1 Содержание Введение
реклама
2 Содержание Введение ……………………………………………………………………….....3 Глава 1. Правовое регулирование суррогатного материнства в России…6 1.1. Понятие и правовые основы суррогатного материнства ………………….6 1.2. Договор суррогатного материнства: понятие, форма, содержание ……..17 1.3. Проблемы, возникающие при реализации суррогатного материнства …21 Глава 2. Сравнительный анализ нормативно-правового регулирования института суррогатного материнства в США и России…………………..28 2.1. Правовое регулирование суррогатного материнства в США …………...28 2.2. Суррогатное материнство в Европе………………………………………..37 2.2. Сравнительная характеристика правового регулирования суррогатного материнства в России и США…………………………………………………..51 Заключение ……………………………………………………………………..61 Список использованных источников ……………………………………….66 3 Введение Смысл жизни заключается в создании семьи, рождении детей. Однако не все могут ощутить радость материнства и отцовства, и связано это в первую очередь с таким страшным диагнозом как «бесплодие». Согласно международным исследованиям в развитых и развивающихся странах, бесплодием страдают 15-20 % пар, а в натуральном показателе это составляет приблизительно миллиард человек. Иногда единственным выходом из сложившейся ситуации является суррогатное материнство. Суррогатное материнство способствует улучшению демографической ситуации в стране, а также реализации естественных прав человека на полноценное потомство. Суррогатное материнство получило значительное распространение во всем мире, и в разных странах оно имеет различное правовое регулирование. В одних странах законодательно разрешено суррогатное материнство, например, в таких как Россия, Украина, Беларусь, Израиль, США (за исключением штатов Аризона, Нью-Йорк, Юта и Вашингтон). Существуют страны, в которых запрещено суррогатное материнство, к ним относятся КНР, Франция, Норвегия, Германия, Италия и др. Так же существуют страны, в которых суррогатное материнство законодательно не запрещено, но и, никак не урегулировано, например Бельгия, Ирландия, Финляндия. Однако, институт суррогатного материнства, в силу своей определенной специфики в различных странах, порождает многочисленные общественные, морально-этические и правовые проблемы. Все вышеизложенное подтверждает актуальность выбранной нами темы исследования. В настоящее время исследованию вопроса правового регулирования суррогатного материнства посвящено две монографии Борисовой Т.Е и Пестериковой А.А. К авторам правоведам – специалистам гражданского и семейного права, работы которых были посвящены вопросам суррогатного материнства, относятся: М.В. Антакольская, Л.В. Бабаева, Л.А. Айвар, А.В. 4 Майфат, Л.М. Пчелинцева, Г.Б. Романовский, В.В. Самойлова, Ю.Д. Сергеев, Л.Б. Алексеева, В.М. Жуйкова, И.И. Лукашук, Б.Н.Жуков, С.П. Журавлева, Г.Е. Лукьянцев. В зарубежной литературе некоторые проблемы суррогатного материнства изучались Дж. Мертусом, К.А. Кириченко, Я.Дргонцом, Ли Цзюньхаем и др. Несмотря на определенную изученность регулирования суррогатного материнства, на вопросов правового практике имеют место правовые проблемы, что подтверждает необходимость проведения общего анализа законодательства в странах, где суррогатное материнство широко применяется и где на данный момент оно запрещено, необходимость выявления основных правовых проблем, возникающих в РФ при применении суррогатного материнства, и нахождения пути их разрешения. В данной работе мы рассмотрим, каким образом осуществляется правовое регулирование суррогатного материнства в России и в таких развитых и развивающихся странах как США, Украина, Республика Беларусь и Китай. Объектом дипломной работы являются общественные отношения в сфере суррогатного материнства, его правового регулирования и проблем его применения. Предметом исследования являются правовые нормы Российской Федерации и США, регулирующие вспомогательные репродуктивные технологии, в части суррогатное материнство, достижения науки семейного и гражданского права, практика применения указанной вспомогательной репродуктивной технологии и судебная практика. Целью названных дипломной стран, работы является регулирующее суррогатное анализ законодательства материнство, а также выявление проблем реализации суррогатного материнства в практике РФ и внесение предложений по их преодолению. Для достижения указанной цели, поставлены следующие задачи: 5 1. Осуществить анализ законодательства Российской Федерации, регулирующего суррогатное материнство, а также законодательства отдельных штатов США; 2. Рассмотреть понятия суррогатного материнства в РФ, его видов и выявление его характерных признаков; рассмотрение нравственного и религиозного аспекта суррогатного материнства; 3. Изучить договора суррогатного материнства в РФ, его понятие, выявление сторон договора и определение формы, и содержание договора; 4. Выявить проблемы, возникающие при реализации суррогатного материнства в практике РФ и разработать предложения по совершенствованию российского законодательства в области суррогатного материнства; 5. Провести сравнительный анализ практики реализации программ суррогатного материнства в РФ и отдельных штатах США. Анализ правового России, позволит регулирования выявить правовые суррогатного проблемы, материнства существующие в на сегодняшний день в нашей стране, связанные с реализацией суррогатного материнства в практике, что позволит разработать предложения по совершенствованию законодательства в данной сфере. В то же время анализ правового регулирования суррогатного материнства в зарубежных странах будет способствовать восприятию положительного и во избежание повторения отрицательного опыта других стран. Методологическую базу исследования составляют научные методы познания общественных процессов, сочетание системно-структурного, сравнительно-правового методов, метод анализа и метод обобщения, а так же общенаучный, диалектический метод познания и основанные на нем частнонаучные методы: технико-юридический, логический, метод системного анализа, метод анкетирования. Дипломная работа состоит из введения, двух глав, заключения и списка использованных источников. 6 Глава1. Правовое регулирование суррогатного материнства в Российской Федерации 1.1. Понятие и правовые основы суррогатного материнства в РФ Отсутствие основных понятий в системе права, несомненно, приводит к лишению законодательства ясности. В науке каждому понятию дают свое определение. Нормы права, в которых содержатся определения правовых категорий и понятий, в теории права получили название «нормы дефиниции». Черданцев А.Ф. утверждал, что если норма - это первичный элемент права, определенное высказывание, то понятие - необходимый материал их создания и существования1. Что касается определения, то под ним понимается логическая операция, процедура, в ходе которой устанавливаются содержание и объем понятий или раскрывается объем соответствующего термина2. Российское законодательство при регулировании новых сфер общественных отношений, к числу которых можно отнести и отношения по поводу суррогатного материнства, закрепляет основные понятия, тем самым вносит ясность в правовое пространство данных правоотношений. Практика применения «суррогатного материнства» имела место и в древнейшие времена. Так в сборнике законов Хаммурапи затрагивались различные правовые вопросы, в том числе в них содержатся положение, которое можно отнести к суррогатному материнству: «если человек возьмет (замуж) бесплодную (женщину), она не даст ему иметь детей, и он вознамерится взять (ее) наложницу, (то) этот человек может взять себе наложницу (и) ввести ее в свой дом, эта наложница не должна равняться с бесплодной (женой)»3. А евреи в давние времена пользовались помощью Суханов, Е.А. Гражданское право: учебник в 2 т - Т.2, полутом 1 / Е.А. Суханов. - М.: Юрист, 2009. – С. 170. 2 Майфат, А. В. Суррогатное материнство и иные формы репродуктивной деятельности в новом Семейном кодексе РФ / А. В. Майфат // Юридический мир. - 2010. - № 2. – С. 25-28. 3 Кириченко, К. А. Современные теории оснований возникновения родительских прав / К. А. Кириченко // Семейное и жилищное право. – 2012. - № 6. – С. 41. 1 7 служанок - наложниц в том случае, когда их жены не могли родить ребенка, однако, первой на руки брала дитя законная жена, тем самым показывая свое законное право на рожденного ребенка. Современное понятие «суррогатное материнство» связано в первую очередь с технологиями искусственного и экстракорпорального оплодотворения. Первым успешным случаем применения искусственного оплодотворения с последующим экстракорпоральным оплодотворением в мире состоялось в 1978 году в Англии, в результате чего родилась знаменитая Луиза Браун - первый ребенок «из пробирки». Об успешном суррогатном материнстве же было заявлено в 1980 году. С «сурмамой» был заключен договор, по которому ей проводилось искусственное оплодотворение спермой супруга женщины, которая не могла забеременеть в силу того, что у нее была заблокирована фаллопиева труба; «суррмаме» после родов выплачивалось денежное вознаграждение. Первые успешные работы по оплодотворению яйцеклеток человека в Советском Союзе были начаты в конце 1960-х годов Б.В. Леоновым в Москве и А. И. Никитиным в Ленинграде, первый «ребенок из пробирки» родился в Москве в феврале 19864. В 1995г. на территории тогда уже бывшего СССР в г. Харькове была впервые реализована программа суррогатного материнства. В России, в результате применения программы суррогатного материнства первый ребенок родился в 1995 году в СанктПетербурге. Порой именно суррогатное материнство помогает одиноким гражданам и супружеским парам обзавестись детьми. К данной процедуре прибегают лица, страдающие, как правило, бесплодием. По данным директора научного центра акушерства, гинекологии и перинатологии РАМН В. Кулакова, в России на сегодняшний день около 6 млн. женщин и около 4 млн. мужчин Иваева, Э. А. Проблемы реализации репродуктивных прав человека в Российской Федерации на примере суррогатного материнства: дис. …канд. юрид. наук: 12.00.02 / Э. А. Иваева. – Москва, 2004. – С.15. 4 8 страдают бесплодием5. Он так же отмечает, что «в России 14,2 млн. девочек и девушек в возрасте от 0 до 18 лет, и из них практически здоровы только около 10%, а еще десять лет назад было 30,2% здоровых». Выходит, что около 10 миллионов людей в Российской Федерации страдают бесплодием. Однако, президент группы компаний «Свитчайлд» Лебедев С.В. ставит под сомнение соотношение представлений о количестве «бесплодных» людей существующей реальности. Он утверждает, что подлинно достоверных данных в этом вопросе получить не удастся никогда и никаким образом: например, невозможно вычленить из общего количества женщин, не имеющих детей, тех, кто может их иметь, но не хочет. Разные источники дают разную численность лиц, страдающих бесплодием: то 15% населения страны, то 15% лиц, состоящих в браке, то 15% лиц определенного возраста, а это существенно отличающиеся цифры. Мы согласны с мнением Лебедева С.В. в том, что на данный момент статистика по «бесплодности» российского населения несовершенна. По нашему мнению, для того чтобы получить более точные статистические данные, необходимо решать этот вопрос на государственном уровне - создать специальное ведомство, которое будет ежегодно собирать и анализировать информацию по репродуктивному здоровью наших граждан. Например, можно создать наряду с Федеральной службой государственной статистики РФ, Федеральную службу по контролю, статистике и профилактике заболеваний в РФ, которая будет заниматься, в частности, и вопросом бесплодия. Что касается причин бесплодия, то они разнообразны: у мужчин в большинстве случаев (42%) это проблема с венами и кровотоком, у женщин в большинстве случаев (38%) это проблемы с овуляцией6. Владимир Владимирович Путин еще в 2007 году отметил актуальность и остроту проблемы демографического развития нашей страны. 9 октября Вершинина, Е. В. Суррогатное материнство в России и зарубежных странах: сравнительно-правовой анализ / Е. В. Вершинина, Е. В. Кабатова, М. О. Яшметова // Семейное и жилищное право. – 2011. - № 1. – С. 3-5. 6 Афанасьева, И. В. Правовое регулирование суррогатного материнства / И.В. Афанасьева // Медицинское право. – 2011. - №2. - С. 20-25. 5 9 2007 года был издан Указ Президента РФ от 09.10.2007 № 1351 «Об утверждении Концепции демографической политики Российской Федерации на период до 2025 года»7. Целями демографической политики Российской Федерации, в соответствии с данной Концепцией, являются стабилизация численности населения к 2015 году на уровне 142 - 143 млн. человек и создание условий для ее роста к 2025 году до 145 млн. человек. Решить поставленную задачу можно в том числе с помощью применения вспомогательных репродуктивных технологий (далее - ВРТ), к которым относится и применение суррогатного материнства. В современной России существует множество клиник, центров и различных лабораторий по применению данного вида ВРТ, с помощью которых появляются на свет сотни детей, тем самым улучшая демографическую ситуацию в стране. Многие граждане и семьи, смогли победить проблему бесплодия, стать родителями любимых и желанных детей, тем самым реализовав свое репродуктивное право - естественное, неотъемлемое, вытекающие из природы самого человека, его физических и естественных потребностей. Мнение общества по тому или иному вопросу находит отражение в законодательстве. Суррогатное материнство, как один из методов лечения бесплодия, вызывает в российском обществе существенный резонанс. Общество разделилось на тех, кто одобряет данный метод, и на тех, кто считает его неприемлемым. К первым, в большинстве случаев, относятся юристы, правоведы и медики, ко второй группе - представители церкви. Среди зарубежных и российский представителей эстрады, множество супружеских пар и одиноких граждан, воспользовавшихся суррогатным материнством. В качестве примера можно привести супружескую пару М.А Галкина и А.Б. Пугачевой; одинокого отца двоих детей, рожденных в Об утверждении Концепции демографической политики Российской Федерации на период до 2025 года: Указ Президента РФ от 9 октября 2007 г. № 1351 // КонсультантПлюс: справочная правовая система / разраб. НПО «Вычисл. математика и информатика». – М.: КонсультантПлюс, 1997 – 2013. – Режим доступа: http://www.consultant.ru. – 20.03.2013 7 10 результате применения суррогатного материнства, - Ф.Б. Киркорова; знаменитого во всем мире и ныне покойного Майкла Джексона и многих других. Это создает большую популярность методу суррогатного материнства, в последнее время все больше и больше обычных граждан нашей страны хотят им воспользоваться в случае обнаружения у них такого страшного диагноза, как бесплодие. Что касается российского общества в целом, то в декабре 2013 г. Всероссийский центр изучения общественного мнения (далее – ВЦИОМ), предоставил данные об отношении российского общества к суррогатному материнству, а также мнение опрошенных относительно того, воспользовались бы они данным методом при невозможности иметь собственных детей8. Было опрошено 1600 человек в 130 населенных пунктах, в 42 областях, краях и республиках России. Больше половины опрошенных (76%) допускают возможность использования данного метода, 51% говорят о том, что суррогатные матери делают нужное и полезное дело, и лишь 26% что «суррогатное материнство - вещь морально не допустимая». Однако, при ответе на вопрос о выборе усыновлять ребенка или прибегнуть к методу суррогатного материнства, в случае невозможности иметь собственных детей, 45% опрошенных взяли бы ребенка из детского дома, а 25% воспользовались бы услугами суррогатной матери, для того что бы у ребенка были гены потенциальных родителей, 30% не смогли дать ответ на этот вопрос. Из приведенных выше данных видно, что определенная часть граждан России положительно относятся к суррогатному материнству, и воспользовались бы данным методом. По мнению К.Н. Свитнева, у нас есть законный повод для гордости. Россия была и остается одной из стран с наиболее прогрессивным законодательством в области правового регулирования вспомогательных Лукьянцев, Г. Е. Европейские стандарты в области прав человека: теория и практика функционирования Европейской конвенции о защите человека и основных свобод / Г. Е. Лукьянцев. – М.: Звенья, 2000. – С. 127. 8 11 репродуктивных технологий, на деле гарантирующим каждой женщине реализацию ее права на материнство9. Но стоит отметить, что в настоящее время в Российской Федерации проблема репродуктивного здоровья и репродуктивных прав оказалась в центре общественного внимания. Во многом это обусловлено сложившимися неблагоприятными тенденциями ухудшения здоровья граждан в целом и репродуктивного здоровья в частности. Сегодня право вынуждено вторгаться в такие сферы общественных отношений, которые прежде считались внеправовыми. Интенсивно прогрессирующее вмешательство в процесс деторождения, возможность выбраковки неполноценных в генетическом отношении оплодотворенных яйцеклеток, опасность манипулирования половыми клетками очертили круг правовых и моральных вопросов, связанных с новыми репродуктивными технологиями. Стали возникать серьезные коллизии по правомерности использования новой диагностической и лечебной технологии, выяснилось отсутствие нормативных актов, регламентирующих в таких ситуациях права врача, женщины, ее родственников и т.д. Не освещены проблемы применения мер юридической ответственности, возникающие при реализации гражданами своих прав в области репродуктивного поведения. Значительным катализатором обсуждения указанных проблем являются новейшие достижения в области биомедицины, существенно расширяющие возможности лечения бесплодия, при помощи методов искусственной репродукции. Право иметь детей, безусловно, относится к одному из важнейших прав человека. Задача государства состоит в создании условий для реализации этого права, в том числе и путем создания правового режима применения методов вспомогательных репродуктивных технологий. Несмотря на достижения современной медицины, увеличивается 9 Свитнев, К. Н. ВРТ и право на материнство / К. Н. Свитнев // Медицинское право. – 2010. - № 3. – С. 6. 12 количество бесплодных браков. По результатам медицинской статистики в России каждый шестой брак бесплоден по различным причинам. Рождение ребенка невозможно или опасно для жизни и здоровья матери при физиологических недостатках, биологической несовместимости супругов, противопоказанности беременности, ряде наследственных заболеваний и т.д. Причем причины бесплодия в равном количестве распределены между полами. Все это приводит к распаду семьи, к ухудшению демографической ситуации, а, следовательно, к нарушению права человека на здоровье и благополучную жизнь. Сегодня в результате развития научных достижений в медицине, применения методов искусственной репродукции стало возможным преодоление бесплодия. Всемирная медицинская ассоциация (BMA) положительно отнеслась к применению методов вспомогательных репродуктивных технологий, так как они служат благородной цели - лечению бесплодия и предоставлению права супругам, лишенным возможности производить потомство, завести детей. В 1987 году было принято Заявление об искусственном оплодотворении и трансплантации эмбрионов (Мадридская декларация), провозглашены следующие рекомендации и медицинская помощь оправдана при этические бесплодии, в котором принципы: неподдающемся медикаментозному и хирургическому лечению, особенно в случаях иммунологической несовместимости, непреодолимых препятствий для слияния мужской и женской гамет, бесплодия по неизвестным причинам. Действия врача должны осуществляться только на основе добровольного информированного согласия пациентов, соответствовать всем правовым и этическим нормам. Пациенты имеют такое же, как и при другом виде лечения, право на соблюдение тайны и невмешательство в личную жизнь, право на определение судьбы яйцеклеток, которые не будут немедленно использованы для лечения бесплодия (уничтожены, подвергнуты криоконсервации с целью сохранения в замороженном виде, оплодотворены 13 и подвергнуты криоконсервации). Должно быть обеспечено невмешательство в процесс выбора пола зародыша, кроме случаев передачи сцепленных с полом генетических заболеваний, должен отвергаться любой коммерческий подход, при котором яйцеклетки становятся предметом купли-продажи, оговорена этичность отказа врача от подобных манипуляций в соответствии с его убеждениями. На сегодняшний день известно несколько методов искусственной репродукции, когда производится вмешательство в естественные процессы возникновения человеческой жизни. Медицинские технологии, используемые при этом, различны, что в конечном итоге влияет на отношения права к тому или иному методу, на принципы правового регулирования. Сложившаяся практика репродуктивных технологий развивается по трем основным направлениям: 1) искусственная инсеменация женщины спермой мужа или донора; 2) методы экстракорпорального оплодотворения, когда оплодотворенные яйцеклетки, полученные, как правило, после гормональной стимуляции женщины, переносят в полость матки, где они развиваются далее уже естественным путем; 3) вынашивание эмбриона «суррогатной матерью», когда женщина с помощью искусственного оплодотворения соглашается выносить и родить ребенка для супружеской пары10. Основные юридические вопросы, касающиеся правового применения методов вспомогательных репродуктивных технологий, правового статуса сторон, давших согласие на применение данных методов, изложены в СК РФ, Федеральном законе от 21 ноября 2011 года № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации», Законе от 15 ноября 1997 года № 143-ФЗ «Об актах гражданского состояния» и в Приказе Минздрава РФ от Журавлева, С.П. Правовое регулирование договора о суррогатном материнстве в Российской Федерации: дис. …канд. юрид. наук: 12.00.03 / С.П. Журавлева. – Москва, 2011. – С. 61-64. 10 14 26 февраля 2003 года «О применении вспомогательных репродуктивных технологий в терапии женского и мужского бесплодия»11. Хотелось бы обратить внимание на то, что в российском законодательстве до недавнего времени вообще не было определения суррогатного материнства, даже в виде бланкетных (отсылочных) норм к международным актам. За неимением отечественного термина приходилось обращаться к формулировке, принятой Всемирной организацией здравоохранения в 2001 году: «Гестационный курьер» (суррогатная мать): женщина, у которой беременность наступила в результате оплодотворения ооцитов сперматозоидами третьей стороны - пациентов. Она вынашивает беременность с тем условием или договором, что родителями рожденного ребенка будет один или оба человека, чьи гаметы использовались для оплодотворения». Гестационный курьер - это, конечно, суррогатная мать. Показательно, что слова «мать» или «родители» в этом определении даже не используются, что свидетельствует о том, что Всемирная организация здравоохранения расценивает отношения между донорами и суррогатной матерью в первую очередь как договор. Первое упоминание суррогатного материнства появилось в СК РФ, однако значение этого термина в данном нормативном правовом акте не раскрыто. Сейчас определение суррогатного материнства содержится в статье 55 Федерального закона от 21 ноября 2011 года № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации». В соответствии с данным нормативным правовым актом, суррогатное материнство представляет собой вынашивание и рождение ребенка по договору, заключаемому между суррогатной матерью (женщиной, вынашивающей плод после переноса донорского эмбриона) и потенциальными родителями, чьи половые клетки Рекомендации ВОЗ: терминология ВРТ1 // Проблемы репродукции. – 2006. - № 4. – Режим доступа: http://www.mediasphera.ru/journals/reproduction/detail/289/4375/ - 21.03.2013. 11 15 использовались для оплодотворения, либо одинокой женщиной, для которых вынашивание и рождение ребенка невозможно по медицинским показаниям12. Интересным, на наш взгляд, является тот факт, что СК РФ предоставляет право любой женщине детородного возраста прибегнуть к суррогатному материнству вне зависимости от того, имеет ли она сама возможность деторождения или же суррогатное материнство для нее - только способ избежать трудностей, связанных с беременностью и родами. В то же время в противоречие СК РФ инструктивные указания Минздрава Российской Федерации от 26 февраля 2003 года по применению методов вспомогательных репродуктивных технологий в терапии женского и мужского бесплодия содержат разрешение на использование этих методов только для лечения бесплодия, не поддающегося терапии, или вероятность преодоления которого с помощью ЭКО выше, чем другими методами13. Рассматривая определение суррогатного материнства по российскому законодательству, обратим внимание на вопрос о том, кто же может быть суррогатной матерью. Согласно пункту 10 статьи 55 Федерального закона от 21 ноября 2011 года № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» суррогатной матерью может быть женщина в возрасте от двадцати до тридцати пяти лет, имеющая не менее одного здорового собственного ребенка, получившая медицинское заключение об удовлетворительном состоянии здоровья, давшая письменное информированное добровольное согласие на медицинское вмешательство. Женщина, состоящая в браке, зарегистрированном в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, может быть суррогатной матерью Российская Федерация. Законы. Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации: федер. закон: [принят Гос. Думой 1 ноября 2011 г., одобрен Советом Федерации 9 ноября 2011 г.] - по состоянию на 25 июня 2012 г. // ГАРАНТ Платформа F1 (Электронный ресурс): справочно-правовая система. / Разработчик ООО НПП «ГАРАНТ-Сервис», Москва, Воробьевы горы, МГУ, 2006-2013. – Режим доступа: http://www.base.garant.ru. – 28.03.2013. 13 О применении вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ) в терапии женского и мужского бесплодия: Приказ Минздрава Российской Федерации от 26.02.2003 г. № 67 // ГАРАНТ Платформа F1 (Электронный ресурс): справочно-правовая система. / Разработчик ООО НПП «ГАРАНТ-Сервис», Москва, Воробьевы горы, МГУ, 2006-2013. – Режим доступа: http://www.base.garant.ru/ - 30.03.2013. 12 16 только с письменного согласия супруга. Суррогатная мать не может быть одновременно донором яйцеклетки14. Таким образом, рассмотрев понятие суррогатного материнства, можно сделать вывод о том, что в настоящее время проблема преодоления бесплодия, которая относится к сфере охраны репродуктивного здоровья общества, возможна технологий, а с именно помощью при вспомогательных использовании репродуктивных программы суррогатного материнства. На сегодняшний день российским обществом бурно обсуждаются как нравственные, так и религиозные аспекты суррогатного материнства. Нет единого мнения по данным вопросам, и его не может быть, так как каждый человек имеет свое личное мнение и сам делает свой выбор. Из анализа приведенных нами статистических данных, можно сделать вывод, о том, что часть российского общества положительно относится к суррогатному материнству, и считают деятельность суррогатной матери, нравственно допустимой. Что касается религиозного аспекта, то православие, католичество, ислам являются противниками суррогатного материнства, индуисты, буддисты, конфуцианцы и иудеи без негатива относятся к нему. Мы считаем, что несмотря на негативное отношение некоторых религий и общественных деятелей к суррогатному материнству, данный институт будет развиваться в РФ, ведь многие мужчины и женщины желают стать родителями генетически родных им детей. А обеспечить репродуктивные права человека поможет институт правового регулирования. Российская Федерация. Законы. Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации: федер. закон: [принят Гос. Думой 1 ноября 2011 г., одобрен Советом Федерации 9 ноября 2011 г.] – по состоянию на 25 июня 2012 г. // ГАРАНТ Платформа F1 (Электронный ресурс): справочно-правовая система. / Разработчик ООО НПП «ГАРАНТ-Сервис», Москва, Воробьевы горы, МГУ, 2006-2013. – Режим доступа: http://www.base.garant.ru – 28.03.2013. 14 17 1.2. Договор суррогатного материнства: понятие, форма, содержание Лицам, желающим воспользоваться материнства, необходимо выполнить ряд программой условий, суррогатного предусмотренных законодательством, одним из которых является заключение договора. Это условие вытекает из п.9 ст.55 закона об охране здоровья граждан; в данной норме законодатель дает определение суррогатного материнства и отмечает, что данные правоотношения должны быть оформлены договором («суррогатное материнство - это вынашивание и рождение ребенка (в том числе и преждевременные роды) по договору, заключаемому…»). Приказом Минздрава №107н, установлены и иные условия, необходимые для использования суррогатного материнства. Таким условием является дача обоюдного информированного добровольного согласия на применения ВРТ мужчины и женщины, как состоящих в браке, так и не состоящих в браке, либо информированного добровольного согласия на применение ВРТ одинокой женщиной. Такое же согласие должна дать и суррогатная мать. Данное согласие оформляется в письменном виде по форме, утвержденной вышеназванным приказом. Если «потенциальная» суррогатная мать состоит в зарегистрированном браке, то закон устанавливает требование, согласно которому она должна получить письменное согласие своего супруга на ее участие в суррогатном материнстве, при отсутствии данного согласия женщина не может стать суррогатной матерью. Законодатель устанавливает определенные требования для суррогатной матери, в частности, обследования, которые «сурмама» обязана пройти, а также показания к применению суррогатного материнства, о чем будет сказано ниже. Предмет договора суррогатного материнства имеет большое значение, так как определяет существо самого обязательства. Предмет договора всегда является его существенным условием. Остальные же условия приобретают статус существенных, в данном случае, по заявлению одной из сторон. 18 А.А. Пестрикова отмечает, что в силу того, что договор суррогатного материнства регулирует как имущественные отношения, так и личные неимущественные, его предметом будут выступать действия суррогатной матери по вынашиванию и рождению ребенка, а также согласие суррогатной матери на государственную регистрацию ребенка нареченными родителями15. Мы согласны с мнением автора, и включили бы в предмет договора суррогатного материнства прохождение процедуры имплантации эмбриона в полость матки суррогатной матери, вынашивание ею данного эмбриона, рождение ребенка, а также дачу суррогатной матерью письменного согласия на запись потенциальных родителей - заказчиков, либо одинокой женщины - заказчицы, родителями (-ем) рожденного ребенка. Договор суррогатного материнства является срочным. Срок, по мнению Т.Е. Борисовой является существенным условием договора16. Мы принимаем ее позицию и так же считаем, что договор начинает действовать с момента его подписания сторонами, и считается исполненным после того, как суррогатная мать даст письменное согласие на запись заказчиков родителями (-ем) рожденного ребенка (при возмездном договоре – после выплаты суррогатной матери вознаграждения). Цена договора не будет являться существенным условием договора. Данного мнения придерживается Т.Е. Борисова, так как он может и не предусматривать выплату суррогатной матери вознаграждения. В случае если договор предусматривает выплату вознаграждения суррогатной матери за оказанные услуги, следует включить условие, что оно будет выплачено только после исполнения «суррмамой» всех условий договора и дачи письменного согласия на регистрацию потенциальных родителей - заказчиков (одинокой женщины - заказчицы) родителями рожденного ребенка. Тем самым защищаются интересы потенциальных родителей и в Померанцева, Е. И. Законодательное обеспечение вспомогательных репродуктивных технологий: состояние проблемы (обзор литературы) / Е. И. Померанцева, А. Ю. Козлова, О. М. Супряга. // Проблемы репродукции. – 2011. - № 2. – С. 59-63. 16 Свитнев, К. Н. ВРТ и право на материнство / К. Н. Свитнев // Медицинское право. – 2010. - № 3. – С. 5-9. 15 19 случае неисполнения договора «сурмамой» вознаграждение выплачиваться не будет. Об этом следует так же указать в договоре. Следует включить условия, защищающие и интересы суррогатной матери, а именно компенсацию суррогатной матери затрат, связанных с невыходом на работу, с осложнением течения беременности, компенсацию расходов на все медицинские услуги и медикаменты, которые суррогатной маме пришлось использовать в связи с текущей беременностью и родами и т.д., даже в случае рождения мертвого ребенка, аборта, если данные последствия возникли не по ее вине. Законодатель не устанавливает какой - либо обязательной формы для договора суррогатного материнства, он может быть заключен как устно, так и письменно, не требуется также нотариального удостоверения и государственной регистрации. Следует помнить о ст. 161 ГК РФ, в соответствии с которой сделки граждан между собой на сумму, превышающую десять тысяч рублей, должны совершаться в простой письменной форме. Таким образом, когда имеет место возмездное суррогатное материнство, и его стоимость превосходит десять тысяч рублей, а в большинстве случаев так и бывает, договор должен носить письменную форму. Однако не соблюдение простой письменной формы в этом случае не влечет недействительности договора, а лишает стороны в случае спора ссылаться в подтверждении сделки и ее условий на свидетельские показания. О необходимости законодательного закрепления обязательной письменной формы договора суррогатного материнства высказываются Е.С. Митрякова, Т.Е.Борисова, С.П. Журавлева. Мы так же считаем, что следует законодательно закрепить обязательную письменную форму договора суррогатного материнства, а также его нотариальное удостоверение в связи с тем, что данный договор порождает особые, специфические обязательства, отличные от иных гражданско-правовых, и нотариальное удостоверение будет способствовать подтверждению истинной воли сторон на заключение данного договора. Так же мы считаем, что следует согласиться с мнением 20 Т.Е. Борисовой о необходимости закрепления правила о том, что договор будет считаться заключенным с момента его нотариального удостоверения. Тем самым форма договора будет являться одним из существенных условий договора. Для того, чтобы избежать различных негативных последствий при применении программы суррогатного материнства, заключаемый договор должен содержать в себе: ФИО сторон, их место жительства, контактные данные; полные реквизиты той медицинской организации, в которой будет происходить искусственное оплодотворение и все последующие действия, связанные с беременностью и родами; срок действия договора; стоимость услуг оказываемых суррогатной матерью и компенсации связанные с беременностью и родами; порядок расчетов между сторонами; права и обязанности сторон по договору; последствие рождения неполноценного, мертвого ребенка или самопроизвольного аборта; порядок исполнения сторонами своих обязательств; ответственность за невыполнение или ненадлежащие выполнение обязательств по договору. Таким образом, на сегодняшний день данный договор не получил должного закрепления в законодательстве РФ, нигде юридическая характеристика договора, не определены его не раскрыта существенные условия, права и обязанности сторон. В соответствии с анализом российского законодательства, мы пришли к выводу, что договор суррогатного материнства, является двусторонним, консенсуальным, может являться как возмездным, так и безвозмездным, он является срочным, алеаторным, синалогматическим. На наш взгляд, необходимо законодательно закрепить обязательную письменную форму договора, а также его обязательное нотариальное удостоверение. В данном параграфе нами также было определено содержание договора суррогатного материнства. необходимым законодательно разработать новый Видится самостоятельный вид такого договора, как договор суррогатного материнства, это будет способствовать урегулированию отношений по суррогатному материнству, 21 повышению эффективности реализации данного института на практике, усилению защиты прав и законных интересов сторон данного правоотношения. 1.3. Проблемы, возникающие при реализации суррогатного материнства При реализации суррогатного материнства возникает множество правовых проблем, и связано это, в первую очередь, с несовершенством законодательства в данной сфере. Одной из самых сложных проблем на сегодня остается решение вопроса об определении происхождении детей, рожденных суррогатными матерями. В соответствии с абз. 2 п. 4 ст. 51 СК РФ лица, состоящие в браке между собой и давшие согласие на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, могут быть записаны родителями ребенка только с согласия родившей его женщины (суррогатной матери). Это позволяет сделать вывод о том, что российское законодательство отдает предпочтение суррогатной матери, ведь только она решает судьбу родившегося ребенка. По данным произведенного нами анкетирования студентов юридического факультета, о котором уже говорилось выше, 41% студентов не согласны с вышеназванной нормой. Студенты высказали свои предложения по совершенствованию законодательства в данной сфере, в частности: «изменить норму, закрепленную в абз. 2 п. 4 ст. 51СК РФ», а также «издать закон, который бы полно регулировал данные отношения, в котором были бы прописаны права и обязанности сторон суррогатного материнства, а также правовые последствия их неисполнения»; «урегулирование договоров в области суррогатного материнства, создание императивных норм, например, предусматривающих прекращение договора». Таким образом, мнения опрашиваемых разделились, мы же 22 придерживаемся позиции изменения нормы, закрепленной в ст. 51 СК РФ, о чем будет сказано ниже. В науке семейного права отсутствует единое мнение по данному вопросу. По мнению М.В. Антокольской, передача суррогатной матерью ребенка лицам, заключившим с ней договор, настолько тяжело для нее как потеря собственного ребенка17. Л.М. Пчелинцева считает, что «в процессе вынашивания эмбриона между ним и суррогатной матерью возникает особая биологическая и эмоциональная связь, которая дает о себе знать только после рождения ребенка»18. Правильное замечание, на наш взгляд, высказывает Т.Е. Борисова, говоря о том, что хотя у «сурмамы» и может произойти переоценка происходящего и могут появиться ранее не испытанные материнские чувства, однако намерение растить и воспитывать ребенка не должно быть основано только на простых инстинктах, оно должно быть продуманным, поскольку речь идет о жизни ребенка, которая в существенной мере зависит от того, что ему смогут дать его родители. Действительно в большинстве случаев финансовые трудности являются мотивом для женщин, желающих стать суррогатной матерью. В случае отказа от передачи ребенка потенциальным родителям, суррогатная мать оставит его у себя и, возможно, не сможет его содержать, в отличие от потенциальных родителей, которые имеют достаточно средств не только для содержания будущего ребенка, но и готовы заплатить большую денежную сумму суррогатной матери за оказанную услугу по вынашиванию и рождению ребенка. В противовес мнению Л.М. Пчелинцевой можно так же привести, высказывание А.В. Майфата, который полагал, что «решение, предложенное в законе, является неверным, как не отвечающее интересам всех заинтересованных участников процесса суррогатного материнства, и прежде Кокорин, А. П. К вопросу о получении согласия суррогатной матери на запись родителями ребенка супругов, предоставивших свой генетический материал / А. П. Кокорин // Семейное и жилищное право. – 2010. - № 1. – С. 30-33. 18 Померанцева, Е. И. Законодательное обеспечение вспомогательных репродуктивных технологий: состояние проблемы (обзор литературы) / Е. И. Померанцева, А. Ю. Козлова, О. М. Супряга. // Проблемы репродукции. – 2011. - № 2. – С. 59-63. 17 23 всего лиц, ожидающих ребенка»19. На наш взгляд, стоит согласиться с мнением А.В. Майфата, так как воля всех участников суррогатного материнства и цель вступления в данные правоотношения – вынашивание и рождение ребенка для потенциальных родителей (либо для одинокой женщины), вынашивание и рождение ребенка которыми невозможно по медицинским показаниям. Потенциальные родители, которые вступили в данные правоотношения, ожидают правового результата - стать законными родителями рожденного для них ребенка, иметь в отношении него ряд прав и нести в связи с этим предусмотренные законом обязанности, но этой цели они не достигают. Даже заключение договора о суррогатном материнстве, который не имеет должного законодательного регулирования, не гарантирует передачу рожденного суррогатной матерью ребенка заказчикам, что на наш взгляд существенно нарушает их права. Стоит отметить что, согласие суррогатной матери, может быть дано только после рождения ребенка. Любого рода договоры, расписки и заявления суррогатной матери с обязательствами дать согласие на осуществление записи о родителях (сделанные до рождения ребенка) не имеют юридической силы и не влекут правовых последствий. Суррогатная мать в случае отказа дачи согласия на запись о родителях рожденного ею ребенка потенциальным родителям, может требовать признания родственных отношений между ребенком и одним из супругов, например, мужем женщины заказчицы. В таком случае, на лицо такая ситуация - муж женщины заказчицы является биологическим отцом ребенка, матерью которого является женщина, которую он может быть никогда и не видел. При отказе дать согласие на осуществление записи о родителях суррогатной матерью, потенциальные родители испытывают большое эмоциональное потрясение: во-первых, рожденный ребенок является Стеблева, Е. В. Правовое регулирование института суррогатного материнства за рубежом / Е. В. Стеблева // КонсультантПлюс: справочная правовая система / разраб. НПО «Вычисл. математика и информатика». – М.: КонсультантПлюс, 1997 – 2013. – Режим доступа: http://consultant.ru. – 03.04.2013 19 24 генетически им родным, во-вторых, для потенциальных родителей суррогатное материнство является последним шансом для того, чтобы у них появился генетически родной им ребенок, в-третьих, потенциальные родители понесли большие материальные затраты в связи с прохождением программы суррогатного материнства (средняя стоимость суррогатного материнства по РФ составляет 15000-40000 долларов США, но не получили никакого результата. Однако, в законе об основах охраны здоровья существует норма закрепленная в ст.55, согласно которой суррогатным материнством могут воспользоваться мужчина и женщина, как состоявшие в браке, так не состоявшие, а так же одинокая женщина. На лицо явные противоречия в законодательстве, которые необходимо устранять, внося изменения в соответствующие нормы законодательства. Так, на наш взгляд не обходимо внести изменения в п.5 ст. 16 ФЗ «Об актах гражданского состояния», и изложить его в следующей редакции: «При государственной регистрации рождения ребенка по заявлению мужчины и женщины (либо одинокой женщины), давших (-ую) согласие на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, должен быть предоставлен документ подтверждающий факт рождения данного ребенка». А пока изменения не внесены, органы ЗАГС ищут пути преодоления данных разногласий. Так, например, Московское управление ЗАГС приняло внутренний регламент, который позволяет регистрировать детей, рожденных по программе суррогатного материнства у мужчин и женщин, не состоявших в браке, а также у одиноких матерей без обращения данных лиц в суд. Определением Судебной коллегии по гражданским делам Московского городского суда было оставлено без изменения решение Дорогомиловского районного суда г. Москвы от 29 марта 2011 года, по иску суррогатной матери к потенциальным родителям ребенка рожденного в результате применения метода суррогатного материнства, «об оспаривании материнства и о признании недействительными записи акта о рождении», кассационная 25 жалоба - без удовлетворения20. Суррогатная мать, давшая свое, письменное, нотариально удостоверенное, согласие на передачу рожденного ребенка потенциальным родителям, требовала оспорить материнство женщинызаказчицы, признать записи акта о рождении ребенка недействительным, на основании того, что потенциальные родители не находились в зарегистрированном браке. В ходе судебного заседания истица признала, что не является биологической матерью рожденного ребенка, в связи, с чем ответчики были освобождены от доказывания отсутствия биологической связи истицы с рожденным ребенком. Суд отказал истице в ее требованиях, также основываясь на том, что законодательство РФ не содержит запрет на лечение бесплодия методом суррогатного материнства, для женщин, не состоящих в браке. Существует также проблема, связанная с наследственными правами рожденного суррогатной матерью ребенка, в случае гибели во время, или после родов суррогатной матери. В данной ситуации, так как суррогатная мать не дала своего согласия на передачу ребенка потенциальным родителям (родителю), ребенок будет наследовать за суррогатной матерью как наследник первой очереди, что вытекает из п.1 ст.1142 ГК РФ, причем не только по закону, но и в том случае если суррогатная мать составила завещание (в соответствии со ст. 1149 ГК РФ несовершеннолетние дети наследодателя наследует независимо от содержания завещания не менее половины доли, которая причиталась бы им при наследовании по закону) 21, что существенно затрагивает права других лиц. Может возникнуть и ситуация, когда потенциальные родители могут погибнуть до рождения суррогатной матерью им ребенка, в этом случае невозможно применить норму ГК, согласно которой к наследованию могут призываться зачатые при Худякова О. Ю. Правила установления материнства и отцовства детей, зачатых и рожденных с использованием вспомогательных репродуктивных технологий (по законодательству США) / О. Ю. Худякова. // Медицинское право. – 2009. - № 2. – С. 47-61. 21 Самойлова, В. В. Российское и зарубежное семейное законодательство о применении вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ) / В.В. Самойлова // Семейное и жилищное право. – 2010. - № 3. – С. 7-10. 20 26 жизни наследодателя и родившимися живыми после открытия наследства наследники (насцитурусы), что существенно нарушает права ребенка. Принимая во внимание все вышеизложенное, на наш взгляд, необходимо внести следующие изменения в российское законодательство, а именно внести изменения в абз.2 п.4 ст. 51 СК РФ, и изложить его в следующей редакции: «Мужчина и женщина, как состоящие в браке между собой так и не состоящие (либо одинокая женщина), давшие (-ая) свое согласие в письменной форме на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания и рождения, записываются (записывается) родителями (матерью) рожденного ребенка». Следует отметить, что Комитет Государственной Думы по делам семьи, возглавляемый регулирующий Еленой вопросы Мизулиной, подготовил суррогатного материнства, законопроект, в котором предполагается запретить одиноким мужчинам и однополым парам пользоваться услугой суррогатного материнства, решить вопрос с тайной суррогатного материнства. Так же проект закона предлагает запретить определять пол будущего ребенка, за исключением случаев наступления возможных наследственных заболеваний, связанных с будущим полом ребенка. Но пока дальнейшая «судьба» данного законопроекта не известна. Как, на наш взгляд, совершенно справедливо высказался по поводу этого законопроекта С.В. Лебедев, проанализировав действующее законодательство: «Озвученные разработчиками тезисы законопроекта о суррогатном материнстве уже существуют в действующем законодательстве, и позиция этих законов не отличается от предложений рабочей группы, ГК «Свитчайлд» считает нецелесообразным и бессмысленным продолжением работы над данным законопроектом»22. На наш взгляд, не следует создавать нормативные акты, дублирующие нормы, а необходимо устранять противоречия в действующем законодательстве и восполнять имеющиеся Сергеев, Ю. Д. Проблемы правового регулирования применения метода вспомогательных репродуктивных технологий / Ю. Д. Сергеев // Медицинское право. – 2012. - № 3. – С. 17-26. 22 27 пробелы правового регулирования. Следует отметить, что позже 24 апреля 2014 года состоялось заседание круглого стола, организованное все тем же Комитетом по вопросам семьи, женщин и детей посвященное вопросам суррогатного материнства23. Энтин, М. Л. Международные гарантии прав человека: опыт Совета Европы / М.Л. Андреев. – М.: Изд-во МНИМП, 2011. – 296 c. 23 28 Глава 2. Сравнительный анализ суррогатного материнства в России и США 2.1. Правовое регулирование суррогатного материнства в США Согласно статистике, начиная с 1978 года, в мире родилось порядка трех миллионов детей с применением способа ЭКО. Как с точки зрения применения способа ЭКО, так и с точки зрения законодательства в этой области, США оказались первыми. Их законодательный опыт успешно переняли во многих других странах. Хотя и в Америке, где в каждом штате свое законодательство, и в других странах, нет единообразия законов и судебной практики по данному вопросу. Тем не менее, США положили начало правовому регулированию суррогатного материнства во всем мире. В этой стране демографическая политика, которой придерживается власть, допускает возможность заключения договоров, предусматривающих вознаграждение суррогатной матери за вынашивание и рождение ребенка для третьих лиц. При этом важным, на наш взгляд, является тот факт, что в США в зависимости от конкретного штата медицинская страховка покрывает лечение бесплодия полностью или частично (хотя есть исключения - в некоторых штатах страховка оплачивает более простые методы лечения бесплодия, но не искусственное оплодотворение)24. Конгресс США разрешил суррогатное материнство в 1991 году, хотя в штатах Аризона, Мичиган, Нью-Джерси оно запрещено до сих пор. Сегодня этот способ борьбы с бесплодием применяется в Штатах довольно широко. В стране имеется огромная база донорских яйцеклеток для женщин, которые не могут предоставить суррогатной матери собственную. Возможен выбор донора даже по этническому происхождению, вероисповеданию и Журавлева, С. П. Правовое регулирование договора о суррогатном материнстве в Российской Федерации: дис. …канд. юрид. наук: 12.00.03 / С. П. Журавлева. – Москва, 2011. – С. 105. 24 29 внешности. При этом существующая в США система дуалистического федерализма позволяет штатам до принятия Конгрессом законодательного акта самостоятельно регулировать отношения суррогатного материнства25. Наиболее прогрессивной в этом отношении является Калифорния. По законодательству Калифорнии предоставление услуг суррогатного материнства не противоречит общественному сознанию, в связи с этим на территории штата разрешено суррогатное материнство независимо от того, на каких началах оно будет основано. Большое количество бесплодных супружеских пар во всем мире способствовало тому, что правительство Калифорнии приняло решение о благоприятной политике по отношению к суррогатному материнству и донорству яйцеклеток. Здесь предоставляются международные услуги вынашивающих матерей. В 1992 году законодательный орган Калифорнии принял законопроект о разрешении суррогатного материнства на коммерческих началах. Губернатор штата наложил вето на этот законопроект26. Основными критериями, которым должна соответствовать суррогатная мать, являются возраст от 20 лет и наличие собственных детей. Юридический департамент Калифорнии взял на себя ведущую роль в решении всех правовых вопросов, связанных с программой суррогатного материнства. В том числе и вопросы семейного права, которые призваны защитить интересы всех сторон программы суррогатного материнства и донорства яйцеклетки. В Калифорнии, генетические родители, суррогатные мамы и доноры яйцеклетки абсолютно уверены в том, что их намерение участвовать в программе суррогатного материнства будет поддержано всеми Дронова, Ю. А. Что нужно знать о суррогатном материнстве / Ю.А. Дронова // КонсультантПлюс: справочная правовая система / разраб. НПО «Вычисл. математика и информатика». – М.: КонсультантПлюс, 1997 – 2013. – Режим доступа: http://www.consultant.ru. – 02.04.2013. 26 Худякова О. Ю. Правила установления материнства и отцовства детей, зачатых и рожденных с использованием вспомогательных репродуктивных технологий (по законодательству США) / О. Ю. Худякова. // Медицинское право. – 2009. - № 2. – С. 50. 25 30 государственными службами Калифорнии. Юридические службы следят за соблюдением родительских прав и обязанностей всех сторон процесса суррогатного материнства. Таким образом, соблюдается законность, независимо от того, используют ли родителям свой собственный генетический материал, или материал донора яйцеклетки, происходят ли естественные роды, или используется программа суррогатного материнства. Законодательные акты правительства Калифорнии способствуют созданию благоприятного правового климата для суррогатного материнства и донорства яйцеклеток27. Рассматривая правовое регулирование института суррогатного материнства в США, стоит обратить внимание, что существенным отличием от российского законодательства в сфере регулирования данного вопроса является то, что законодательство отдельных штатов США определило период ожидания - это срок, в течение которого суррогатная мать должна принять решение, оставить ребенка себе или передать генетическим родителям. Например, для штата Вирджиния этот срок составляет 25 дней28. Обратимся теперь к гражданско-правовой регламентации данного вопроса. При проведении представляется необходимым программы обязательное суррогатного материнства заключение письменного договора, который носит многосторонний характер и заключается между будущими генетическими родителями ребенка, суррогатной матерью и медицинским учреждением, имеющим лицензию на заключения подобного рода подобный вид деятельности. Интересна практика договоров в вышеупомянутом штате Вирджиния, где договоры суррогатного материнства признаются действительными только при наличии четких условий: Энтин, М. Л. Международные гарантии прав человека: опыт Совета Европы / М.Л. Андреев. – М.: Изд-во МНИМП, 1997. – С. 159. – Режим доступа: http://www.lawlibrary.ru/izdanie12889.html. - 15.04.2013. 28 Свиридонова, Т. И. Гражданско-правовое регулирование суррогатного материнства: дис. …канд. юрид. наук: 12.00.03 / Т. И. Свиридонова. – СПб, 2012. – С. 142. 27 31 а) необходимо, чтобы суррогатная мать была замужем и имела детей; б) муж суррогатной матери должен принимать участие в заключении договора; в) вынашивание и рождение ребенка женщиной, которая желает заключить подобный договор, самостоятельно невозможно в силу медицинских противопоказаний; г) по крайней мере, один из потенциальных родителей является донором генетического материала. Договор о суррогатном материнстве заключается в суде, по доброй воле, а его содержание должно быть понятно сторонам. Одновременно назначается опекун, который должен представлять интересы ребенка до момента передачи его заказчикам29. Несколько судебных процессов по вопросам, связанным с суррогатным материнством в США, стали известны всему миру, вошли в учебники, научно-популярную литературу, различные пособия, широко освещены в сети Интернет. В 1987 году суд в штате Нью-Джерси, состоялся суд, причиной которого также стало нежелание вынашивающей матери Мэри Уайтхед отдать ребенка после его рождения супружеской чете Стернов. Однако в этом случае суд принял сторону бездетной пары и лишил М. Уайтхед материнских прав. Верховный суд своим решением сохранил права Стернов на опекунство ребенка, но наделил суррогатную мать правами материвизитера. В Калифорнии по аналогичным обстоятельствам было вынесено судебное постановление об отобрании ребенка у биологической матери и помещении его в детский приют. В результате она была вынуждена отдать младенца генетическим родителям. Вершинина, Е. В. Суррогатное материнство в России и зарубежных странах: сравнительно-правовой анализ / Е. В. Вершинина, Е. В. Кабатова, М. О. Яшметова // Семейное и жилищное право. – 2011. - № 1. – С. 3-4. 29 32 Несколькими годами позже вся Америка с интересом следила за ходом судебного процесса Джонсон против Кальвертов, поднявшего массу вопросов, касающихся суррогатного материнства вообще. Супруги, не имевшие детей по причине удаления матки у миссис Кальверт, заключили соглашение с молодой незамужней медицинской сестрой Анной Джонсон об услуге суррогатной матери. За немалое денежное вознаграждение последняя согласилась выносить беременность плодом, зачатым при оплодотворении яйцеклетки миссис Кальверт сперматозоидом ее же супруга. Однако незадолго до родов мистер Кальверт неожиданно передумал и подал иск в суд штата Калифорния о признании Анны Джонсон настоящей матерью ребенка. В конечном итоге суд этот иск не удовлетворил, заявив, что генетически этот ребенок является потомком четы Кальвертов, а суррогатная мать хотя и носила его в течение долгих 40 недель, лишь играла роль няни, которой родители доверили его на время. Исследования, проведенные в США в последнее время, показали, что люди, которые решают завести ребенка с помощью суррогатной матери, обычно остаются удовлетворенными своим опытом и подавляющее большинство суррогатных матерей успешно участвуют в программах экстракорпорального оплодотворения не только в первый, но и во второй третий раз30. США является одной из наиболее развитых стран мира, и именно здесь широко развито суррогатное материнство. Первая удачная программа ЭКО была реализована в США в 1981г. До 1986 программы суррогатного материнства были традиционными, в 1986 г. была воплощена в жизнь Дронова, Ю. А. Что нужно знать о суррогатном материнстве / Ю. А. Дронова // КонсультантПлюс: справочная правовая система / разраб. НПО «Вычисл. математика и информатика». – М.: КонсультантПлюс, 1997 – 2013. – Режим доступа: http://www.consultant.ru. – 02.04.2013. 30 33 гестанционная программа суррогатного материнства (о гестанционном и традиционном суррогатном материнстве в США см. ниже)31. По данным за 2012-2014г. в США 13,25% лиц репродуктивного возраста (25- 44г.) являются бесплодными32. На 100 тысяч случаев бесплодия в репродуктивном возрасте (по данной статистике он составляет от 14 до 44 лет) приходится 2,5 детей, рожденных по программе суррогатного материнства. Исследования за 2011 г. показали, что при помощи метода суррогатного материнства в США было рождено 385 детей. Многие из тех, кто страдает бесплодием, прибегают к суррогатному материнству, дабы преодолеть другим способом это заболевание не предоставляется возможным и благодаря именно суррогатному материнству на свет рождаются желанные дети, родители которых были обречены на то, что у них никогда не будет генетически родных им детей. Уже в 1976 благодаря адвокату Ноэл Кину первые в мире было основано агентство по суррогатному материнству33. В некоторых штатах и сейчас открыты специализированные агентства по применению метода суррогатного материнства, которые нередко возглавляют доктора и юристы. В данных агентствах имеются картотеки, в которых содержатся список тех женщин, которые желают стать суррогатными матерями, в них так же отражены их этническое происхождение, вероисповедание и внешние характеристики, так что будущие родители при выборе будущей суррогатной матери могут опираться на данные характеристики. В одном из штатов США (Нью – Джерси) имело место первое судебное разбирательство, между суррогатной матерью и потенциальными родителями, по так называемому делу Baby M. Дело в том, что в 1985 г. Малиновская, Е. Г. Правовое регулирование вспомогательных репродуктивных технологий в мировой практике. Суррогатное материнство как один из методов ВРТ / Е. Г. Малиновская // Законы России: опыт, анализ, практика. – 2011. - № 6. – С. 30-36. 32 Козловская, А. Э. Правовые аспекты суррогатного материнства / А. Э. Козловская // Гражданское право. – 2012. - № 2. – С. 27-28. 33 Вершинина, Е. В. Суррогатное материнство в России и зарубежных странах: сравнительно-правовой анализ / Е. В. Вершинина, Е. В. Кабатова, М. О. Яшметова // Семейное и жилищное право. – 2011. - № 1. – С. 3-5. 31 34 William Stern, Mary Beth и Richard Whitehead заключили между собой договор, по которому Мэри Бэт, за вознаграждение согласилась на искусственное оплодотворение спермой Вильяма и должна была выносить и родить ребенка, а в последующем отказаться от своих прав на ребенка и передать его семье Стернов. После чего жена Вильяма Стерна, Элизабет Стерн должна была усыновить рожденного суррогатной матерью ребенка. Вознаграждение выплачивалось и американской клинике, которая все организовала. Мэри Бэт родила ребенка 27 марта 1986 г., и привезла его к себе домой. На следующий день она поехала к семье Стернов и просила их разрешить оставить ребенка еще на одну неделю, а после чего передать его им. Стерны, пошли на уступку Мэри боясь, что она может покончить жизнь самоубийством. Мэри так и не смогла расстаться с ребенком, и подалась в бега. В результате ребенок оказался в семье Стернов только по истечению четырех месяцев. Им пришлось подать иск против Мэри о принудительном исполнении договора. Суд иск удовлетворил, признал договор действительным, но Мэри подала апелляцию. Верховный суд НьюДжерси признал договор о суррогатном материнстве недействительным по ряду положений. Наиболее серьезным нарушением, по мнению суда, было положение в договоре о выплате вознаграждения. По законодательству Нью –Джерси существует запрет на использование денег в связи с усыновлением; «зло присуще торговле детьми» - так высказался суд по данному поводу. В основу судебного решения легло убеждение суда о том, что суррогатная мать одновременно являлась и биологической матерью, а мать по рождению является матерью и по праву, а также то, что отказ от еще не родившегося ребенка не имеет правого основания по законодательству Нью-Джерси об усыновлении. Однако, суд все же опередил, что опека Стернов соответствует интересам ребенка и признал право на рожденного ребенка за Стернами, но суд так же предоставил право Мэри посещать ребенка. В результате данного прецедента был принят закон, который запретил коммерческое суррогатное материнство в Нью-Джерси. 35 В США выделяют традиционное и гестационное суррогатное материнство. Это связано в первую очередь с тем что, раньше суррогатная мать не только вынашивала и рожала ребенка, но и предоставляла свой биологический материал для зачатия данного ребенка. Так традиционное суррогатное материнство предполагает использование яйцеклетки «сурмамы» и спермы потенциального отца ребенка. При рассмотрении данного вида суррогатного материнства мужчина донор становится отцом, а его жена или однополый супруг усыновляют (удочеряют) ребенка. Гестанционное суррогатное материнство предполагает использование биологических материалов только потенциальных родителей, которые в последующем искусственно оплодотворяются, а затем полученный эмбрион имплантируется в матку суррогатной матери. В 2012 году был разработан законопроект о суррогатном материнстве в штате Нью-Джерси, над ним работали целый год, целью которого было законодательное регулирование отношений в сфере гестанционного суррогатного материнства, однако губернатор Нью-Джерси наложил вето на данный законопроект, ссылаясь на то, что штат еще не полностью изучил данный правовой вопрос. На наш взгляд, на сегодняшний день действительно возникла необходимость принятия подобного законопроекта, так как суррогатное материнство в данном штате регулируется всего лишь законодательством об усыновлении и прецедентами. Необходимо разграничить понятия «усыновление ребенка» и «суррогатное материнство», установить требования к сторонам, заключающим договор суррогатного материнства, их права и обязанности, а также ответственность за неисполнение договора, что как раз и предлагает названный законопроект. При рассмотрении вопроса правового регулирования суррогатного материнства нужно помнить о том, что США относится к семье общего права, т.е. основным источником здесь права является судебный прецедент. Однако нельзя оставлять последнюю роль законодательным нормам, так Конституция США предоставляет государственным собраниям штатов право 36 самостоятельно принимать законодательные здравоохранения, исходя этого, из каждый акты в штат области сам создает законодательную базу, регулирующую вопросы, касающиеся суррогатного материнства. Поэтому в каждом штате суррогатное материнство регулируется по-разному. На данный момент суррогатное материнство в США официально разрешено в восьми штатах. Однако четыре штата (Аризона, Нью-Йорк, Юта и Вашингтон), а также федеральный округ Колумбия считают суррогатное материнство незаконным, штаты предусматривают даже штраф за суррогатное материнство в размере 10 тысяч долларов или один год в тюрьме. Суррогатное законодательством материнство США и, как регулируется было сказано единообразным выше, семейным законодательством штатов. Радхика Рао разнообразное отношение штатов к суррогатному материнству свела к трем видам: запрет, бездействие, возможность принудительного исполнения. К первому виду относятся те штаты, в которых договор о суррогатном материнстве запрещен, и даже предусмотрена ответственность за заключение договора о суррогатном материнстве, вплоть до уголовной. В тех штатах, в которых фигурирует такой подход как «бездействие» законодательно не запрещены договоры суррогатного материнства, однако суды могут признать их недействительными. В некоторых штатах законодательство подробно регулирует суррогатное материнство и признает возможность принудительного исполнения договоров суррогатного материнства наравне с иными гражданско-правовыми, здесь на лицо третий подход выделенный Рао. Таким образом, мы видим, что законы штатов значительно отличаются друг от друга, от полного запрещения суррогатного материнства (например, Аризона) до абсолютной свободы в заключение договора суррогатного материнства и его подробного регулирования (например, штат Флорида). 37 2.2. Суррогатное материнство в Европе С медицинской точки зрения суррогатное материнство является одним из наиболее эффективных способов преодоления неспособности к деторождению. Вместе с тем это самый спорный в юридическом и этическом плане метод вспомогательных репродуктивных технологий. Сторонники считают, что суррогатное материнство дает шанс тем семьям, которые уже совсем отчаялись завести собственного ребенка. Противники суррогатного материнства, в первую очередь к ним относится церковь, полагают, что его реализация влечет за собой пренебрежение глубочайшей эмоциональной связью, которая устанавливается между матерью и младенцем во время беременности. В этих аргументах прослеживаются соображения как морального, этического, так и материального характера. Тем не менее, в данной главе хотелось бы подробнее остановиться именно на правовых аспектах данного вопроса. В разных странах по-разному решается вопрос, связанный с применением суррогатного материнства как одного из методов вспомогательных репродуктивных технологий. Существует как полный запрет и признание нелегальными услуг суррогатных матерей, так и предоставление каждому законодательно закрепленной возможности воспользоваться методами искусственного оплодотворения. Стоит отметить, что в большинстве зарубежных стран применение суррогатного материнства запрещается или ограничивается. Это подтверждает тот факт, что проект резолюции о законодательном закреплении практики суррогатного материнства был отклонен большинством голосов членов Комитета Совета Европы по социальным 38 проблемам, вопросам здоровья и семейных отношений 16 декабря 2005 года в Париже34. По правовому отношению к суррогатному материнству можно выделить три группы стран: 1) страны, где суррогатное материнство разрешено законом (Англия, США, Корея, Южно-Африканская Республика, Украина, Казахстан и ряд других); 2) страны, где суррогатное материнство запрещено законом (Голландия, Франция, Германия, Скандинавские страны); 3) страны, где закон не запрещает суррогатное материнство и при этом никак его не регламентирует (Латинская Америка, Азия, Бельгия, Греция, Испания, Финляндия)35. В большинстве стран отсутствует законодательство в отношении суррогатного материнства. Вопрос суррогатного материнства рассматривался в Совете Европы и в некоторых странах - как правило, лишь на уровне отдельного государства. Сложность правовых вопросов, связанных с альтернативной репродуктивной технологией, отражена в многообразии подходов к этой проблеме со стороны региональных организаций и национальных государств. Принятые законы и правовая политика варьируют от полного запрета на суррогатное материнство до установления комплексной юридической базы, призванной учесть права и интересы всех сторон36). Рассмотрим подробнее правовое регулирование института суррогатного материнства на примере некоторых зарубежных стран. В большинстве стран Западной Европы (Франция, Германия, Норвегия, Австрия, Италия, Швейцария) запрещено как коммерческое, так и Вершинина, Е. В. Суррогатное материнство в России и зарубежных странах: сравнительно-правовой анализ / Е. В. Вершинина, Е. В. Кабатова, М. О. Яшметова // Семейное и жилищное право. – 2011. - № 1. – С. 3. 35 Козловская, А. Э. Правовые аспекты суррогатного материнства / А. Э. Козловская // Гражданское право. – 2012. - № 2. – С. 27. 36 Журавлева, С. П. Правовое регулирование договора о суррогатном материнстве в Российской Федерации: дис. …канд. юрид. наук: 12.00.03 / С. П. Журавлева. – Москва, 2011. – С. 84. 34 39 некоммерческое достаточно суррогатное консервативного материнство. Определяющим взгляда применение на фактором современных биотехнологий в области репродукции человека стала позиция Римской католической церкви, осуждающей любые попытки искусственного вмешательства в процесс зарождения человеческой жизни37. В Германии вопросы, связанные с применением вспомогательных репродуктивных технологий, регулируются принятым в 1991 году Актом (The Embryo Protection Act). Согласно положениям указанного Акта в Германии разрешено только искусственное оплодотворение, доступ к которому гарантирован лицам, состоящим в законном браке. Суррогатное материнство, предполагающее донорство женских яйцеклеток, рассматривается как недопустимое38. Одним из веских аргументов столь радикальной позиции является недопустимость разделения биологического и социального материнства, способного привести к проблеме идентичности ребенка и неизбежным психологическим конфликтам сторон отношений суррогатного материнства. Более того, любые попытки осуществить искусственное оплодотворение женщины, готовой отказаться от своего ребенка после его рождения, рассматриваются с точки зрения уголовного права как преступление39. Диаметрально искусственного противоположной оплодотворения и, в точки зрения частности, по на процесс отношению к возможности использования суррогатного материнства, придерживаются такие страны, как: Украина, Казахстан, Польша, Финляндия, Грузия и ЮАР. В этих странах демографическая политика, которой придерживается власть, допускает возможность заключения договоров, предусматривающих Курило, Л.Ф. Некоторые вопросы применения репродуктивных технологий / Л.Ф. Курило // Медицинское право. – 2012. - № 3. – С. 8. 38 Чернова, Ж. В. Семейная политика в Европе и России: гендерный анализ / Ж. В. Чернова. – СПб.: Норма, 2011. – С. 143. 39 Митрякова, Е. С. Правовое регулирование суррогатного материнства в России: дис. …канд. юрид. наук: 12.00.03 / Е. С. Митрякова. – Тюмень, 2013. – С. 54. 37 40 вознаграждение суррогатной матери за вынашивание и рождение ребенка для третьих лиц. В Финляндии вопросы, связанные с применением метода суррогатного материнства и установлением происхождения детей, рожденных вне брака, регулируются Законом об установлении отцовства 1975 года. Согласно положениям Закона при рождении ребенка суррогатной матерью применяется принцип биологического родства, то есть материнство автоматически следует из факта рождения ребенка, даже в тех случаях, когда полностью используются донорские клетки супругов, и между биологической матерью и новорожденным нет никакой родственной связи. В последующем материнство не может быть аннулировано на том основании, что законной матерью не является биологическая мать ребенка40. В отличие от Финляндии и иных стран, разрешающих применение любых методов вспомогательных репродуктивных технологий, законодательство ряда государств налагает определенные ограничения и запреты, касающиеся суррогатного материнства (Нидерланды, Испания, Дания, Великобритания). В Нидерландах, например, запрещена реклама суррогатного материнства, предложения услуг суррогатных матерей и их подбор, в Великобритании допускается только оплачивать текущие расходы на оказание медицинской помощи. В Венгрии и Дании суррогатной матерью может стать только родственница генетических родителей41. Отметим, что суррогатное материнство получило широкое распространение в Индии. Многие бесплодные супружеские пары приезжают сюда для поиска суррогатной матери. Немаловажным является то, что в Стеблева, Е. В. Правовое регулирование института суррогатного материнства за рубежом / Е. В. Стеблева // КонсультантПлюс: справочная правовая система / разраб. НПО «Вычисл. математика и информатика». – М.: КонсультантПлюс, 1997-2013. – Режим доступа: http://consultant.ru. – 03.04.2013. 41 Козлова, А. Ю. Законодательное обеспечение вспомогательных репродуктивных технологий: состояние проблемы (обзор литературы) / А. Ю. Козлова, Е. И. Померанцева, О. М. Супряга // Проблемы репродукции. - 2011. - № 2. - С. 61. 40 41 Индии стоимость услуги суррогатной матери почти в три раза дешевле, чем в развитых странах Европы, таких, как, например, в Великобритании. Ежедневно в клиники суррогатного материнства в Индии поступает десятки запросов по поиску суррогатной матери. В клинике генетические родители получают подробную консультацию специалистов клиники, им предоставляются тщательно отобранные кандидатуры суррогатных матерей, объясняют все юридические моменты суррогатного материнства. Прямо в клинике суррогатного материнства обе стороны должны подписать контракт, в котором отражены все юридические моменты, закреплены права и обязанности суррогатной матери и генетических родителей, а также отражены все финансовые вопросы42. Исследования в Центре по исследованию проблем семьи в Кембриджском университете показывает, что суррогатные матери из Индии не страдают от эмоциональных проблем, связанных с оказанием услуги суррогатного материнства. В Индии, когда суррогатная мать рожает ребенка, новорожденный немедленно передается его генетическим родителям, не являющихся резидентами Индии, которые живут в других странах. В обмен на услугу суррогатного материнства, суррогатная мать получает значительные суммы от генетических родителей43. Для сравнения, в России, ребенок, рожденный по программе суррогатного материнства, может быть передан генетическим родителям только после того, как суррогатная мать даст свое согласие на передачу этого ребенка генетическим родителям. Вознаграждение суррогатной матери российским законодательством никак не регулируется, однако широко используется. Чикин, В.В. Семейно-правовое регулирование применения вспомогательных репродуктивных технологий / В.В Чикин // Юридический мир. – 2012. - № 11. – С. 42. 43 Лукьянцев, Г. Е. Европейские стандарты в области прав человека: теория и практика функционирования Европейской конвенции о защите человека и основных свобод / Г. Е. Лукьянцев. – М.: Звенья, 2010. – С. 172-173. 42 42 Большое количество центров искусственного оплодотворения - как государственных, так и частных, работает в Италии (только в Риме работает 57 клиник репродукции)44. В Канаде предоставляется полная юридическая и организационная поддержка и сопровождение всего процесса суррогатного материнства. Предоставляется помощь в проведении медицинских и психологических обследований, в составлении правовых договоров суррогатного материнства. Оказывается, необходимая медицинская помощь во время протекания беременности и при родах. Важным является то, что при этом при решении вопросов, связанных с бесплодием и использованием программы суррогатного материнства, соблюдается полная конфиденциальность. При этом стоит отметить тот факт, что хотя суррогатное материнство в Канаде распространено уже достаточно давно, в последнее время оно находит особенно широкое распространение. Этому способствует то, что средства массовой информации отражают тему суррогатного материнства и донорства яйцеклетки в положительном свете. Канадские власти в настоящее время решают вопрос о том, чтобы законодательно закрепить все вопросы, связанные с суррогатным материнством и донорством яйцеклетки. Широкое распространение получает в Канаде поиск кандидатур суррогатных матерей и доноров яйцеклетки через Интернет. В Канаде суррогатное материнство признается совершенно нормальным и является прекрасным и, иногда, единственным выходом для создания полноценной семьи. При этом доступ к суррогатному материнству может получить семейная пара, которая, которая находится в гетеросексуальных отношениях, которая лечилась от бесплодия обычными методами, и лечащий врач которой считает, что данная семейная пара Григорович, Е. В. Правовое регулирование применения искусственных методов репродукции за рубежом / Е. В. Григорович // Семейное и жилищное право. – 2013. - № 1. – С. 45. 44 43 бесплодна, либо существует вероятность передачи генетических аномалий или болезней. Данные положения весьма схожи с российским законодательством. Для того, чтобы супруги могли материнства, необходимы прибегнуть конкретные к программе медицинские суррогатного показания. Они определены пунктом 7 Приложения №1 к Приказу Минздрава РФ от 26 февраля 2003 года № 67 «О применении вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ) в терапии женского и мужского бесплодия». В Канаде генетические родители, претендующие на участие в программе суррогатного материнства должны быть обеспечены всей необходимой информацией, которая необходима при участии в программе суррогатного материнства, получить все нужные консультации и получить одобрение администрации. Должно быть также получено одобрение супруга, если таковой имеется, по поводу кандидатуры суррогатной матери2). Таким образом, можно сделать вывод, что канадское законодательство в области суррогатного материнства направлено на создание благоприятных условий для всех участников программы суррогатного материнства. Однако отметим, что при этом судебные иски по этому вопросу в стране не рассматриваются, также как и в Великобритании. Впервые рассмотрение правовых аспектов суррогатного материнства отмечено в 1984 году в Великобритании в связи с деятельностью Национального центра «заменяющего» материнства в Вашингтоне. Именно по его заказу две англичанки за вознаграждение согласились стать суррогатными матерями для бездетных американских пар. Этот факт повлек за собой ряд правовых последствий. В январе 1985 года, после рождения одной из женщин ребенка, суд низшей инстанции по иску органа социального обеспечения вынес решение о задержании новорожденного на 2) Исакова, Э. В. Опыт реализации программы «Суррогатное материнство» / Э. В. Исакова, В. С. Корсак, Ю.А. Громыко // Проблемы репродукции. – 2001. - № 3. – С. 23. 44 несколько дней в роддоме. В результате последовавшей за этим апелляции генетического отца Высокий суд вынес решение, основанное на волеизъявлении заменяющей матери, которая отказалась от ребенка в пользу заказчиков. В марте 1987 года суд в Стаффорде решил вопрос об оставлении двойни в пользу суррогатной матери, так как она отказалась отдать детей и не взяла причитающиеся ей деньги1). Рассматривая правовое регулирование института суррогатного материнства в Великобритании, обратим внимание на то, что в Законе Великобритании «Об оплодотворении и эмбриологии» 1990 года даются определения понятий матери и отца, в том числе с учетом использования искусственных методов. Мать - это только та женщина, которая вынашивает или выносила ребенка, в том числе при использовании искусственных методов, в том числе с материалом доноров. Исключение составляют усыновители. Если искусственные методы были применены к женщине, состоящей в браке, в том числе с использованием спермы лица, не являющегося его супругом, отцом является ее супруг. Опровержение возможно только в том случае, если супруг не дал согласие на применение таких методов. При этом донор не может считаться отцом ребенка. В то же время для суррогатного материнства есть исключения. Судом может быть признано, что родителями ребенка является супружеская пара, материал которых использовался при рождении ребенка даже в том случае, если ребенка родила другая женщина, в отношении которой использовались такие искусственные методы, как пересадка эмбриона, гамет, искусственная инсеминация. Это возможно по требованию супругов в течение шести месяцев с момента рождения ребенка и при выполнении ими ряда условий, в 1) Дронова, Ю. А. Что нужно знать о суррогатном материнстве / Ю. А. Дронова // КонсультантПлюс: справочная правовая система / разраб. НПО «Вычисл. математика и информатика». – М.: КонсультантПлюс, 1997 – 2013. – Режим доступа: http://www.consultant.ru. – 02.04.2013. 45 частности проживание супругов на территории Соединенного Королевства, если с ними будет жить ребенок, они достигли 18 лет. При этом женщина, вынашивавшая ребенка, должна дать добровольное согласие, и эти отношения не должны быть коммерческими45. В 2007 году в Европейском суде по правам человека предметом спора стало положение законодательства Великобритании об отзыве донором своего согласия на использование генетического материала, в том числе в качестве эмбриона (Эванс против Соединенного Королевства (N 6339/05)). Указанное постановление приведено в приложении А данной работы. Супруг отозвал свое согласие на использование эмбриона в связи с тем, что супружеские отношения прекратились (с момента получения эмбрионов до момента возможности их помещения супруге прошло более двух лет в связи с необходимостью ее лечения от рака). Женщина обратились в суд с просьбой обязать бывшего супруга дать согласие на использование эмбриона, в чем ей было отказано. Обращаясь в Европейский суд по правам человека, женщина ссылалась на то, что законодательство ее страны лишило ее возможности стать матерью ребенка, с которым она имела бы генетическую связь. Как отметил Суд, если заявительнице было бы разрешено использовать эмбрионы, это означало бы принуждение бывшего супруга к отцовству, а признание допустимым его отказа или отзыва им согласия означало бы лишение заявительницы возможности стать генетическим родителем. Вопросы, затронутые в настоящем деле, несомненно, имеют моральный и этический характер, единый европейский подход к ним отсутствует. Некоторые государства-участники приняли первичное или вторичное законодательство о контроле применения искусственного оплодотворения, тогда как другие предоставили решение этого вопроса медицинской практике и руководству. Иваева, Э. А. Проблемы реализации репродуктивных прав человека в Российской Федерации на примере суррогатного материнства: дис. …канд. юрид. наук: 12.00.02 / Э. А. Иваева. – Москва, 2004. – С. 21-24. 45 46 Уважение к человеческому достоинству и свободе воли, а также стремление обеспечить искусственного справедливое оплодотворения равновесие побудили между законодателя сторонами принять не имеющие исключений положения о том, что любое лицо, предоставляющее половые клетки для целей искусственного оплодотворения, должно быть заранее уведомлено, что полученный генетический материал не будет использован без его согласия. Европейский суд находит, что праву заявительницы на уважение ее решения стать родителем в генетическом смысле не должно придаваться большее значение, чем праву ответчика на уважение его решения не иметь связанного с ней генетически ребенка46. В некоторых странах Европы законодатель не ставит запретов проведение суррогатного материнства. К таким относится Казахстан. При этом отметим, что хотя определенных запретов на проведение суррогатного материнства в Казахстане нет, существующая законодательная база также не совершенна. 17 января 2012 года был введен в действие Кодекс Республики Казахстан «О браке (супружестве) и семье». Действующий ранее Закон Республики Казахстан от 17 декабря 1998 года «О браке и семье» признан утратившим силу. Новый Кодекс РК «О браке (супружестве) и семье» вводит ряд новшеств. Так, Кодекс содержит главу 9, которая называется «Суррогатное материнство и применение вспомогательных репродуктивных методов и технологий». Статья 54 вышеназванной главы предусматривает договор суррогатного материнства, который заключается в письменной форме с соблюдением требований гражданского законодательства Республики Казахстан и подлежит обязательному нотариальному удостоверению. По материалам Постановления Европейского суда по правам человека от 10 апреля 2007 г. по делу № 6339/05 // КонсультантПлюс: справочная правовая система / разраб. НПО «Вычисл. математика и информатика». – М.: КонсультантПлюс, 1997 – 2013. – Режим доступа: http://www.consultant.ru. – 02.04.2013. 46 47 Одновременно с договором суррогатного материнства супруги (заказчики) заключают договор с медицинской организацией, применяющей вспомогательные репродуктивные методы и технологии, которая будет оказывать соответствующие услуги. Статья 56 Кодекса устанавливает требования, предъявляемые к суррогатной матери. Во-первых, женщина, желающая стать суррогатной матерью, должна быть в возрасте от двадцати до тридцати пяти лет, иметь удовлетворительное физическое, психическое и репродуктивное здоровье, подтвержденное заключением медицинской организации, а также иметь собственного здорового ребенка. Во- вторых, в случае, если суррогатная мать состоит в зарегистрированном браке (супружестве), при заключении договора суррогатного материнства необходимо представить письменное согласие супруга, которое должно быть удостоверено в нотариальном порядке. В- третьих, медицинская организация, применяющая вспомогательные репродуктивные методы и технологии, обязана вынести заключение об их применении с полной и исчерпывающей информацией об использованных для этого биоматериалах самих лиц, желающих иметь ребенка, либо донорского банка. Один экземпляр заключения прилагается к нотариально удостоверенному договору суррогатного материнства и хранится по месту совершения сделки. Согласно статье 59 Кодекса, родителями ребенка, родившегося в результате применения вспомогательных репродуктивных методов и технологий, на основании договора суррогатного материнства признаются супруги (заказчики). В случае рождения в результате применения таких методов и технологий либо согласно договору суррогатного материнства двух и более детей супруги (заказчики) в равной мере несут ответственность за каждого родившегося ребенка. Матерью ребенка после его рождения в медицинском свидетельстве о рождении записывается супруга (заказчица), заключившая договор суррогатного материнства. 48 Отказ супругов (заказчиков) от ребенка оформляется в установленном порядке после регистрации его рождения в регистрирующем органе. В случае отказа от ребенка супруги (заказчики), давшие свое согласие на применение вспомогательных репродуктивных методов и технологий либо заключившие договор с суррогатной матерью, не вправе требовать от суррогатной матери возмещения материальных расходов. В случае отказа супругов (заказчиков), заключивших договор с суррогатной матерью, от ребенка право материнства по ее желанию остается за суррогатной матерью, а в случае ее отказа ребёнок передается на попечение государства. При отказе супругов (заказчиков) от ребенка и при принятии ребёнка суррогатной матерью эти лица обязаны выплатить суррогатной матери компенсацию в размере и порядке, которые установлены договором. В случае расторжения брака (супружества) супругов (заказчиков) ответственность за ребенка, родившегося по договору суррогатного материнства, возлагается на обоих супругов (заказчиков). В случае смерти одного из супругов (заказчиков) ответственность за ребенка, родившегося по договору суррогатного материнства, возлагается на оставшегося в живых. В случае смерти обоих супругов (заказчиков) и отказа их близких родственников усыновить родившегося ребенка по желанию суррогатной матери этот ребенок может быть передан ей, а в случае ее отказа - на попечение государства. Передача ребенка суррогатной матери либо государственным организациям в форме опеки не прекращает его прав как наследника супругов (заказчиков). Неиспользование вспомогательных репродуктивных методов и технологий после заключения договора суррогатного материнства в течение оговоренного договором срока влечет недействительность договора. В случае наступления естественной беременности у суррогатной матери после заключения договора суррогатного материнства договор расторгается с 49 выплатой ею всех расходов, затраченных заказчиками согласно договору суррогатного материнства47. В связи с этим, законодательство Республики Казахстан получает гораздо большее законодательное закрепление института суррогатного материнства, чем в России. И главным образом, законодательство содержит обязательные условия соглашения о суррогатном материнстве, а значит, вводит порядок заключения такого соглашения, что значительно увеличивает вероятность того, что интересы всех участников данных правоотношений будут учтены. Белорусский законодатель еще более детально урегулировал проблему суррогатного материнства. В Республике Беларусь суррогатное материнство, регулируется следующими нормами: пункты 3, 4 статьи 53 Кодекса Республики Беларусь о браке и семье, Постановление Совета Министров Республики Беларусь от 4 ноября 2006 г. N 1470 «О существенных условиях договора суррогатного материнства». В соответствии с частью 3 и 4 статьи 53 Кодекса Республики Беларусь о браке и семье матерью ребенка, рожденного суррогатной матерью, признается его генетическая мать. Отцом ребенка, рожденного суррогатной матерью, признается супруг генетической матери. Если генетическая мать не состоит в браке с отцом ребенка, отцовство может быть установлено в соответствии с нормами действующего белорусского законодательства. Суррогатная мать, генетическая мать ребенка, а также их супруги, давшие в установленном порядке согласие на заключение договора суррогатного материнства, не вправе оспаривать материнство и (или) отцовство ребенка, рожденного суррогатной матерью, за исключением случаев, когда имеются Мамираимов, С. П. Об усыновлении и суррогатном материнстве / С. П. Мамираимов //Режим доступа: http://www.sotsko.kz/index.php?option=com_content&view=article&id=839:ob-usynovlenii-i-surrogatnommatarinstve&catid=37:news&Itemid=1&1ang=ru. – 15.04.2013. 47 50 доказательства того, что суррогатная мать забеременела не в результате имплантации. Также Кодекс Республики Беларусь о браке и семье дает определение понятия «суррогатное материнство», в соответствии с которым суррогатным материнством признаются основанные на договоре имплантация эмбриона, вынашивание и рождение женщиной (суррогатной матерью) ребенка, зачатого из яйцеклетки, изъятой из организма другой женщины (генетической матери), если вынашивание и рождение ребенка генетической матерью физиологически невозможны или связаны с риском для жизни генетической матери и (или) ребенка. В Беларуси также законодательно закреплены требования к оформлению договора между суррогатной и генетической матерью. Договор суррогатного материнства заключается в письменной форме и подлежит обязательному нотариальному удостоверению. Лица, состоящие в браке, заключают договор суррогатного материнства с согласия своих супругов. Существенные условия договора суррогатного материнства устанавливаются Правительством Республики Беларусь. В Республики Беларусь суррогатное материнство разрешено на законодательном уровне и включает, в том числе следующие обязательные условия: - обязанность суррогатной матери передать генетической матери ребенка после его рождения в срок, в течение которого должна быть произведена указанная передача; - обязанность генетической матери принять от суррогатной матери ребенка после его рождения и срок, в течение которого должен быть принят ребенок; - цена договора, включающая, в том числе стоимость услуги, оказываемой суррогатной матерью по договору суррогатного материнства (за исключением случаев, когда данная услуга оказывается безвозмездно), а также расходы на медицинской обслуживание, питание, проживание 51 суррогатной матери в период вынашивания, родов и в послеродовой период48. В Украине, как и в Республике Беларусь, суррогатное материнство разрешено. В Семейном кодексе Украины, указано, что в случае имплантации в организм другой женщины зародыша, зачатого супругами, родителями ребенка являются именно супруги. Вместе с тем, у заказчиков все равно существует определенный страх, что в последнюю минуту материнский инстинкт возьмет свое, и суррогатная мать скроется с глаз обманутых биологических родителей. В Украине, как и в Республике Беларусь, суррогатное материнство разрешено и родителями ребенка, рожденного по программе суррогатного материнства являются именно генетические родители49. 2.3. Сравнительный анализ правового регулирования суррогатного материнства в Росси и США В мае 2006 года в своем Послании Федеральному Собранию Российской Федерации Президент Российской Федерации, Владимир Владимирович Путин, отметил актуальность и остроту проблемы демографического развития нашей страны. 9 октября 2007 года издан Указ Президента РФ от 09.10.2007 № 1351 «Об утверждении Концепции демографической политики Российской Федерации на период до 2025 года». Целями демографической политики Российской Федерации на период до 2025 года, в соответствии с Концепцией, являются стабилизация численности населения к 2015 году на уровне 142 - 143 млн. человек и создание условий для ее роста к 2025 году до 145 млн. человек, а также Малиновская, Е. Г. Правовое регулирование вспомогательных репродуктивных технологий в мировой практике. Суррогатное материнство как один из методов ВРТ / Е. Г. Малиновская // Законы России: опыт, анализ, практика. – 2007. - № 6. – С. 32-34. 49 Майфат, А. В. Суррогатное материнство и иные формы репродуктивной деятельности в новом Семейном кодексе РФ / А. В. Майфат // Юридический мир. - 2000. - № 2. – С. 25-26. 48 52 повышение качества жизни и увеличение ожидаемой продолжительности жизни к 2015 году до 70 лет, к 2025 году – до 75 лет. Анализируя показатели рождаемости и смертности за первую половину 2012 года, и сравнивая их с показателями 2003-2011 годов, можно сделать вывод о том, что ситуация в нашей стране стабилизируется, существует тенденция к снижению смертности и увеличению рождаемости. За 2012 год: - родилось 1 896 263 человек (на 102 435 человек или на 5,7 % больше, чем за 2011 год); - умерло 1 898 836 человек (на 26 200 человек или на 1,4 % ниже, чем за 2011 год); - убыль: 2 573 человек (в 2011 году убыль 131 208 человек). Но, тем не менее, существует проблема репродуктивного здоровья граждан. В решении такой проблемы помогают новейшие достижения в области биомедицины, которые расширяют возможности лечения бесплодия при помощи методов искусственной репродукции. Это обсуждается не только в официальных источниках, но среди населения. На просторах интернета немало форумов, на которых семейные пары делятся своими проблемами по поводу данного вопроса, кто-то ищет суррогатную мать для своего ребенка, кто-то задает вопросы по поводу особенностей такого решения проблемы тем, кто уже имеет опыт в искусственной репродукции. В связи с этим становится все более актуальным вопрос о надлежащем законодательном регулировании правового статуса лиц, зачатых искусственным путем. Репродуктивные права и репродуктивное здоровье являются одной из составляющих права на охрану здоровья и медицинскую помощь, являющегося общепризнанной нормой международного права, закрепленной как в ст. 25 Всеобщей декларации прав человека, так и в ст. 12 Международного пакта об экономических, социальных и культурных правах. 53 В соответствии с Конституцией Российской Федерации одними из наиболее приоритетных объектов внимания государства, общества и граждан являются материнство, детство, семья. О применении вспомогательных репродуктивных технологий говорится в статье 55 Федерального закона «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации». Часть 1 указанной статьи содержит определение вспомогательных репродуктивных технологий. Они представляют собой методы лечения бесплодия, при применении которых отдельные или все этапы зачатия и раннего развития эмбрионов осуществляются вне материнского организма (в том числе с использованием донорских и (или) криоконсервированных половых клеток, тканей репродуктивных органов и эмбрионов, а также суррогатного материнства). Порядок использования вспомогательных репродуктивных технологий, противопоказания и ограничения к их применению утверждаются Министерством здравоохранения Российской Федерации. Семейный кодекс Российской Федерации регламентирует приобретение статуса родителей ребенка, родившегося в результате применения методов искусственного оплодотворения или имплантации эмбриона, а также оспаривание отцовства и материнства (статьи 51, 52 Семейного кодекса Российской Федерации). В Федеральном законе «Об актах гражданского состояния» в пункте 5 статьи 16 регистрации указаны рождения необходимые ребенка документы супругами, для государственной давшими согласие на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания. Более подробно остановимся на проблеме суррогатного материнства, которое является отдельным видом использования искусственных репродуктивных технологий. Статья 55 Федерального закона «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» дает определение: «Суррогатное материнство представляет собой вынашивание и рождение ребенка (в том числе 54 преждевременные роды) по договору, заключаемому между суррогатной матерью (женщиной, вынашивающей плод после переноса донорского эмбриона) и потенциальными родителями, чьи половые клетки использовались для оплодотворения, либо одинокой женщиной, для которых вынашивание и рождение ребенка невозможно по медицинским показаниям». А также устанавливает требования к женщине, являющейся суррогатной матерью. Ей может быть женщина в возрасте от двадцати до тридцати пяти лет, имеющая не менее одного здорового собственного ребенка, получившая медицинское заключение об удовлетворительном состоянии здоровья, давшая письменное информированное добровольное согласие на медицинское вмешательство. Женщина, состоящая в браке, зарегистрированном в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, может быть суррогатной матерью только с письменного согласия супруга. Очевидно, что законодательное регулирование данного вопроса имеет некоторые недостатки, и, в этой связи, возникает большое количество вопросов. Каким образом решается проблема в других государствах? Обращаясь к зарубежному опыту в области суррогатного материнства, стоит сказать, что решение данной проблемы в иностранных государствах не является однозначным. В странах Западной Европы (Франция, Германия, Норвегия, Австрия, Италия, Швейцария) запрещено как коммерческое, так и некоммерческое суррогатное материнство. Определяющим фактором достаточно консервативного взгляда на применение современных биотехнологий в области репродукции человека стала позиция Римской католической церкви, осуждающей любые попытки искусственного вмешательства в процесс зарождения человеческой жизни. В Германии вопросы, связанные с применением вспомогательных репродуктивных технологий, регулируются принятым в 1991 году Актом 55 (The Embryo Protection Act). Согласно положениям указанного Акта в Германии разрешено только искусственное оплодотворение, доступ к которому гарантирован лицам, состоящим в законном браке. Суррогатное материнство, предполагающее донорство женских яйцеклеток, рассматривается как недопустимое. В США (за исключением Нью-Джерси, Мичигана, Аризоны), Украине, Казахстане, Польше, Финляндии, Грузии и ЮАР демографическая политика, которой придерживается власть, допускает возможность заключения договоров, предусматривающих вознаграждение суррогатной матери за вынашивание и рождение ребенка для третьих лиц. Существующая позволяет штатам в до США система принятия дуалистического Конгрессом федерализма законодательного акта самостоятельно регулировать отношения суррогатного материнства. Наиболее прогрессивной в этом отношении является Калифорния. По законодательству Калифорнии предоставление услуг суррогатного материнства не противоречит общественному сознанию, в связи с чем, на территории штата разрешено суррогатное материнство независимо от того, на каких началах оно будет основано. В Финляндии вопросы, связанные с применением метода суррогатного материнства и установлением происхождения детей, рожденных вне брака, регулируются Законом об установлении отцовства 1975 года. Согласно положениям данного Закона при рождении ребенка суррогатной матерью применяется принцип биологического родства, то есть материнство автоматически следует из факта рождения ребенка, даже в тех случаях, когда полностью используются донорские клетки супругов, и между биологической матерью и новорожденным нет никакой родственной связи. В последующем материнство не может быть аннулировано на том основании, что законной матерью не является биологическая мать ребенка. В отличие от стран, разрешающих применение любых методов вспомогательных репродуктивных технологий, законодательство ряда 56 государств налагает определенные ограничения и запреты, касающиеся суррогатного материнства (Австралия, Израиль, Нидерланды, Испания, Дания, Канада, Великобритания). В Нидерландах, например, запрещена реклама суррогатного материнства, предложения услуг суррогатных матерей и их подбор, в Великобритании допускается только оплачивать текущие расходы на оказание медицинской помощи. В Венгрии и Дании суррогатной матерью может стать только родственница генетических родителей. В Израиле применение вспомогательных репродуктивных технологий представляется наиболее предпочтительным вариантом решения проблемы бесплодия. В отличие от иных методов искусственного оплодотворения, урегулированных актами Министерства здравоохранения Израиля, в 1996 году Кнессетом был принят закон, регламентирующий права, обязанности сторон суррогатного материнства и механизм применения данного метода репродукции человека. Суррогатное материнство допускается только в отношении гетеросексуальных супружеских пар и только в том случае, когда суррогатная мать, являющаяся гражданкой Израиля, не имеет генетического родства с ребенком, не связана родством ни с одним из названных (генетических) родителей и принадлежит к той же религии, что и названная мать. Необходимо также получить одобрение комитета, состоящего из социальных работников, врачей и религиозных деятелей. Как видно, во многих государствах предъявляются достаточно серьезные требования к участникам отношений суррогатного материнства, что, несомненно, связано не только с юридическими проблемами, возникающими вследствие законодательных пробелов, но и в большей степени с морально-этическими и религиозными аспектами данного вопроса. Анализируя такие решения вопроса, следует сделать вывод о том, что благоприятным для Российской Федерации можно считать опыт США, где суррогатное материнство разрешено в полном объеме, что способствует 57 демографическому развитию страны, допускается возможность заключения договоров, предусматривающих вознаграждение суррогатной матери за вынашивание и рождение ребенка для третьих лиц, однако, необходимо создание единого нормативного акта на федеральном уровне, чтобы исключить перекрестное регулирование данного вопроса субъектами. Каким образом на данный момент регулируются правоотношения между биологическими родителями и суррогатной матерью в России? По своей сути, суррогатное материнство, с юридической точки зрения, можно представить в виде сделки, ведь это действия граждан, направленные на установление гражданских прав и обязанностей. В судебной практике такой договор называют «договором об оказании услуг суррогатного материнства». Обратимся к ст. 779 Гражданского Кодекса РФ (далее – ГК РФ). Пункт 1 данной статьи гласит: «По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги», часть 2 содержит открытый перечень услуг, к которым может быть применен данный договор. Договором возмездного оказания услуг регулируются аудиторские, ветеринарные, консультационные, образовательные, туристические и иные услуги, возможно, было бы логичным и целесообразным выделить договор об оказании услуг суррогатного материнства в отдельный вид договора, в связи с его спецификой. Ведь, учитывая биологические особенности человеческого организма и иные факторы, могут возникать различные вопросы, которые необходимо законодательно урегулировать: что, если вместо одного запланированного ребенка, у суррогатной матери родится двойня? Или будет рожден ребенок с отклонениями? А если суррогатная мать в процессе беременности откажется отдавать ребенка биологическим родителям? Каким образом регулировать новые программы, совмещающие суррогатное материнство с иными 58 процедурами? Возможно ли рождение ребенка суррогатной матерью для единственного родителя? С правовой точки зрения в регулировании вопроса суррогатного материнства в Российской Федерации существует пробел, который перекладывает разрешение всех спорных положений на долю судебной практики. Так, в своём решении 7 по делу Натальи Климовой, которая стала «суррогатной» мамой - бабушкой ребёнка, зачатого после смерти своего сына, Смольнинский районный суд С.-Петербурга установил, что «действующее законодательство не содержит запрета на регистрацию рождения ребёнка, рождённого в результате имплантации эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, одинокой матерью данного ребёнка» и признал, что отказ не основан на законе и нарушает права и законные интересы не только истицы, но и новорожденного. Суд признал отказ в регистрации незаконным и обязал орган ЗАГС произвести государственную регистрацию рождения ребёнка с указанием в качестве матери Натальи Климовой, сведений об отце – по её указанию, обратив решение к немедленному исполнению. В своём, ставшем прецедентным, решении по делу Натальи Горской Калининский районный суд С.-Петербурга указал, что, в соответствии со ст. 35 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан, одинокая женщина имеет равные с женщинами, состоящими в браке, права на реализацию функции материнства. Судом было установлено, что в иных нормах, касающихся здравоохранения и планирования семьи, отсутствуют какие-либо запреты или ограничения относительно возможности для женщины, не состоящей в браке, реализовать себя как мать. В ноябре 2009 года аналогичное решение по идентичному делу вынес в Москве Кунцевский районный суд. Московский суд вслед за петербургским 59 указал, что «одинокая женщина имеет равные с женщинами, состоящими в браке, права на реализацию функции материнства». Бабушкинский районный суд г. Москвы в августе 2010 года вынес первое – прецедентное для России – решение 10 об обязании районного ЗАГСа зарегистрировать ребёнка, родившегося по программе гестационного суррогатного материнства с донорскими ооцитами для одинокого мужчины. В результате было получено первое в стране свидетельство о рождении «суррогатного» ребёнка у «одинокого» мужчины с прочерком в графе «мать». Учитывая тот факт, что решения судов не являются в Российской Федерации источниками права, следует понимать, что они не являются обязательными к применению, а это значит, что, пока не будет четкой регламентации вопроса в законе, каждый суд может трактовать нормы различным образом и выносить решения на свое усмотрение. В связи с изложенным, считаем целесообразным дополнить Семейный Кодекс Российской Федерации главой 12.1: Применение вспомогательных репродуктивных технологий, включив в нее ряд статей. Например, статью 79.1. Суррогатное материнство. Пункт 1 данной статьи включает определение суррогатного материнства, пункт 2 описывает требования, предъявляемые к суррогатной матери. А также статью 79.2. Договор об оказании услуг суррогатного материнства. Пункт 1: Сторонами договора об оказании услуг суррогатного материнства является суррогатная мать и потенциальные родители (или единственный родитель), чьи половые клетки использовались для оплодотворения. Пункт 2: По договору об оказании услуг суррогатного материнства суррогатная мать обязуется выносить плод после переноса донорского потенциальными родителям эмбриона, (либо родить ребенка единственному и передать родителю), а потенциальные родители (либо единственный родитель), в свою очередь, обязуются принять ребенка и оплатить данные услуги. Часть 3: Договор об оказании услуг суррогатного материнства заключается в простой письменной 60 форме. Часть 4: В договоре необходимо указание срока, на который он заключается, цены услуги, порядка оплаты, а также иных условий, необходимых сторонам договора, включающих регулирование обстоятельств, которые могут возникнуть в связи с физиологическими особенностями организма суррогатной матери. 61 Заключение Одной из основных причин, по которой появился такой метод вспомогательных репродуктивных технологий, как суррогатное материнство, является проблема преодоления бесплодия, которая непременно связана с охраной репродуктивного здоровья населения, материнства и детства. Анализ действующего российского законодательства в сфере суррогатного материнства показал, что оно является проблемным, не позволяющим в полной мере урегулировать отношения и защитить права и законные интересы участвующих в них лиц, что требует внесения определенных поправок и дополнений в существующее законодательство. Во многих странах существует различное правовое регулирование суррогатного материнства, а в некоторых оно вообще не имеет места. В данной работе мы рассмотрели, каким образом происходит правовое регулирование суррогатного материнства в России и с какими проблемами сталкиваются лица при реализации данного метода на практике, а также каким образом происходит правовое регулирование суррогатного материнства в таких развитых и развивающихся странах, как США, а также какое место имеет суррогатное материнство в Китае – стране, где оно запрещено. Суррогатное материнство в силу своей специфической природы, вызывает в российском обществе существенный резонанс. Общество разделилось на тех, кто одобряет данный метод и на тех, кто считает его неприемлемым. Противники суррогатного материнства, говоря о нравственном аспекте данного общественного отношения, приводят доводы о том, что данный метод связан с его высокой коммерциализацией, суррогатные матери, по их мнению, являются «инкубаторами» по вынашиванию детей для богатых «заказчиков». Что касается религиозного аспекта, то православие, католичество, ислам, не одобряют метод 62 суррогатного материнства, однако индуисты, буддисты и конфуцианцы без негатива относятся к нему. Можно сделать вывод, что существует двойственность суррогатного материнства, первые называют ее «биологической проституцией», «фашизмом», вторые - «последним шансом» «актом любви и человечества», мы же относим себя ко вторым. Несмотря на резонанс мнений общества, относительно метода суррогатного материнства, в целом, данный институт, на наш взгляд, будет развиваться в РФ, ведь многие мужчины и женщины желают стать родителями генетически родных им детей, и суррогатное материнство для них порой является единственным шансом в достижении этого. А обеспечить защиту репродуктивных прав граждан поможет институт правового регулирования. В РФ одним из условий для того, чтобы воспользоваться суррогатным материнством является заключение договора. Однако, данный договор не получил должного закрепления в законодательстве РФ, нигде не раскрыта юридическая характеристика договора, не определены его существенные условия, права и обязанности сторон, что порождает правовую неопределенность. В соответствии с анализом российского законодательства, мы пришли к выводу, что договор суррогатного материнства является двусторонним, консенсуальным, может являться как возмездным, так и безвозмездным, он является срочным, алеаторным, синалогматическим. На наш взгляд, необходимо законодательно закрепить обязательную письменную форму договора, а также его нотариальное удостоверение. В данной работе нами было определено содержание договора суррогатного материнства. На наш взгляд, отношения, возникшие по договору суррогатного материнства, должны быть поставлены в правовые рамки, видится необходимым законодательно разработать новый самостоятельный вид такого договора, как договор суррогатного материнства, это будет способствовать урегулированию отношений по суррогатному материнству, повышению эффективности реализации данного института в 63 практике, усилению защиты прав и законных интересов сторон данного правоотношения. Порядок реализации программ суррогатного материнства в РФ поддается законодательному регулированию, однако в большинстве случаев под правовое регулирование попадает медицинские, а не юридические аспекты данного вопроса, что порождает проблемы, возникающие при применении суррогатного материнства в практике, таких как: решение вопроса об определении происхождении детей, рожденных суррогатными матерями, отказ биологических родителей (заказчиков) от рожденного суррогатной матерью для них ребенка, проблема, связанная с наследственными правами рожденного суррогатной матерью ребенка, в случае гибели во время или после родов суррогатной матери. Для решения вышеназванных проблем необходимо внести ряд изменений в действующее законодательство, которые предложены нами в данной работе. В частности внести изменения в абз.2 п.4 ст. 51 СК РФ, и изложить его в следующей редакции: «Мужчина и женщина, как состоящие в браке между собой так и не состоящие (либо одинокая женщина) и давшие (-ая) свое согласие в письменной форме на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, записываются (записывается) родителями (матерью) рожденного ребенка», а так же в п.5 ст. 16 ФЗ «Об актах гражданского состояния»: «При государственной регистрации рождения ребенка по заявлению мужчины и женщины (либо одинокой женщины), давших (-ую) согласие на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, должен быть предоставлен документ подтверждающий факт рождения данного ребенка». США в сфере правового регулирования суррогатного материнства выступает не однозначно. Не существует единой общефедеральной правовой политики по данному вопросу. Законы штатов значительно отличаются друг от друга, от полного запрещения суррогатного материнства (например, Аризона) до абсолютной свободы в заключение, договора суррогатного 64 материнства и его подробного регулирования (например, штат Флорида). Так в одних штатах договор суррогатного материнства запрещен, в других поддается подробной регламентации, так договор должен быть оформлен в письменной форме, предусматривать права и обязанности сторон, а также сроки отношений между сторонами. В случае если суррогатная мать состоит в браке, то данный договор должен быть подписан ее мужем, обязательным условием договора является условие, что «сурмама» теряет все права в отношении рожденного ею ребенка. Данный договор должен быть одобрен судом, иначе он является ничтожным, что ведет к возникновению родительских прав у «сурмамы» и ее мужа, если он был стороной по договору. В штате Нью – Джерси, вопрос о суррогатном материнстве регулируется законодательством об усыновлении и прецедентами. В данном штате был предложен законопроект, который бы законодательно урегулировал вопросы о гестанионном суррогатном материнстве, однако он не был принят. На наш взгляд, на сегодняшний день действительно возникла необходимость принятия подобного законопроекта, необходимо разграничить понятия усыновление ребенка и суррогатное материнство, установить требования к сторонам, заключающим договор суррогатного материнства, их права и обязанности, а также ответственность за неисполнение договора, что как раз и предлагал названный законопроект. Несмотря на некоторые недостатки, США остается наиболее прогрессивным государством в регулировании данной сферы правовых отношений. Во время написания дипломной работы нами были рассмотрены наиболее важные вопросы правового регулирования в сфере применения суррогатного материнства. Процесс детального изучения данной темы позволил сформулировать выводы, которые могут быть использованы при совершенствовании законодательства в данной области. 65 Список использованных источников Нормативно правовые документы 1. О правах ребенка: конвенция: [одобрена Генеральной Ассамблеей ООН 20.11.1989: вступила в силу для СССР 15.09.1990] // – Режим доступа: http://www.consultant.ru. – 29.03.2013 2. Российская Федерация. Законы. Семейный кодекс Российской Федерации: федер. закон: [принят Гос. Думой 8 декабря 1995 г., одобрен Советом Федерации 29 декабря 1995 г.]: по состоянию на 12 ноября 2012 г. // 66 КонсультантПлюс: справочная правовая система / разраб. НПО «Вычисл. математика и информатика». – М.: КонсультантПлюс, 1997 – 2013. – Режим доступа: http://www.consultant.ru. – 03.04.2013 3. Российская Федерация. Законы. Об актах гражданского состояния: федер. закон: [принят Гос. Думой 22 октября 1997 г., одобрен Советом Федерации 5 ноября 1997 г.] – по состоянию на 12 ноября 2012 г. // ГАРАНТ Платформа F1 (Электронный ресурс): справочно-правовая система. / Режим доступа: http://www.base.garant.ru. – 03.04 2013 4. Российская Федерация. Законы. Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации: федер. закон: [принят Гос. Думой 1 ноября 2011 г., одобрен Советом Федерации 9 ноября 2011 г.] - по состоянию на 25 июня 2012 г. // ГАРАНТ Платформа F1 (Электронный ресурс): справочноправовая система. / Разработчик ООО НПП «ГАРАНТ-Сервис», Москва, Воробьевы горы, МГУ, 2006-2013. – Режим доступа: http://www.base.garant.ru. – 28.03.2013. 5. Об утверждении Концепции демографической политики Российской Федерации на период до 2025 года: Указ Президента РФ от 9 октября 2007 г. № 1351 // КонсультантПлюс: справочная правовая система / разраб. НПО «Вычисл. математика и информатика». – М.: КонсультантПлюс, 1997 – 2013. – Режим доступа: http://www.consultant.ru. – 20.03.2013 6. О применении вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ) в терапии женского и мужского бесплодия: Приказ Минздрава Российской Федерации от 26.02.2003 г. № 67 // ГАРАНТ Платформа F1 (Электронный ресурс): справочно-правовая система. / Разработчик ООО НПП «ГАРАНТСервис», Москва, Воробьевы горы, МГУ, 2006-2013. – Режим доступа: http://www.base.garant.ru/ - 30.03.2013 Материалы судебной практики 67 7. Об оставлении без изменения решения Дорогомиловского районного суда г. Москвы от 29.10.2011 «Об оспаривании материнства и о признании недействительными записи акта о рождении», а кассационную жалобу – без удовлетворения: Определение Судебной коллегии по гражданским делам Московского городского суда №33-13330 // Беспалов Ю.В., Егорова О.А. Настольная книга судьи по семейным делам: учебно-практическое пособие. М.:Проспект,2013.С.124 8. Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы граждан Ч.П. и Ч.Ю. на нарушение их конституционных прав положениями пункта 4 статьи 51 Семейного кодекса Российской Федерации и пункта 5 статьи 16 Федерального закона «Об актах гражданского состояния»: Определение Конституционного Суда Российской федерации от 15.05.2012 №880-О // СПС «Консультант Плюс» 9. Решение от 4 августа 2010 г. по гражданскому делу № 2-2745/10 Бабушкинского районного суд г. Москвы // URL:http://babushky.msk.sudrf.ru Учебные издания, книги и монографии 10. Алексеева Л.Б., Жуйков В.М. Лукашук И.И «Международные нормы о правах человека и применение их судами РФ: практическое пособие» // М.: Права человека, 2012. - С.178-179 11. Антокольская М.В. Семейное право: учебник. М.: Юрить,2013. С.196 12. Беспалов Ю.В., Егорова О.А. Настольная книга судьи по семейным делам: учебно-практическое пособие.М.:Проспект, 2013. - С.124 13. Борисова Т.Е. Суррогатное материнство в Российской Федерации: проблемы теории и практики: монография - М.: Проспект, 2014. - С.9 14. Вишневский А. Г. Брачность, рождаемость, смертность. // М.: Статистика, 2000. - С.104 15. Евдокимова Т.П. Разрешение судом семейно-правовых споров: Пособие для судей. М.: Норма,2012. - С.125 68 16. Основы социальной концепции Русской Православной Церкви. Архиерейский Собор 2010 // URL: http://www.patriarchia.ru 17. Пчелинцева Л.М. Семейное право России: учебник для вузов. 4-е изд., переработ. - М., 2012. - С. 287 18. Сборник Законов царя Хаммурапи // Источники права. Тольятти: ИИП «Акцент», 2012. - С.7 19. Черданцев А.Ф. Логико-языковые феномены в юриспруденции: монография. - М.: Норма: ИНФРА - М., 2012.С.38 20. Харчев А.Г. Брак и семья: Сквозь нации и народы. // М.: Наука, 2012. С.367 Статьи в периодических изданиях 21. Айвар А.К. Правовое положение суррогатного материнства в России. Проблемы законодательства. // Юрид. Мир. 2012. №2 С.17 22. Жуков Б.Н. О некоторых вопросах установления отцовства в добровольном порядке, неурегулированных действующим законодательством. // Семейное право. - М.: Юрист, 2014. №2, С. 8 23. Краснопольская И. Страна нерожденных // URL: http://www.rg.ru Лебедев С.В. «Обычные» и «Экошные» дети: доказано - разницы нет. // URL: http://lebedev.livejournal.com 24. Лебедев С.В. Суррогатное материнство: взгляд европейской религиозной мысли. // URL: http://lebedev.livejournal.com 25. Лебедев С.В. Новости из Госдумы: суррогатное материнство «по мизулински». // URL: http://lebedev.livejournal.com 26. Лебедев С.В. Российское законодательство о суррогатном материнстве удовлетворительно и не нуждается в разработке отдельного закона. // URL: http://lebedev.livejournal.com 27. Лебедев С.В. Статистика бесплодия в России: заблуждения и факты. // URL: http://lebedev.livejournal.com 69 28. Майфат репродуктивной А.В. Суррогатное деятельности в материнство новом Семейном и иные кодексе формы РФ. // Юридический мир. - М.: Юрид. мир ВК, 2010. № 2, С. 24 29. Миличь М. Дети - как товар?Плюсы и минусы суррогатного материнства. // URL: http://www.aif.ru 30. Погачина. О. Суррогатное материнство в Китае. //«Проблемы Дальнего Востока» - Институт Дальнего Востока (РАМ). М., 2009. №3, С.150 31. Тугушина Н. Репродуктивная медицина: суррогатное материнство. // URL: http://ladynews.com.ua 32. Фомичева В. Одиноких мужчин накажут за суррогатное материнство. // URL: http://www.firstnews.ru 33. ШишоваТ. Суррогатное материнство: вопреки естеству? // URL: http://www.nanya.ru Диссертации и авторефераты 34. Григарович Е. В. Искусственное оплодотворение и имплантация эмбриона: Семейно-правовой аспект. Дис. … канд.юрид.наук. Москва.1999. С. 75 35. Митрякова Е.С.Правовое регулирование суррогатного материнства в России : Дис. … канд. юрид. наук. Тюмень, 2007. С.81 36. Журавлева С.П. Правовое регулирование договора о суррогатном материнстве в Российской Федерации: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2011.- С.9-10. Литература на иностранных языках 37. Matter of Baby M. 537 A. 2d 1227 (N.J. 1988)
