ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ о возмещении имущественного ущерба

advertisement
Типовой_услуга
РЕКОМЕНДАЦИИ
по написанию искового заявления в суд о взыскании денежных средств
за выполнение работы (оказание услуги) ненадлежащего качества
с целью защиты нарушенных прав потребителя
Статьей 17 Закона РФ "О защите прав потребителей" установлено право обращения
потребителей за защитой нарушенных прав в суд. Прежде чем обращаться в суд, потребитель
должен попытаться урегулировать спорный вопрос в досудебном порядке. При этом необходимо
помнить, что требования потребителя к исполнителю (изготовителю) об устранении выявленных
недостатков работы (услуги) должны быть четко выражены в претензии. Претензию необходимо
составить в двух экземплярах и передать представителю исполнителя (изготовителя), при этом в
экземпляре потребителя должна стоять отметка о дате принятия, Ф.И.О., должность, роспись лица,
принявшего претензию. Только после получения отказа на изложенные в претензии требования,
либо в случае отсутствия какого-либо ответа в течение установленного срока потребитель имеет
право обратиться в суд.
Досудебное разрешение конфликта будет предпочтительно для обеих сторон по многим
причинам, среди которых и длительность судебных процедур, эмоциональный и психологический
дискомфорт, который стороны испытывают в суде, потеря времени и многое другое. В то время,
как досудебное решение возникших проблем в большинстве случаев приводит к урегулированию
отношений и прояснению позиций сторон.
Потребителю при общении с исполнителем (изготовителем), как в досудебном порядке, так
и в суде, необходимо обратить особое внимание на то, что его целью должно быть восстановление
нарушенных прав и получение соразмерной компенсации. Стремление получить материальную
выгоду, желание обогатиться, как показывает практика, не приносит желаемого результата.
Потребитель должен учитывать возможность принятия судом решения не в его пользу.
Соответственно перед обращением в судебную инстанцию потребителю необходимо адекватно
оценивать ситуацию и предъявлять обоснованные и разумные требования.
Требования, связанные с недостатками выполненной работы (оказанной услуги), могут быть
предъявлены при принятии выполненной работы (оказанной услуги) или в ходе выполнения работы
(оказания услуги). Завершение выполнения работ (оказания услуг) оформляется актом согласно
ст.720 Гражданского кодекса РФ. Наличие подписи потребителя в нем свидетельствует о его
согласии с результатам и об отсутствии претензий. Следовательно, принятие работы (услуги) без
проверки или без отметки о наличии явных, видимых недостатков (то есть таких, которые могли и
должны быть замечены потребителем при принятии результатов) лишает потребителя права
ссылаться на наличие этих недостатков. Таким образом, предъявление впоследствии искового
заявления по данному поводу, вероятнее всего, будет решено не в пользу потребителя.
Если обнаружить недостатки при приятии выполненной работы (оказанной услуги)
невозможно, то требования могут быть предъявлены в течение гарантийного срока, а при его
отсутствии в разумный срок, в пределах двух лет со дня принятия выполненной работы (оказанной
услуги) или пяти лет в отношении недостатков в строении и ином недвижимом имуществе (п. 3 ст.
29 Закона РФ "О защите прав потребителей").
В соответствии с п.1 ст. 29 Закона РФ «О защите прав потребителей» потребитель, при
обнаружении существенных недостатков выполненной работы (оказанной услуги), наряду с
другими правами, имеет право отказаться от исполнения договора о выполнении работы
(оказании услуги) и потребовать полного возмещения убытков1. Согласно п.3 ст. 450 ГК РФ отказ
от договора возможен в досудебном порядке. Это требование должно быть потребителем четко
указано в претензии. При неисполнении в добровольном порядке требований потребителя о
возмещении расходов на оплату работы (услуги) потребителем в суд заявляется требование о
возмещении вреда вследствие отказа от договора его, т.к. в подобной ситуации лишь суд может
обязать к выплате денег. При этом требовать расторжения договора уже не нужно, так как он
считается расторгнутым с момента получения соответствующего требования исполнителем
(изготовителем).Следовательно, у потребителя имеется право сразу обратиться к исполнителю с
отказом от договора, неисполнение которого дает право на обращение в суд.
Существенный недостаток работы (услуги) - неустранимый недостаток или недостаток, который не может быть
устранен без несоразмерных доходов или затрат времени, или выявляется неоднократно, или проявляется вновь после
его устранения, или другие подобные недостатки (см. Преамбулу Закона РФ "О защите прав потребителей")
1
Типовой_услуга
В том случае, если имеет место несущественный недостаток, то обращение к исполнителю
с требованием об отказе от договора и возмещении вреда возможно лишь после того, как не будет
исполнено его предыдущее требование о ремонте, новых сроках и некоторые др. Лишь по
истечении сроков, назначенных и согласованных сторонами, либо указанных потребителем в
направленной исполнителю (изготовителю) претензии, в случае неудовлетворения требований
потребителя, он имеет право отказаться от исполнения договора.
По своей природе исковое заявление – это в определенной части та же претензия,
обращенная к исполнителю (изготовителю) через посредничество суда, и содержащая в
обязательном порядке помимо требований потребителя дополнительную информацию. В исковом
заявлении должны быть указаны:
1. наименование суда, в который подается заявление;
2. наименование истца, его место жительства, телефон;
3. наименование ответчика, его местонахождение, телефон;
4. наименование документа «Исковое заявление о ….»
5. сумма исковых требований (материальных и нематериальных)
6. в чем заключается нарушение прав и законных интересов истца и его требования (т.е.
произвольное изложение ситуации с указанием, кем и в чем нарушены права
потребителя, а также требования истца);
7. обстоятельства, на которых истец основывает свои требования, и доказательства,
подтверждающие эти обстоятельства (т.е. факты, свидетельствующие о правомерности
требований потребителя. Это может быть техническое заключение, экспертиза,
письменный ответ изготовителя (исполнителя) и др.);
8. расчет взыскиваемых или оспариваемых денежных сумм;
9. сведения о соблюдении досудебного порядка обращения к ответчику, сведения об иных
предпринятых для решения проблемы мерах – обращение в экспертные, сервисные
организации и т.д.;
10. перечень прилагаемых к заявлению документов;
11. дата, подпись.
Для подтверждения информации, указанной в заявлении, истец может опираться на
показания свидетелей, которых суд может пригласить по его обоснованной просьбе, а также на
письменные источники – заявления, претензии, справки, запросы, акты, квитанции, счета и т.д.
Согласно ст.56 Гражданского процессуального кодекса РФ в судебном заседании каждая из сторон
обязана доказать обстоятельства, на которые она ссылается.
При этом необходимо учитывать, что в отношении работы (услуги), на которую установлен
гарантийный срок, исполнитель отвечает за недостатки работы (услуги), если не докажет, что
они возникли после принятия работы (услуги) потребителем вследствие нарушения им правил
использования результата работы (услуги), действия третьих лиц или непреодолимой силы. Т.е.
бремя доказывания возложено на исполнителя.
В отношении работы (услуги), на которую не установлен гарантийный срок, продавец
отвечает за ее недостатки, если потребитель докажет, что они возникли до ее принятия им или по
причинам, возникшим до этого момента. Т.е. бремя доказывания возложено на потребителя.
Согласно п. 5 ст. 720 ГК РФ при возникновении спора по поводу недостатков выполненной
работы или их причин по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза. Расходы
на экспертизу несет исполнитель, за исключением случаев, когда экспертизой установлено
отсутствие нарушений исполнителем договора или причинной связи между действиями
исполнителя и обнаруженными недостатками. В указанных случаях расходы на экспертизу несет
сторона, потребовавшая назначения экспертизы, а если она назначена по соглашению между
сторонами, обе стороны поровну.
При сборе доказательств следует обратить внимание на полноту и правильность оформления
заказа - в квитанции, договоре, ином документе, должны быть указаны все необходимые сведения:
исполнитель, заказчик, выполняемая работа (оказываемая услуга), ее характеристики,
используемые материалы и .д. Отсутствие этих сведений может повлечь вывод суда о не
заключении договора и неблагоприятные для потребителя последствия, в том числе отказ в
удовлетворении требований. Однако следует отметить, что ни одно из предоставляемых
доказательств не является изначально приоритетным для суда. Согласно ст. 67 ГПК РФ судья
оценивает все доказательства по своему собственному убеждению.
Типовой_услуга
В случае неисполнения исполнителем в добровольном порядке законных требований
потребителя, последний имеет право требовать взыскания неустойки, что указывается в исковом
заявлении. Согласно ст. 30 Закона РФ "О защите прав потребителей" недостатки работы (услуги)
должны быть устранены исполнителем в разумный срок, назначенный потребителем, причем
назначенный потребителем срок устранения недостатков указывается в договоре или в ином
документе, подписанном сторонами либо в заявлении, направленном потребителем исполнителю.
За нарушение предусмотренных сроков устранения недостатков выполненной работы
(оказанной услуги), исполнитель уплачивает потребителю за каждый день просрочки неустойку
(пеню) за каждый день (час, если срок определен в часах) просрочки в размере 3 % цены
выполнения работы (оказания услуги), а если цена выполнения работы (оказания услуги)
договором о выполнении работ (оказании услуг) не определена – общей цены заказа. Причем
договором о выполнении работ (оказании услуг) между потребителем и исполнителем может быть
установлен только более высокий размер неустойки (пени). В соответствии с п.1 ст. 31 Закона РФ
"О защите прав потребителей" требования потребителя об уменьшении цены за выполненную
работу (оказанную услугу), о возмещении расходов по устранению недостатков выполненной
работы (оказанной услуги) своими силами или третьими лицами, а также о возврате уплаченной за
работу (услугу) денежной суммы и возмещении убытков, причиненных в связи с отказом от
исполнения договора, подлежат удовлетворению в десятидневный срок со дня предъявления
соответствующего требования. П. 2 ст. 31 устанавливает, что требования потребителя о
безвозмездном изготовлении другой вещи из однородного материала такого же качества или о
повторном выполнении работы (оказании услуги) подлежат удовлетворению в срок, установленный
для срочного выполнения работы (оказания услуги), а в случае, если этот срок не установлен, в
срок, предусмотренный договором о выполнении работы (оказании услуги), который был
ненадлежаще исполнен.
В случае нарушения указанных сроков, потребитель вправе по своему выбору предъявить
иные требования: назначить исполнителю новый срок; поручить выполнение работы (оказание
услуги) третьим лицам за разумную цену или выполнить ее своими силами и потребовать от
исполнителя возмещения понесенных расходов; потребовать уменьшения цены за выполнение
работы (оказание услуги); отказаться от исполнения договора о выполнении работы (оказании
услуги). Потребитель вправе потребовать также полного возмещения убытков, причиненных ему в
связи с нарушением сроков выполнения работы (оказания услуги). Среди этих убытков могут быть:
расходы на юридическую помощь, причинение вреда иному имуществу потребителя и др.
Удовлетворение требований потребителя о безвозмездном устранении недостатков, об
изготовлении другой вещи или о повторном выполнении работы (оказании услуги) не освобождает
исполнителя от ответственности в форме неустойки за нарушение срока окончания выполнения
работы (оказания услуги), поэтому у потребителя остается право предъявить в суд требование о
взыскании с исполнителя неустойки после добровольного неисполнения такого требования.
Размер неустойки ограничен законом - ее сумма не может превышать цену отдельного
вида выполнения работы (оказания услуги) или общую цену заказа, если цена выполнения
отдельного вида работы (оказания услуги) не определена договором о выполнении работы
(оказании услуги). Кроме того, с учетом ст.333 ГК РФ суд вправе уменьшить неустойку, если ее
размер явно несоразмерен с последствиями нарушения обязательства, поэтому истец должен быть
готов к тому, что размер взысканной неустойки по исковому заявлению может быть меньше. В
случае подачи нескольких претензий в отношении одного и того же предмета спора, необходимо
учитывать, что требования последующей претензии погашают требования предыдущей. При этом
расчет неустойки производится отдельно за неудовлетворение требований по каждой претензии
(требованию).
Пример расчета неустойки:
С ___.____. 2008 г. (дата отказа в удовлетворении требований или истечения срока для
ответа) до _____._____. 2008 г. (дата подачи заявления в суд) просрочка составляет ______ дней,
следовательно, размер неустойки на указанную дату составляет:
стоимость работы (услуги)
х
3% х кол-во дней = ___________руб.
Так как при подаче заявления невозможно определить дату вынесения решения, в исковом
заявлении следует рассчитать неустойку на дату подачи заявления. При желании увеличить размер
неустойки и пересчитать её на дату вынесения решения суда, необходимо будет заявлять в суде
Типовой_услуга
требования об увеличении исковых требований, что приведет к возобновлению дела уже по новым
требованиям.
Если работа выполнялась из материала потребителя, и этот материал (вещь) были полностью
или частично утрачены, потребитель имеет право на основании ст.35 Закона РФ "О защите прав
потребителей" потребовать их замены или двукратной их цены и расходов, понесенных
потребителем. Соответственно, отказ исполнителя удовлетворить такое требование добровольно
влечет необходимость включения его в исковое заявление. При этом надо учесть, что цена
утраченной вещи (материла) должна быть указана в документе, подтверждающем заключение
договора о выполнении работы.
В соответствии со ст.15 Закона РФ "О защите прав потребителей" истец может требовать
возмещения морального вреда, что также указывается в исковом заявлении. Под термином
«моральный вред» понимается причинение физических или нравственных страданий действиями,
нарушающими личные неимущественные права гражданина, либо посягающими на
принадлежащие гражданину другие нематериальные блага, а также в других случаях,
предусмотренных законом. При определении размеров компенсации морального вреда суд
принимает во внимание степень вины нарушителя и иные заслуживающие внимания
обстоятельства.
Размер компенсации морального вреда определяется судом самостоятельно, причем, сумма,
определенная судом, может быть совершенно несопоставима с указанной в требованиях
потребителя. В данном случае во внимание принимается тяжесть душевных и нравственных
страданий истца, состояние здоровья, имущественное положение и иные факторы. Суд при
определении размера компенсации морального вреда руководствуется теми обстоятельствами, на
которые будет указано потребителем, следовательно, именно истец должен описать суду свои
душевные страдания. Практика показывает, что потребители оценивают требования возмещения
морального вреда в размере 3000 – 50000 рублей.
Исковое заявление составлено в качестве образца. При подготовке индивидуального
заявления его необходимо дополнить, изложив фактические обстоятельства дела. Однако и в
судебном заседании истец может подробно изложить всю ситуацию устно после предложения
судьи либо после того, как судьей будет зачитано исковое заявление.
В случае подачи заявления в суд необходимо подготовить несколько экземпляров заявления
(по числу участвующих сторон), подписанных собственноручно, а также сделать копии требуемых
документов, которые должны быть заверены нотариусом либо судьей, при наличии его согласия.
При рассмотрении дела у судьи должны быть в распоряжении оригиналы документов,
которые по просьбе сторон могут быть позже возвращены с передачей судье заверенных копий в
дело. Экземпляры с приложениями по числу участвующих в деле сторон и один экземпляр для суда
направляются в суд по почте или передаются судье лично в часы приема, один должен остаться у
истца с отметкой суда о принятии. Практика показывает, что подача заявления непосредственно
судье в часы приема способствует сокращению сроков и позволяет оперативно решать некоторые
возникающие вопросы.
В соответствии с п.7 ст.29 Гражданского процессуального кодекса РФ, ст.17 Закона РФ «О
защите прав потребителей» у заявителя имеется право предъявить иск по месту жительства или
пребывания, по месту заключения или исполнения договора, либо по общему правилу – по месту
нахождения ответчика.
- Имущественные споры при цене иска до 100000 рублей рассматриваются мировыми
судьями (в ред. Федерального закона от 22.07.2008 № 147-ФЗ).
- Имущественные споры при цене иска свыше 100000 рублей отнесены к подсудности
федеральных судей.
Истцы по искам по защите прав потребителей освобождаются от уплаты государственной
пошлины за рассмотрение искового заявления, исключение – иски на сумму свыше 1000000 рублей.
Типовой_услуга
Образец искового заявления
Мировому судье участка № _____ _____________
Муниципального образования Ямальский район
Истец: ___________________________________________
(Ф.И.О.)
________________________________________
(адрес проживания)
тел. _____________
Ответчик: ______________________________________
(организационно-правовая форма, наименование)
______________________________________
(местонахождение)
тел. _____________
ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ
о возмещении имущественного ущерба и морального вреда
Сумма материальных требований __________ рублей
Размер морального вреда __________ рублей.
______.______.200__ г. мною был заключен договор на выполнение работы (оказание
услуги)
__________________________(наименование
работы
(услуги))
стоимостью
________________ рублей. Данная работа была мною оплачена ______._______. 200__г. полностью,
что подтверждается квитанцией, кассовым (товарным) чеком ________ (иные документы,
подтверждающие заключение договора и согласование его условий). На работу (услуг) был
установлен гарантийный срок _____________.
По прошествии ___________ (период времени) в работе (услуге) были выявлены следующие
недостатки: ________________________________________________________.
После обнаружения недостатка мною были предприняты следующие действия:
______________________________________ (к кому устно обращались лично или по телефону,
направляли
претензию)
с
требованиями
о
_______________________________
____________________________________ (о безвозмездном устранении недостатков выполненной
работы (оказанной услуги); соответствующем уменьшении цены выполненной работы (оказанной
услуги); безвозмездном изготовлении другой вещи из однородного материала такого же качества
или повторного выполнения работы; возмещении понесенных потребителем расходов по
устранению недостатков выполненной работы (оказанной услуги) своими силами или третьими
лицами). Так как мои требования в добровольном порядке в установленные сроки выполнены не
были, я на основании п.1 ст.29 Закона РФ "О защите прав потребителей" принял решение об отказе
от договора выполнения работы (оказания услуги), о чем известил ответчика претензией от
____..200__ г. В этой претензии я также потребовал вернуть уплаченную за работу (услугу) деньги
в десятидневный срок с момента ее получения.
(В случае, если у потребителя сразу имелось право на отказ от договора, предыдущий
абзац следует изложить иначе:
После обнаружения недостатка мною были предприняты следующие действия:
______________________________________ (к кому устно обращались лично или по телефону,
направляли претензию), а также было направлено требование об отказе от договора выполнения
работы (оказания услуги) и возврате уплаченной за работу (услугу) суммы в десятидневный срок с
момента его получения.
(далее должно следовать изложение иных обстоятельств дела, с указанием дат,
произведенных действий, их результата, указание на способ нарушения прав потребителя и т.п. В
случае наличия особенностей товара – например, технически сложный товар, необходимо указать
на это в тексте. В завершении следует указать на окончательные требования, предъявленные
продавцу – когда и в каком объеме, при каких обстоятельствах они были предъявлены)
Типовой_услуга
Ответчик отказал в удовлетворении моих требований.
Подобные действия ответчика являются нарушением моих прав потребителя на
качественное
выполнение
работ
(оказание
услуг),
_________________________________________________.
(При выполнении работы из материала потребителя заявление может быть дополнено
следующим абзацем:
Так как заказанные мною работы выполнялись с использованием моего материала (вещи)
________________________ (указать, какие вещи были использованы, а также определенная в
договоре цена этих вещей), а исполнитель полностью частично утратил этот материал (вещь), он
должен был заменить мне его либо возместить его стоимость в двукратном размере. Добровольно
мои требования исполнителем не были удовлетворены, поэтому я требую __________
(предоставления такой же вещи либо двукратной их стоимости)
Кроме того, вышеуказанные действия исполнителя (изготовителя), причинили мне не только
имущественный, но и моральный вред, выразившийся в том, что я не имел(а) возможности
полноценно пользоваться результатами выполненной работы (оказанной услуги) в течение
длительного времени. Мне неоднократно пришлось обращаться к исполнителю, но так как мои
законные требования не были удовлетворены, в дополнение к этому я был(а) вынужден
обращаться еще и в иные учреждения для защиты своих законных прав.
________________________________ (иные переживания и страдания). Все это унижает мое
человеческое достоинство.
На основании п. 5 ст. 28 Закона РФ «О защите прав потребителей» исполнитель обязан
выплатить мне неустойку за отказ удовлетворить мои законные требования в добровольном
порядке в размере 3 % от стоимости выполненной работы (услуги) за каждый день просрочки. На
день подачи искового заявления размер пени составляет __________________ руб. Расчет приведен
в приложении к заявлению.
На основании изложенного, руководствуясь ст. __________ ГК РФ, п. 7 ст. 29 п. ГПК РФ, ст.
_____ 2 Закона РФ “О защите прав потребителей”
Прошу суд:
Взыскать с ответчика:
1. стоимость выполненной работы (услуги) ____________________
(указание и
индивидуализация товара) в размере ____________ рублей;
2. неустойку за неудовлетворение требований в добровольном порядке в размере
____________ рублей;
3. компенсацию морального вреда, причиненного незаконными действиями ответчика, в
размере ____________ рублей;
(эти статьи приводятся только для информации потребителя. В исковое
заявление их не включать!) Наиболее часто нарушаются следующие статьи Гражданского Кодекса
2
РФ: ст. 732 – предоставление заказчику информации о предлагаемой работе; ст. 737 – последствия
обнаружения недостатков в выполненной работе; ст. 739 – права заказчика в случае ненадлежащего
выполнения или невыполнения работы по договору бытового подряда. Статьи Закона РФ "О защите прав
потребителей": ст. 4 – качество товара (работы, услуги); ст. 10 - информация о товарах (работах, услугах);
ст. 12 – ответственность изготовителя (исполнителя, продавца) за ненадлежащую информацию о товаре
(работе, услуге); ст. 13 - ответственность изготовителя (исполнителя, продавца, уполномоченной
организации или уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера) за нарушение прав
потребителей; ст. 14 - имущественная ответственность за вред, причиненный вследствие недостатков
товара (работы, услуги); ст. 27 – сроки выполнения работ (оказания услуг); ст. 28 – последствия нарушения
исполнителем сроков выполнения работ (оказания услуг); ст. 29 – права потребителя при обнаружении
недостатков выполненной работы (оказанной услуги); ст. 30 – сроки устранения недостатков выполненной
работы (оказанной услуги); ст. 31 - сроки удовлетворения отдельных требований потребителя.
Типовой_услуга
4. убытки, причиненные мне некачественным выполнением работы (оказанием услуги) в
размере ______________ рублей;
5. двукратную стоимость утраченного материала, из которого выполнялась работа (либо –
обязать ответчика заменить утраченную вещь на идентичную).
Итого взыскать с ответчика ________________ рублей (сумма по пунктам 1, 2, 4, 5)
материальных требований, а также ______________ рублей морального вреда.
На основании ст. 17 Закона РФ «О защите прав потребителей» прошу освободить меня от
уплаты государственной пошлины.
Приложение:
1.
Претензия
2.
Квитанция
3.
Исковое заявление – 1 экз.
4.
Иные документы
____________ (дата) _____
___________________ Ф.И.О. (подпись)
Типовой_услуга
приложение к исковому заявлению
____________________________
(Ф. И. О. истца)
Расчет исковых требований
Стоимость работы (услуги) ___________________________ руб.
С ____._____.200__ г. (даты отказа в удовлетворении требований или истечения сроков для
ответа) до _____._____. 200__ г. (даты подачи заявления в суд) просрочка составляет ______
дней, следовательно, размер неустойки на указанную дату составляет:
стоимость работы (услуги)
х
3 % х кол-во дней = ___________руб.
(указание на иной имущественный ущерб с указанием его оснований и размера)
Итого материальных требований:
стоимость работы (услуги) + неустойка +
= ___________руб.
Размер компенсации морального вреда ______________________ руб.
_________________
(дата)
___________________ Ф.И.О.
(подпись)
Download