Projektas
реклама
Перевод с литовского языка Методические рекомендации, разработанные Рабочей группой, созданной Министерством юстиции Литвы для разработки модельных требований к предоставлению юридической помощи по уголовным делам (модельные требования представлены в отдельном документе) Настоящий документ направлен в МЮ и Коллегию адвокатов для рассмотрения и утверждения, июнь 2006 года МЕТОДИЧЕСКИЕ РЕКОМЕНДАЦИИ К МОДЕЛЬНЫМ ПРАВИЛАМ ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ПОВЕДЕНИЯ АДВОКАТОВ, ПРЕДОСТАВЛЯЮЩИХ ВТОРИЧНУЮ ЮРИДИЧЕСКУЮ ПОМОЩЬ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ A. Общие требования в отношении качества Адвокат должен соблюдать принцип конфиденциальности между адвокатом и подзащитным, адвокат не может раскрывать информацию, полученную в ходе защиты без ясно выраженного согласия подзащитного. I. Методические рекомендации по требованию в отношении качества: Отношения между адвокатом и подзащитным основаны на взаимном доверии и искренности. Адвоката не могут допрашивать в качестве свидетеля относительно той информации, которую он получил непосредственно от подзащитного, и которую он получил, осуществляя защиту своего клиента. Запрещено изымать или исследовать любые документы, корреспонденцию и другие материалы, составленные адвокатом или его офисом, которые были получены при выполнении адвокатом профессиональных обязанностей или которые содержат сведения о профессиональной деятельности адвоката. Адвокат и его подзащитный, особенно если последний арестован, имеют право требовать, чтобы государственные органы обеспечили им неограниченную и неконтролируемую возможность встречаться без каких-либо посторонних лиц. Переписка адвоката с его подзащитным не подлежит цензуре. Органы уголовного преследования, оперативные службы и полицейские не могут запрещать, препятствовать и ограничивать число и продолжительность таких встреч. Данные, полученные с нарушением этого запрета должны оспариваться как не имеющие доказательной силы. Адвокат должен проинформировать клиента о принципе конфиденциальности и удостовериться, что клиент его понял. Прежде чем открывать любую информацию, полученную при осуществлении защиты клиента, адвокат должен получить согласие клиента. Адвокат не может обеспечивать защиту двух или более обвиняемых по одному делу, если имеется реальная угроза возникновения или существования конфликта интересов. II. Адвокат может защищать двух или более подозреваемых (обвиняемых, осужденных) в одном и том же судебном процессе (по одному уголовному делу) только в том случае, если интересы одного подзащитного не вступают в конфликт с интересами другого подзащитного. Конфликты интересов защиты обычно зависят от вида, причины и степени подозрений / обвинений, выдвигаемых против каждого подзащитного, а также от позиции подзащитного относительно выдвигаемых против него подозрений / обвинений. Запрет на защиту нескольких лиц применяется, если имеются любые расхождения между позициями защиты, избранными двумя или более подзащитными. На определенной стадии судопроизводства существующие конфликты между интересами защиты обвиняемых становятся реальными. Именно адвокат, приглашенный участвовать в судебном процессе 1 Перевод с литовского языка Методические рекомендации, разработанные Рабочей группой, созданной Министерством юстиции Литвы для разработки модельных требований к предоставлению юридической помощи по уголовным делам (модельные требования представлены в отдельном документе) Настоящий документ направлен в МЮ и Коллегию адвокатов для рассмотрения и утверждения, июнь 2006 года или уже участвующий в процессе, в первую очередь решает, вступают ли (или не вступают) интересы защиты одного подзащитного в конфликт с интересами другого подзащитного, учитывая при этом позицию защиты, обсуждавшуюся с конкретным подозреваемым (обвиняемым, осужденным), а также собранные доказательства. Если адвокат уверен, что интересы защиты одного подзащитного вступают в конфликт с интересами другого подзащитного, он должен немедленно проинформировать клиента, ставшего его подзащитным последним (последнего подзащитного). В таком случае адвокат должен отказаться от защиты такого лица и обязан объяснить последнему подзащитному причины, по которым он не может быть его адвокатом в дальнейшем ходе судебного процесса, он также должен объяснить ему право на отказ от адвоката и на приглашение другого адвоката. Адвокат должен обеспечивать последовательную, реальную и эффективную защиту обвиняемого на всех этапах судебного процесса. III. Методические рекомендации по требованию в отношении качества: Адвокат должен уделить достаточно времени и усилий на юридическую защиту. Адвокат должен составить жалобу о действиях/бездействии (например, о неспособности обеспечить достаточно времени или надлежащие условия) следователя, проводящего досудебное расследование, прокурора или судьи, которые препятствуют надлежащей подготовке к защите. Европейский Суд по правам человека определил, что назначения адвоката недостаточно для осуществления защиты человека. Защита должна быть не иллюзорной, а практической и эффективной. Это означает, что если подзащитный недоволен качеством работы своего адвоката, он может обратиться с просьбой о назначении другого адвоката. Такая просьба должна рассматриваться во всех случаях, и ответ должен быть мотивированным. Адвокат, назначенный для осуществления защиты по делу, должен защищать конкретного подзащитного постоянно, на всех стадиях судопроизводства. Адвокат не может отказаться от защиты клиента на том основании, что не удалось согласовать единую позицию защиты, что дело слишком сложное, или что адвокат не знает правовых способов и методов организации защиты своего клиента в конкретной ситуации. Если защитник отказывается защищать клиента, он должен четко указать причины, по которым он не может должным образом осуществлять защиту клиента, защищать его права и законные интересы, он должен объяснить клиенту его право на отказ от адвоката, защите которого он не доверяет. Адвокат может отказаться от защиты клиента, только если он действительно не может выполнять свои обязанности защитника в случае болезни, длительной поездки, неспособности общаться с подзащитным на одном языке или по другой уважительной причине. Если адвокат не поддерживает применение его подзащитным незаконных средств для своей защиты самостоятельно или через других лиц, это считается уважительной причиной для отказа адвоката от защиты. Адвокат должен предпринять все законные и необходимые процессуальные действия и принять решения, необходимые или способствующие эффективной защите клиента, обеспечению защиты его прав и законных интересов. В отношении процессуальных действий и возможностей подозреваемого (обвиняемого, осужденного) и его защитника применяется диспозиционный метод правового регулирования. В рамках этого метода участникам судопроизводства разрешается предпринимать свободные действий, т.е. столько действий и такие действия, которые прямо не запрещены в Уголовно-процессуальном кодексе. Однако подзащитный не может 2 Перевод с литовского языка Методические рекомендации, разработанные Рабочей группой, созданной Министерством юстиции Литвы для разработки модельных требований к предоставлению юридической помощи по уголовным делам (модельные требования представлены в отдельном документе) Настоящий документ направлен в МЮ и Коллегию адвокатов для рассмотрения и утверждения, июнь 2006 года использовать процессуальные действия для затягивания дела, например, за счет использования необоснованных и/или неаргументированных запросов. С другой стороны, адвокат должен обжаловать действия или бездействие следователя, проводящего досудебное расследование, прокурора или судей, затягивающих рассмотрение дела в обоснованно короткий срок, особенно когда подзащитный содержится в заключении. При выполнении действий со стороны защиты адвокат должен уведомить о таких действиях обвиняемого по делу, он также должен, в соответствии с мотивированной просьбой подзащитного, посетить камеру предварительного заключения или тюрьму и уведомить подзащитного о ходе расследования, предоставить ему/ей совет и консультацию по вопросам, связанным с делом. IV. Методические рекомендации по требованию в отношении качества: До встречи с арестованным подзащитным адвокат должен максимально подробно ознакомиться с материалами дела, сделать копии самых важных документов по делу не только для себя, но также для своего подзащитного (это, несомненно, будет способствовать повышению доверия подзащитного к его адвокату). Адвокат должен обратиться с просьбой об участии в процессуальных действиях или судебном разбирательстве переводчика, если обвиняемый не говорит на литовском языке или недостаточно хорошо его понимает. V. Методические рекомендации по требованию в отношении качества: Право на услуги переводчика должно быть эффективным. Если подзащитный не знает литовского языка, а переводчик отсутствует на судебном разбирательстве или на досудебном расследовании, адвокат должен внести ходатайство о приглашении переводчика. При наличии законных оснований адвокат может потребовать отстранить некомпетентного переводчика. Адвокат должен записывать и собирать имеющиеся данные, относящиеся к обстоятельствам дела, относительно подзащитного, стратегии защиты, а также о ходе дела, о просьбах и ходатайствах, внесенных адвокатом. VI. Методические рекомендации по требованию в отношении качества: Адвокат регистрирует сведения, собранные о подзащитном, ходе дела и стратегии защиты, в деле клиента. В это дело также следует включить документы, связанные с делом, или их копии: a) решение о назначении защитника, b) копия уведомления о подозрении, c) копия обвинительного заключения, d) постановление суда о взятии (не взятии) лица под стражу и т.п. Адвокат также может сохранять копии других ходатайств и жалоб, решений и различные другие документы или их копии. 3 Перевод с литовского языка Методические рекомендации, разработанные Рабочей группой, созданной Министерством юстиции Литвы для разработки модельных требований к предоставлению юридической помощи по уголовным делам (модельные требования представлены в отдельном документе) Настоящий документ направлен в МЮ и Коллегию адвокатов для рассмотрения и утверждения, июнь 2006 года Адвокат должен, по согласованию с подзащитным, стремиться к решению в пользу ответчика по гражданскому иску, поданному в ходе разбирательства по уголовному делу, и к сокращению суммы по гражданскому иску. VII. Методические рекомендации по требованию в отношении качества: Удовлетворение гражданского иска возможно только в том случае, если выносится обвинительный приговор. Суд принимает решение об удовлетворении гражданского иска только когда он определяет, что гражданский иск обоснован в соответствии с документами, исследованными в суде: a) физическое или юридическое лицо понесло материальный или нематериальный ущерб; b) в действиях обвиняемого имеются признаки преступления или правонарушения; c) имеется причинно-следственная связь между совершенным обвиняемым правонарушением и нанесением ущерба. Если на любой из этих вопросов дается отрицательный ответ, гражданский иск должен быть отклонен. Сумма по гражданскому иску должна быть доказана. В прецедентном праве вполне четко сформулированы вопросы доказывания материального ущерба, к которому применяются судебные решения о признании вины. Однако в новой интерпретации понятия материального ущерба признается, что материальный ущерб включает также и неполученный доход. Сумма неполученного дохода также должна быть доказана, т.е. необходимо сделать хотя бы приблизительные расчеты. Нематериальный ущерб также может быть предметом гражданского иска. Сумма такого ущерба также должна быть доказана. Следует отметить, что нематериальный ущерб присуждается только в случаях, предусмотренных законом. Установлен особый порядок определения суммы такого ущерба. При определении суммы нематериального ущерба необходимо принимать во внимание последствия нанесенного ущерба, виновность подзащитного, материальное положение заявителя и подзащитного и другие важные обстоятельства дела. Аргументы защитника относительно суммы нематериального ущерба также будут иметь большое значение для решения суда о приемлемой сумме. B. Требования в отношении качества в ходе досудебного расследования До проведения первой беседы адвокат должен встретиться с подзащитным без третьих лиц, и в ходе этой встречи адвокат должен: a) выяснить обстоятельства предварительного задержания; b) выяснить и собрать информацию, необходимую для ходатайства об освобождении подзащитного из-под стражи; c) объяснить подзащитному его права; d) обсудить и согласовать с подзащитным позицию защиты. VIII. Методические рекомендации по требованию в отношении качества: До встречи с арестованным подзащитным адвокат должен максимально подробно ознакомиться с материалами дела, сделать копии самых важных документов по делу не только для себя, но также для своего подзащитного (это, несомненно, будет способствовать повышению доверия подзащитного к его адвокату). Только когда защитник уверен, что его клиент в полной мере понимает свою ситуацию и права, он может дать клиенту советы относительно его поведения на первом допросе и в 4 Перевод с литовского языка Методические рекомендации, разработанные Рабочей группой, созданной Министерством юстиции Литвы для разработки модельных требований к предоставлению юридической помощи по уголовным делам (модельные требования представлены в отдельном документе) Настоящий документ направлен в МЮ и Коллегию адвокатов для рассмотрения и утверждения, июнь 2006 года ходе других процессуальных действий, которые будут проводиться в дальнейшем. Прежде чем давать клиенту советы относительно той или другой линии поведения, адвокат должен удостовериться, что клиент понимает последствия определенного поведения. Возможные варианты поведения: 1. вариант – отказ от дачи показаний. Если следователь отклоняет ходатайства защитника, одним из советов защитника своему подзащитному может быть отказ от дачи показаний. Ознакомившись с документами по делу, адвокат должен подумать о том, будут ли показания подзащитного выгодны для его защиты, не имеется ли риска, что такие показания принесут больше вреда, чем пользы. Следует учитывать, что изменения показаний или дополнения к показаниям делают их менее убедительными, особенно если такие показания меняются несколько раз в ходе досудебного расследования или на суде. У суда имеются основания критически относиться к таким показаниям, хотя, в сущности, своевременные показания подзащитного могут иметь большое значение. Не секрет, что наши суды очень серьезно относятся к первым показаниям подследственного. Адвокат должен объяснить своему подзащитному, что никогда не поздно дать показания, даже если он отказался это сделать на каком-либо этапе расследования по делу. 2. вариант – дача показаний без признания вины. Если клиент решил давать показания (адвокат только рекомендует, а клиент принимает решение самостоятельно), адвокат должен проинформировать подзащитного о том, какие вопросы ему могут задать следователи, проводящие досудебное расследование, и выслушать возможные ответы на эти вопросы. Адвокат должен сказать клиенту, что нет необходимости отвечать на вопросы следователя, проводящего досудебное расследование. Подозреваемому разрешается попросить о перерыве в допросе для консультации со своим адвокатом. Адвокат всегда должен помнить, что он имеет дело с человеком, не обладающим юридическими знаниями. Адвокат должен убедиться, что его подзащитный уверен в своем алиби и в другой информации, которая может свидетельствовать о его невиновности, и только после этого адвокат может рекомендовать своему клиенту давать показания и в ходе показаний четко рассказать об обстоятельствах, свидетельствующих о невиновности подзащитного. 3. вариант – дача показаний с частичным признанием вины. Адвокат может посоветовать клиенту частично признать свою вину, если подзащитный хочет сделать полное признание, но его показания об обстоятельствах совершения преступления и другие данные по делу показывают, что клиент совершил менее тяжкое преступление, чем то, в котором он обвиняется, что он совершил меньше уголовнонаказуемых деяний, чем ему инкриминируется, что он нанес менее тяжкий ущерб, чем указано в гражданском иске потерпевшего и т.п. 4. вариант – дача показаний с признанием вины. Если подозреваемый задержан на месте преступления, и имеется достаточно данных, доказывающих, что он был на месте преступления в момент его совершения (видеозаписи камер наблюдения, показания свидетелей и т.п.), адвокат должен объяснить своему подзащитному возможные положительные последствия признания вины в конкретном деле. Позиция адвоката не остается неизменной. Адвокат должен придерживаться согласованной с подзащитным позиции до тех пор, пока они не согласуют новую позицию. 5 Перевод с литовского языка Методические рекомендации, разработанные Рабочей группой, созданной Министерством юстиции Литвы для разработки модельных требований к предоставлению юридической помощи по уголовным делам (модельные требования представлены в отдельном документе) Настоящий документ направлен в МЮ и Коллегию адвокатов для рассмотрения и утверждения, июнь 2006 года Только в некоторых случаях адвокат может игнорировать позицию подзащитного и быть полностью независимым. Это случаи, когда подзащитный является несовершеннолетним или не может воспользоваться своим правом на защиту вследствие психического или умственного расстройства. С другой стороны, нескоординированные позиции адвоката и подзащитного могут ослабить их психологический контакт и привести к тому, что подзащитный перестанет доверять своему адвокату. Однако адвокат, выбравший позицию защиты, не может потребовать от подзащитного, чтобы тот ей следовал и отказался от собственной позиции. Если подзащитный отклоняется от согласованной позиции, адвокат обязан его поправить, но он не может возражать подзащитному публично, демонстрируя свое неодобрение. Адвокат должен помочь своему подзащитному подготовиться таким образом, чтобы его показания не противоречили доказательству, которое подзащитный не оспаривает, и были при этом убедительными. Если показания подзащитного недостоверны из-за его ошибочных представлений или расчетов и ставят его в более сложную ситуацию, адвокат обязан объяснить это подзащитному. Согласование позиции защиты, когда подзащитный отрицает свою вину. Адвокат обязан использовать все законные средства и методы защиты для прояснения всех оправдательных обстоятельств, если подзащитный не признает себя виновным. Если подзащитный не признает своей вины, адвокат должен использовать в качестве основы показания подзащитного, критически анализировать все доказательства, доказывать их неточность, неполноту, показывать их недостаточность, приводить факты, опровергающие обвинение, предлагать версии, которые противоречат обвинению, но не использовались в ходе расследования, указывать на сомнения, спорные моменты и т.п. Каждое заявление адвоката должно основываться на материалах дела. Все сомнения, если их невозможно устранить, должны толковаться в пользу подзащитного. Недоказанная вина – это доказательство невиновности. Метод защиты, когда адвокат не оспаривает обвинение и основывает свою защиту только на смягчении наказания, не углубляясь в существо дела и стараясь не перетруждаться, абсолютно неприемлем. Какую позицию должен занять адвокат, если подзащитный не признает своей вины, но адвокат считает, что имеется достаточно доказательств, чтобы признать подзащитного виновным? Считается, что адвокат не может принять факты как доказанные, если их не принимает его подзащитный. Если клиент не признает своей вины, адвокат не имеет права признавать обвинение доказанным. Он должен оспаривать обвинение. Право защищаться от обвинения принадлежит подзащитному, а не адвокату. В такой ситуации адвокат должен сделать все, чтобы убедить подзащитного изменить свою позицию. Если ему это не удается, адвокат должен принять позицию подзащитного или высказать сомнение о способности подзащитного понять существо и последствия предъявленного ему обвинения. В том случае, если обвинение недостаточно четко обосновано, или если в действиях подзащитного явно нет элементов преступления, или если явно отсутствует достаточно доказательств вины подзащитного, адвокат в своей речи защитника не может полностью отказаться от заявления о квалификации преступления и, в особенности, о смягчающих вину обстоятельствах. Если адвокат считает, что его подзащитный должен быть оправдан, он не имеет ни права, ни оснований для того, чтобы говорить об обвинительном приговоре, даже мягком. Адвокат, 6 Перевод с литовского языка Методические рекомендации, разработанные Рабочей группой, созданной Министерством юстиции Литвы для разработки модельных требований к предоставлению юридической помощи по уголовным делам (модельные требования представлены в отдельном документе) Настоящий документ направлен в МЮ и Коллегию адвокатов для рассмотрения и утверждения, июнь 2006 года который одновременно предлагает два вывода, тем самым признает, что у него нет сильной позиции по делу, что у него нет внутренней уверенности, или что он скрывает свою уверенность от суда. Когда адвокат занимает альтернативную позицию, у суда может сложиться впечатление, что у него вообще нет никакой позиции, и такому адвокату суд вряд ли поверит. С другой стороны, такая позиция адвоката ставит не признающего своей вины подзащитного в более сложную ситуацию. Наказание может быть смягчено только в отношении виновного лица. В деле любого типа, если обстоятельства дела дают основания как для осуждения, так и для оправдания, в своей речи защитника адвокат не только должен указать обстоятельства, оправдывающие подзащитного и опровергающие его виновность, он также должен поднять вопрос о переквалификации дела (если этот вопрос может обсуждаться в конкретном деле), указать все смягчающие обстоятельства и дать характеристику личности подзащитного. Согласование позиции защиты, когда подзащитный признает свою вину. Между адвокатом и подзащитным могут возникнуть противоречия, если подзащитный признает себя виновным, а адвокат приходит к выводу, что вина подзащитного не доказана или вызывает сомнения. Если адвокату не удается убедить подзащитного изменить свою позицию, адвокат должен занять позицию защиты независимо от своего подзащитного. Бывают случаи, когда человек признает себя виновным в преступлении, совершенном другим лицом, берет на себя чужую вину или по каким-либо причинам оговаривает себя. В таком случае считается, что адвокат имеет право занять позицию, противоречащую позиции подзащитного. Это допускается как по правовым, так и по этическим нормам. Согласование позиции защиты по различным процессуальным вопросам. В ходе защиты клиента возникает много различных процессуальных вопросов, связанных с допросом или отказом от допроса, приглашением дополнительных свидетелей, приглашением экспертов, распоряжением о проведении дополнительного или повторного допроса, отводом судьи или другого участника процесса и т.п. Правильное решение этих вопросов иногда может иметь очень большое, и даже решающее значение для результата дела. Поэтому такие вопросы очень важны для подзащитного и его адвоката, и подзащитные часто проявляют большую активность и заинтересованность в правильном решении этих вопросов в свою пользу. Поэтому адвокат должен обсуждать эти вопросы с подзащитным. Однако следует обратить внимание еще на две проблемы: 1. Иногда неадекватная позиция подзащитного может отрицательно повлиять на результат дела, и у судей может сложиться неблагоприятное или негативное впечатление о подзащитном. Этого достаточно, чтобы адвокат не принимал позицию подзащитного слепо, а сделал все возможное, чтобы помочь подзащитному принять правильное решение по каждому процессуальному вопросу. 2. Адвокат не может игнорировать позицию подзащитного по различным процессуальным вопросам, потому что разногласия между адвокатом и подзащитным могут привести к тому, что подзащитный перестанет доверять адвокату, и у него может сложиться ошибочное представление о том, что его защита осуществляется небрежно и неэффективно, и его законные интересы не защищаются. Поэтому необходимо объяснить подзащитному причины, по которым адвокат занял позицию, отличную от позиции подзащитного. Даже если в деле участвует адвокат, у подзащитного сохраняется возможность свободно пользоваться своими правами. 7 Перевод с литовского языка Методические рекомендации, разработанные Рабочей группой, созданной Министерством юстиции Литвы для разработки модельных требований к предоставлению юридической помощи по уголовным делам (модельные требования представлены в отдельном документе) Настоящий документ направлен в МЮ и Коллегию адвокатов для рассмотрения и утверждения, июнь 2006 года Может ли адвокат обвинять других обвиняемых, которых он не защищает, чтобы улучшить положение своего подзащитного? Возможен ли в таком случае конфликт между адвокатом и подзащитным? Общее правило гласит, что функция обвинения не относится к адвокатской деятельности. Для улучшения положения своего подзащитного адвокат обязан проанализировать доказательства в отношении другого обвиняемого. Анализируя степень ответственности другого обвиняемого, адвокат выполняет свою обязанность перед своим подзащитным. Адвокат должен помнить, что его обязанность состоит в том, чтобы в речи защитника он собрал и проанализировал только те доказательства, которые опровергают виновность его подзащитного или вызывают сомнения в его виновности, или исследовал обстоятельства, смягчающие ответственность подзащитного. Если необходимо дать толкование обстоятельствам, связанным с другим обвиняемым, адвокат должен собрать и проанализировать только те факты, которые важны для его подзащитного. Несомненно, если нет никаких доказательств вины другого обвиняемого, адвокат не имеет права поддерживать подобную клевету своего подзащитного. Адвокат должен изучить основания и условия предварительного ареста и заключения под стражу его клиента и обжаловать все превентивные и другие процессуальные меры принудительного характера, применяемые в отношении подзащитного незаконно и без каких-либо оснований. IX. Методические рекомендации по требованию в отношении качества: Когда подозреваемого доставляют в следственные органы, вопросы о применении принудительной меры и о начале процесса досудебного расследования должны решаться вместе. Только когда возбуждается дело и начинается досудебное расследование следователь или прокурор имеет право продолжать применять превентивную меру. Должен быть немедленно составлен протокол о предварительном задержании. С момента составления такого протокола подозреваемый считается участником процесса. Время предварительного ареста подозреваемого должно рассчитываться с момента фактического ареста, когда он доставлен в следственные органы или когда прокурор составляет протокол о предварительном аресте. Момент, когда подозреваемого заключают под стражу, обычно не совпадает с моментом его ареста, потому что полицейские проводят с ним следственные действия. Для определения обоснованности и законности ареста подзащитного адвокат должен выяснить следующие вопросы: a) Где, когда и при каких обстоятельствах подзащитный был арестован? b) Был ли подзащитный во время ареста проинформирован о правах подозреваемого? c) Как быстро была установлена личность подзащитного? d) Записано ли в каких-либо данных время совершения уголовного преступления? e) Было ли принято решение о начале досудебного расследования? f) По какому конкретному пункту статьи Уголовного кодекса квалифицируется уголовное преступление? g) Имелись ли реальные условия для доставки подзащитного к следователю, проводящему досудебное расследование, без его ареста? h) Сколько часов подзащитный находился под арестом? 8 Перевод с литовского языка Методические рекомендации, разработанные Рабочей группой, созданной Министерством юстиции Литвы для разработки модельных требований к предоставлению юридической помощи по уголовным делам (модельные требования представлены в отдельном документе) Настоящий документ направлен в МЮ и Коллегию адвокатов для рассмотрения и утверждения, июнь 2006 года i) Был ли составлен протокол о предварительном задержании, и подписал ли его арестованный? j) Были ли члены семьи и другие родственники подзащитного уведомлены об аресте? k) Проводились ли какие-либо процессуальные действия или действия, не определенные Уголовно-процессуальным кодексом, до первой встречи адвоката с его подзащитным? l) Имелись ли условия и причины для ареста? Адвокат должен обращать особое внимание на предварительное задержание несовершеннолетних на 48 часов. Детей обычно держат под стражей в течение этого срока, хотя их допросы и другие процессуальные действия продолжаются всего несколько часов. В таких случаях происходит серьезное нарушение положения статьи 37(b) Конвенции о правах ребенка (1989): «Арест, задержание или тюремное заключение ребенка осуществляются согласно закону и используются лишь в качестве крайней меры и в течение как можно более короткого соответствующего периода времени». Предварительное задержание лица оказывает решающее влияние на следующие обстоятельства: 1. показания задержанного (к таким показаниям следует относиться критически); 2. все другие процессуальные действия, выполняемые с участием подозреваемого; 3. возможность для задержанного выбрать адвоката по собственному усмотрению (договориться с выбранным адвокатом). Адвокат должен знать судебную практику Европейского Суда по правам человека, согласно которой арест часто приравнивается к обвинению в совершении уголовного преступления, даже если нет формального процессуального акта компетентного официального лица. Это означает, что задержанный имеет право на защиту и другие процессуальные права с момента ареста. Поэтому этот момент следует считать началом дела, если возникают вопросы относительно необоснованно долгого следствия по делу. Если имело место нарушение закона, защитник подозреваемого должен воспользоваться следующими правами, предусмотренными Уголовно-процессуальным кодексом: 1. немедленно написать мотивированное ходатайство или жалобу прокурору, осуществляющему надзор над расследованием по делу, относительно незаконных или необоснованных действий следователей, проводящих досудебное расследование; 2. подать жалобу судье на стадии досудебного расследования об отрицательных решениях прокурора; 3. в случаях явных нарушений уголовно-процессуального права задержанное лицо может быть освобождено после того, как прокурор будет в письменном виде уведомлен о явных нарушениях, и может отправиться в суд с жалобой. Однако в этом случае важно не сделать ошибки при разработке стратегии и плана защиты по делу (когда цель по оправданию подзащитного или прекращению дела реальна и более важна, чем арест на 48 часов, когда освобождение из-под ареста будет победой в одной битве с риском потерпеть поражение в войне). В таком случае следует использовать только письменные ходатайства и жалобы; 9 Перевод с литовского языка Методические рекомендации, разработанные Рабочей группой, созданной Министерством юстиции Литвы для разработки модельных требований к предоставлению юридической помощи по уголовным делам (модельные требования представлены в отдельном документе) Настоящий документ направлен в МЮ и Коллегию адвокатов для рассмотрения и утверждения, июнь 2006 года 4. очень важно обеспечить, чтобы следователи, проводящие досудебное расследование, своевременно объяснили задержанному его права; 5. адвокат должен ходатайствовать перед судом об исключении показаний, если арестованный подозреваемый давал их под давлением со стороны следователей, и если были нарушены его права на свободу и на выбор адвоката. В ходе досудебного расследования адвокат может подавать письменное ходатайство об освобождении его подзащитного из-под стражи следователям, проводящим досудебное расследование, или прокурору (см. Приложение 12). Адвокат должен добиваться, при условии согласия клиента, применения более мягкой превентивной меры, а также того, чтобы продолжительность заключения была минимальной. X. Методические рекомендации по требованию в отношении качества: Превентивные меры не могут использоваться в целях, не связанных с разбирательством по делу, таких как наказание, реабилитация и т.п. Во всех случаях цель адвоката должна заключаться в том, чтобы превентивные меры не применялись необоснованно (когда они не подкреплены фактическими обстоятельствами дела), или чтобы применялась более мягкая мера. Превентивные меры не могут быть слишком суровыми по отношению к тяжести уголовного преступления, возможному наказанию и необходимости применять любые меры для достижения целей, перечисленных в статье 119 Уголовно-процессуального кодекса. Одним из главных принципов права является принцип пропорциональности. Принцип пропорциональности (Конституция Республики Литва, Европейская конвенция о защите прав человека) должен проверяться с учетом нескольких аспектов: 1. может ли данная мера использоваться для достижения целей, для которых она изначально предназначалась; 2. можно ли достичь тех же целей, применяя менее суровые меры; 3. будет ли результат применения данной меры достаточно важным по сравнению с ограничениями, налагаемыми на человека, к которому применяется такая мера. Положительные характеристики подозреваемого, тот факт, что он несовершеннолетний, наличие у него постоянного места жительства и работы, крепкие семейные связи являются обстоятельствами, которые можно использовать как аргументы в пользу отказа от применения к подозреваемому превентивной меры или для применения мягкой превентивной меры. Тяжелая болезнь подозреваемого или его инвалидность также снижают вероятность того, что он может совершить негативные действия, которые превентивная мера предотвращает. Когда подозреваемый содержится под стражей, адвокат должен объяснить ему, что он имеет право на периодический пересмотр вопроса о необходимости содержания под стражей. Адвокат должен активно использовать это право защиты. Когда рассматривается вопрос о применении превентивных мер, адвокат имеет возможность подавать устные или письменные ходатайства следователю/прокурору/судье (см. Приложения 10, 13). 10 Перевод с литовского языка Методические рекомендации, разработанные Рабочей группой, созданной Министерством юстиции Литвы для разработки модельных требований к предоставлению юридической помощи по уголовным делам (модельные требования представлены в отдельном документе) Настоящий документ направлен в МЮ и Коллегию адвокатов для рассмотрения и утверждения, июнь 2006 года На стадии досудебного расследования адвокат должен добиваться ознакомления с материалами досудебного расследования и, при необходимости, должен подавать следователю, проводящему досудебное расследование, ходатайства о получении разрешения на ознакомление с документами и с другими материалами дела. XI. Методические рекомендации по требованию в отношении качества: Учитывая обстоятельства дела, адвокат должен ознакомиться со следующими документами по делу: a) протокол о предварительном задержании подозреваемого; b) протокол о личном обыске; c) протокол об обыске помещений; d) другие документы, составленные в ходе проведения процессуальных действий с подзащитным в отсутствие адвоката. До проведения первого процессуального действия, на которое адвокат приглашен, он должен обратиться с просьбой о разрешении ознакомиться со всеми материалами дела и с определенными документами по делу. Если следователь, проводящий досудебное расследование, или прокурор не удовлетворяют просьбу об ознакомлении с материалами дела, адвокат может посоветовать своему подзащитному не давать показаний, пока запрашиваемые документы не будут предоставлены. Когда вопрос о содержании под стражей рассматривается в суде, защитник во всех случаях должен попросить разрешения ознакомиться с материалами дела. Отказы официальных лиц в удовлетворении этой просьбы должны обжаловаться в установленном порядке. Принимая участие в действиях следователя, проводящего расследование на досудебной стадии (допрос подозреваемого, опознание, очная ставка, проверка доказательств на месте совершения преступления и т.п.), адвокат должен: a) добиваться соблюдения правил проведения процессуальных действий в соответствии с законом, и делать заявления; b) проверять протоколы о проведении процессуальных действий, в которых адвокат принимал участие, чтобы удостовериться, что действия защиты, поставленные вопросы, ответы и заявления должным образом записаны в протоколах и, при необходимости, представлять письменные заявления или дополнения. XII. Методические рекомендации по требованию в отношении качества: Адвокат, присутствующий при уведомлении о подозрении, должен: 1. удостовериться (спросить подзащитного) в том, что подозреваемый хорошо понимает свои права, которые ему разъяснил следователь, проводящий досудебное расследование (что эти права разъяснялись на языке, понятном подозреваемому); 2. объяснить, что подозреваемый может не признавать свою вину в инкриминируемых ему уголовных деяниях или признать свою вину полностью или частично. Защитник должен внимательно прочитать извещение о подозрении и проверить: 11 Перевод с литовского языка Методические рекомендации, разработанные Рабочей группой, созданной Министерством юстиции Литвы для разработки модельных требований к предоставлению юридической помощи по уголовным делам (модельные требования представлены в отдельном документе) Настоящий документ направлен в МЮ и Коллегию адвокатов для рассмотрения и утверждения, июнь 2006 года 1. правильно ли составлены все его части, достаточно ли ясно составлена формулировка подозрения и указаны ли все обстоятельства, определяющие инкриминируемое преступление (время, место, метод, мотивы, последствия преступления и т.п.); 2. точно ли указан уголовный закон, определяющий ответственность за совершенное преступление (статья, часть, параграф Уголовного кодекса, по которым инкриминируется уголовное преступление). Это важно, потому что если не указана конкретная статья (ее часть и параграф) Уголовного кодекса, по которой лицо подозревается, имеет место нарушение уголовно-процессуального закона в принципе. В таком случае человек не знает точно, от каких конкретно подозрений ему следует защищаться. Защитник должен обратить внимание прокуратуры (написать жалобу), если после ареста, но до предъявления подзащитному обвинения в преступлении, его допрашивали, не объяснив ему, какие у него имеются процессуальные права, включая право на адвоката. Адвокат также должен написать жалобу, если допрос клиента проводился незаконными методами, ночью, с применением угроз, обмана или насилия, или с применением других средств и условий, которые могли оказать отрицательное влияние на волю подзащитного. В ходе допроса адвокат должен обеспечить, чтобы были выяснены все обстоятельства, оправдывающие подозреваемого или смягчающие его вину. Адвокат выясняет эти обстоятельства, задавая подозреваемому определенные вопросы. Защитник действует с учетом положения своего подзащитного, его физических и психологических характеристик и сути выдвигаемых против него подозрений. При чтении протокола допроса подозреваемого адвокат должен обратить внимание не только на его содержание, но и на форму. Протокол должен быть кратким, без ненужных фраз и слов. Он должен быть похож на тезисы показаний подозреваемого. Протокол должен быть написан разборчиво, таким образом, чтобы любой человек, а не только те, кто участвовал в допросе, мог понять его содержание. Защитник может потребовать, чтобы плохо читаемый протокол был отпечатан на машинке или компьютере. Подозреваемый или его защитник может обратиться к судье, ответственному за досудебное расследование, с просьбой провести допрос подозреваемого. Мотивы такой просьбы следующие: Имеются подозрения относительно законности допроса, относительно того, что следователь, проводящий досудебное расследование, проявил на допросе предвзятость и необъективность, потому что он не попытался выяснить обстоятельства, смягчающие ответственность подозреваемого. Если такую просьбу направляет адвокат, он должен согласовать свои действия с подозреваемым. Допрос подозреваемого судьей, надзирающим за досудебным расследованием, когда подозреваемый признает свою вину, что заносится в протокол, является не столько мерой, определяющей поведение подозреваемого на следующих этапах расследования дела, но, скорее, способом процессуального оформления доказательной силы его показаний. В любом случае допрос подозреваемого судьей, ответственным за досудебное расследование, должен проводиться в максимально сжатые сроки. Защитник может участвовать в таком допросе не только по просьбе подозреваемого. Если судья, ответственный за досудебное расследование, проводит допрос подозреваемого по инициативе прокурора, адвокат также имеет право присутствовать на таком допросе. 12 Перевод с литовского языка Методические рекомендации, разработанные Рабочей группой, созданной Министерством юстиции Литвы для разработки модельных требований к предоставлению юридической помощи по уголовным делам (модельные требования представлены в отдельном документе) Настоящий документ направлен в МЮ и Коллегию адвокатов для рассмотрения и утверждения, июнь 2006 года Адвокат должен независимо установить обстоятельства, оправдывающие его подзащитного или смягчающие его вину, собрать документы, а также другие данные, оправдывающие его подзащитного, и подать соответствующие ходатайства. XIII. Методические рекомендации по требованию в отношении качества: Адвокат должен установить и представить сведения о семейном положении подзащитного, его месте работы или учебы, состоянии здоровья, истории болезни и т.п. Адвокат также должен независимо обращаться в соответствующие государственные/муниципальные органы, в соответствии со статьей 44 Закона об адвокатуре, чтобы получить необходимую информацию и сведения, связанные с уголовным делом его подзащитного. Проводя сбор оправдательных данных, защитник должен подумать о том, насколько эти данные в будущем (в суде) будут отвечать требованиям, предъявляемым к доказательствам, а именно: 1) допустимость доказательства; 2) существо доказательства; 3) достоверность доказательства; 4) важность доказательства для дела. Для того чтобы суд принял собранные данные в качестве доказательств, необходимо ответить на следующие вопросы: a) имеют ли они отношение к спорному вопросу? b) получены ли они из законного источника? c) соблюдался ли установленный порядок при получении этих данных? d) правильно ли они записаны и т.п.? Адвокат должен, в соответствии с установленным законом порядком, обжаловать действия или процессуальные решения следователя, проводящего досудебное расследование, прокурора, судьи на стадии досудебного расследования или суда, которые ограничивают права и законные интересы подзащитного или юриста, выступающего в качестве адвоката подзащитного, и участвовать в рассмотрении этих жалоб в суде. XIV. Методические рекомендации по требованию в отношении качества: Как подозреваемый, так и его защитник, ознакомившись с материалами дела (или не получив возможности ознакомиться с материалами дела) могут подавать ходатайства. Подаваемые ходатайства должны быть обоснованными. Они могут подаваться следователю, проводящему досудебное расследование, или прокурору, осуществляющему надзор над следователем. В случае отказов на ходатайства адвокат может обжаловать такие решения (в зависимости от адресатов оригинальных ходатайств) перед прокурором, старшим прокурором или судьей, ответственным за досудебное расследование. Ходатайства можно повторно внести в ходе судебного разбирательства. Ходатайства могут быть устными и письменными. Однако всегда следует просить, чтобы устные ходатайства были включены в различные документы, составляемые на стадии досудебного расследования, такие как протоколы (протокол допроса подозреваемого, протокол об ознакомлении с материалами дела и т.п.). Однако на стадии досудебного расследования рекомендуется подавать письменные ходатайства. Список устных ходатайств приводится в Приложении 13. Подавая письменные ходатайства, адвокат может использовать стандартные бланки (см. Приложение). Эти бланки были разработаны, чтобы подавать четко сформулированные ходатайства в простых случаях. 13 Перевод с литовского языка Методические рекомендации, разработанные Рабочей группой, созданной Министерством юстиции Литвы для разработки модельных требований к предоставлению юридической помощи по уголовным делам (модельные требования представлены в отдельном документе) Настоящий документ направлен в МЮ и Коллегию адвокатов для рассмотрения и утверждения, июнь 2006 года При ознакомлении с материалами уголовного дела адвокат должен оценить степень полноты и основательности доказанности обстоятельств, которые должны быть доказаны в уголовном деле, и подать соответствующие ходатайства. XV. Методические рекомендации по требованию в отношении качества: Адвокат должен обратить особое внимание на конституционные права человека, определенные в статьях 20, 21, 22, 23, 24, 29 и 31 Конституции Республики Литва. Кроме того, следует обратить внимание на статьи 2, 3, 5, 6 и 8 Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод, потому что в уголовных делах обычно могут нарушаться положения этих статей. В жалобах должна быть указана следующая информация: правоохранительный орган, в который направляется жалоба, название, дело, по которому подается жалоба, существо действия или решения официального лица, которое является предметом жалобы, мотивы жалобы и ходатайства. Жалобу подписывает лицо, от имени которого она написана. C. Требования в отношении качества в ходе рассмотрения уголовного дела в суде При ознакомлении с материалами уголовного дела адвокат должен оценить степень полноты и основательности доказанности обстоятельств, которые должны быть доказаны в уголовном деле, и подать соответствующие ходатайства. XVI. Методические рекомендации по требованию в отношении качества: a) Событие преступления. В деле должно быть достаточно данных, указывающих на то, что имело место событие преступления, т.е. такое опасное для общества деяние, характеристики которого определены в Уголовном кодексе. Следует обратить внимание на то, не имеется ли обстоятельств, указанных в статье 3 Уголовно-процессуального кодекса, которые делают невозможным уголовный процесс и т.п. b) Исследование виновности обвиняемого в совершенном преступлении, включая проверку того, является ли обвиняемый подходящим субъектом преступления, т.е. является ли он дееспособным, имеет ли он характеристики субъекта и т.п. Важно также проверить, имеются ли свидетельства, доказывающие что он совершал действия (бездействовал) с объективной стороны преступления, или что его действия включали вину, т.е. намерение или вину по неосторожности. c) Обстоятельства, смягчающие (статья 59 Уголовного кодекса) или отягчающие (статья 60 Уголовного кодекса) ответственность, роль подозреваемого в уголовной деятельности сообщников, материалы, характеризующие подозреваемого – все эти обстоятельства влияют на уровень и тип ответственности подозреваемого. d) Вид и степень ущерба, причиненного в результате преступления. Ущерб может быть материальным, физическим и моральным. Все виды ущерба оцениваются в денежном выражении. Степень ущерба должна устанавливаться через доказательства: акты, квитанции, заключения экспертов или специалистов и т.п. 14 Перевод с литовского языка Методические рекомендации, разработанные Рабочей группой, созданной Министерством юстиции Литвы для разработки модельных требований к предоставлению юридической помощи по уголовным делам (модельные требования представлены в отдельном документе) Настоящий документ направлен в МЮ и Коллегию адвокатов для рассмотрения и утверждения, июнь 2006 года По просьбе подзащитного адвокат должен ознакомиться с материалами дела вместе с ним (если последний не находится под стражей). Это позволит не только объяснить подзащитному существо обвинения и важность доказательств, наряду с данными и документами по делу, но также вместе с подзащитным разработать и обсудить стратегию и план защиты, и обсудить вопрос о подаче ходатайств. Как защитник, так и его подзащитный, ознакомившись с материалами дела, могут подавать соответствующие ходатайства. Поданные ходатайства должны быть обоснованными. При определенных обстоятельствах (если, например, уведомление о слушаниях было получено слишком поздно, если координатор слишком поздно назначил адвоката ex officio, если дело объемное) защитник должен подать ходатайство о выделении дополнительного времени на ознакомление с материалами дела, и указать причины такого ходатайства. Могут возникнуть некоторые проблемы во время ускоренного рассмотрения дела, если должностные лица не дали разрешения подозреваемому или его защитнику на ознакомление с материалами дела на стадии досудебного расследования. Суд ждет (иногда оказывает на адвоката давление, чтобы он поскорее завершил процесс ознакомления с документами), пока защитник вместе со своим клиентом не ознакомятся с материалами дела. Поэтому в таких обстоятельствах трудно должным образом подготовиться к защите. Адвокат может направить ходатайство в суд (закон предусматривает возможность перенести слушания, если обвиняемый и его адвокат запрашивают дополнительное время для подготовки защиты). Однако важно помнить, что прокурор может сделать заявление, согласно требованиям статьи 427 Уголовно-процессуального кодекса, без направления в суд каких-либо материалов досудебного расследования (это характерная особенность ускоренной процедуры). На стадии досудебного расследования адвокат может подавать устные и письменные ходатайства следователю, проводящему досудебное расследование и/или прокурору (см. Приложения №№ 1, 2, 3, 4, 11 и 13). Адвокат должен активно участвовать в слушаниях по делу в суде: на законных основаниях подавать ходатайства об отводах, запросы, делать заявления, устанавливать и представлять любые дополнительные данные, свидетельствующие о невиновности обвиняемого или смягчающие его вину, если это необходимо для защиты интересов его подзащитного. XVII. Методические рекомендации по требованию в отношении качества: В Уголовном кодексе не приводится полный список обстоятельств, в которых можно делать отводы. Адвокат, подавая ходатайство об отводе, всегда должен учитывать судебную практику Европейского Суда по правам человека, согласно которой правосудие должно быть не только применяемым, но и очевидным (субъективная сторона справедливости). Другими словами, следует заявлять об отводе, если имеются обоснованные сомнения в беспристрастности судьи. Адвокат должен дополнительно оценить отношение судьи, прокурора и других участников процесса к расовым, религиозным, этническим и другим меньшинствам, если его подзащитный является представителем меньшинства, например, рома. Дело может рассматриваться в отсутствие как судьи, ответственного за досудебное расследование, так и судьи, продлившего действие меры пресечения в виде содержания под 15 Перевод с литовского языка Методические рекомендации, разработанные Рабочей группой, созданной Министерством юстиции Литвы для разработки модельных требований к предоставлению юридической помощи по уголовным делам (модельные требования представлены в отдельном документе) Настоящий документ направлен в МЮ и Коллегию адвокатов для рассмотрения и утверждения, июнь 2006 года стражей. Родственники не могут быть участниками процесса. Ходатайство об отводе должно подаваться до начала судебного следствия по делу. Если необходимо защитить частную жизнь подзащитного, адвокат должен подать ходатайство о том, чтобы все дело или часть дела слушалась в закрытом заседании, адвокат также должен возражать против слушаний в закрытом заседании, если это невыгодно его клиенту. С согласия подзащитного адвокат имеет право представить имеющиеся у него данные (вещественные доказательства и документы) для их исследования и оценки судом с принятием соответствующего процессуального решения (если это не было сделано в ходе досудебного расследования). Это полезно, если можно доказать, что не имело места событие преступления, что в действиях подзащитного не было элементов инкриминируемого ему уголовного правонарушения, или что подзащитный не участвовал в совершении расследуемого уголовного преступления, а также если устанавливаются обстоятельства, делающие невозможным уголовный процесс или могущие каким-либо другим образом повлиять на справедливое решение по делу. Это также полезно, если вещественные доказательства и документы, представленные адвокатом, вызывают обоснованные сомнения относительно полноты, оперативности и объективности проведенного расследования или относительно существа предъявленного подзащитному обвинения. Важно, чтобы адвокат собрал и представил суду все документы, положительно характеризующие его подзащитного или документы о его состоянии здоровья или о других обстоятельствах, смягчающих его вину. В любом случае, когда адвокат представляет документы, оправдывающие подзащитного или смягчающие его вину, он должен объяснить, какие факты или обстоятельства доказывают представленные им материалы. Отказ в приобщении к материалам дела представляемых адвокатом вещественных доказательств или документов процессуально оформляется обоснованным постановлением суда, рассматривающего уголовное дело. В ходе подготовки к судебным слушаниям адвокат должен заранее подготовить контрольные вопросы для свидетелей и экспертов, чтобы быть уверенным, что они могут подтвердить или отказаться от соответствующих показаний, данных ими в ходе досудебного расследования. Адвокат, хорошо знающий, какие вопросы задавались на стадии досудебного расследования, и какие ответы давали свидетели и эксперты, может в полной мере оценить результаты судебного следствия и задать такие вопросы, которые наилучшим образом будут отвечать интересам защиты. В уголовных делах правосудие вершится с соблюдением конституционного принципа равенства всех лиц перед законом и судом (статья 26 Конституции). В соответствии с определением Конституционного суда от 8 мая 2000 года, этот принцип (равенство всех лиц) обязывает судебные органы единообразно оценивать однородные факты, и запрещает произвольно давать разную оценку по существу однородным фактам. Это принцип формального правового равенства. Этот конституционный принцип не отрицает того факта, что в отношении определенных категорий лиц, находящихся в разных ситуациях, могут устанавливаться различные правовые положения. Другими словами, запрещается любая форма дискриминации. Для соблюдения принципа равенства перед законом и судом необходимо обеспечить состязательность судебного процесса, а это, в первую очередь, означает, что сторона защиты 16 Перевод с литовского языка Методические рекомендации, разработанные Рабочей группой, созданной Министерством юстиции Литвы для разработки модельных требований к предоставлению юридической помощи по уголовным делам (модельные требования представлены в отдельном документе) Настоящий документ направлен в МЮ и Коллегию адвокатов для рассмотрения и утверждения, июнь 2006 года должна иметь возможность оспаривать все предъявляемые доказательства, а также задавать вопросы всем свидетелям. В качестве доказательств в судебном процессе принимаются только данные, законность которых можно проверить способами, определенными Уголовно-процессуальным кодексом. Адвокат может только вносить предложения относительно допустимости или недопустимости данных в качестве доказательств и относительно выводов по оценке доказательств, потому что оценка доказательств является прерогативой суда. Закон не отдает приоритета или преимущества каким-либо типам или группам доказательств. Никакие представляемые суду документы не имеют заранее определенной силы для того или другого решения. Все доказательства оцениваются в соответствии с общим порядком. Данные, полученные в соответствии с установленным законом порядком, и используемые для доказательства как минимум одного важного обстоятельства по делу, могут рассматриваться и приниматься в качестве доказательств только при рассмотрении дела в суде. Данные не могут рассматриваться как доказательства, если они получены с нарушением процессуальных принципов (например, права каждого человека на свободу и безопасность, права на уважение частной и семейной жизни и т.п.), с использованием недопустимого принуждения (жестокости, угроз, обмана и т.п.), если процессуальные действия проводились с нарушением установленного порядка (например, проведение действий без получения соответствующей санкции и т.п.), если результаты процессуальных действий не были оформлены должным образом. В случае таких нарушений адвокат имеет законное право предложить суду не признавать такие данные в качестве доказательств. Доказательства должны оцениваться по следующим аспектам: 1. относятся ли данные к объекту доказывания; 2. получено ли доказательство из законного источника; 3. получено ли доказательство уполномоченным лицом; 4. не имели ли место нарушения в процесса сбора доказательств; 5. не имели ли место нарушения в процессе составления и записи доказательств (включая права подзащитного); 6. является ли конкретное доказательство противоречащим другим доказательствам по делу; 7. достаточно ли имеющихся доказательств для вынесения решения по делу. Адвокат должен добиваться, чтобы все происходящее в суде тщательно заносилось в протокол судебного разбирательства. В протокол должны заноситься не только ответы на вопросы, но и вопросы в точном соответствии с тем, как они прозвучали на суде. Принцип презумпции невиновности означает, что у рассматривающего дело суда не может быть каких-либо предубеждений относительно совершения преступления, что бремя доказывания вины подзащитного возлагается на прокурора, и что все сомнения и противоречия суд должен трактовать в пользу обвиняемого. Согласно этому принципу, человек может быть признан виновным в совершении уголовного преступления, только если уголовное дело расследуется и рассматривается в соответствии с законом. 17 Перевод с литовского языка Методические рекомендации, разработанные Рабочей группой, созданной Министерством юстиции Литвы для разработки модельных требований к предоставлению юридической помощи по уголовным делам (модельные требования представлены в отдельном документе) Настоящий документ направлен в МЮ и Коллегию адвокатов для рассмотрения и утверждения, июнь 2006 года Как в судебной практике Европейского Суда по правам человека, так и в упоминавшемся выше определении Конституционного суда предусматривается, что приговор не может основываться на показаниях анонимных (секретных) свидетелей, если обвиняемому (или его адвокату) не предоставляется возможность допросить этих свидетелей в ходе судебного разбирательства хотя бы один раз. Свидетелям предоставляется право на анонимность только в исключительных случаях (статья 276 Уголовно-процессуального кодекса). Следует также отметить, что анонимность свидетелей допускается только в исключительных случаях, как определено в статье 276 Уголовно-процессуального кодекса. Когда собранных доказательств достаточно? На практике это означает, что адвокат должен решить, в отношении каждого отдельного доказательства, к какому элементу преступления оно применимо, какие фактические данные поддерживает конкретное доказательство, являются ли факты, подтверждаемые конкретным доказательством, правдивыми и неоспоримыми, какие другие доказательства могут поддержать эти фактические данные. В ходе судебного разбирательства обвиняемый может подавать устные и письменные ходатайства (см. Приложения № 9 и 13). Адвокат должен добиваться прекращения дела, оправдания, смягчения наказания или отказа от обвинений, наложения более мягкого наказания или применения других положений уголовного права, облегчающих положение подзащитного. XVIII. Методические рекомендации по требованию в отношении качества: Речь защитника является кульминацией его участия в суде и очень важным средством защиты. Это последняя часть всего того, что было сделано на более ранних стадиях процесса. В своей речи адвокат обобщает результаты исследования доказательств, анализирует и оценивает собранные по делу материалы с позиции защиты, представляет доказательства, опровергающие обвинение или смягчающие вину подзащитного, приводит основания для приговора и т.п. Заключительные выступления влияют на представления судьи и могут способствовать принятию законного и обоснованного решения. Заключительные выступления помогают всем присутствующим в зале суда лучше понять обстоятельства дела. Адвокат должен обобщить все слабые стороны позиции обвинения, обосновать свою позицию защиты и обратиться к суду с просьбой принять решение в пользу своего подзащитного. При необходимости адвокат должен попросить дополнительное время для подготовки заключительной речи. Речь защитника должна быть убедительной и конкретной, она должна основываться на доказательствах, имеющихся в деле. Содержание и структура речи защитника зависит от результатов исследования доказательств в суде, от типа обвинения, от избранной линии защиты, характера доказательств, позиции подзащитного и от других обстоятельств дела. На структуру речи защитника влияет речь прокурора, адвокат выступает после него, поэтому он должен учитывать аргументы прокурора. В зависимости от сложности дела и от других вышеупомянутых обстоятельствах дела, адвокат принимает решение о том, как он будет готовиться к речи: напишет полный текст речи или составит только общие тезисы. Речь должна быть последовательной и состоять из следующих частей: 18 Перевод с литовского языка Методические рекомендации, разработанные Рабочей группой, созданной Министерством юстиции Литвы для разработки модельных требований к предоставлению юридической помощи по уголовным делам (модельные требования представлены в отдельном документе) Настоящий документ направлен в МЮ и Коллегию адвокатов для рассмотрения и утверждения, июнь 2006 года 1. позиция защиты: фактическая и правовая оценка правонарушения; 2. анализ показаний и других данных/доказательств по делу с позиции защиты; 3. контраргументы против позиции обвинения; 4. характеристики подзащитного и его окружения, способствующие смягчению наказания, если осуждение неизбежно; 5. аргументы против возбуждения гражданского иска по делу. Адвокат должен преследовать четкую и конкретную цель, и эта позиция должна быть лейтмотивом его речи. Например, г-н Петрайтис невиновен, потому что… и снова – г-н Петрайтис не совершал этого преступления, потому что… Если прокурор отказывается от обвинения, адвокат все равно должен выступить с заключительной речью, потому что прокурор не превращается в защитника. Суд не может ограничить продолжительность заключительной речи, однако председательствующий судья имеет право остановить адвоката, если его речь явно не связана с исследованием материалов дела. В заключительных выступлениях прокуроры часто обращаются к суду с просьбой о назначении относительно сурового наказания и часто мотивируют это тем фактом, что обвиняемый отрицает, что совершил инкриминируемые ему деяния. В таких случаях адвокат в своей заключительной речи должен напомнить суду статью 6 Конвенции, статью 31 Конституции и положения статьи 10 Уголовно-процессуального кодекса, в которых закрепляется право на защиту подозреваемых, обвиняемых и осужденных лиц, и содержится требование о том, чтобы суд, прокурор и следователь, проводящий досудебное расследование, обеспечили подозреваемому (обвиняемому или осужденному) возможность защищать себя от подозрений и обвинений с применением законных средств и методов. Защитник не может оставаться спокойным и не возражать на необоснованные заявления в адрес его подзащитного со стороны других обвиняемых (ответчиков) или их адвокатов. Защитник должен проявлять тактичность по отношению к другим обвиняемым, против которых он выдвигает свои аргументы. Не разрешается усугублять ситуацию обвиняемого, если только в этом нет крайней необходимости. Как упоминалось выше, содержание речи защитника зависит от многих обстоятельств. Если суд располагает достаточным числом доказательств, и обвиняемый признал свою вину (полностью или частично) в совершении инкриминируемого ему преступления, адвокат должен использовать все предусмотренные законом средства для того, чтобы суд проявил снисхождение к его подзащитному. В любом случае, если в деле имеется хотя бы одно из шести смягчающих вину обстоятельств, перечисленных в статье 62 Уголовного кодекса, адвокат должен просить суд: 1. о назначении наказания за совершенное преступление ниже низшего предела, предусмотренного в соответствующей статье; 2. о более мягком виде наказания, чем предусмотрено в статье за совершенное преступление. Адвокат, обращающийся к суду с просьбой о снисходительности, должен в своей речи указать хотя бы на одно или несколько смягчающих вину обстоятельств, перечисленных в статье 59 Уголовного кодекса. Если обвиняемый является несовершеннолетним, защитник должен воспользоваться положениями об уголовной ответственности несовершеннолетних: 19 Перевод с литовского языка Методические рекомендации, разработанные Рабочей группой, созданной Министерством юстиции Литвы для разработки модельных требований к предоставлению юридической помощи по уголовным делам (модельные требования представлены в отдельном документе) Настоящий документ направлен в МЮ и Коллегию адвокатов для рассмотрения и утверждения, июнь 2006 года 3. просить суд применить к его клиенту меры образовательного характера (статья 82 Уголовного кодекса) и/или, при наличии обстоятельств, предусмотренных в статье 93 Уголовного кодекса, об освобождении несовершеннолетнего от уголовной ответственности. Если обвиняемый не признается в совершении инкриминируемого ему преступления, и нет достаточных доказательств его вины, а имеются лишь косвенные доказательства (предположения), адвокат должен обратиться к суду с просьбой об оправдании его подзащитного. Заключительные речи являются очень важной частью судебного разбирательства. Поэтому, в зависимости от позиции защиты, при подготовке своей речи адвокат должен выяснить: 1. достаточно ли собрано прямых доказательств, свидетельствующих о вине его подзащитного; 2. имеются ли косвенные доказательства (предположения), противоречия, «алиби» и т.п.; 3. признал ли подзащитный свою вину в инкриминируемом ему преступлении. Адвокат должен тщательно проанализировать все данные, собранные не только в суде, но и на стадии досудебного расследования, особенно если они противоречивы, и представить их суду с соответствующей оценкой. Он также должен указать на наличие обстоятельств, смягчающих вину подзащитного. Адвокат должен объяснить подзащитному решение/постановление суда и правила обжалования, и обжаловать решение / постановление суда в соответствии с положениями закона и с соблюдением порядка обжалования и/или подачи кассационной жалобы, если подзащитный этого потребует и/или с согласия подзащитного. XIX. Методические рекомендации по требованию в отношении качества: Осужденный (оправданный) или его адвокат может по любым основаниям обжаловать приговор с соблюдением процедуры обжалования. Имеет ли право адвокат обжаловать приговор независимо? Что должен делать адвокат, если он искренне считает, что необходимо обжаловать решение суда первой инстанции, а его подзащитный не хочет этого делать по определенным причинам? Адвокат должен объяснить своему клиенту, что процедура обжалования не может ухудшить его положение, потому что суд высшей инстанции может смягчить наказание, определенное судом первой инстанции. Кроме того, адвокат должен убедить своего клиента в том, что для обжалования приговора имеются веские основания. Роль адвоката важна в процедуре обжалования не только в связи с составлением жалобы. Адвокат может, а в некоторых случаях должен высказывать возражения против жалоб или аргументов, которые могут ухудшить положение его подзащитного. При подготовке обжалования приговора адвокат должен: 1. Критически проанализировать решение суда, потому что оно является предметом жалобы. Адвокату, участвовавшему в слушаниях по конкретному делу в суде первой инстанции, будет легче найти аргументы против незаконности и недействительности вынесенного приговора. Самое главное – чтобы при проведении критического анализа вынесенного приговора адвокат не руководствовался недовольством. Критика должна быть обоснованной. Решение суда будет считаться законным, если оно принято в соответствии с правовыми нормами уголовного процесса и материального права. Приговор будет считаться законным, если в нем учтены фактические обстоятельства, важные для конкретного дела, если все версии по делу рассмотрены и все противоречия получили объяснение и оценку, 20 Перевод с литовского языка Методические рекомендации, разработанные Рабочей группой, созданной Министерством юстиции Литвы для разработки модельных требований к предоставлению юридической помощи по уголовным делам (модельные требования представлены в отдельном документе) Настоящий документ направлен в МЮ и Коллегию адвокатов для рассмотрения и утверждения, июнь 2006 года если все сомнения относительно подтверждающих вину доказательств устранены, а если не устранены, то приняты в пользу обвиняемого. Протокол заседания суда также является очень важным документом по делу. Адвокат должен его проанализировать при подготовке к обжалованию приговора суда. Протокол – это документ, в котором записывается весь ход судебного разбирательства. Поэтому важно проверить, не имеется ли в протоколе противоречий, не приводятся ли различные трактовки обстоятельств по делу в протоколе судебного разбирательства и в приговоре суда. Если адвокат не присутствовал на слушаниях в суде первой инстанции, но, особенно, если он присутствовал, он должен активно стремиться обеспечить, чтобы протокол был составлен подробно и отражал весь процесс судебного разбирательства. Адвокат может представить свои комментарии относительно протокола судебного заседания. Адвокат может обратиться к суду с просьбой о приобщении к материалам дела своего ходатайства о внесении комментариев в протокол. Адвокат должен проследить и отметить, не противоречит ли решение суда, являющееся предметом жалобы, содержанию протокола. В протоколе судебных слушаний должны быть записаны все моменты судебного разбирательства. Это основание для решения суда. Все обстоятельства, записанные в протоколе, все доказательства, исследовавшиеся в суде, должны быть изучены и получить определение в решении суда. Это очень важно, потому что решение суда должно основываться только на тех доказательствах, которые были исследованы и проверены в ходе судебного процесса. 2. Разговор с подзащитным, предоставление дополнительного материала. Для составления жалобы на приговор суда совершенно необходимо поговорить с подзащитным о позиции защиты. Адвокат, соблюдающий этические и профессиональные нормы, должен осуществлять защиту прав своего клиента всеми средствами, предусмотренными законом. Если адвокат не присутствовал на слушаниях в суде первой инстанции, разговор с клиентом является тем моментом, когда он может выяснить мотивы обжалования приговора по существу, найти возможности для сбора дополнительных доказательств, важных для защиты и подтверждающих выводы о несостоятельности вынесенного судом решения, и согласовать позиции для обжалования приговора. 3. Анализ законодательства, прецедентного права и специальной литературы. Чтобы написать правильно мотивированную апелляционную жалобу, адвокат должен знать и ссылаться на судебную практику Верховного суда по конкретным уголовным делам. Решение суда следует анализировать с учетом такой судебной практики. Адвокат выясняет, не происходили ли нарушения процессуального права в ходе расследования уголовного преступления, и как такие нарушения повлияли на приговор суда. Делая ссылки на прецедентные дела, адвокат укрепит основания своей апелляционной жалобы. Ошибку суда можно доказать только если адвокат очень хорошо знает законодательство и прецедентное право и умеет правильно их толковать и применять. Если у адвоката имеются сомнения относительно достоверности экспертного заключения, и он хочет подавать апелляционную жалобу, он должен ознакомиться со специальной литературой, чтобы прояснить возникшие вопросы, и обратиться за консультацией к компетентным специалистам. Апелляционная жалоба должна быть составлена стилистически и юридически грамотно, утверждения должны быть четкими. Если в деле рассматривалось несколько уголовных преступлений или эпизодов, в апелляционной жалобе указываются только те, с которыми 21 Перевод с литовского языка Методические рекомендации, разработанные Рабочей группой, созданной Министерством юстиции Литвы для разработки модельных требований к предоставлению юридической помощи по уголовным делам (модельные требования представлены в отдельном документе) Настоящий документ направлен в МЮ и Коллегию адвокатов для рассмотрения и утверждения, июнь 2006 года автор жалобы не согласен, т.е. указывается содержание только той части приговора суда, которая является предметом обжалования. Причиной обжалования решения суда является неправильное применение Уголовного кодекса или Уголовно-процессуального кодекса, как предусмотрено в Уголовнопроцессуальном кодексе, или любое другое нарушение, которое может изменить или отменить решение или постановление суда первой инстанции (Уголовно-процессуальный кодекс, статьи 327-329). Мотивами для обжалования решения суда являются любые аргументы автора апелляционной жалобы, которые противоречат установленным судом фактическим обстоятельствам дела, выводам суда или принятым решениям. Во вступительной части апелляционной жалобы приводится точное содержание приговора суда первой инстанции, который обжалуется. В жалобе должна быть приведена информация о том, кто был осужден, и какое наказание ему было назначено. Во вступительной части следует привести, хотя бы кратко, описательную часть решения суда первой инстанции с фактической историей дела. Если адвокат подает жалобу на признаки объективной стороны преступления, рекомендуется привести описательную часть более подробно. Затем следует существо жалобы (причины). Качество жалобы зависит от многих факторов. Должны учитываться такие обстоятельства как неполное досудебное расследование или судебное разбирательство, недостаточность доказательств, необоснованность приговора и т.п. Если, по мнению адвоката, в деле были допущены определенные процессуальные нарушения, все эти нарушения должны быть указаны в жалобе отдельно. В жалобе должны цитироваться некоторые спорные заявления суда, приводиться доказательства в поддержку позиции защиты и делаться выводы, опровергающие заявления суда или вызывающие сомнения. За казуальной частью, в которой описываются все ошибки и нарушения, связанные с решением суда первой инстанции, следует формулировка жалобы адвоката на решение (постановление) суда. В этой части адвокат должен избегать альтернативных утверждений. Жалоба должна быть ясной, точной и конкретной. Кроме того, в ней должны подниматься все другие вопросы, связанные с решением, относящиеся к компетенции апелляционной инстанции и подтвержденные выводами апелляционной жалобы. Кроме того, адвокат должен помнить, что в жалобе он должен указывать только те нарушения, которые были совершены в отношении его подзащитного. Работа адвоката в ходе судебных слушаний в апелляционной инстанции не должна ограничиваться повторением содержания жалобы, потому что адвокат не ограничен выводами, содержащимися в жалобе. Поэтому адвокат может использовать новые аргументы, он также может ссылаться на выводы противной стороны и проверять такие выводы. Суд вышестоящей инстанции может, по собственной инициативе или по требованию участников процесса, исследовать обстоятельства, которые не были исследованы на стадии досудебного расследования и в ходе судебного процесса в суде первой инстанции. Такое исследование доказательств проводится в ходе судебных слушаний. В рамках кассационной процедуры кассационная жалоба может подаваться на вступившее в силу решение или постановление, если лицо, подающее кассационную жалобу, считает, что: 1. в решении суда неправильно применялись нормы уголовного права; 2. в решении суда были допущены фундаментальные нарушения (статья 369 Уголовнопроцессуального кодекса). Имеется исчерпывающий перечень оснований для подачи кассационной жалобы. 22 Перевод с литовского языка Методические рекомендации, разработанные Рабочей группой, созданной Министерством юстиции Литвы для разработки модельных требований к предоставлению юридической помощи по уголовным делам (модельные требования представлены в отдельном документе) Настоящий документ направлен в МЮ и Коллегию адвокатов для рассмотрения и утверждения, июнь 2006 года В кассационной жалобе должны быть указаны конкретные правила из общей части Уголовного кодекса, которые неправильно применялись в решениях (постановлениях или распоряжениях) суда, или которые не применялись, несмотря на наличие необходимых условий и оснований, или должны приводиться аргументы относительно того, что уголовные преступления квалифицировались не по тем статьям, частям и параграфам Уголовного кодекса, по которым они должны были квалифицироваться. Основаниями для подачи кассационной жалобы и рассмотрения дела в рамках кассационной процедуры являются только те нарушения требований Уголовного кодекса: 1. которые ограничивают законные права обвиняемого; 2. которые препятствуют суду в проведении тщательного и непредвзятого расследования по делу и в вынесении правильного решения или постановления. Главные процессуальные права обвиняемого определены в части 3 статьи 22 Уголовнопроцессуального кодекса. Существенными нарушениями части 3 статьи 22 Уголовно-процессуального кодекса являются не только ограничения прав обвиняемого, определенных в части 3 статьи 22 Уголовно-процессуального кодекса, но также ограничения прав обвиняемого, которые ему предоставляются во время судебного процесса; эти права определены в других статьях Уголовно-процессуального кодекса и в законодательстве, например, нарушение принципа состязательного процесса, предусмотренного статьей 7 Уголовно-процессуального кодекса, ограничение права обвиняемого говорить на своем родном языке или на другом известном ему языке, предусмотренного статьей 8 Уголовно-процессуального кодекса, нарушение права на рассмотрение дела независимым и беспристрастным судом, предусмотренного статьей 6 Европейской конвенции о защите прав человека. Нарушения Уголовно-процессуального кодекса являются основаниями для подачи кассационной жалобы и рассмотрения дела по кассационной процедуре, только если эти нарушения воспрепятствовали суду в тщательном и беспристрастном рассмотрении дела и в вынесении правильного решения или постановления. Поэтому в кассационной жалобе недостаточно указать на то, что были допущены определенные нарушения Уголовнопроцессуального кодекса. Важно привести аргументы относительно того, что нарушения Уголовно-процессуального кодекса воспрепятствовали суду в вынесении справедливого решения или постановления. Тот факт, что кассационная жалоба подается на вступившее в силу решение суда, имеющее презумпцию истинности, определяет содержание кассационной жалобы. Для кассационной жалобы характерны специфические форма и содержание. Во-первых, для составления кассационной жалобы адвокат должен изучить намного больше документов суда. В жалобе должна быть полностью представлена резолютивная часть судебного решения, а также существо дела. Затем необходимо провести подробный анализ решения суда первой инстанции. Кассационная жалоба, как правило, шире, чем апелляционная жалоба. Для того чтобы вызвать сомнения относительно уже вступившего в силу решения суда необходимо выдвинуть сильные аргументы и провести тщательный анализ дела. Считается, что требования, предъявляемые в кассационной жалобе, несколько выше, чем в апелляционной жалобе, и на этой стадии уголовного процесса адвокат должен проявить высокий профессиональный уровень. В кассационной жалобе адвокат критикует не только решение суда, но также и все документы предыдущих этапов судебного процесса. 23 Перевод с литовского языка Методические рекомендации, разработанные Рабочей группой, созданной Министерством юстиции Литвы для разработки модельных требований к предоставлению юридической помощи по уголовным делам (модельные требования представлены в отдельном документе) Настоящий документ направлен в МЮ и Коллегию адвокатов для рассмотрения и утверждения, июнь 2006 года При подготовке мотивировочной части жалобы адвокат должен определить, будет ли он ходатайствовать об отмене или об изменении решения или постановления и т.п. В резолютивной части жалобы должна быть сформулирована жалоба вместе с ее основаниями, должны быть также указаны последствия решения и мнение суда по апелляционной жалобе. Здесь адвокат ходатайствует о возбуждении дела, представляет свои мотивы в отношении предыдущих решений суда и просит определить дальнейший процесс судопроизводства в соответствии с полномочиями кассационной инстанции. Позднее адвокату также потребуется немало сил, знаний и принципов, чтобы во время рассмотрения кассационной жалобы он мог добиться положительного результата, чтобы были установлены нарушения прав человека и незаконное решение или постановление было отменено. При наличии веских оснований адвокат должен ходатайствовать об исследовании доказательств при слушании дела в органе, рассматривающем жалобу на решение суда. XX. Методические рекомендации по требованию в отношении качества: Суд вышестоящей инстанции может, по собственной инициативе или по требованию участников процесса, исследовать обстоятельства, которые не были исследованы на стадии досудебного расследования и в ходе судебного процесса в суде первой инстанции. Такое исследование доказательств проводится в ходе судебных слушаний. Суд вышестоящей инстанции проверяет, тщательно ли принявший решение (постановление) суд первой инстанции раскрыл уголовное преступление, правильно ли применялся закон и справедливо ли был наказан преступник, обоснованно ли суд принял решение об оправдании; при этом участники процесса должны получить возможность участвовать в слушаниях в суде вышестоящей инстанции. Таким образом реализуется принцип состязательности сторон. 24
