и детства - Право и жизнь
advertisement
В. МАЛЫШЕВ, аспирант Московского гуманитарного университета ПОНЯТИЕ МЕХАНИЗМА КОНСТИТУЦИОННО-ПРАВОВОЙ ОХРАНЫ И ЗАЩИТЫ МАТЕРИНСТВА И ДЕТСТВА Происходящие в последнее время в России социально-экономические изменения заставляют уделить особое внимание проблеме защиты материнства и детства. Так, «неуправляемые демографические процессы приводят к резкому сокращению рождаемости1 и средней продолжительности жизни в стране, деформации социального состава общества, недостатку трудовых ресурсов как основы развития производства, ослаблению фундаментальной ячейки общества - семьи, снижению духовного, нравственного и творческого потенциала населения»2. В части 2 ст. 7 Конституции РФ закреплено, что в Российской Федерации… обеспечивается государственная поддержка семьи, материнства, отцовства и детства. Часть 1 ст. 38 Конституции РФ провозглашает, что материнство и детство, семья находятся под защитой государства. Этим признается, что семья, брак, рождение детей являются не только частным делом участников семейных правоотношений, но и имеют большое общественное значение. Однако конституционное провозглашение указанной в ст. 7 и 38 Конституции РФ защиты и поддержки еще не означает их эффективного Численность постоянного населения России сократилась за январь – октябрь 2007 г. на 207,6 тысячи человек, или на 0,15%, и на 1 ноября 2007 г. составляла 142 миллиона человек. См.: Численность населения России сократилась за 10 месяцев 2007 года на 0,15 процента // ПРАЙМ-ТАСС, 21 декабря 2007 г., http://demoscope.ru. 2 Концепция национальной безопасности Российской Федерации. Утв. Указом Президента РФ от 17 декабря 1997 г. № 1300 (в ред. Указа Президента РФ от 10 января 2000 г. № 24) // СЗ РФ. 2000. № 2. С. 695; Доклад о деятельности Уполномоченного по правам человека в Российской Федерации в 2003 г. // Российская газета. 2004. 29 июля. 1 осуществления, поскольку требуется действенный, реально функционирующий механизм такой защиты. Эти базовые нормы-принципы являются основой и определяют механизм конституционно-правовой охраны и защиты материнства и детства. Однако при сопоставлении фактического положения матери и ребенка в Российской Федерации, а также состояния законодательства по охране и защите материнства и детства и институтов, обеспечивающих его реализацию с теоретическими понятиями механизма, возникает закономерный вопрос: можно ли в современных условиях говорить именно о механизме охраны и защиты материнства и детства или более корректно использовать такие названия, как институт, комплекс мер, гарантий, совокупность средств и методов? Как представляется, поскольку механизм – это отлаженная система, направленная на решение конкретных задач, то о качестве механизма, а тем более о его наличии, позволяет судить состояние предмета, на регулирование которого он направлен. Для оценки этого состояния обратимся к статистике. В Российской новорожденных могут Федерации быть в настоящее признаны время здоровыми3. только Каждый 30 % третий новорожденный ребенок имеет различные болезни и отклонения в состоянии здоровья. Заболеваемость новорожденных в целом увеличилась за пять лет на 20% и достигла 5 801,8 на 10 000 родившихся живыми. Каждый двенадцатый младенец рождается с низкой массой тела. Серьезную озабоченность вызывает рост врожденных пороков развития. По данным официальной статистики, заболеваемость детей до 14 лет за последние 10 лет увеличилась на 50%. Распространенность болезней возросла на 94%. Еще хуже обстоит дело у детей в возрасте 15 – 17 лет: уровень заболеваемости возрос на 64%. Вызывает тревогу и то, что в последнее пятилетие среди См.: Постановление Правительства РФ от 21 марта 2007 г. № 172 «О федеральной целевой программе «Дети России» на 2007 – 2010 годы» // СЗ РФ. 2007. № 14. Ст. 1688. 3 подростков старшего возраста заметно распространились хронические болезни (у детей до 14 лет этот рост составил 23%, 15–17 лет – 26%)4. Серьезным индикатором ухудшения состояния здоровья детей является рост числа детей-инвалидов. В настоящее время инвалидами являются 620 342 ребенка в возрасте до 18 лет включительно. За последние пять лет число детей-инвалидов всех возрастов увеличилось на 170 тыс.5 Для настоящего времени характерно увеличение числа граждан, находящихся в особо неблагоприятных условиях: многодетные и неполные семьи, семьи группы риска, семьи с детьми инвалидами. Резко расширились масштабы социального сиротства, раннего алкоголизма, наркомании, тысячи брошенных детей становятся объектами продажи и сексуальной эксплуатации, привлекаются к непосильному труду, растет число женщин и детей, ставших жертвами физического и психологического насилия в семье. Как видно из приведенных данных и как отмечают многочисленные исследователи, «современный этап конституционного развития России характеризуется недостаточно эффективным механизмом охраны и защиты прав и свобод человека и гражданина в целом»6. Что же касается охраны и защиты материнства и детства, то приходится говорить не столько о неэффективном механизме, сколько о его отсутствии. Однако для того, чтобы доказать или опровергнуть данный тезис, необходимо показать, что для описания текущего обеспечения материнства и детства в России применять понятие механизма было бы неправомерно. Для этого еще до изучения структуры и содержания механизма, его практического наполнения необходимо исследовать ряд сопутствующих понятий. Так, поскольку верное и единообразное понимание любого термина См.: Баранов А.А., Щеплягина Л.А. Здоровье детей России как фактор национальной безопасности // Сайт Научного Центра здоровья детей РАМН, http://www.nczd.ru/art12.htm. 5 Там же. 6 Цит. по: Лебедев В.А. Конституционно-правовая охрана и защита прав и свобод человека и гражданина в России (теория и практика современности). М.: Изд-во Московского ун-та, 2005. С. 6. 4 предполагает единообразное толкование всех входящих в него понятий, помимо определения базового термина «механизм», необходимо определить понятия материнства и детства. Необходимость определения последних вызвана также следующими обстоятельствами. Во-первых, разнообразие необходимо толкования и отметить, что наблюдается понимания данных терминов большое как в законодательстве, так и в правовой науке. Поэтому, во избежание коллизий, необходимо привести законодательство к единому пониманию понятий «материнство» и «детство». Во-вторых, правовой статус матери и ребенка до конца не определен, а его границы и внутреннее содержание нельзя признать удовлетворительными. Правовой статус матери и ребенка требует уточнения и конкретизации. В-третьих, задачи определения понятий материнства и детства обусловлены необходимостью формирования терминологической базы исследования. Раскрытие юридического содержания этих понятий служит необходимой предпосылкой для выделения направлений государственной политики в сфере защиты материнства и детства, выявления роли государственных органов, органов государственной власти, местного самоуправления в реализации государственной политики в области защиты материнства и детства, анализа их полномочий в этой сфере. Понятие «материнство» имеет чрезвычайно широкий ряд толкований в разных областях научного знания и практической деятельности человека. Феномен материнства в настоящее время составляет предмет изучения различных общественных наук. При этом особое место в изучении материнства отведено правовой науке, поскольку она играет важную роль в создании юридического механизма охраны и защиты прав матери и ребенка7, однако интерес, ввиду сложности и неоднозначности данных феноменов, представляют любые определения. См.: Соколова О.В. Правовые основы деятельности органов местного самоуправления в сфере защиты материнства и детства: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 1998. С. 1. 7 Как известно, базовое понимание любого термина, наиболее общие варианты его употребления можно получить, обратившись к словарям. Так, словарь по общественным наукам «Глоссарий.ру» определяет материнство следующим образом: материнство – основная биологическая функция женского организма, направленная на продолжение человеческого рода: вынашивание, рождение, вскармливание ребенка. Очевиден биолого-медицинский характер данного определения. Конечно, феномен материнства более многогранен, поэтому необходимо обратиться и к другим источникам. В словаре Д.Н. Ушакова материнство получает уже социальную окраску и определяется как родственная связь матери с детьми8. Биологический контекст определения Д.Н. Ушакова проявляется, если рассматривать родственность как непосредственную кровную биологическую связь. Словарь С.И. Ожегова и Н.Ю. Шведовой определяет материнство как особое состояние женщины-матери (преимущественно в период беременности и младенческих лет ребенка)9. Данное определение имеет психологический оттенок при сохранении социальной составляющей, однако и оно, акцентированное на указанных аспектах, не дает даже первичного понятия о материнстве как о сложном явлении. Биологический аспект при исследовании материнства также со всей очевидностью не раскрывает всей полноты этого феномена. В частности, определения, основанные на биологическом понимании, не могут ответить на вопрос о том, относится ли к материнству воспитание женщиной усыновленного ребенка. В этом случае отсутствуют важные звенья, ассоциирующиеся с функцией материнства по рассмотренным выше признакам: вынашивание, вскармливание, родственная связь. Тем не менее См.: Ушаков Д.Н. Большой толковый словарь современного русского языка: 180 000 слов и словосочетаний. М.: Альта-Принт, 2007. С. 634. 9 См.: Ожегов С.И., Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка. М.: А ТЕМП, 2008. С. 345. 8 очевидно, что такое воспитание является полноценным осуществлением женщиной функции материнства. Это не означает, что биологические признаки материнства не верны или неприменимы в правовой сфере, а лишь то, что они дополнительные, описывающие вторичные признаки явления. Сущность же его скрыта в чем-то другом. Можно встретить понимание материнства как особой эмоционально-психологической связи10. Такой признак материнства подходит и к случаю рожденного женщиной ребенка, и к ситуации усыновления. Более того, между усыновленным ребенком и родителем возникает порой более крепкая эмоциональная связь, чем между биологически родными матерью и ребенком. Тем не менее это не решающий фактор: порой родные дети растут при полном отсутствии заботы и эмоциональной связи с матерью, однако это не дает оснований утверждать, что мать не выполнила функций материнства. Материнство рассматривается и как социальная функция женщины. Социальный статус материнства состоит из отношения к материнству общества, государства. Последнее формируется под влиянием системы моральных ценностей, культуры общества, определяется степенью его развития. Моральные же ценности и культура базируются на религиозных и бытовых традициях. Российская история изобилует переломными моментами, насильственными вмешательствами в сформированные веками традиции, потрясениями сформированных укладов и устоев, и, вследствие социальных потрясений последнего столетия, социальный статус женщиныматери в современной России чрезвычайно низок (вплоть до отрицательного отношения к материнству). Об этом говорят многие исследования, в частности гендерное исследование законодательства кандидата философских наук Е.А. Баллаевой11. См.: Гурьянова Т.А. Развитие психологической готовности к материнству на стадии планирования беременности , во время беременности и после родов: Дисс. … канд. псих. наук. Барнаул, 2004. С. 24. 11 См.: Баллаева Е.А. Гендерная экспертиза законодательства РФ: репродуктивные права женщин в России. М.: Проект «Гендерная экспертиза» МЦГИ, 1998. 10 Поскольку социальный статус – соотносительное положение индивида или социальной группы в социальной системе, определяемое по ряду признаков, характерных для данной системы, а система и признаки определяются социумом, то социальный статус материнства наиболее сложно формализуемая категория. Парадоксально, что, несмотря на наибольшую сложность в формализации, как представляется, определение на основе социального статуса из всех рассмотренных наиболее полно отвечает требованиям, предъявляемым к определению, должному раскрыть сущность материнства. И усыновленный, и рожденный ребенок, и взрослый, но тщательно опекаемый и подобранный беспризорник без соответствующей регистрации – все эти ситуации подходят под социальную идентификацию материнства, в любой из них женщина однозначно определяется как мать. Выделяются следующие аспекты материнства: - психолого-педагогические исследования материнства; - культурно-исторические аспекты материнства; - психофизиологические аспекты материнства; - психологические аспекты материнства; - материнство как стадия половозрастной и личностной идентификации; - девиантное материнство; - онтогенетические аспекты формирования материнства. Рассмотрев понимание феномена материнства различными науками, интересным представляется исследовать то, каким образом правовая наука восприняла и трансформировала данное понятие для своих нужд. И здесь обнаруживается подтверждение сомнений в прямой применимости существующих определений. Так, В.В. Лазарев в научно-практическом комментарии к Конституции Российской Федерации указывает, что материнство – реализованная способность женщины к рождению, выкармливанию, воспитанию детей. При этом понятие материнства не сводимо к биологическим аспектам репродуктивной способности; его нельзя также ограничивать отношениями между матерью и ребенком непосредственно после родов и в первый год жизни. Понятие материнства охватывает родственную связь матери и детей и в старшем возрасте, осознание ею позитивной ответственности за здоровье и нормальное развитие детей, реализацию прав и исполнение обязанностей по отношению к детям, эмоциональные отношения с ними12. В.А. Рамих в своем исследовании «Материнство как социокультурный феномен» подтверждает высказанное выше предположение о том, что именно социология точнее всего, наиболее близко к сущности данного феномена определяет понятие материнства. Так, по его мнению, определение материнства для правовой науки можно дать с учетом того понятия, которое дается социологами: «Материнство – это охраняемая государством путем установления правовых гарантий способность и возможность женщины к воспроизводству и воспитанию потомства, являющаяся необходимой основой существования семьи, как социальной ячейки общества»13. Недостатком данной позиции можно назвать ее чрезвычайный практицизм. Нельзя, конечно, не согласиться, что закон должен быть бесстрастным и практическим, но поскольку право основано на морали и служит индикатором последнего, то оно неизбежно является и должно быть проводником моральных ценностей. Конституция РФ, провозглашая защиту материнства, не только задает базис для норм закона, но и устанавливает моральный принцип общества. С учетом сказанного неприемлемыми выглядят такие определения материнства, как, например, данное Комитетом по ликвидации дискриминации в отношении женщин, который определяет его как социальную функцию14. Парадоксально то, что подобное определение, дискриминирующее женщину и ее роль и сводящее материнство лишь к См.: Научно-практический комментарий к Конституции Российской Федерации / Под ред. В.В. Лазарева. Изд. 3-е, доп., перераб. М.: Спарк, 2004. С. 45. 13 См.: Рамих В.А. Материнство как социокультурный феномен. Ростов н/Д: ДГТУ, 1995. С. 4. 14 См.: Азаров А., Ройтср В., Хюфнер К. Права человека. Международные и российские механизмы защиты. М.: Московская школа прав человека, 2003. 12 выполнению социальной функции, заказа общества, дается Комитетом по ликвидации дискриминации в отношении женщин. Если правовая наука, впитывая и трансформируя понятие материнства, служит индикатором осмысления данного феномена обществом как объекта охраны и защиты, то законодательство в этом смысле – индикатор достижений правовой науки, поскольку основывается на последней. С этой точки зрения небезынтересно проследить, каким образом трактуется материнство в нормах материального права. Прежде всего, необходимо отметить, что материнство – категория, определяющая исключительную принадлежность человека к женскому полу, иными словами, материнство – свойство только женщины. Таким образом, исключается применение термина «материнство» к любому случаю воспитания ребенка лицом мужского пола. Хотя действующее российское законодательство не дает четкого определения женщины, Конвенция МОТ № 103 «Относительно охраны материнства (пересмотренная в 1952 г.)» в ст. 2 закрепляет, что термин «женщина» означает всякое лицо женского пола, независимо от возраста, гражданства, расы или религиозных исповеданий и независимо от того, состоит она в браке или нет. Определяющий признак отнесения человека к категории «женщина» исключительно половой, т.е. набор биологически определенных первичных и вторичных половых признаков, полученный человеком от природы при рождении. В российском законодательстве понятие «материнство» используется различными отраслями права. Вообще, понятие «материнство» упоминается в 223 нормативных актах15 и трактовка его различна: от свободы совершить 15 СПС «Консультант-Плюс». искусственное прерывание беременности16 до определения одним из видов социальных страховых рисков17. Начать анализ законодательства, как представляется, необходимо с его базовых положений, таких, как норма ст. 1 Семейного кодекса РФ (далее – СК РФ) «Основные начала семейного законодательства»18, которая дублирует норму ч. 1 ст. 38 Конституции РФ: «Семья, материнство, отцовство и детство в Российской Федерации находятся под защитой государства». Несмотря на то что федеральное законодательство должно развивать, конкретизировать нормы Конституции РФ, законодатель ни в основных началах семейного законодательства, ни в тексте Семейного кодекса РФ этого не делает. Понятие материнства, детства, как и защита государством этих ценностей, остаются на том же уровне детализации. Простое дублирование нормы Конституции РФ не имеет никакой ценности, кроме очередного напоминания о несомненной важности защиты материнства и детства. В семейном праве понятие «материнство» употребляется в таком обширном контексте, что сложно сказать, какие именно вопросы законодатель относит к вопросам материнства. Так, в ч. 2. ст. 31 о равенстве супругов в семье говорится, что вопросы материнства, отцовства, воспитания, образования детей и другие вопросы жизни семьи решаются супругами совместно исходя из принципа равенства супругов», из чего понятно лишь только то, что «вопросы материнства» – это вопросы чрезвычайно широкого спектра, связанные с матерью и ребенком, но, при этом, не ясно, что именно входит в этот спектр а что – нет, ведь совершенно Основы законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан (утв. ВС РФ 22 июля 1993 г. № 5487-1), ч. 1 ст. 36 // Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. № 33. Ст. 1318. 17 См.: Федеральный закон от 16 июля 1999 г. № 165-ФЗ (ред. от 5 марта 2004 г.) «Об основах обязательного социального страхования», п. 4 ч. 1 ст. 7 // СЗ РФ. 1999. № 29. Ст. 3686. 18 Семейный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 1995 г. № 223-ФЗ (принят ГД ФС РФ 8 декабря 1995 г.) // СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 16. 16 очевидно, что имеется ряд вопросов, которые имеет право решать относительно себя только женщина (последнее вытекает из ч. 3. ст. 17 Конституции РФ, где сказано, что «осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц»; ч. 1. ст. 22 Конституции РФ – «каждый имеет право на свободу и личную неприкосновенность»; ч. 1. ст. 23 – «каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени», а также ст. 28, где «каждому гарантируется свобода совести»). неупорядоченное породить Логично, употребление коллизии правовых что такое термина норм. вольное в Так, и неосмысленное, законодательстве согласно ст. должно 36 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан, «каждая женщина имеет право самостоятельно решать вопрос о материнстве»19, тогда как, согласно рассматриваемой статье СК РФ, вопросы материнства решаются совместно супругами. Налицо конфликт двух правовых норм, разрешить который можно только приведением понятийного аппарата к единому знаменателю, четкого законодательного закрепления терминов «материнство» и «вопросы о материнстве». Решая практические задачи регулирования, законодатель все же вынужден раскрывать необходимый минимум смысла, вкладываемого в данные понятия. Это фрагментарные, обрывочные и неполные сведения. Так, косвенно определяется материнство в ч. 4 ст. 23 ГПК РФ, как факт биологического родства: «4) иные возникающие из семейно-правовых отношений дела, за исключением дел об оспаривании отцовства (материнства)»20. В этом же смысле употребляет понятие «материнство» Семейный кодекс РФ, так, в ч. 1 ст. 48 СК РФ «Установление происхождения ребенка» Основы законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан (утв. ВС РФ 22 июля 1993 г. №5487-1), ч. 1 ст. 36 // Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. № 33. Ст. 1318. 20 Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14 ноября 2002 г. № 138-ФЗ // СЗ РФ. 2002. № 46. Ст. 4532. 19 сказано, что происхождение ребенка от матери (материнство) устанавливается на основании документов, подтверждающих рождение ребенка матерью в медицинском учреждении. Такое узкое понимание нельзя не признать оправданным в данных случаях, поскольку практические цели законодателем все же достигаются. В частности, в данном случае важно определение именно биологического родителя (матери). Тем не менее нельзя не признать недостатком отсутствие единого правового понятия материнства. Как представляется, такое понятие должно быть закреплено в федеральном законе, конкретизирующем и дополняющем норму Конституции РФ ч. 1 ст. 38, а остальные нормы должны исходить из единого правового понимания материнства. Понятие «материнство» используется и в трудовом и социальном праве, где оно интерпретируется как «срочное» состояние, так называемое активное материнство. В период «активного материнства» входят беременность, роды, вскармливание ребенка и уход за ребенком до полутора лет21. Именно на этот период в основном распространяется действие социальных гарантий и льгот. Есть и совсем узкие трактовки законодателем материнства. Так, в Основах законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан материнство рассматривается как свобода репродуктивного выбора, или свобода аборта22. При определении материнства с позиций конституционного права необходимо иметь в виду, что этот феномен многогранен и в правовом смысле. Как представляется, здесь необходимо учитывать три аспекта феномена «материнство». Во-первых, материнство – это конституционноправовой институт как обособленная группа юридических норм, регулирующих однородные общественные отношения. Во-вторых, это См.: Баллаева Е.А. Гендерная экспертиза законодательства РФ: репродуктивные права женщин в России. М.: Проект гендерная экспертиза МЦГИ, 1998. С. 47. 22 Основы законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан (утв. ВС РФ 22 июля 1993 г. № 5487-1), ч. 1 ст. 36 // Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. № 33. Ст. 1318. 21 правовое состояние. И, наконец, материнство можно рассматривать как субъективное право женщины, включающее в себя несколько правомочий (репродуктивных правомочий). Так, Г.Б. Романовский указывает, что можно выделить право на материнство (очевидно, имеется в виду право принять решение стать матерью), право на отказ от материнства (право принять решение не становится матерью), право на искусственное прерывание беременности, право на использование методов контрацепции в целях недопущения нежелательной беременности, право на искусственное оплодотворение, право на суррогатное материнство23. К этому списку, как представляется, можно добавить право женщины на усыновление (удочерение). Думается, указанная группа репродуктивных правомочий может быть объединена в рамках субъективного права на материнство как правовой возможности, дающей женщине право решать любые вопросы, связанные с репродуктивной функцией. Законодательство РФ справедливо исходит из общего правила о том, что в вопросах материнства женщина свободна располагать собой, поскольку закрепляются ее права, а не обязанности. Совершать данную операцию или не совершать – право выбора остается за женщиной. Одновременно в соответствии со ст. 55 Конституции РФ федеральный закон в этом вопросе ограничивает право женщины свободно располагать собой, сроками беременности. Целью данного ограничения выступают защита жизни и здоровья матери, а также прав неродившегося ребенка24. Часть 3 ст. 55 Конституции РФ говорит о возможности ограничения прав и свобод человека и гражданина в целях защиты здоровья. Однако из смысла данной статьи не ясно, чье здоровье должно находиться под угрозой, что дает все основания для ограничения прав матери при возникновении угрозы ее здоровью, а это противоречит не только указанному репродуктивному блоку правомочий, но 23 См.: Романовский Г.Б. Теоретические проблемы права человека на жизнь: Конституционно-правовое исследование: Автореф. дисс. ... докт. юрид. наук. М., 2006. С. 6. 24 Там же. и конституционному праву на свободу и личную неприкосновенность, закрепленную ч. 1. ст. 22 Конституции РФ. Это является дополнительным основанием для объединения репродуктивных правомочий в рамках единого права на материнство, что обеспечит дополнительный уровень охраны и защиты матерей. Таким образом, рассмотрев существующие подходы и определения понятия «материнство», можно сделать вывод, что материнство в социальном плане – это охраняемое и защищаемое государством путем установления правовых гарантий обозначающее родственную, сложное устойчивую социальное явление, психо-эмоциональную или семейную связь женщины и воспитываемого ей ребенка, проявляющееся и реализующееся в процессах беременности, рождения, вскармливания и (или) заботы женщины о ребенке вплоть до его совершеннолетия. Для правовых целей, с учетом сказанного необходимо дать следующее определение материнства: материнство – это сложный правовой феномен, сущность которого раскрывается в трех аспектах: - конституционно-правовое состояние, обеспечиваемое закрепленными в нормах конституционного права условия реализации блока репродуктивных прав женщины (охрана материнства) и средства защиты ее законных прав и интересов (защита материнства); - конституционно-правовой институт как обособленная группа юридических норм, регулирующих однородные общественные отношения; - субъективное право женщины, включающее в себя блок репродуктивных правомочий. В социальном аспекте под термином «детство» принято понимать тот период жизни человека, в течение которого ребенок созревает, становится сознательным и достаточно подготовленным во всех отношениях гражданином своей страны, т.е. детство понимается в широком смысле как период социализации человека. Детство, согласно исследованиям Российского Детского Фонда, определяется как стадия жизненного цикла человека и особое социальное явление25, определяющее роль, место и положение детей в данном государстве и обществе; состояние и уровень отношения государства, общества, взрослых к детям, создание достаточных и справедливых условий для выживания и развития детей, для защиты прав каждого ребенка прежде всего посредством формирования и реализации адекватной социальной политики государства. Дети – особая социально-демографическая группа населения с возрастными границами от рождения до 18 лет, имеющая свои специфические потребности, интересы и права, однако не обладающая способностью отстаивать и защищать их. По мнению А.П. Платонова, под детством в общественной науке понимают возрастной этап индивидуального развития человека, начавшийся с рождения, позволяющий ему формироваться для того, чтобы функционировать в будущем в качестве полноценного, дееспособного члена общества. Согласно различным энциклопедиям и словарям психологической тематики, детство – это период от рождения до подросткового возраста, т.е. до 11–12 лет, в течение которого ребенок не только растет и развивается физически, но и формируется его характер. Обычно в детстве выделяют периоды: младенчества (0–1 г.), раннего детства (1–3 лет), дошкольного (от 3 до 6–7 лет) и младшего школьного возраста (7 до 12 лет)26. В основу такой градации положены данные современной медицины, физиологии, психологии. Так, по мнению О.В. Кузнецовой, детство – особый этап в жизни человека, а наиболее важным в развитии ребенка является раннее детство (от рождения и до трех лет), когда закладывается фундамент физического и психического здоровья человека. В раннем детстве начинается социальная См.: Актуальные проблемы современного детства: Сборник научных трудов. М., 1994. См.: Словарь по общественным наукам // Глоссарий.ру, http://www.glossary.ru; Детство // Психологический словарь, http://psi.webzone.ru/st/027500.htm. 25 26 адаптация, формирование личности, закладывается фундамент такого феномена, как человек27. Точка зрения психологов, которые считают детством период от рождения до 12 лет, основана на том, что в течение указанного временного периода происходит процесс формирования личности. Именно в это время ребенок нуждается в повышенной охране, целенаправленном обучении и воспитании в целях формирования у него самостоятельности и ответственности, а также защите в случае нарушения со стороны государства, общества и отдельных лиц его признанных прав и законных интересов. Крайняя незащищенность ребенка, наличие различных периодов развития в пределах отрезка до совершеннолетия предполагают введение дифференцированной защиты и охраны детства. Подтверждают этот тезис многочисленные нормы о защите и охране, поддержке разных этапов детства с указанием возраста, к которым государство пришло эмпирически. Таким образом, исследование материалов о понятии материнства и детства дает основание заключить, что норма ч. 1 ст. 38 Конституции РФ требует глубокой доработки. Как было показано, «материнство» и «детство» – весьма не однозначные понятия, охватывающие большие временные периоды. Максимальный период, охватываемый таким понятием, как «детство», – 18 лет, т.е. от рождения ребенка до его совершеннолетия. Понятие «материнство» еще шире и не ограничивается какими-либо временными рамками при определенном его понимании (например, родственной и тесной психо-эмоциональной связью матери и ребенка, особенно когда ребенок по достижении совершеннолетия не становится взрослым человеком в его привычном понимании, т.е. психически зрелым; имеются в виду такие психические заболевания, которые до конца жизни уподобляют взрослого по возрасту и закону человека ребенку). Последнее См.: Кузнецова О.В. Конституционно-правовая защита семьи, материнства, отцовства и детства в России: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Челябинск, 2004. С. 32. 27 случается не так часто, но даже если обратиться к обыкновенно выделяемому периоду (от рождения до 18 лет), охватываемому понятиями «материнство – детство», то это огромный срок. Об эффективности дифференциации охраны и защиты материнства детства в зависимости от возраста ребенка говорят факты. Например, введение на территории Омской области Постановления Главы Администрации Омской области от 4 июля 1995 г. № 322-п (ред. от 6 мая 2006 г.) «О мерах по социальной защите малолетних детей, беременных женщин и кормящих матерей»28 принесло свои результаты. Так, было отмечено увеличение рождаемости до 9,6 на 1 000 чел. населения (в 2001 г. – 8,8 на 1 000), снизился уровень материнской смертности, а младенческая смертность стала одной из самых низких в России. Беременных и кормящих женщин стали обеспечивать препаратами железа и витаминами, детям до одного года жизни бесплатно предоставлялись сухие молочные смеси. Особое внимание стало уделяться семьям из группы социального риска. Например, им на бюджетной основе предлагались устойчивые средства контрацепции (ВМС, стерилизация)29. Дальнейшее развитие человека не менее важно, и психологами выделяются разные периоды, едины же они в одном – детство заканчивается в возрасте приблизительно 12-ти лет. Однако для правовых целей, как представляется, все же правильнее было бы говорить о детстве как о периоде от рождения до 18 лет. Но при этом, как уже говорилось выше, необходимо дифференцировать детство на разные возрастные группы – до трех лет, с трех до 14 лет и с 14 до 18 лет, причем особую охрану и защиту важно обеспечить первым двум группам, поскольку эти периоды отмечаются не только психологами, но и правоведами как самые незащищенные. Однако следует отметить, что психологи указывают возраст до 12 лет, но скорость развития – весьма индивидуальный параметр, и границы В данном виде документ опубликован не был. См.: Помощь будущей матери – вложение в будущее нации // Новое Обозрение. 2002. № 19 (247). 28 29 физического и психического развития зачастую размыты на несколько лет, особенно когда речь идет о разнице в развитии мальчиков и девочек. Так, известно, что половое созревание мальчиков начинается приблизительно на два года позднее, чем у девочек, – не раньше 11-летнего возраста (случаи более раннего начала крайне редки). У многих мальчиков период полового созревания наступает в 12, 13, 14 и даже в 15 лет30. Поэтому в связи с указанным и с тем, что в законодательстве наиболее часто фигурируемым возрастом является возраст 14 лет, границу дифференциации защиты детства следует установить в 14 лет. Дети до 14 лет называются законом малолетними: в п. 1 ст. 28 и п. 1 ст. 172 Гражданского кодекса РФ и в п. 1 ст. 2 Федерального закона от 24 апреля 2008 г. № 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве»31 под малолетними гражданами понимаются несовершеннолетние лица, не достигшие возраста четырнадцати лет; законодательство РФ закрепляет в некоторых своих нормах специальную защиту матери и ребенка до 14 лет. Например, в ч. 1 ст. 82 Уголовного кодекса РФ сказано, что осужденным беременным женщинам и женщинам, имеющим детей в возрасте до четырнадцати лет, кроме осужденных к лишению свободы на срок свыше пяти лет за тяжкие и особо тяжкие преступления против личности, суд может отсрочить отбывание наказания до достижения ребенком четырнадцатилетнего возраста32. Кроме того, в подтверждение признания законодателем особенного характера возраста до 14 лет несовершеннолетние в возрасте до 14 лет не отвечают за причиненный ими вред, т.е. полностью неделиктоспособны. Так, в соответствии с ч. 3 ст. 28 ГК РФ имущественную ответственность по сделкам малолетнего, в том числе по сделкам, совершенным им См.: Пол, брак, семья / Под ред. П. Попхристов, Т. Бостанджиев, А. Бонев. София: Медицина и физкультура, 1977. 31 См.: Федеральный закон от 24 апреля 2008 г. № 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве» // СЗ РФ. 2008. № 17. Ст. 1755. 32 Уголовный кодекс Российской Федерации от 13 июня 1996 г. № 63-ФЗ, ч. 1 ст. 82 // СЗ РФ. 1996. № 25. Ст. 2954. 30 самостоятельно, несут его родители, усыновители или опекуны, если не докажут, что обязательство было нарушено не по их вине. Эти лица в соответствии с законом также отвечают за вред, причиненный малолетними. Подтверждением необходимости выделения особой защиты может служить норма ч. 2 ст. 25 Всеобщей декларации прав человека: «Материнство и младенчество дают право на особое попечение и помощь»33. Идея включения в Конституцию РФ словосочетания «особая охрана и защита» не нова. Так, в п. 1 ст. 50 Конституции Республики Молдовы от 29 июля 1994 г. сказано, что «мать и ребенок имеют право на особую помощь и защиту»34; в Таджикистане «мать и ребенок находятся под особой защитой и покровительством государства» (п. 1 ст. 34 Конституции Республики Таджикистан)35. В Международном пакте об экономических, социальных и культурных правах говорится: «Особая охрана должна предоставляться матерям в течение разумного периода до и после родов» (п. 2 ст. 10)36. В соответствии с дополнительным протоколом к Женевским конвенциям от 12 августа 1949 г., касающимся защиты жертв международных вооруженных конфликтов (Протокол I), беременные женщины или роженицы, кормящие матери и матери малолетних детей пользуются особой защитой. Протокол I приравнивает рожениц, беременных женщин и новорожденных детей к сильным и раненым (п. а) ст. 8.), исходя из того, что им в любом случае может понадобиться медицинская помощь. К тому же таким лицам оказывается уважение и покровительство. В соответствии со ст. 14 Женевской конвенции от 12 августа 1949 г. о защите гражданского населения во время войны кормящие матери и матери Всеобщая декларация прав человека (принята 10 декабря 1948 г. Генеральной Ассамблеей ООН) // Сборник документов. М.: НОРМА – ИНФРА-М., 1998. 34 Цит. по: Новые конституции стран СНГ и Балтии. Сборник документов / Сост.: Ю.А. Дмитриев. Сост. и отв. ред. Н.А. Михалева. М.: Манускрипт, 1994. С. 193. 35 Там же. С. 285. 36 Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах (Принят 16 декабря 1966 г. Резолюцией 2200 (XXI) на 1496-м пленарном заседании Генеральной Ассамблеи ООН) // Сборник действующих договоров, соглашений и конвенций, заключенных СССР с иностранными государствами. Вып. XXXII. М., 1976. С. 3–26. 33 малолетних детей, находящиеся в плохом физическом состоянии, беременные женщины и матери детей до семилетнего возраста могут быть размещены в безопасных зонах. Гуманная направленность Конвенций предусматривает оказание материальной помощи в виде посылок с медикаментами, продуктами, вещами, предназначенными для беременных, рожениц и детей до 15-летнего возраста (ст. 23), а также обеспечение, содержание и воспитание осиротевших или разлученных со своими родителями детей вследствие войны (ст. 24). В соответствии с Европейской социальной хартией работающие женщины-матери имеют право на особую защиту. Таким образом, не только детство нуждается в дифференцированной защите, но и материнство. Кормящая мать, беременная женщина, мать с младенцем, мать малолетнего ребенка, мать ребенка от 14 до 18 лет – эти категории женщин различны, им требуется различный уровень охраны и защиты. Законодательство слишком инертно, и его эволюция идет медленно, путем проб и ошибок и всегда на один шаг отстает от социальных изменений. Изменение законодательства в России сегодня – результат осознания ошибок государственного регулирования и попытка их исправить, тогда как в идеале законодатель должен предвосхищать их. Последнее возможно только путем задания вектора развития законодательства, а не восприятия сигналов обратной связи. Таким вектором являются нормы Конституции РФ, где необходимо закрепить особую защиту беременных, кормящих матерей и матерей малолетних детей. Как представляется, конкретизация и полноценное закрепление всего спектра защиты и охраны для указанных категорий граждан, последовательная и разумная дифференциация правового воздействия вкупе с грамотным применением законодательной техники – вопрос не одной страницы текста, и поэтому невозможно вместить в Конституцию РФ все, что потребуется для создания стройного механизма конституционноправовой охраны и защиты материнства и детства. Необходимо выделить разные возрастные группы и группы по иным признакам, определить категориально-понятийный аппарат, провозгласить цели и задачи, задать вектора развития законодательства. Очевидно, все это – задачи для единого федерального закона. Таким образом, представляется, что целесообразно внести изменения в ч. 1 ст. 38 Конституции РФ, изложив ее в следующей редакции: «Материнство и детство, семья находится под охраной и защитой государства. Особая охрана и защита должна предоставляться беременным женщинам, кормящим матерям, матерям малолетних детей и малолетним детям, установленная федеральным законом». Кроме того, представляется необходимым принять федеральный закон «О механизме защиты и охраны материнства и детства в Российской Федерации», в котором будут выделены возрастные группы детей до трех лет, от трех до 14 лет и от 14 до 18 лет; определены понятия материнства, детства, охраны и защиты материнства и детства, провозглашены цели и задачи закона, установлен механизм реализации. Говоря о защите и охране материнства и детства при закрепленной в Конституции РФ лишь защите, нельзя не затронуть такую проблему, как соотношение понятий охрана и защита. Термины «охрана», «защита» получили самое разнообразное толкование. Общесмысловое толкование значения слова «защита» сводится к следующему: защищать означает «оберегать, охранять, оборонять, отстаивать, заступаться, не давать в обиду»37. К данному определению апеллируют авторы, настаивающие на единообразном понимании значений этих терминов. Однако, как представляется, такой широкий диапазон значений, заданный В. Далем в его словаре, не может быть использован в науке. Вообще, как показывает практика, отсылки к словарю В. Даля не всегда уместны, поскольку в его задачи входил сбор всех значений, Цит. по: Даль В.И. Толковый словарь живого великорусского языка. Т. 1. М., 1999. С. 668. 37 синонимов, всех употреблений значений слов. Именно поэтому словарь и получил название словаря Великорусского живого языка, поскольку в бытовых условиях лексика, не связанная определенными правилами, образует самые неожиданные сочетания, имеющие неоспоримую художественную ценность, но неприменимые в науке. Что же касается слов «охрана» и «защита», то, несмотря на очевидный факт их синонимичного употребления в бытовых условиях, а также проникновения такого вольного понимания в науку и материальное право, слова имеют явно различное семантическое наполнение. Следует заметить, что наряду с такими терминами, как «охрана» и «защита», в юридической науке не менее часто употребляется и термин «обеспечение». Несмотря на то что данный термин иногда заменяет собой термины «охрана» и «защита», это нельзя признать корректным. Все же следует согласиться с тем, что широкоупотребимое в правовой науке понятие «обеспечение» является родовым по отношению к понятиям «охрана» и «защита»38, а «обеспечивать» в большинстве случаев означает и охранять, и защищать одновременно. Однако существуют и точки зрения, связывающие обеспечение с охраной, а реализацию с защитой. Например, под охраной прав и свобод человека и гражданина следует понимать деятельность государственных органов, органов местного самоуправления, общественных объединений и отдельных индивидов по обеспечению реализации прав и свобод. А под защитой прав и свобод человека и гражданина следует понимать обеспечиваемый государственными органами, органами местного самоуправления, общественными объединениями и отдельными индивидами механизм принудительной реализации прав и свобод человека и гражданина соответствующими способами. См.: Григорян Л.А. Конституция СССР – правовая основа организации и деятельности органов внутренних дел // Конституционно-правовые основы организации и деятельности органов внутренних дел: Труды Академии МВД СССР. М.: Изд-во Акад. МВД СССР, 1982. С. 13, 14. 38
