Судимся с нерезидентом Любая сделка, в том числе в сфере внешнеэкономической деятельности, влечет за собой риски неисполнения сторонами своих обязательств. Как следствие, участники могут столкнуться с необходимостью рассмотрения спора в судебной инстанции. Соответствующая подготовка нередко помогает предприятию не только благополучно решить дело в свою пользу, но и урегулировать спор в досудебном порядке. Кроме того, правильный выбор суда может существенно повлиять на сроки рассмотрения дела и сумму дополнительных затрат. Выбираем суд Положением о форме внешнеэкономических договоров (контрактов), утвержденным приказом Министерства экономики Украины от б сентября 2001 г. № 201, предусмотрена арбитражная оговорка - раздел «Урегулирование споров в судебном порядке». В нем согласовываются условия и порядок решения споров относительно толкования, невыполнения и/или ненадлежащего выполнения договора (контракта) и определяется название суда (или даются четкие критерии его определения) в зависимости от предмета и характера спора. Стороны также согласовывают выбор материального и процессуального права, которое будет применяться этим судом, и правила процедуры судебного урегулирования. Нередко, соглашаясь на рассмотрение споров в суде по месту нахождения нерезидента, украинское предприятие несет значительные финансовые потери, связанные с необходимостью легализации документов в другом государстве, привлечения иностранных адвокатов, переводчиков, судебных исполнителей и юридических фирм, стоимость услуг которых может быть достаточно высокой. А ведь, подписывая контракт, можно предусмотреть и согласовать с партнером выбор суда, который не создаст дополнительных проблем. В тексте контракта обязательно прописывается, какой именно суд будет рассматривать спор. Если постоянно действующий, необходимо указать его полное наименование и местонахождение, если специально создаваемый - оговорить способ образования. Хотя Закон Украины «О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте» не предусматривает возможности рассмотрения дел в специально создаваемом суде, и подача искового требования в таковой не приведет к приостановлению начисления пени за нарушение сроков поступления валютной выручки или осуществления поставки импортного товара на таможенную территорию Украины. Вместе с тем, Президиум Высшего Хозяйственного суда Украины в своих рекомендациях от 17 декабря 2004 г. № 04-5/3360 «0 некоторых вопросах практики применения Закона Украины «0 порядке осуществления расчетов в иностранной валюте» разъясняет, что предусмотренный этим Законом перечень специальных юрисдикционных органов не является исчерпывающим. Ч. 2 ст. 3 Соглашения о порядке решения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности, подписанного в Киеве 20 марта 1992 г. правительствами государств-участников СНГ, предусмотрено право хозяйствующих субъектов каждого государства-члена СНГ на территории других государств-участников Содружества беспрепятственно обращаться в суд, арбитражный суд, третейский суд и другие органы, к компетенции которых относится рассмотрение дел, вытекающих из договорных и других гражданско-правовых отношений. Согласно ст. 4 Соглашения, компетентные суды государств-участников СНГ рассматривают дела и в других случаях, если об этом есть письменное соглашение сторон. А в ч. 2 ст. 12 Хозяйственно-процессуального кодекса Украины говорится, что подведомственный хозяйственным судам спор может быть передан сторонами на решение в третейский суд (арбитраж). Таким образом, по мнению Президиума Высшего Хозяйственного суда Украины, законодательство Украины не исключает возможность передачи имущественного спора, связанного с выполнением внешнеэкономического соглашения, для решения в третейский суд. Однако ГНАУ письмом от 8 октября 2003 г. № 15657/7/23-5317 разъясняет, что если резидент Украины и обратится с исковым заявлением в третейский суд в связи с нарушением сроков расчетов по внешнеэкономическому договору, применение финансовых санкций все равно будет правомерным. Такая позиция основывается на том, что, согласно ст. 18 Закона «0 судоустройстве в Украине», в систему судов общей юрисдикции входят местные суды, апелляционные суды, Апелляционный суд Украины, Кассационный суд Украины, высшие специализированные суды и Верховный Суд Украины. Именно они понимаются под судебными органами, речь о которых идет в ст. 4 Закона «О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте», и решение которых является основанием для приостановления начисления пени. Поскольку третейские суды в данном перечне отсутствуют, они, по мнению ГНАУ, не входят в систему судов общей юрисдикции и хозяйственных судов, а значит, к понятию «суд» не относятся. Чье право? В разделе внешнеэкономического договора «Урегулирование споров в судебном порядке» сторонами также согласовывается выбор материального и процессуального права, которое будет применяться при судебном разбирательстве. Если не предусмотрено иного, обычно нормы права определяются в соответствии с местом подписания договора или страной, в которой основана, постоянно находится или работает сторона, являющаяся: продавцом в договоре купли-продажи; наймодателем в договоре имущественного найма; лицензиаром в лицензионном договоре об использовании исключительных или аналогичных прав; хранителем в договоре хранения; доверителем в договоре поручения; комитентом (консигнантом) в договоре комиссии (консигнации); перевозчиком в договоре перевозки; экспедитором в договоре транспортно-экспедиторского обслуживания; страхователем в договоре страхования; кредитором в договоре кредитования; дарителем в договоре дарения; поручителем в договоре поручительства; залогодателем в договоре залога. Кроме того, ст. 6 Закона «О внешнеэкономической деятельности» установлено следующее: для внешнеэкономических договоров (контрактов) о производственном сотрудничестве, специализации и кооперации, выполнении строительно-монтажных работ применяется право страны, где осуществляется такая деятельность или создаются предусмотренные договором (контрактом) результаты, если стороны не согласовали иное; для внешнеэкономического договора о создании совместного предприятия применяется право страны, на территории которой совместное предприятие создается и официально регистрируется; для договора, заключенного на аукционе, в результате конкурса или на бирже, применяется право страны, на территории которой проводится аукцион, конкурс или находится биржа. В других случаях применяется право страны, в которой зарегистрирована, находится или работает сторона, имеющая решающее значение для содержания договора. Если в контракте нет ссылки относительно правового регулирования спорных вопросов, а также по какой-либо причине не обозначено место его подписания, решение о том, право какой из сторон применять, может быть принято судом или хозяйственным судом. В качестве примера приведем вариант соответствующего раздела внешнеэкономического договора: «10. Порядок разрешения споров 10.1. Споры, возникшие в связи с выполнением настоящего договора, стороны будут пытаться разрешить путем соглашения. 10.2. Если стороны не придут к соглашению, возникший спор будет передан на рассмотрение_______________суда, расположенного по адресу_____________________ (наименование суда) (адрес суда) 10.3. Стороны согласны с тем, что для решения возникшего между ними спора будет применяться право ___________________________ (указать страну) 10.4. Стороны согласны считать решение_______________ по спору между ними (наименование суда) окончательным и обязуются исполнить его в срок, суда установленный в самом решении. 10.5. Язык разбирательства - русский. 10.6. Арбитражный суд состоит из одного арбитра (в случае рассмотрения дела в арбитражном суде)» Что украинцу хорошо Украинским бизнесменам лучше подписывать арбитражную оговорку, предусматривающую рассмотрение спорной ситуации в Международном коммерческом арбитражном суде (МКАС) или Морской арбитражной комиссии (МАК) при ТПП Украины. Для этого в арбитражную оговорку необходимо добавить, например, следующее положение: «Споры, возникающие в связи с выполнением настоящего договора, подлежат передаче в Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Украины. В процессе рассмотрения и разрешения спора применяется Регламент Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате Украины». Практика показывает, что процедура рассмотрения дел именно в этом суде не является слишком сложной и дорогостоящей и обеспечивает надлежащую защиту интересов украинских резидентов. В Украине деятельность МКАС регламентирована Законом Украины «О международном коммерческом арбитраже» от 24 февраля 1994 г. № 4002-ХП, Положением о Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Украины и Регламентом Международного коммерческого арбитражного суда при Торговопромышленной палате Украины. К компетенции МКАС относятся споры, вытекающие из торговых отношений, в том числе по договорам купли-продажи или поставки товаров, выполнения работ, предоставления услуг, бартерным соглашениям, контрактам на перевозку пассажиров и грузов, торговое представительство и посредничество, аренду (в т.ч. лизинговые сделки), инвестиции, лицензионные, кредитно-расчетные и другие операции. Все по правилам Исковые материалы принимаются в МКАС только при наличии заключенного в письменном виде соглашения сторон о передаче ему на рассмотрение соответствующих споров. Такое соглашение может быть оформлено как в виде арбитражной оговорки в тексте основного договора, так и в виде отдельного документа. Производство по делу начинается только после подачи оформленного должным образом искового заявления. В нем обязательно должны быть указаны: наименование арбитражного суда, наименования сторон договора и их адреса, сумма иска и ее обоснованный расчет, требования истца, обоснование компетенции арбитражного суда, изложение обстоятельств, на основании которых выдвигаются исковые требования, ссылка на подтверждающие иск доказательства, законодательство, на основании которого подается иск, перечень документов и других доказательств, прилагаемых к исковому заявлению, подпись истца. Как показывает практика, субъекты ВЭД зачастую испытывают трудности при подготовке материалов в судебные инстанции. Сказывается недостаток опыта, неосведомленность о существующей процедуре, отсутствие квалифицированных консультаций. Поэтому, вероятно, будет целесообразно привести образец искового заявления в МКАС при ТПП Украины. Международный коммерческий Арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Украины 03000, Украина, г. Киев, ул. Большая Житомирская Истец: Общество с ограниченной ответственностью «Металл-Сервис» 87500, Украина, Донецкая обл., г. Мариуполь, пр. Лунина, 121 Ответчик: Общество с ограниченной ответственностью «Вилигранд» Юридический адрес: 2027, Молдавия, г. Кишинев, ул. Университетская, 35 Фактический адрес: 2012, Молдавия, г. Кишинев, бульвар Дага, д. 22, кв. 15 Исковое заявление на сумму 13254,15 дол. США В соответствии с п. 3.1 Договора о поставках № 46/03 от 26 марта 2006 г., Истцом со станции Мариуполь-Сортировочный Донецкой ж/д была осуществлена отгрузка металлопроката листового Ст. Зпс, Зсп, 08 кп в количестве 67,97 т на сумму 13254,15 дол. США, что подтверждается железнодорожной накладной № 42342204 от 28 мая 2006 г. и грузовой таможенной декларацией № 70300/1/001076 от 28 мая 2006 г. Согласно п. 2.1 Договора о поставках № 46/03, Ответчик должен был осуществить оплату партии товара в течение 15 (пятнадцати) календарных дней с даты отгрузки по курсу ЦБ России на момент отгрузки. Выставленный Истцом счет на оплату поставленного товара № 1/05 ЭМ от 28 мая 2006 г. на сумму 13254,15 дол. США до настоящего времени не оплачен, что подтверждается справкой_____________________(ссылка на справку обслуживающего банка). Таким образом, задолженность по Договору о поставках № 46/03 по состоянию на 24 августа 2006 г. составляет 13254,15 дол. США. Компетенция Международного коммерческого арбитражного суда при Торговопромышленной палате Украины и применение в процессе рассмотрения и разрешения спора его Регламента, а также материального и процессуального права Украины определены Дополнительным соглашением № 2 от 15 августа 2006 г. к Договору о поставках № 46/03 от 26 марта 2006 г., а также п. 2 ст. 1 Закона Украины «О Международном коммерческом арбитраже» и Положением «0 международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Украины». На основании изложенного и руководствуясь ГК Украины, ст. 53 и 59 Конвенции Организации Объединенных наций «О договорах международной купли-продажи товаров», ст. 31 Закона Украины «О Международном коммерческом арбитраже»: ПРОШУ Взыскать в пользу Истца с ООО «Вилигранд»: стоимость поставленной продукции в сумме 13254,15 дол. США; сумму регистрационного сбора, равную 400 дол. США; сумму арбитражного сбора, определенную ответственным секретарем и указанную в счете на оплату, выставленном Международным коммерческим арбитражным судом при Торгово-промышленной палате Украины. Приложения (ксерокопии): 1. Исковое заявление для отправки Ответчику в юридический адрес и адрес фактического местонахождения (5 экз.) 2. Договор о поставках № 46/03 от 26 марта 2006 г. (5 экз.) 3. Грузовая таможенная декларация № 70300/1/001076 от 28 мая 2006 г. (5 экз.) 4. Железнодорожная накладная № 42342204 от 28 мая 2006 г. (5 экз.) 5. Счет № 1/05 ЭМ от 28 мая 2006 г. на оплату поставленного товара (5 экз.) 6. Справка банка (5 экз.) 7. Платежное поручение (квитанция) об оплате регистрационного сбора (1 экз.) Оригиналы документов, прилагаемых к исковому заявлению, будут представлены на заседании суда при рассмотрении дела. Директор Иванов И.И. После принятия заявления, прилагаемых к нему документов и оплаты регистрационного сбора МКАС в течение 10 дней направляет ответчику уведомление о подаче иска, копию искового заявления и соответствующих документов, Регламент Арбитражного суда и Рекомендованный список арбитров. Арбитры могут назначаться сторонами внешнеэкономического договора или, при отсутствии договоренности сторон, непосредственно Президентом ТПП Украины. Время и деньги Истцу следует быть готовым к тому, что рассмотрение спора в МКАС, как правило, занимает не один месяц. Только после завершения всех необходимых процедур, переписки и предоставления документов по делу выносится арбитражное решение или постановление о прекращении арбитражного рассмотрения. Решение является окончательным и обязательным для выполнения сторонами в установленный судом срок, или, если такой не оговорен, немедленно. Правда, Закон Украины «0 международном коммерческом арбитраже» предусматривает, что неудовлетворенная решением суда сторона может подать ходатайство о его отмене в течение трех месяцев со дня получения. В любом случае, при подготовке внешнеэкономического контракта следует помнить, что возможное обращение в судебные инстанции является достаточно долгим и трудоемким мероприятием, требующим значительных затрат. Поэтому лучше предусмотреть рассмотрение спорных ситуаций именно в украинском суде и, по возможности, одним арбитром (если речь идет, например, о рассмотрении дела в МКАС при ТПП Украины). В этом случае сумма арбитражного сбора уменьшается на 20%. Если нет соглашения сторон о количестве арбитров, назначают троих. Тогда сумма арбитражного сбора определяется в следующих размерах: Сумма иска ($) Арбитражный сбор ($) до 10000 1200 от 10001 до 50000 1200 + 6% от суммы иска свыше 10000 от 50001 до 100000 3600 + 4% от суммы иска свыше 50000 от 100001 до 200000 5600 + 3% от суммы иска свыше 100000 от 200001 до 500000 8600 + 2% от суммы иска свыше 200000 от 500001 до 1000000 14600 + 1% от суммы иска свыше 500000 от 1000001 5000000 до 19600 + 0,5% от суммы иска свыше 1000000 свыше 5000000 39600 + 0,3% от суммы иска свыше 5000000 Причем платить арбитражный и регистрационный сбор в размере $400 при подаче искового заявления придется именно истцу. Цель оправдывает средства Нередко субъекты ВЭД обращаются в суд не с целью заставить виновную сторону выполнить договорные обязательства, а чтобы избежать уплаты штрафных санкций за несоблюдение сроков валютных расчетов. Как известно, выручка резидентов подлежит зачислению на их счета в сроки, указанные в контрактах, но не позднее 90 календарных дней с даты оформления ГТД или подписания акта, удостоверяющего выполнение работ, предоставление услуг и т.п. Отсчет этого срока начинается со следующего после оформления документа календарного дня. Его нарушение влечет взыскание пени в размере 0,3% от суммы недополученной выручки (таможенной стоимости недопоставленной продукции) за каждый день просрочки. Однако, согласно ст. 4 Закона Украины «О порядке расчетов в иностранной валюте», при принятии судом искового заявления резидента о взыскании с нерезидента задолженности, на время его рассмотрения 90-дневный срок приостанавливается. Если суд принял решение иск удовлетворить, пеня не платится со дня принятия дела к рассмотрению. В случае полного или частичного отказа заявителю, приостановления производства по делу или если иск оставлен без рассмотрения, отсчет срока возобновляется, и пеня уплачивается за каждый день просрочки, включая период приостановки. Таким образом, если внешнеэкономический договор заключен со «своим» иностранным партнером, или стороны достигли договоренности об увеличении сроков расчетов, своевременное обращение в суд может помочь избежать санкций. В таком случае, как правило, нерезидент не возражает против судебного разбирательства, с готовностью предоставляет необходимые документы, а иногда, по согласованию с арбитром, вообще может не явиться на судебное заседание, отправив официальное подтверждение своего согласия на рассмотрение дела в его отсутствие. Дорогая ошибка Иногда стороны договора уже после принятия судом иска к рассмотрению, но до вынесения решения приходят к соглашению о погашении задолженности. На первый взгляд, все прекрасно. Но, во-первых, это может привести к необходимости постоянно пересматривать сумму иска в суде, а во-вторых, в случае полной оплаты у суда не будет оснований для разбирательства. Дело прекратится или будет вынесено решение о мировом соглашении, а это приведет к начислению пени в полном объеме. Ведь для налоговых органов, которые, впрочем, руководствуются действующим законодательством, абсолютно неважно, что валютная выручка поступила в Украину в полном объеме благодаря активным действиям обратившегося в суд экспортера. Установленная законом схема проста и безжалостна: нет положительного решения суда налагаются штрафные санкции. Таким образом, чтобы избежать дополнительных расходов, в подобной ситуации резиденту не остается ничего другого, как договариваться с нерезидентом о переносе сроков погашения задолженности до вынесения судом положительного решения. А в результате значительные суммы валютных средств поступают в Украину как минимум с трехмесячным опозданием. От такой ситуации страдают не только лишившиеся оборотных средств предприятия, но и заинтересованное в притоке валюты государство.