О противодействии неправомерному использованию

Актуальные вопросы применения
Федерального закона от 27.07.2010 № 224-ФЗ
«О противодействии неправомерному использованию инсайдерской
информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в
отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее –
Закон № 224-ФЗ)
РАЗЪЯСНЕНИЯ ФЕДЕРАЛЬНОЙ СЛУЖБЫ ПО ФИНАНСОВЫМ
РЫНКАМ РОССИИ
Кто относится к инсайдерам
(http://www.ffms.ru/ru/enforcement/laws/inside/)
Вопрос:
Является ли эмитент, эмиссионные ценные бумаги которого не
допущены к торгам на российских фондовых биржах, инсайдером?
Необходимо ли такому эмитенту утвердить перечень инсайдерской
информации, вести список инсайдеров, а также принимать меры,
предусмотренные статьей 11 Закона № 224-ФЗ?
Ответ ФСФР России:
В соответствии с частью 2 статьи 1 Закона № 224-ФЗ предметом
регулирования Закона № 224-ФЗ являются отношения, связанные с
финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами,
которые допущены к торговле на организованных торгах на территории
Российской Федерации, и (или) с финансовыми инструментами, иностранной
валютой и (или) товарами, в отношении которых подана заявка о допуске к
торговле на указанных торгах, с финансовыми инструментами, цена которых
зависит от финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров,
допущенных к торговле на организованных торгах, и (или) с финансовыми
инструментами, цена которых зависит от финансовых инструментов,
иностранной валюты и (или) товаров, в отношении которых подана заявка о
допуске к торговле на указанных торгах.
На основании изложенного эмитенты, эмиссионные ценные бумаги
которых не допущены к обращению на организованных торгах или в
отношении которых не подавалась заявка о допуске к обращению на
указанных торгах, не относятся к эмитентам, указанным в пункте 1 статьи 4
Закона № 224-ФЗ, то есть, не являются инсайдерами.
2
Таким образом, обязанности, предусмотренные частью 1 статьи 3,
частью 1 статьи 9 и статьей 11 Закона № 224-ФЗ, на таких эмитентов не
распространяются.
Вопрос:
Относятся ли к инсайдерам управляющие компании, управляющие
активами паевого инвестиционного фонда, паи которого не допущены к
торгам на организованном рынке? Необходимо ли такой управляющей
компании утвердить перечень инсайдерской информации, вести список
инсайдеров, а также принимать меры, предусмотренные статьей 11 Закона №
224-ФЗ?
Ответ ФСФР России:
В соответствии с частью 2 статьи 1 Закона № 224-ФЗ предметом
регулирования Закона № 224-ФЗ являются отношения, связанные с
финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами,
которые допущены к торговле на организованных торгах на территории
Российской Федерации, и (или) с финансовыми инструментами, иностранной
валютой и (или) товарами, в отношении которых подана заявка о допуске к
торговле на указанных торгах, с финансовыми инструментами, цена которых
зависит от финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров,
допущенных к торговле на организованных торгах, и (или) с финансовыми
инструментами, цена которых зависит от финансовых инструментов,
иностранной валюты и (или) товаров, в отношении которых подана заявка о
допуске к торговле на указанных торгах.
На основании изложенного, а также в соответствии с подпунктом 2
пункта 1.1 Перечня информации, относящейся к инсайдерской информации
лиц, указанных в пунктах 1 - 4, 11 и 12 статьи 4 Закона № 224-ФЗ,
утвержденного приказом ФСФР России от 12.05.2011 № 11-18/пз-н,
управляющие компании паевых инвестиционных фондов, инвестиционные
паи которых не допущены к торгам на организаторе торговли на рынке
ценных бумаг или в отношении инвестиционных паев которых не подавалась
заявка об их допуске к торгам на организаторе торговли на рынке ценных
бумаг не являются инсайдерами по критерию, предусмотренному пунктом 1
статьи 4 Закона № 224-ФЗ.
Таким образом, обязанности, предусмотренные частью 1 статьи 3,
частью 1 статьи 9 и статьей 11 Закона № 224-ФЗ, на такие управляющие
компании не распространяются.
3
Вопрос:
Является ли профессиональный участник рынка ценных бумаг,
осуществляющий операции исключительно в собственных интересах (дилер),
инсайдером в соответствии с критериями, установленными в пункте 4 статьи
4 Закона № 224-ФЗ? Распространяются ли на таких профессиональных
участников рынка ценных бумаг соответствующие обязанности, в том числе
по ведению списка инсайдеров?
Ответ ФСФР России:
В соответствии прямой нормой, установленной пунктом 4 статьи 4
Закона № 224-ФЗ, к инсайдерам относятся в том числе профессиональные
участники рынка ценных бумаг и иные лица, осуществляющие в интересах
клиентов операции с финансовыми инструментами, иностранной валютой и
(или) товарами, получившие инсайдерскую информацию от клиентов.
Исходя из смысла пункта 1.2. Перечня информации, относящейся к
инсайдерской информации лиц, указанных в пунктах 1 – 4, 11 и 12 статьи 4
Закона № 224-ФЗ, утвержденного Приказом ФСФР России от 12.05.2011 №
11-18/пз-н, профессиональными участниками рынка ценных бумаг,
указанными в пункте 4 статьи 4 Закона № 224-ФЗ, являются брокеры и
доверительные управляющие:

осуществляющие в интересах клиентов операции с ценными
бумагами, допущенными к торгам на организаторе торговли на рынке
ценных бумаг или в отношении которых подана заявка об их допуске к
торгам на организаторе торговли на рынке ценных бумаг;

заключающие в интересах клиентов на торгах фондовой биржи
договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами.
Таким образом, профессиональные участники рынка ценных бумаг,
осуществляющие только дилерскую деятельность, не являются инсайдерами
по критериями, установленными в пункте 4 статьи 4 Закона № 224-ФЗ.
На основании изложенного обязанности, предусмотренные частью 1
статьи 3, частью 1 статьи 9 и статьей 11 Закона № 224-ФЗ, в том числе
обязанность по ведению списка инсайдеров, на таких профессиональных
участников рынка ценных бумаг не распространяются.
Вопрос:
Является ли инсайдером хозяйствующий субъект, включенный в реестр
и занимающий доминирующие положение в границах (области, края, района
4
или иной административно-территориальной
определенного товара?
единицей)
на
рынке
Ответ ФСФР России:
В соответствии с пунктом 2 статьи 4 Закона № 224-ФЗ к инсайдерам
относятся хозяйствующие субъекты, включенные в предусмотренный
статьей 23 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите
конкуренции» (далее – Закон № 135-ФЗ) реестр и занимающие
доминирующие положение на рынке определенного товара в географических
границах Российской Федерации.
Таким образом, если хозяйствующий субъект не включен в
предусмотренный статьей 23 Закона № 135-ФЗ реестр и не занимает
доминирующее положение в географических границах Российской
Федерации, то указанный хозяйствующий субъект не является инсайдером по
критерию, предусмотренному пункту 2 статьи 4 Закона № 224-ФЗ.
Вопрос:
Является ли инсайдером хозяйствующий субъект, включенный в реестр
ФАС России и занимающий доминирующие положение в границах
Российской Федерации на рынке определенного товара, который не допущен
к торговле на организованных торгах на территории Российской Федерации и
в отношении которого не подана заявка о допуске к торговле на указанных
торгах?
Ответ ФСФР России:
В соответствии с частью 2 статьи 1 Закона № 224-ФЗ предметом
регулирования Закона являются отношения, связанные с финансовыми
инструментами, иностранной валютой и (или) товарами, которые допущены
к торговле на организованных торгах на территории Российской Федерации,
и (или) с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или)
товарами, в отношении которых подана заявка о допуске к торговле на
указанных торгах, с финансовыми инструментами, цена которых зависит от
финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров,
допущенных к торговле на организованных торгах, и (или) с финансовыми
инструментами, цена которых зависит от финансовых инструментов,
иностранной валюты и (или) товаров, в отношении которых подана заявка о
допуске к торговле на указанных торгах.
На основании изложенного, если товар, на рынке которого
хозяйствующий субъект занимает доминирующие положение, не допущен к
5
торговле на организованных торгах, а также в отношении него не подана
заявка о допуске к организованной торговле, то указанный хозяйствующий
не является инсайдерами по критерию, предусмотренному пунктом 1 статьи
4 Закона № 224-ФЗ.
Вопрос:
Являются
инсайдерами?
ли
аффилированные
лица
юридического
лица
его
Ответ ФСФР России:
Перечень юридических и физических лиц, являющихся инсайдерами,
установлен статьей 4 Закона № 224-ФЗ, а также Разделом 1 Перечня
информации, относящейся к инсайдерской информации лиц, указанных в
пунктах 1 - 4, 11 и 12 статьи 4 Закона № 224-ФЗ, утвержденного приказом
ФСФР России от 12.05.2011 № 11-18/пз-н.
К аффилированным лицам юридического лица относятся лица,
перечисленные в статье 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О
конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных
рынках».
Таким образом, аффилированные лица юридического лица могут
являться его инсайдерами только лишь при совпадении условий,
предусмотренных в указанных нормативных правовых актах.
Вопрос:
Является ли инсайдером эмитента юридическое лицо, владеющие более
25% голосов в его высшем органе управления эмитента. Следует ли включать
это юридическое лицо в список инсайдеров эмитента и уведомлять о таком
включении? Ценные бумаги эмитента торгуются на российской фондовой
бирже.
Ответ ФСФР России:
В соответствии с пунктом 6 статьи 4 Закона № 224-ФЗ лица, которые
владеют не менее чем 25 процентами голосов в высшем органе управления
лиц, указанных в пунктах 1 - 4 данной статьи, являются инсайдерами.
В соответствии с частью 2 статьи 9 Закона № 224-ФЗ в список
инсайдеров юридических лиц, указанных в пунктах 1 - 4 статьи 4 Закона №
6
224-ФЗ, включаются лица, указанные в пунктах 5, 7 и 11 - 13 статьи 4 Закона
№ 224-ФЗ.
Состав лиц, подлежащих включению в список инсайдеров в
соответствии с частями 2 и 3 статьи 9 Закона № 224-ФЗ, является
исчерпывающим (закрытым).
Таким образом, согласно пункту 6 статьи 4 Закона № 224-ФЗ лица,
которые владеют не менее чем 25 процентами голосов в высшем органе
управления лиц, указанных в пунктах 1 - 4 данной статьи, являются
инсайдерами (и, соответственно, обязаны выполнять сопутствующие
данному правовому статусу обязанности, предусмотренные, в частности,
статьями 6, 9 и 11 Закона № 224-ФЗ), при этом такие лица не включаются в
список инсайдеров лиц, в отношении которых они являются инсайдерами, и,
таким образом, на них не возлагается обязанности, связанные с включением
их в список инсайдеров (в частности, предусмотренные статьей 10 Закона №
224-ФЗ).
Ведение списка инсайдеров
(http://www.ffms.ru/ru/enforcement/laws/insiderlist/)
Вопрос:
В каком случае у лиц, указанных в пунктах 1-4 статьи 4 Закона № 224ФЗ, возникает необходимость включать кредитную организацию в список
инсайдеров на основании заключенных с ней договоров?
Ответ ФСФР России:
В соответствии с частью 2 статьи 9 Закона № 224-ФЗ в список
инсайдеров юридических лиц, указанных в пунктах 1 - 4 статьи 4 Закона №
224-ФЗ, включаются лица, указанные в пунктах 5, 7 и 11 - 13 статьи 4 Закона
№ 224-ФЗ.
Таким образом, лицо является инсайдером по критерию, указанному в
пункте 5 статьи 4 Закона № 224-ФЗ, только в случае сочетания всех
следующих условий:
1. Наличие у лица заключенного договора с юридическим лицом,
указанным в пунктах 1 – 4 статьи 4 Закона № 224-ФЗ, предусматривающего
доступ к инсайдерской информации указанного юридического лица.
2. Наличие у лица фактического доступа к информации юридических
лиц, указанных в пунктах 1 – 4 статьи 4 Закона № 224-ФЗ, отнесенной к
инсайдерской в соответствии с собственными перечнями инсайдерской
информации таких юридических лиц. При этом, фактический доступ
7
означает как непосредственный доступ к документам, содержащим
инсайдерскую информацию, так и доступ к их носителям (бумажным,
электронным, базам данных, информационным системам, компьютерным
сетям и иным носителям).
Таким образом, кредитная организация подлежит включению в список
инсайдеров юридических лиц, указанных в пункте 5 статьи 4 Закона № 224ФЗ, в случае сочетания всех указанных выше условий.
Вопрос:
Если член совета директоров юридического лица не имеет доступа к
инсайдерской информации, нужно ли включать его в список инсайдеров?
Ответ ФСФР России:
В соответствии с пунктом 7 статьи 4 Закона № 224-ФЗ члены совета
директоров
(наблюдательного
совета),
члены
коллегиального
исполнительного органа, лицо, осуществляющее функции единоличного
исполнительного органа (в том числе управляющая организация,
управляющий либо временный единоличный исполнительный орган), члены
ревизионной комиссии юридических лиц, указанных в пунктах 1 - 6, 8, 11 и
12 статьи 4 Закона № 224-ФЗ, управляющих организаций.
В соответствии с пунктом 3 статьи 9 Закона № 224-ФЗ в список
инсайдеров юридических лиц, указанных в пунктах 1 - 4 статьи 4 Закона №
224-ФЗ, включаются лица, указанные в пунктах 5, 7 и 11 - 13 статьи 4 Закона
№ 224-ФЗ.
Таким образом, члены совета директоров (наблюдательного совета),
члены коллегиального исполнительного органа, лицо, осуществляющее
функции единоличного исполнительного органа (в том числе управляющая
организация, управляющий либо временный единоличный исполнительный
орган), члены ревизионной комиссии, включаются в список инсайдеров в
обязательном порядке без дополнительного обоснования в связи с наличием
у указанных лиц прямого доступа, либо потенциальной возможности доступа
к инсайдерской информации.
Вопрос:
Необходимо ли включать в список инсайдеров профессионального
участника рынка ценных бумаг всех его работников, в должностные
обязанности которых входит прием поручений клиентов профессионального
8
участника на совершение сделок, притом, что большую часть времени они
будут иметь лишь потенциальный доступ к инсайдерской информации
профессионального участника?
Ответ ФСФР России:
В соответствии с пунктом 13 статьи 4 Закона № 224-ФЗ к инсайдерам
относятся в том числе, физические лица, имеющие доступ к инсайдерской
информации лиц, указанных в пунктах 1 - 8, 11 и 12 статьи 4 Закона № 224ФЗ, на основании трудовых и (или) гражданско-правовых договоров,
заключенных с соответствующими лицами.
По мнению ФСФР России, в тех случаях, когда нормы статьи 4 Закона
№ 224-ФЗ используют формулировку «лица, имеющие доступ» это означает
наличие у таких лиц фактического, а не потенциального доступа к
инсайдерской информации. При этом фактический доступ означает как
непосредственный доступ к документам, содержащим инсайдерскую
информацию, так и доступ к их носителям (бумажным, электронным, базам
данных, информационным системам, компьютерным сетям, иным
носителям).
Вместе с тем, исходя из целей законодательства Российской Федерации
о противодействии неправомерному использованию инсайдерской
информации, а также, учитывая специфику работы профессиональных
участников и иных лиц, осуществляющих в интересах клиентов операции с
финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами,
ФСФР России считает, что для наиболее полного и своевременного
исполнения требований Закона № 224-ФЗ целесообразно включать в список
инсайдеров данного профессионального участника всех его работников, в
чьи служебные обязанности в силу заключенных трудовых и (или)
гражданско-правовых договоров входит прием, обработка и исполнение
поручений клиентов на совершение операций с финансовыми
инструментами, иностранной валютой и (или) товарами.
Вопрос:
При включении в список инсайдеров юридических лиц, с которыми
заключены какие-либо договоры, необходимо ли включать в список
инсайдеров сотрудников таких юридических лиц?
Ответ ФСФР России:
В список инсайдеров юридических лиц, указанных в пунктах 1 - 8, 11 и
12 статьи 4 Закона № 224-ФЗ, включаются организации и физические лица,
которые имеют доступ к инсайдерской информации (которым передается
9
инсайдерская информация). При этом организации подлежат включению в
список инсайдеров указанных юридических лиц без включения в такой
список их работников, а также членов их органов управления и органов
контроля за финансово-хозяйственной деятельностью. (пункт 2
информационного письма ФСФР России от 28.12.2011 № 11-ДП-10/37974 «О
разъяснении отдельных вопросов практики применения Федерального закона
от 27.07.2010 № 224-ФЗ «О противодействии неправомерному
использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о
внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской
Федерации»).
Вопрос:
Является ли подача субброкерами поручений, поданных на основе
поручений их клиентов, вышестоящему брокеру передачей инсайдерской
информацией? Следует ли включать вышестоящего брокера в список
инсайдеров субброкеров по основаниям, указанным в пункте 5 статьи 4
Закона № 224-ФЗ?
Ответ ФСФР России:
В соответствии с частью 2 статьи 9 Закона № 224-ФЗ в список
инсайдеров профессиональных участников рынка ценных бумаг и иных лиц,
осуществляющих в интересах клиентов операции с финансовыми
инструментами, иностранной валютой и (или) товарами (далее - также
посредники), получивших инсайдерскую информацию от клиентов (пункт 4
статьи 4 Закона № 224-ФЗ), подлежат включению в том числе лица,
имеющие доступ к инсайдерской информации таких лиц, на основании
договоров, заключенных с соответствующими лицами (пункт 5 статьи 4
Закона № 224-ФЗ).
Следует учитывать, что посредник, который совершает операции с
финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами в
интересах другого посредника (посредника - клиента), не относится к лицам,
имеющим доступ к инсайдерской информации посредника - клиента, если
только на основании заключенного между указанными посредниками
договора посредник - клиент не передает другому посреднику инсайдерскую
информацию, полученную от своих клиентов. При этом, по смыслу Закона №
224-ФЗ, выставление посредником - клиентом заявки (дача посредником клиентом поручения) для совершения операции с финансовыми
инструментами, иностранной валютой и (или) товарами само по себе не
может рассматриваться как предоставление посреднику, совершающему в
интересах посредника - клиента соответствующую операцию, доступа к
инсайдерской информации посредника - клиента, полученной от его
10
клиентов. (пункт 3 информационного письма ФСФР России от 28.12.2011 №
11-ДП-10/37974 «О разъяснении отдельных вопросов практики применения
Федерального закона от 27.07.2010 № 224-ФЗ «О противодействии
неправомерному
использованию
инсайдерской
информации
и
манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные
законодательные акты Российской Федерации»).
Таким образом, вышестоящий брокер не является инсайдером
субброкера по критерию, указанному в пункте 5 статьи 4 Закона № 224-ФЗ.
Выставление субброкером заявки (подача поручения) для совершения
операции с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или)
товарами само по себе не может рассматриваться как предоставление
вышестоящему брокеру, совершающему в интересах субброкера
соответствующую операцию, доступа к инсайдерской информации
субброкера, полученной от его клиентов.
Вопрос:
Каким именно организаторам торговли следует передавать списки
инсайдеров?
Ответ ФСФР России:
По мнению ФСФР России, юридические лица, указанные в пунктах 1 –
8, 11 и 12 статьи 4 Закона № 224-ФЗ, обязаны передавать в порядке,
установленном нормативным правовым актом федерального органа
исполнительной власти в области финансовых рынков, список инсайдеров
тем организаторам торговли, через которых совершаются операции с
финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товаром, к
инсайдерской информации о которых они имеют доступ.
Например: Юридическое лицо, имеющее доступ к инсайдерской
информации о товаре «А», совершает операции с данным товаром
исключительно на Бирже 2. Указанный товар «А» допущен к торговле на
организованных торгах Биржей 1 и Биржей 2, но не допущен Биржей 3.
Юридическое лицо должно передать список инсайдеров только на Биржу 1 и
Биржу 2.
Вопрос:
Должны ли инсайдеры передать списки инсайдеров организаторов
торговли в случае если они не являются непосредственными участниками
торгов?
11
Ответ ФСФР России:
Обязанность по передаче списков инсайдеров, предусмотренная
подпунктом 3 пункта 1 статьи 9 Закона № 224-ФЗ, распространяется на
инсайдеров вне зависимости от того, являются ли данные лица
непосредственными участниками торгов или нет.
РАЗЪЯСНЕНИЯ АРБ
Вопрос банка:
В соответствии с разделом VII Перечня информации, относящейся к
инсайдерской информации лиц, указанных в пунктах 1 – 4, 11 и 12 статьи 4
Федерального закона «О противодействии неправомерному использованию
инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении
изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»,
утвержденного Приказом ФСФР от 12 мая 2011 года № 11-18/пз-н (далее –
VII раздел), к инсайдерской информации лиц, указанных в разделе VII,
относится информация, содержащаяся в поручении клиента, если исполнение
такого поручения может оказать существенное влияние на цены товара,
валюты либо инструмента, указанного в поручении клиента.
Просим разъяснить, какими критериями следует руководствоваться для
определения «существенного влияния».
Ответ АРБ:
В качестве определения критериев существенного влияния, до
разъяснения этого вопроса со стороны ФСФР России, можно
руководствоваться критериями существенного отклонения цены ликвидных
ценных бумаг, установленными в Приказе ФСФР России от 19 мая 2011 года
№ 11-21/пз-н «Об утверждении методических рекомендаций по
установлению критериев существенного отклонения цены ликвидных
ценных бумаг».
Вместе с тем сообщаем, что ФСФР России планируется издание
информационного письма, в котором будут разъяснены этот и другие
вопросы практического применения требований Закона № 224-ФЗ.
Вопрос банка:
12
В соответствии с пунктом 4 статьи 4 Закона № 224-ФЗ к инсайдерам
относятся профессиональные участники рынка ценных бумаг и иные лица,
осуществляющие в интересах клиентов операции с финансовыми
инструментами, иностранной валютой и (или) товарами, получившие
инсайдерскую информацию от клиентов.
Просим разъяснить, относятся ли к инсайдерам профессиональные
участники рынка ценных бумаг, еще не получившие инсайдерскую
информацию от клиентов.
Ответ АРБ:
Профессиональные участники рынка ценных бумаг, имеющие с
клиентами договорные отношения, но не получившие от клиентов никакой
инсайдерской информации, не могут считаться инсайдерами своих клиентов.
Вопрос банка:
В список инсайдеров профессионального участника рынка ценных
бумаг включены лица, непосредственно исполняющие поручения клиентов.
Просим разъяснить, с какого момента эти лица исключаются из списка
инсайдеров.
Ответ АРБ:
Моментом исключения из списка инсайдеров физических лиц, имеющих
доступ к инсайдерской информации лиц, указанных в пунктах 1 - 8, 11 и 12
статьи 4 Закона № 224-ФЗ, на основании трудовых и (или) гражданскоправовых договоров, заключенных с соответствующими лицами, является
дата окончания срока таких договоров, или дата расторжения
соответствующих договоров, или дата внесения в такие договоры изменений,
в результате которых физические лица утрачивают доступ к инсайдерской
информации лиц, указанных в пунктах 1 - 8, 11 и 12 статьи 4 Закона № 224ФЗ.
Вопрос банка:
Все ли лица, указанные в пункте 2 статьи 9 Закона № 224-ФЗ, являются
инсайдерами профессионального участника рынка ценных бумаг в случае
получения ими инсайдерской информации, содержащейся в поручении
клиента. Или инсайдерами профессионального участника рынка ценных
бумаг являются только лица, непосредственно имевшие доступ к данному
поручению?
13
Ответ АРБ:
Пунктом 2 статьи 9 Закона № 224-ФЗ установлены критерии отнесения
лиц, указанных в статье 4 Закона № 224-ФЗ, к инсайдерам организаций,
указанных в статье 9 Закона № 224-ФЗ. В случае если профессиональный
участник рынка ценных бумаг составляет список инсайдеров, то в него
входят лица, указанные в пунктах 5, 7 и 11 - 13 статьи 4 Закона № 224-ФЗ.
Вопрос банка:
Юридическое лицо является профессиональным участником рынка
ценных бумаг. В соответствии с пунктом 2 статьи 9 и статьи 4 Закона № 224ФЗ к инсайдерам профессионального участника рынка ценных бумаг
относятся, в том числе лица, которые владеют не менее чем 25 процентами
голосов в высшем органе управления, члены совета директоров, члены
коллегиального исполнительного органа, лицо, осуществляющее функции
единоличного исполнительного органа, члены ревизионной комиссии и
другие.
Должен ли профессиональный участник рынка ценных бумаг вести
список инсайдеров с включением в него вышеперечисленных лиц, если они
не имеют доступа к инсайдерской информации, или же профессиональный
участник рынка ценных бумаг должен вести только список лиц, которые
непосредственно имеют доступ к поручению клиента, содержащему
инсайдерскую информацию?
Ответ АРБ:
В соответствии с пунктом 6 статьи 4 Закона № 224-ФЗ лица, которые
владеют не менее чем 25 процентами голосов в высшем органе управления
лиц, указанных в пунктах 1 - 4 статьи 4 Закона № 224-ФЗ, являются
инсайдерами.
Между тем, в пункте 2 статьи 9 Закона № 224-ФЗ установлено, что в
список инсайдеров профессиональных участников рынка ценных бумаг
включаются лица, указанные в пунктах 5, 7 и 11 - 13 статьи 4 Закона № 224ФЗ.
Согласно позиции Федеральной службы по финансовым рынкам,
изложенной в Письме ФСФР России от 15 июня 2011года № 11-ДП-05/15533,
в силу статьи 4 Закона № 224-ФЗ лица, которые владеют не менее чем 25
процентами голосов в высшем органе управления лиц, указанных в пунктах 1
- 4 статьи 4 Закона № 224-ФЗ, являются инсайдерами (и соответственно
обязаны выполнять сопутствующие данному правовому статусу обязанности,
предусмотренные, в частности, статьями 6, 9, 11 Закона № 224-ФЗ), но не
14
включаются в список инсайдеров, например, эмитента, и, таким образом, на
них не возлагаются связанные с включением в список инсайдеров эмитента
обязанности (в частности, предусмотренные статьей 10 Закона № 224-ФЗ).
Вопрос банка:
Может ли должностное лицо, указанное в пункте 2 статьи 11 Закона №
224-ФЗ, непосредственно осуществлять действия, указанные в пункте 1
статьи 9 Закона № 224-ФЗ, или же в его должностные обязанности может
входить лишь контроль указанных действий без права их совершения?
Ответ АРБ:
В пункте 9.3.1 Проекта нового положения о внутреннем контроле
профессионального участника (размещенного на сайте ФСФР России) в
функции ответственного должностного лица, осуществляющего внутренний
контроль в целях противодействия неправомерному использованию
инсайдерской информации и манипулированию рынком (далее Ответственное должностное лицо), входит обеспечение исполнения
требований внутреннего документа, определяющего правила контроля.
Составление списка инсайдеров является мерой, направленной на
осуществление внутреннего контроля в целях неправомерного использования
инсайдерской информации и манипулирования рынком, вследствие чего эту
контрольную процедуру может выполнять Ответственное должностное лицо.
Вместе с тем, учитывая, что порядок ведения списка инсайдеров
определяется самой организацией (Информационное письмо ФСФР России
от 2 августа 2011 года «Об особенностях исполнения отдельных требований
Федерального закона «О противодействии неправомерному использованию
инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении
изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» в
переходный период»), а обязанности Ответственного должностного лица до
настоящего момента не регламентированы ФСФР России (проект нового
положения о внутреннем контроле профессионального участника рынка
ценных бумаг не зарегистрирован в Минюсте России), полагаем, что во
внутренних документах организации может быть зафиксирована иная
процедура составления списка инсайдеров.
Вопрос банка:
В каком порядке следует передавать список инсайдеров организаторам
торговли, если банк не является непосредственным участником торгов
15
(операции с финансовыми инструментами в интересах клиентов банка на
рынке ценных бумаг осуществляются в рамках договора на комплексное
обслуживание на рынке ценных бумаг другим банком)?
Ответ АРБ:
Согласно пункту 3 части 1 статьи 9 Закона № 224-ФЗ юридические лица,
указанные в пунктах 1 - 8, 11 и 12 статьи 4 Закона № 224-ФЗ, обязаны
передавать в порядке, установленном нормативным правовым актом
федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков,
список инсайдеров организаторам торговли, через которых совершаются
операции с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или)
товаром.
Однако в отсутствие иных официальных разъяснений ФСФР России по
данному вопросу полагаем, что каждый профессиональный участник рынка
ценных бумаг обязан самостоятельно передавать список инсайдеров
организаторам торговли, через которых такой профессиональный участник
совершает операции с финансовыми инструментами, иностранной валютой и
(или) товаром.
Также сообщаем, что Ассоциация российских банков обращалась в
ФСФР России с предложениями по корректировке Закона № 224-ФЗ (Исх. №
А-01/5-640 от 24 августа 2011 года). Полагаем необходимым использование
одной точки входа для передачи списка инсайдеров организаторам торговли
от организаций, а также унификацию формы списка инсайдеров,
передаваемой организаторам торговли.
Вопрос банка:
Распространяется ли Закон № 224-ФЗ на банк, имеющий лицензию на
брокерскую/дилерскую деятельность, но не осуществляющий в интересах
клиентов операции с финансовыми инструментами, которые допущены к
торговле на организованных торгах?
Ответ АРБ:
В соответствии с пунктом 4 статьи 4 Закона № 224-ФЗ к категории
инсайдеров отнесены профессиональные участники рынка ценных бумаг и
иные лица, осуществляющие в интересах клиентов операции с финансовыми
инструментами, иностранной валютой и (или) товарами, получившие
инсайдерскую информацию от клиентов.
По информации из запроса, банк не занимается операциями с
финансовыми инструментами, которые допущены к торговле на
организованных торгах, однако у банка имеется соответствующая лицензия
16
на эти операции. Представляется, что если у банка имеется право заниматься
деятельностью с финансовыми инструментами (лицензия), это означает, что
банк может в любой момент начать совершать указанные сделки. Поэтому
банк должен выполнять все требования Закона № 224-ФЗ.
Вопрос банка:
Пункт 6 статьи 4 Закона № 224-ФЗ относит к инсайдерам лиц,
владеющих 25 процентами голосующих акций организации, признанной
инсайдером. Является ли владение 1 процентом акций основанием для
доступа такого акционера к списку лиц, имеющих право на участие в общем
собрании акционеров?
Ответ АРБ:
В соответствии с пунктом 6 статьи 4 Закона № 224-ФЗ к категории
инсайдеров относятся лица, которые владеют не менее чем 25 процентами
голосов в высшем органе управления лиц, указанных в пунктах 1 - 4 статьи 4
Закона № 224-ФЗ, а также лица, которые в силу владения акциями (долями) в
уставном капитале указанных лиц имеют доступ к инсайдерской информации
на основании федеральных законов или учредительных документов. Таким
образом, не все акционеры банка-инсайдера должны быть отнесены к
категории инсайдеров. Под это определение не подпадают акционеры,
которыми инсайдерская информация была фактически получена в силу
обладания акциями банка и, соответственно, реализации права из акции на
получение информации о состоянии дел в акционерном обществе.
Вопрос банка:
Обязан ли инсайдер, включенный в список профессионального
участника, уведомлять кого-либо о совершенных операциях? Статья 10
Закона № 224-ФЗ такой обязанности не устанавливает. Пункт 3 статьи 4
Закона № 224-ФЗ относит к инсайдерам кредитные организации,
осуществляющие расчеты по результатам сделок, совершенных через
организаторов торговли.
Ответ АРБ:
В соответствии со статьей 10 Закона № 224-ФЗ установлена обязанность
некоторых инсайдеров, включенных в списки инсайдеров, направлять
соответствующему органу федеральной исполнительной власти уведомления
о совершенных ими сделках с ценными бумагами или производными
финансовыми инструментами. Пунктом 3 статьи 10 Закона № 224-ФЗ такая
17
обязанность предусмотрена, например, для некоторых профессиональных
участников рынка ценных бумаг (клиринговых организаций, депозитариев и
организаторов рынка ценных бумаг), а также для кредитных организаций,
осуществляющих расчеты по результатам операций, совершенных через
организаторов торговли. Обязанность по уведомлению соответствующего
органа отсутствует для инсайдеров иных профессиональных участников
рынка ценных бумаг (брокеров, дилеров, лиц, занимающихся деятельностью
по управлению ценными бумагами, по ведению реестра владельцев ценных
бумаг).
Представляется, что указанное регулирование может быть объяснено
тем, что уведомительный порядок совершения операций с ценными
бумагами и производными финансовыми инструментами – не единственная
мера, предусмотренная Законом № 224-ФЗ. В Законе № 224-ФЗ
предусмотрен комплексный правовой механизм предотвращения, выявления
и пресечения злоупотреблений на организованных торгах в форме
неправомерного использования инсайдерской информации и (или)
манипулирования рынком. Поэтому в остальных случаях должны
использоваться иные методы регулирования рынка.
Вопрос банка:
Что включает в себя понятие «расчеты по результатам сделок»? Можно
ли считать такими «расчетами» переоценку ценных бумаг в портфеле банка
по рыночной стоимости?
Ответ АРБ:
По общему правилу к расчетам на организованном рынке ценных бумаг
следует отнести клиринг и перевод сумм сальдо по итогам клиринга.
Учитывая, что в пункте 3 статьи 10 Закона № 224-ФЗ клиринговые
организации поименованы отдельно, к понятию расчеты по результатам
сделок следует отнести только перевод сумм сальдо по итогам клиринга по
счетам участников.
Переоценку ценных бумаг в портфеле банка по рыночной стоимости, по
нашему мнению, нельзя отнести к понятию «расчеты по результатам сделок»
в смысле пункта 3 статьи 10 Закона № 224-ФЗ. Возможно, банк имел в виду
переоценку ценных бумаг на величину вариационной маржи. Однако, как
представляется, такую деятельность должны осуществлять не кредитные
организации, а депозитарии фондовых бирж в случаях, когда участники
биржевых торгов – владельцы счетов открыли соответствующие позиции по
фьючерсам.