Эмиссия ценных бумаг: заинтересованные сделки

Эмиссия
Размещение
ценных бумаг:
заинтересованные
сделки
Громова Анна Юрьевна,
главный специалист отдела регистрации выпусков ценных бумаг
РО ФСФР в УрФО
Порой участники эмиссии не подозревают о том, что при размещении ценных
бумаг могут совершаться сделки с «заинтересованностью». Если при заключении
таких сделок не соблюдать особый порядок их одобрения, есть риск, что они будут
признаны недействительными.
Сделки хозяйственного общества, в совершении которых есть заинтересованность, в их числе, например, заем, кредит, залог, поручительство1 - могут также иметь место на
этапе размещения обществом своих ценных бумаг путем подписки.
В соответствии с Федеральным законом «О рынке ценных бумаг», размещение
эмитентом эмиссионных ценных бумаг – это их отчуждение первым владельцам путем
заключения гражданско-правовых сделок. Следовательно, одна сторона сделки общество, а другая - приобретатель ценных бумаг дополнительного выпуска.
ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬ:
«о ком речь?»
В отличие от ранних редакций Закона, последующие значительно расширяют состав
лиц (I), которых признают заинтересованными в совершении сделки при наступлении
определенных обстоятельств (II).
I - состав лиц
Если условно объединять предусмотренный Законом состав лиц в три группы, то к
его первой группе относятся те, кто занимает должности в органах управления общества
(члены совета директоров, члены коллегиального исполнительного органа управления и
лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа).
Во вторую группу входят акционеры общества, имеющего совместно с его
аффилированными лицами 20% и более процентов голосующих акций общества2.
П. 1 ст. 81 Федерального Закона "Об акционерных обществах" от 26.12.95 г. № 208-ФЗ, далее – Закон.
Понятие аффилированного лица содержится в законе РСФСР «О конкуренции и об ограничении
монополистической деятельности»: аффилированные лица - физические и юридические лица, способные
оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих
предпринимательскую деятельность.
1
2
И, наконец, третью группу составляют лица, имеющие право давать обществу
обязательные для него указания. Это, например, основное общество по отношению к
дочернему.
Закон обязывает данных лиц (далее – субъекты) доводить информацию
 о юридических лицах, в которых они владеют самостоятельно или совместно со
своим аффилированным лицом (лицами) 20 или более процентами голосующих
акций (долей, паев);
 о юридических лицах, в органах управления которых они занимают должности;
 об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они
могут быть признаны заинтересованными лицами
до сведения
 совета директоров (наблюдательного совета),
 ревизионной комиссии (ревизора),
 аудитора общества.
К сожалению, на практике возложенная Законом обязанность выполняется не
всегда. Причиной этому может служить как элементарная недобросовестность, так и
неосведомленность субъектов сделок о своей заинтересованности.
II – обстоятельства, при которых возникает заинтересованность
Лица признаются заинтересованными не сами по себе - только потому, что они
являются, к примеру, членами наблюдательного совета или директорами. Их
заинтересованность должна быть направлена на совершение конкретной
сделки,
связанной с приобретением ценных бумаг дополнительного выпуска.
Субъекты признаются заинтересованными в совершении обществом сделки, если
они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры,
усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица
1.
являются
стороной,
выгодоприобретателем,
посредником
или
представителем в сделке;
2.
владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20% и более
процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной,
выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
3.
занимают должности в органах управления юридического лица,
являющегося
стороной,
выгодоприобретателем,
посредником
или
представителем в сделке, а также должности в органах управления
управляющей организации такого юридического лица;
4.
в иных случаях, определенных уставом общества. Статья 81 Закона дает
возможность предусмотреть в своем уставе дополнительные условия для
признания перечисленных лиц заинтересованными в совершении сделки.
Так, к примеру, планка объема акций может быть ниже 20%, перечень
родственников шире и т.д.
Для признания субъектов заинтересованными в совершении сделки, необходимо
наличие хотя бы одного из перечисленных выше условий, касающееся их самих и (или) их
членов семьи и (или) аффилированных лиц1.
Состав аффилированных лиц (ст.4 ФЗ «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности
на товарных рынках) аналогичен составу лиц (I) с добавлением следующего положения: если юридическое
лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также
относятся члены совета директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов
управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а
также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансовопромышленной группы.
1
В случае, когда приобретатель ценных бумаг - физическое лицо, которое относится
хотя бы к одной из трех перечисленных групп лиц (допустим, является генеральным
директором общества), то он приобретает статус лица, заинтересованного в совершении
сделки, т.к. он является стороной сделки. Таким образом, в отношении данного
приобретателя ценных бумаг выполняются условия из первого и из второго блока
одновременно.
Когда приобретателем является юридическое лицо, то оснований для
заинтересованности гораздо больше, но для признания сделки, совершаемой с
заинтересованностью, достаточно выявить хотя бы одно.
 Например, общество «А» приобретает размещаемые ценные бумаги
общества-эмитента «Б». При этом от лица общества «А» действует
генеральный директор г-н Иванов И.И., который одновременно является
акционером, имеющим солидный пакет голосующих акций (более 20% от
уставного капитала) общества-эмитента «Б». Следовательно, г-н Иванов
И.И. является акционером, имеющим более 20% голосующих акций
(условие 1 блока) и занимает должность в органах управления общества
"А", являющегося стороной в сделке (условие 2 блока).
 Другой пример: общество-эмитент «Б» в лице директора г-на Петрова
П.П. заключает договор купли-продажи своих акций с обществом «А». В
обществе «А» г-н Петров П.П. является членом совета директоров.
Условие 1 блока – лицо осуществляет функции единоличного
исполнительного органа общества-эмитента и – условие 2 блока одновременно занимает должности в органах управления юридического
лица, являющегося стороной сделки.
Из обзора судебной практики следует, что заинтересованность должна иметь место
на момент совершения сделки, а точнее, на момент заключения гражданско-правового
договора. Требования Закона к порядку заключения сделки, в совершении которой
имеется заинтересованность, распространяется и на случаи, когда сделка совершается
поверенным от имени и за счет доверителя, в том числе андеррайтера.
ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬ:
«где ловушки?»
Необходимость одобрения сделок с заинтересованностью может сыграть с
акционерами злую шутку.
Например, г-ну Сидорову принадлежит 26% голосующих акций общества «А», на
общем собрании акционеров №1 которого принимается решение об увеличении уставного
капитала (путем дополнительного выпуска акций по закрытой подписке среди
акционеров). Сидорову должно быть размещено 26% акций нового выпуска.
После государственной регистрации дополнительного выпуска начинается процесс
размещения акций. Естественно, возникает необходимость одобрения сделок, в
отношении которых имеется заинтересованность. Созывается собрание акционеров №2, в
повестку дня которого вносится соответствующий вопрос.
Право голосовать по поводу одобрения такой сделки имеют только те, у кого нет в
отношении ее заинтересованности. И вот, допустим, эти акционеры единогласно голосуют
"против" одобрения сделки Сидорова. При этом все остальные сделки они одобряют.
Для акционера Сидорова здесь возможны два варианта исхода дела.
Если
Сидоров присутствовал на Сидоров не присутствовал на собрании №1.
собрании №1, голосовал
«за» увеличение уставного
капитала.
Тогда
26% акций нового
выпуска считаются не
размещенными, и доля
голосующих
акций
в
уставном
капитале
общества
«А»
принадлежащая Сидорову,
уменьшается.
И
все
законно!
А вот насколько она
уменьшится, зависит уже
от объема нового выпуска
по отношению к уставному
капиталу общества.
У
Сидорова
возникает
преимущественное право (!) приобретения
дополнительных
акций
выпуска
1
пропорционально имеющимся .
Однако
реализовать
процедуру
преимущественного
права
будет
невозможно, если:
- зарегистрированным решением о
дополнительном
выпуске
акций
не
предусмотрены
порядок
и
условия
реализации
акционерами
преимущественного права приобретения
дополнительных акций;
- размещение дополнительных акций
акционерам – участникам подписки уже
началось. Размещение дополнительных
акций лицам, не включенным в список лиц,
имеющих
преимущественное
право
приобретения дополнительных акций до
окончания срока действия указанного права,
не допускается законом.
Последствия - отказ в гос. регистрации
отчета об итогах выпуска ценных бумаг,
признание
выпуска
ценных
бумаг
несостоявшимся
и
необходимость
принимать
решение
о
размещении
дополнительных акций заново, учитывая
особенности сложившейся ситуации.
ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬ:
«как уберечься Сидорову?»
1. Перед тем как голосовать на общем собрании за увеличение уставного капитала,
определите, не будет ли ваша сделка по приобретению акций дополнительного выпуска
сделкой с «заинтересованностью», которую в последствии акционеры "в своих интересах"
могут и не одобрить. Чтобы с вами не случилось подобного, предложите:
 внести в повестку дня общего собрания, на котором планируется принять
решение об увеличении уставного капитала, вопросы об утверждении сделок, в
отношении которых имеется заинтересованность,
 и голосовать за принятие решения об увеличении уставного капитала только
после одобрения общим собранием всех предполагаемых сделок с
заинтересованностью.
2. Вы можете использовать возможность, предоставленную п. 6.1.11 Постановления
ФКЦБ России № 03-30/пс от 18.06.2003г. «О стандартах эмиссии ценных бумаг и
регистрации проспектов ценных бумаг»: предложите акционерам, решая вопрос об
увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций,
определить долю ценных бумаг, при неразмещении которой их выпуск будет
считаться несостоявшимся. При этом необходимо помнить о том, что такая доля не
может быть меньше, чем 75 % от общего количества размещаемых ценных бумаг
выпуска.
1
ст.ст. 40, 41 Федерального закона № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» от 26.12.95 г.
3. Если сделки с заинтересованностью одобряются до утверждения уполномоченным
органом решения о выпуске ценных бумаг – необходимо утвердить список лиц,
имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций.
ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬ:
« а что, если не…?»
Нарушение требований Закона в отношении сделок, в совершении которых имеется
заинтересованность, может вызвать весьма неблагоприятные последствия. В качестве
одного из них предусматривает возможность признания сделки недействительной (п.1 ст.
84 Закона). Данная норма относит сделки с «заинтересованностью» к оспоримым. Значит,
такая сделка может быть признана недействительной судом по иску общества или
акционера. Срок исковой давности по данной категории дел - один год.
Закон также устанавливает, что если в результате нарушений, допущенных при
совершении сделки с «заинтересованностью», обществу причинены убытки, то
заинтересованное лицо должно возместить их. Возмещению подлежат как реальный
ущерб, так и упущенная выгода (ст. 15 ГК РФ). Если обществу принесли ущерб действия
нескольких заинтересованных лиц, они несут солидарную ответственность перед
обществом.
ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬ:
«когда не нужно одобрение?»
Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна до момента ее
заключения быть одобрена советом директоров (наблюдательным советом) или общим
собранием акционеров общества – в зависимости от условий, перечисленных в ст. 83
Закона. Но в некоторых случаях на «заинтересованную» сделку не распространяются
положения Закона о порядке ее одобрения.
1. К таким сделкам можно отнести те, в совершении которых заинтересованы все
акционеры общества. Распространено мнение о том, что если обществом в процессе
размещения ценных бумаг совершается несколько сделок и все акционеры общества
заинтересованы в совершении какой-либо из них (например, каждый акционер
заинтересован в совершении сделки, заключаемой между обществом и им лично), то
одобрение таких сделок не требуется.
К сожалению, это - заблуждение. На самом деле частью 2 п.2 ст.81 Закона
закреплено положение, при котором сделки с «заинтересованностью» не требуют
одобрения, но только в том случае, если в каждой из сделок, совершаемых обществом,
заинтересован каждый акционер данного общества. И только в этом случае сделка не
будет являться заинтересованной и, следовательно, отпадает необходимость в её
одобрении.
Предположим, что в обществе три акционера (А, В и С). Принято решение об
увеличении уставного капитала путем закрытой подписки среди всех акционеров,
зарегистрирован выпуск ценных бумаг. На этапе размещения ценных бумаг должны быть
совершены три сделки по приобретению акций дополнительного выпуска. Только в
случае, если в совершении сделки I заинтересованы акционеры А, В и С , в совершении II
сделки - А, В и С, и в совершении сделки III - А, В и С, такие сделки не будут
признаваться сделками с заинтересованностью и одобрение их не требуется.
2. К сделкам, не требующим одобрения, относятся и сделки, совершаемые в
процессе реализации акционерами преимущественного права приобретения размещаемых
обществом акций (п. 2 ст. 81 Закона). При этом необходимо обратить внимание на то, что
речь в данной статье Закона идет только об акциях, при том, что преимущественное право
приобретения в процессе размещения (ст. 40 Закона) распространяется и на эмиссионные
ценные бумаги, конвертируемые в акции (к примеру, облигации). Значит, сделки с такими
ценными бумагами нуждаются в одобрении их в установленном Законом порядке.