АЛЕКСАНДР БЕГИЧЕВ,

АЛЕКСАНДР БЕГИЧЕВ,
кандидат юридических наук, главный редактор, председатель редакционного совета журнала «Нотариальное право»
ОФОРМЛЕНИЕ НОТАРИАЛЬНЫХ АКТОВ ПО
ОБЕСПЕЧЕНИЮ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ
Процессуальным документом, которым оформляется допрос свидетеля, а также осмотр
письменных и иных вещественных доказательств, является протокол. Процессуальное действие
в порядке обеспечения доказательств о назначении экспертизы оформляется постановлением.
Протокол представляет собой процессуальный документ, в котором фиксируется все
существенное при допросе свидетеля либо осмотре письменных или вещественных доказательств.
Процессуальное законодательство включает в себя совокупность норм, регламентирующих
порядок ведения протокола, его содержание и перечень предъявляемых к нему требований.
Реализация этих нормативных предписаний способствует обеспечению законности протокола.
Процессуальное законодательство относит протокол к письменным доказательствам (ст. 71 ГПК
РФ, ст. 75 АПК РФ). Однако данное доказательство носит прежде всего процессуальный характер,
от правильного составления которого зависит закрепление доказательств, непосредственно
относящихся к предмету спора. В постановлении Пленума Верховного Суда Российской
Федерации от 26.06.2008 г. № 13 «О применении норм Гражданского процессуального кодекса
Российской Федерации при рассмотрении и разрешении дел в суде первой инстанции»1 указано,
что протокол должен быть изложен полно, четко с точки зрения его прочтения, в той
последовательности, в которой совершается процессуальное действие.
Протокол имеет важное доказательственное значение, в связи с чем его содержание,
форма и порядок составления должны точно соответствовать требованиям закона.
В частности, протокол должен быть составлен с соблюдением всех предусмотренных
законом правил и иметь необходимые реквизиты, в нем должны соблюдаться точность,
последовательность и объективность в описании предмета доказывания. По возможности
терминология, используемая нотариусом при составлении протокола, должна быть
общедоступной; полностью должно быть описано все, что имеет отношение к предмету
доказывания; в определенных условиях (например, при осмотре места происшествия) необходимо
указывать условия осмотра; следует точно до минут фиксировать время начала и окончания
процессуального действия, а также перерывы, если таковые были, с указанием их причин.
Например, если осмотр продолжается несколько дней, то в протоколе необходимо отразить данное
обстоятельство, указав примерно следующее: «B 18.00 ч. 1 марта 2011 г. ввиду объемности
объекта исследования и ограниченности во времени объявлен перерыв до 10.00 ч. 2 марта 2011 г.
Осмотр продолжен в 10.30 2 марта 2011 г. На осмотр явились…». В данном случае в реестре для
регистрации нотариальных действий запись о совершенном нотариальном действии в виде
обеспечения доказательств делается в день окончания производства по обеспечению
доказательств. При изготовлении компьютерным способом протокола одного многодневного
процессуального действия по обеспечению доказательств в его вводной части сразу могут быть
указаны через тире даты и время начала и завершения ведения протокола обеспечения
доказательства.
По протоколу суд, рассматривающий дело, по существу, формирует свою точку зрения
относительно предмета спора. Поэтому объективное отражение всего хода допроса свидетеля,
осмотра письменного или вещественного доказательства является обязательной функцией
нотариуса, гарантирующей соблюдение конституционных прав граждан и юридических лиц при
рассмотрении дела. Если протокол будет содержать недостоверные сведения, фальсификации
либо искажение каких-либо обстоятельств, то он не может выступать доказательством по делу и,
естественно, не может быть положен в основу решения суда. В соответствии с ч. 2 ст. 50
1
Российская газета. – 2008. – № 4697.
MEH № 5 2016 г.
-1-
Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия запрещено использовать
доказательства, полученные с нарушением федерального закона.
В п. 45 Методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных
действий нотариусами Российской Федерации указано, какие необходимые сведения должны
содержаться в протоколе допроса свидетелей и в протоколе осмотра письменных или
вещественных доказательств. По своему содержанию и объему сведения, которые заносятся в
протокол, должны также соответствовать требованиям, предъявляемым к протоколам ГПК РФ
(ст. 229, 230) и АПК РФ (ст. 155). Более подробно в целях исключения повторений содержание
протокола для каждого процессуального действия по обеспечению доказательств будет
рассмотрено в соответствующих разделах, раскрывающих их сущность. Здесь хотелось бы
остановиться на общих и необходимых моментах, касающихся содержания протокола.
В юридической литературе при описании содержания протокола чаще всего ограничиваются
перечислением необходимых реквизитов и порядка его составления. Вместе с тем встречается
выработанное наукой и практикой (чаще всего в комментариях уголовно-процессуального
законодательства) описание формы протокола осмотра письменных или вещественных
доказательств, согласно которой протокол состоит из вводной, описательной и
заключительной частей. Заслуживает внимания попытка некоторых авторов представить
протокол обеспечения доказательств, составленный нотариусом, с позиции оперативноследственной методики. Это оправдано, поскольку при осмотре письменных и вещественных
доказательств действия нотариуса чем-то схожи с действиями следователя. Более того, в
гражданском процессуальном законодательстве нет норм, регулирующих порядок и механизм
обеспечения доказательств. В данном случае нотариусу следует прибегать к субсидиарному
(дополнительному) применению аналогичных норм, регулирующих схожий порядок осмотра
письменных и вещественных доказательств в уголовном процессе. Однако при этом не стоит
слепо следовать этим правилам, поскольку нотариус составляет протокол по правилам
гражданского процессуального законодательства и не всегда тактика следователей подходит под
то или иное процессуальное действие, им совершаемое.
Так, учитывая изложенное выше, вводная часть протокола осмотра должна содержать
следующие реквизиты: место и дату производства осмотра, время начала и окончания осмотра,
фамилию, имя и отчество нотариуса, основание производства осмотра (сообщение с указанием, от
кого и когда получено, их фамилии, имена, отчества и местожительства), фамилии и инициалы
участвующих в осмотре лиц, ссылки на статьи закона, регламентирующие действия нотариуса в
ходе осмотра, факт разъяснения прав, обязанностей и ответственности, факт разъяснения прав и
обязанностей специалисту (эксперту), а если в осмотре принимал участие переводчик, то
переводчику, факт объявления участвующим лицам о применении технических средств и каких
именно, условия осмотра (дождь, снег, температура воздуха при осмотре на открытой местности,
характер освещения и др.).
Описательная часть протокола осмотра должна содержать перечисление всех действий
нотариуса, а также всего обнаруженного при осмотре в той последовательности, в какой
производился осмотр, и в том виде, в каком обнаруженное наблюдалось в момент осмотра. Здесь
же должно быть указано, какие технические средства применялись в ходе осмотра для
обнаружения и фиксации сведений, имеющих значение (фотосъемка, видео- и аудиозапись и т. д.).
Если в ходе осмотра нотариусом были составлены схемы, планы или фототаблицы, то об этом
должна быть сделана запись в описательной части протокола. Описательная часть протокола, как
правило, начинается определением координат места происшествия (например: «Местом осмотра
является нерегулируемый трехсторонний перекресток улиц...») и общей характеристикой
обстановки места осмотра. Предметом осмотра должны быть только те моменты, которые
акцентированы в заявлении заинтересованного лица. Детального описания обстановки места
осмотра и отдельных ее частей, а также наиболее важных узлов, присущих осмотру места
происшествия, не должно быть. Если в ходе осмотра может быть составлена схема, то в протоколе
допустимы отсылки к имеющимся на ней обозначениям. Осматриваемые объекты в таком случае
нумеруются, а их номера должны совпадать с номерами на схеме и в описательной части
протокола. В этой части протокола фиксируются обнаруженные в ходе осмотра обстоятельства,
т.е. сведения, изложенные заинтересованным лицом.
В заключительной части протокола должны быть зафиксированы заявления, поступившие
перед началом, в ходе либо по окончании осмотра от участвующих в нем лиц с указанием их
MEH № 5 2016 г.
-2-
процессуального положения, фамилии и инициалов, а также содержание заявлений. В частности,
здесь могут быть зафиксированы заявления лиц, находящихся на месте осмотра, если это служит
объяснением дальнейших действий нотариуса.
Как уже указывалось, в протоколе обеспечения доказательств с максимальной объективностью
и полнотой должны найти свое отражение весь процесс и результаты проведенного действия.
Однако при этом следует избегать внесения в протокол каких-либо выводов и соображений, а
также дедуктивных предположений нотариуса об отношении закрепленного им доказательства к
предмету спора, поскольку, как указывалось выше, проверка и оценка доказательств, полученных
в порядке их обеспечения, принадлежит только суду. По мнению В. А. Васенкова, роль нотариуса
не сводится к простому фиксированию собранных доказательств. Так, в случае обнаружения
явных пробелов и недостатков в заключении эксперта или другом доказательстве, нотариус
должен принять меры к их устранению (допросить эксперта для уточнения или дополнения
данного им заключения, назначить при наличии к тому достаточных оснований дополнительную
или повторную экспертизу и т. п.). Эти меры он может принять и по своей инициативе, и по
инициативе заинтересованных лиц2.
Цель суда состоит в том, чтобы вынести законное и обоснованное решение по делу. Одной из
задач нотариуса является подготовка надлежащим образом оформленного протокола, полно
и точно отражающего содержание обеспеченных доказательств. Оформленный таким образом
протокол может сыграть немаловажную роль для правильного разрешения дела судом. Протокол
составляется в письменной форме3 и должен отражать весь ход процессуального действия.
Сокращения слов, предложений, оборотов не допускаются. Объяснения свидетелей записываются
от первого лица. Фиксируется не только их свободный рассказ, но и ответы на вопросы,
поставленные заявителями, другими участвующими лицами и нотариусом. В протокол должны
быть занесены все заявления участников судебного разбирательства, а также все то, что они
просят занести в протокол.
Протокол должен быть изготовлен в соответствии с установленными требованиями,
предъявляемыми к оформлению процессуальных документов. При составлении протокола следует
избегать исправлений, дописок между строк, подчисток, сокращений слов, зачеркиваний, вставок
и т. п. В нем не должно быть фраз, взятых в скобки, пропусков, больше 2–3 пробелов. При
определении формата протокола, как правило, следует исходить из таких параметров: текст
печатается на стандартной бумаге формата А4 через 1,5 интервала, размер шрифта основного
текста — 14; поля: слева — 3 см, сверху и снизу — 2 см, справа — 1,5 см. При изготовлении
протокола не следует применять шрифты разных размеров, подчеркивание, выделение, так как
протокол, исходящий от нотариуса, является официальным документом, и он должен быть
изложен таким образом, чтобы без применения каких-либо особых методов оформления был ясен
и понятен каждому, кто его читает, в том числе суду. Использование таких методов допустимо
только для документов, представляемых нотариусу, в целях разделения текста на логически
завершенные части, концентрации внимания на главных, принципиальных положениях документа.
Требование грамотности составления протокола относится не только к соблюдению правил
орфографии и синтаксиса. Протокол должен быть выдержан с точки зрения стилистики изложения
и юридической терминологии. Поскольку протокол обеспечения доказательств предназначен для
использования в суде, то при выработке стиля его изложения полезно взять за основу стилистику
судебных постановлений, публикуемых в Бюллетене Верховного Суда Российской Федерации и
Вестнике Арбитражного Суда Российской Федерации, на официальных сайтах судебных органов и
других изданий. Авторы «Настольной книги судьи по жилищным спорам» предлагают следующие
рекомендации по оформлению судебных документов, которые будут также полезны нотариусам
при оформлении протокола. Содержание любого документа должно быть логичным и четким,
отражать только то, что имеет отношение к той цели, с которой изготовлен этот документ. В нем
должны отсекаться второстепенные, не имеющие отношения к делу детали, что позволит
исключить неоправданно большой объем, затрудняющий понимание процессуального документа.
При изложении следует соблюдать последовательность освещаемых в нем событий, фактов, иных
2
3
См.: Васенков В. А. Обеспечение доказательств нотариальными конторами // Правоведение. – 1985. – № 6. – С. 91.
Законодательством допускается изготовление протокола рукописным способом (главное, чтобы текст был написан
разборчиво, поскольку трудночитаемый текст снижает эффективность его понимания), а также отпечатан на
пишущей машинке или изготовлен с использованием компьютера.
MEH № 5 2016 г.
-3-
вопросов, не перескакивать с одного вопроса на другой и обратно. Процессуальные документы
следует излагать и оформлять грамотно. Наличие орфографических, пунктуационных или
стилистических ошибок, неточных, двусмысленных понятий и формулировок, громоздких
предложений и иных недостатков существенно снижает качество документа, вызывает
неуважительное отношение к нему. Значительного числа ошибок можно избежать, используя
персональный компьютер с применением текстового редактора Microsoft Word. Однако для тех,
кто профессионально и постоянно занимается составлением процессуальных документов, этого
явно недостаточно. Для них весьма разумно будет освежить полученные еще в средней школе
знания, повторить правила орфографии, пунктуации и других разделов русского языка. Полезно
располагать справочной литературой по русскому языку (словари, практические пособия и т. п.) и
использовать их в своей работе. Нотариус, как и судья, обязан постоянно повышать не только свой
профессиональный, но и общеобразовательный уровень.
При изложении процессуального документа нужно избегать сложноподчиненных предложений.
Порой бывает так, что предложение начинается на первой странице, а заканчивается на второй, а
то и на третьей. Вследствие этого сложно понять смысл заключенного в нем сообщения. По
возможности надлежит использовать простые предложения (подлежащее, сказуемое,
второстепенные члены предложения). Не следует без необходимости употреблять так называемые
слова-паразиты: «между тем», «в то же время», «кроме того», «таким образом» и т. д. После
исключения этих слов из подготовленного текста в большинстве случаев процессуальный
документ только выигрывает. Снижает качество документа и неоправданное повторение одних и
тех же слов. Это наблюдается чаще всего при ссылках на нормы права4.
Протокол должен быть одним целым. Нотариусу следует не допускать составления небрежного,
неграмотного, технически некачественного процессуального документа. В нем недопустимо
использование вульгарных и тем более нецензурных выражений даже в тех случаях, если они и
звучали в ходе допроса свидетеля. При составлении протокола нельзя допускать крайностей: с
одной стороны, излишне его детализировать либо перегружать его описанием деталей, не
относящихся к предмету доказывания, с другой — ограничиваться скупым отражением сведений,
дистанцируясь от их исследования, либо описанием в протоколе фактических обстоятельств, либо
использовать при этом неопределенные выражения. Желательно, чтобы весь протокол был
изготовлен на одной бумаге, чтобы листы не отличались друг от друга.
Обращаясь к опыту стран с развитым законодательством о нотариате (Швейцария), можно
отметить, что при составлении документов, исходящих от нотариуса, предлагается
руководствоваться следующими общими принципами их подготовки:
документ должен включать все главные моменты;
документ должен иметь четкую структуру;
оформление и формулировки должны быть простыми;
формулировки должны быть точными и ясными; в тексте не должно быть языковых ошибок5.
Указанные правила составления документов с успехом можно применять и в российской
нотариальной практике.
Для обеспечения полноты составления протокола нотариус может использовать
стенографирование, средства аудиозаписи и иные технические средства. В протоколе должно быть
отмечено использование средств аудиозаписи и иных технических средств, при этом носитель
аудиозаписи должен быть приобщен к протоколу обеспечения доказательств.
Если при составлении протокола ведется аудиозапись или иное фиксирование процесса
обеспечения доказательств, помимо записи в протоколе все лица, участвующие в обеспечении
доказательств, должны об этом знать, и их следует уведомить заранее, о чем в протоколе также
делается отметка. В целях соблюдения принципа объективности запись должна быть
непрерывной, при этом нотариус особо должен зафиксировать дату и время начала и конца
записи, а также возможных перерывов с указанием их причин.
4
5
Толчеев Н. К., Ефимов А. Ф. Настольная книга судьи по жилищным спорам / под ред. Н. К. Толчеева. – М.: ТК Велби;
Изд-во Проспект, 2008. – С. 6–7.
См.: Тонне Л. Техника составления юридических документов и совершения нотариальных действий // Развитие
небюджетного нотариата в России: квалифицированная помощь и защита прав граждан и юридических лиц / ред. Б.
И. Лившиц. – М.: ИД «ОСТ-МЕДИА», 2000. – С. 144–145.
MEH № 5 2016 г.
-4-
О сроках изготовления протокола обеспечения доказательств уже говорилось выше. Здесь
хотелось бы отметить следующее. Положение о том, что протокол составляется в ходе
производства по обеспечению доказательств или непосредственно после его окончания, весьма
важно в информационно-познавательном отношении, поскольку только в этом случае можно
обеспечить максимально точное отражение в протоколе всех обстоятельств и нюансов
проведенного действия, так как очевидно, что по истечении времени они исчезают (сглаживаются,
трансформируются) из памяти нотариуса. Используемая законодателем формулировка
(«…непосредственно после совершения») означает, что временной разрыв между завершением
производства по обеспечению доказательств и составлением протокола должен быть
минимальным6. Это требование обосновано тем, чтобы составленный протокол объективно
отражал все обстоятельства. В связи с этим следует отметить, что составление протокола по
аудио- или видеозаписи будет не совсем отвечать принципу непосредственности, эти носители
информации носят дополнительный информационный характер и являются приложениями
к протоколу. Однако это не означает, что нотариусам следует отказаться от использования
результатов примененных дополнительных средств фиксации обеспечения доказательств для
оценки объективности проведенного допроса свидетеля, осмотра письменного или вещественного
доказательства.
В целях наиболее полного предоставления информации о совершенном нотариальном действии
нотариус может приложить к протоколу документы, подтверждающие извещение
заинтересованных лиц, копию заявления о принятии мер по обеспечению доказательств, а также
полученные в ходе обеспечения доказательств материалы: распечатки страниц в сети Интернет,
фотографии, цифровые и магнитные аудио- и видеоносители и т. п. Распечатанная на бумажных
носителях информация, а также фотографии, планы и схемы могут быть подписаны лицами,
участвующими в обеспечении доказательств, и нотариусом, скреплены его печатью в целях
обеспечения их достоверности и исключения в дальнейшем возможных фальсификаций
с протоколом и приложениями к нему.
Фотографии желательно располагать в виде таблицы в хронологической последовательности с
указанием времени изготовления снимка, при этом фотоснимки могут сопровождаться
пояснительными надписями. Если фотографии не скреплены с протоколом, а наклеены на бумагу,
которая подшивается к нему, то на месте склейки ставится подпись и печать нотариуса таким
образом, чтобы часть оттиска заходила на фотографию, а другая часть — на бумагу. Источники
информации, записываемые на магнитную ленту или цифровой носитель, опечатываются в
конверт, который подписывается лицами, участвующими в обеспечении доказательств, и
нотариусом с приложением его печати, затем конверт подшивается к протоколу.
Использование цифровых технологий в фиксации хода и результатов обеспечения
доказательств получило последнее время широкое распространение. Однако цифровой аудио- и
видеозаписи присуща определенная особенность, которая предопределяет специфику их
использовании. При цифровой записи информации на материальный носитель вместо звуковой
волны или иного реального объекта с многообразием ее индивидуальных признаков записывается
всего лишь последовательность чисел, характеризующая параметры ее абстрактной модели,
следовательно, в данном случае и оригинал, и копия (причем их может быть сколько угодно)
будут обладать совершенно одинаковой информационной емкостью. Так, при использовании
цифрового фотоаппарата по окончании осмотра доказательства (после распечатывания
полученных снимков) следует к протоколу обеспечения доказательств приложить копию
информации, переписанную с карты памяти фотоаппарата на диски типа CD-R или DVD-R,
технология записи на которые гарантирует ее дальнейшую сохранность и неизменность.
Прилагая к протоколу обеспечения доказательств, выполненные в ходе него фотографические
негативы и снимки, киноленты, диапозитивы, фонограммы допроса, кассеты видеозаписи,
носители компьютерной информации, чертежи, планы, схемы, необходимо учитывать следующие
требования:
упаковка фотоснимков, фонограмм, кассет, носителей цифровой информации и т. п. должна
исключать возможность их утраты и модификации;
6
Баев О. Я., Солодов Д. А. Производство следственных действий: криминалистический анализ УПК России, практика,
рекомендации: практ. пособие. – 2-е изд., испр. и доп. – М.: Эксмо, 2010. – С. 30.
MEH № 5 2016 г.
-5-
в
протоколе должно содержаться подробное описание этих объектов, их общие
и индивидуализирующие признаки, упаковка, наличие и содержание пояснительных
надписей на ней;
чертежи, планы и схемы составляются с использованием общераспространенных и понятных
условных обозначений, пояснения на них выполняются по возможности без сокращений или
с последующей расшифровкой, заверяются подписями нотариуса и лиц, участвующих в
осмотре доказательств7.
Фотографии, схемы, планы, по существу, представляют составную часть протокола, и их
доказательственное значение неотделимо от письменного описания доказательства в протоколе.
Наличие приложений позволяет проверить полноту и точность записей в протоколе путем их
сопоставления. Таким образом, фактические данные фиксируются не одним, а несколькими
способами: протоколирование, фотографирование, измерение, составление планов и т. п. В ряде
случаев при наличии пробелов в протоколе приложения позволяют их восполнить.
После составления протокола и прочтения вслух его подписывают все лица, участвующие
в обеспечении доказательств, после чего протокол подписывается нотариусом и скрепляется
его печатью. Отсутствие указанных реквизитов лишает протокол значимости и силы
и приводит к его недействительности, что влечет за собой неблагоприятные последствия.
Указанные выше рекомендации относятся не только к протоколу обеспечения доказательств, но
и к порядку оформления постановления о назначении экспертизы. Главным моментом при
назначении экспертизы является грамотное формулирование вопросов перед экспертами. От их
точности зависит безусловность результатов работы эксперта и, как следствие, обоснованное
решение спора по существу. Экспертиза, проводимая на досудебной стадии, в основном
предназначена для формулирования и доказательства требований одной из сторон. Для того чтобы
назначить экспертизу, следует связаться с экспертами и выполнить следующее. Во-первых,
выяснить, относится ли к компетенции экспертного учреждения проведение подобной экспертизы,
во-вторых, составить вопросы экспертам таким образом, чтобы получить качественное
заключение по исследуемому предмету спора.
Требования к содержанию постановления нотариуса о назначении экспертизы содержатся
в п. 45 Методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий
нотариусами Российской Федерации и должны соответствовать гражданскому процессуальному
законодательству, в частности ст. 80 ГПК РФ и ст. 82 АПК РФ. Судебная экспертиза представляет
собой процедуру установления истины, проводящуюся для органа, принимающего решение, и
фактически определяющую результат спора между сторонами. Однако все принципы в отношении
определения о назначении судебной экспертизы в равной степени присущи и постановлению
нотариуса о проведении экспертизы в порядке обеспечения доказательств. В случае назначения
последующих экспертиз данные, полученные при сборе доказательств по экспертизе, проведенной
на основании постановления нотариуса, являются их основой, на которую опираются эксперты,
поскольку зачастую других исходных данных к тому времени уже практически не существует. В
связи с этим следует внимательно относиться к соблюдению формальностей оформления как
постановления о назначении экспертизы, так и к ее результатам.
Постановление о назначении экспертизы подписывается только нотариусом и скрепляется его
печатью. О производстве экспертизы составляется акт, который подписывают эксперт
и участвующие в экспертизе лица. Заключение, данное экспертом, подписывает эксперт.
По окончании проведения нотариусом действий по обеспечению доказательств, каждый
оформленный им документ составляется в двух экземплярах8, и запись о его составлении вносится
в реестр для регистрации нотариальных действий. После надлежащего оформления указанных
документов нотариус выдает заинтересованному лицу, по просьбе которого принимались меры по
обеспечению доказательств, по одному экземпляру каждого документа, составленного в процессе
совершения данного нотариального действия. Каждый второй экземпляр этих документов вместе с
заявлениями заинтересованных лиц, обратившихся к нотариусу для совершения нотариального
действия по обеспечению доказательств, с соответствующими приложениями и иными
материалами остается в делах нотариуса.
7
Баев О. Я., Солодов Д. А. Указ соч. – С. 34–36.
MEH № 5 2016 г.
-6-