ЭП 1. Понятие и особенности внешнего ... платежеспособности. Внесудебная санация.
реклама
ЭП 1. Понятие и особенности внешнего управления. Способы восстановления платежеспособности. Внесудебная санация. Внешнее управление (судебная санация) представляет собой процедуру банкротства, применяемую к должнику в целях восстановления его платежеспособности, с передачей полномочий по управлению должником внешнему управляющему. Среди всех процедур банкротства внешнее управление является наиболее приоритетной. Это связано, в первую очередь, с тем, что данная процедура, в случае достижения ее целей обеспечивает как полное удовлетворение интересов кредитора, так и сохранение бизнеса должника. Под внешним управлением, иначе называемым судебной санацией закон понимает процедуру банкротства направленную на восстановление платежеспособности должника. Основным последствием введения внешнего управления является отстранение руководства должника от управления делами должника и возложение упомянутых обязанностей на внешнего управляющего. Поэтому в течение трех дней с момента назначения внешнего управляющего ему передается бухгалтерская и иная документация должника – юридического лица, печатей, штампов, материальных и иных ценностей. С введением внешнего управления все ранее принятые меры обеспечения требований кредиторов отменяются, а арест на имущество должника и другие ограничения могут налагаться лишь в рамках процесса банкротства. Осуществление мер по восстановлению платежеспособности должника невозможно без приостановления исполнения должником денежных обязательств и обязательных платежей. С этой целью на весь период внешнего управления распространяется мораторий. Мораторий на удовлетворение требований кредиторов означает приостановление исполнения судебных решений и иных исполнительных документов о взыскании с должника задолженности, возникшей по обязательствам, срок исполнения по которым наступил до введения внешнего управления. Установление моратория приводит к тому, что в течение достаточно продолжительного периода, равного срокам проведения внешнего управления должник освобождается от необходимости расходовать имеющиеся у него денежные средства, на удовлетворение требований кредиторов, что, безусловно, является серьезной экономической льготой. Мораторий невозможно применить к тем требованиям кредиторов, срок исполнения которых наступил уже после того, как было принято решение о введении внешнего управления. Процедура внешнего управления вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов. Внешнее управление вводится на срок не более 18 месяцев и может быть продлено на срок не более шести месяцев. Однако для отдельных категорий должников может быть установлен более продолжительный срок внешнего управления.[6, с.125] Так, в отношении градообразующей организации возможно продление внешнего управления на срок до одного года при наличии ходатайства органа местного самоуправления при условии предоставления поручительства (ст. 171, 172 Закона о банкротстве 2002 г.). Одним из наиболее привлекательных для должника последствий внешнего управления является введение моратория на удовлетворение требований кредиторов. Данная льгота, предоставляемая должнику, позволяет использовать суммы, предназначенные для исполнения денежных обязательств, на проведение соответствующих организационных и экономических мероприятий, направленных на улучшение финансового состояния должника. Внешний управляющий утверждается арбитражным судом одновременно с введением внешнего управления, за исключением случаев, предусмотренных Законом № 127-ФЗ. С момента введения внешнего управления руководитель и органы должника отстраняются от руководства организацией, а полномочия по управлению возлагаются на внешнего управляющего. Внешний управляющий в отличие от временного и административного полностью заменяет руководителя должника, поскольку к нему переходят полномочия всех органов управления юридического лица, в том числе полномочия по распоряжению имуществом, за исключением совершения крупных сделок, а также сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. Внешний управляющий вправе заключать такие сделки только с согласия собрания (комитета) кредиторов, если иное не предусмотрено одобренным ими планом внешнего управления (ст. 101 Закона о банкротстве 2002 г.). Помимо этого, в случаях, если размер денежных обязательств должника, возникших после введения внешнего управления, превышает на 20% размер требований конкурсных кредиторов, сделки, влекущие за собой новые денежные обязательства должника (за исключением сделок, предусмотренных планом внешнего управления), могут совершаться также внешним управляющим только с согласия собрания (комитета) кредиторов. Итак, внешний управляющий назначается арбитражным судом, он заменяет руководителя должника. На него возлагаются обязанности по выведению предприятия из кризиса, поэтому он должен соответствовать определенным требованиям, иметь соответствующую квалификацию и высшее образование. При внешнем управлении формируется оценка величины потребности в свободных денежных средствах, которые по завершении внешнего управления могут быть направлены на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и обязательным платежам должника. Следовательно, главная задача, подлежащая решению при разработке плана внешнего управления — найти и показать в плане основные источники формирования у должника средств для расчетов с кредиторами в установленных размерах. Данные средства могут быть сформированы (накоплены) за счет реализации мер, направленных на восстановление платежеспособности должника. Статьей 85 Закона предусмотрены следующие меры по восстановлению платежеспособности должника: перепрофилирование производства; закрытие нерентабельных производств; ликвидация дебиторской задолженности; продажа части имущества должника; уступка прав требования должника; исполнение обязательств должника собственником имущества должника - унитарного предприятия или третьим лицом (третьими лицами); продажа предприятия (бизнеса) должника; иные способы восстановления платежеспособности должника. Планом внешнего управления может быть предусмотрено увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных обыкновенных акций. Акционеры должника имеют преимущественное право на покупку акций. Вырученные средства пойдут на погашение задолженности перед крелиторами. По итогам внешнего управления арбитражный суд может принять решение о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должнока либо признать его банкротом. Внесудебная санация представляет из себя процесс достижения соглашения с кредиторами без обращения в суд. Предпосылкой успешной санации является прибыльная деятельность компании или же её становление таковой после реструктуризации деятельности. 2. Содержание соглашение. и процедура конкурсного производства. Мировое Конкурсное производство – процедура банкротства, применяемая к должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов. На время конкурсного производства(длится 12мес+(6)) назначается конкурсный управляющий(может быть несколько). На это время к нему переходят все полномочия по управлению делами должника . Конкурсный управляющий – лицо, назначаемое арбитражным судом для проведения конкурсного производства и осуществления иных полномочий установленных законом. В случае назначения нескольких конкурсных управляющих, арбитражны суд распределяет обязанности между ними в зависимости от сложности выполняемых задач, характера и размера имущества должника, определяет пределы ответственности каждого из них. Конкурсный управляющий действует до момента завершнения конкурсного производства. Конкурсный управляюий с момента своего назначения осуществляет следующие функции: принимает в ведение имущество должника, проводит его инвентаризацию и оценку; анализирует финансовое состояние должника; предъявляет к лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании; уведомляет работников должника о предстоящем увольнении; принимает меры направленные на возврат имущества должника от третьих лиц; принимает иные меры, установленные законом. Все имущество должника, имеющееся на момент открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства составляет конкурсную массу. Очередность удовлетворения требования кредиторов. Вне очереди, покрываются судебные расходы, расходы, связанные с выплатами вознаграждений арбитражным управляющим, текущие коммунальные и эксплуатационные платежи должника. В первую очередь производятся расчеты по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью. Во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору и по выплае вознаграждений по авторским договорам. В третью очередь производятся расчеты с другими кредиторами. Требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются за счет стоимости предмета залога преимущественно перед иными кредиторами, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди, права требования по которым возникли до заключения соответствующего договора залога. Требования каждой очереди удовлетворяются после удовлетворения требований предыдущей очереди. Требования кредиторов, не удовлетворенные по причине недостаточности имущества должника, считаются погашенными. Мировое соглашение – это процедура достижения договоренности между должником и кредиторами относительно отсрочки и(или) рассрочки причитающихся кредиторам платежей или скидки с долгов. Должник и кредиторы в праве заключить мировое соглашение на любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве. Решение и заключении мирового соглашения от имени конкурсных кредиторов принимается собранием кредиторов. Решение собрания кредиторов о заключении мирового соглашения принимается большинством голосов от общего числа конкурсных кредиторов и считается принятым при условии, если за него проголосовали все кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника. Решение о заключении мирового соглашения со стороны должника принимается его руководителем, внешним или конкурсным управляющим. Мировое соглашене может быть заключено после погашения задолженности перед кредиторами первой и второй очереди. Оно может содержать следующие условия: об отсрочке или о рассрочке исполнения обязательств должника; об уступке прав требований должника; об исполнении обязательств должника третьими лицами; о скидке с долга; об обмене требований на акции; об удовлетворении требований кредиторов иными способами, не противоречащими законам РФ. В случае не иcполнения мирового соглашения должником кредиторы в праве предъявить свои требования в объеме, предусмотренном мировым соглашением. 3. Реструктуризация предприятия: понятие, задачи и этапы. Гражданский кодекс выделяет следующие виды реорганизации предприятия: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Слияние предприятий- возникновение нового предприятия путем объединения всех активов и пассивов двух или нескольких предприятий с прекращением деятельности последних. Иначе говоря, при слиянии предприятий рождается новое предприятие, которое отличается от любого из существовавших ранее своим названием, руководством, традициями. Присоединение предприятия – передача всех его активов и пассивов другому предприятию с прекращением деятельности присоединяемого предприятия. Разделение предприятий – разделение его активов и пассивов между двумя или несколькими вновь создаваемыми предприятиями. Решение о разделении предприятия принимается его высшим органом, который одновременно утверждает уставы новых предприятий. При этом старое предприятие прекращает свое существование. Выделение предприятия – выделение части активов и пассивов предприятия и передача их одному или нескольким вновь создаваемым предприятиям. При этом старое предприятие продолжает свое функционирование. Решение о выделении принимает высший орган реорганизуемого предприятия. Он же утверждает порядок и условия осуществления выделения. Преобразование предприятия – изменение его организационно-правовой формы. Предприятие считается реорганизованы, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. Важнейшими документами, связанными с реорганизацией предприятя(кроме его преобразования) являются передаточный акт (если происхоит объединение предприятий) или разделительный баланс(если предприятие делится). Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правоприемстве по всем обязательствам реорганизованного предприятия в отношении всех его кредиторов и должников. Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются высшим органом предприятия или органом, принявшим решение о реорганизации, и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц. Основные причины преобразования предприятий: 1. Уменьшение риска через ограничение ответсвтенности. 2. Необходимость в постоянном изменении состава собственников. 3. Рост предприятия и увеличившаяся потребность в капитале. У открытого АО обычно несоизмеримо лучше возможность привлекать дополнительный капитал, чем у предприятия любой другой организационно-правовой формы. В процессе преобразования организационно-правовой формы предприятий изменяются важнейшие характеристики предприятия: характер формирования собственного капитала; масштаб ответственности собственников; кредитоспособность предприятия; характер управления предприятием. На западе очень популярна реорганизация в виде установления контроля. По своей сути установление контроля ничем не отличается от присоединения. Но по форме различия существенные: все упомянутые в ГК формы реорганизации предприятий сопряжены с соответствующими изменениями в Реестре предприятий. Только после этих изменений они считаются совершенными. При установлении контроля никаких изменений в реестр вносить не надо.