждого из этих государств и совокупность принадлежащих им территорий должна рассматриваться как одно государство для целей применения всех или части положений протокола. *(399) Текст Общей инструкции см.: Охрана интеллектуальной собственности в России. С. 736792. *(400) См.: Богуславский М.М., Червяков И.В. Международное сотрудничество в области охраны промышленной собственности. М., 1972. С. 85. *(401) Выполнение обязанности по отказу в регистрации или признании недействительной регистрации олимпийского символа может считаться приостановленным любым государствомучастником договора на весь период, в течение которого не будет никакого действующего соглашения между МОК и Национальным олимпийским комитетом этого государства относительно условий, на которых МОК будет выдавать разрешения на использование олимпийского символа в этом государстве относительно доли данного Национального олимпийского комитета в любых доходах, которые МОК будет получать за выдачу указанных разрешений. *(402) Если заявление о намерении использовать знак подано в установленном порядке, любая Договаривающаяся Сторона может потребовать, чтобы заявитель в течение срока, установленного национальным законодательством, представил в ее ведомство доказательства фактического использования знака в соответствии с требованиями указанного законодательства. Вместо или в дополнение к заявлению о намерении использовать знак заявитель может подать заявление о фактическом использовании знака и представить доказательства этого в соответствии с требованиями законодательства Договаривающейся Стороны. *(403) См.: Международные соглашения по охране промышленной собственности: Сб. Комитета по делам изобретений и открытий при Совете Министров СССР. М., 1968. *(404) См.: Международные соглашения по охране промышленной собственности. *(405) Минков А.М. Указ. соч. С. 119. *(406) В Соглашении слово "граждане", при наличии отдельной таможенной территории члена ВТО, означает физических и юридических лиц, которые имеют постоянное место жительства в государстве-участнике соглашения или действительное и не фиктивное промышленное или торговое предприятие на его территории. Дипломы, рефераты, контрольные - на заказ А также эссе, отчеты по практике, диссертации и многое другое Вернуться в каталог учебников по гражданскому праву www.учебники.информ2000.рф/grazhdan/grazhdan.htm Как создать и продвинуть сайт www.sait-prodvinut.ru
