Субъекты биржевого рынка

Субъекты биржевого рынка: особенности статуса
(Исследование выполнено в рамках проекта «Учитель-Ученики 2010-2011»,
поддержанного Научным Фондом
Государственного Университета – Высшей Школы Экономики)
Иванова Е.В.
доцент кафедры предпринимательского права ГУ-ВШЭ
Раевская Н. А.
студентка факультета права ГУ-ВШЭ
Субъекты биржевого рынка — лица, деятельность которых прямо или косвенно
направлена на1:
1) Обеспечение функционирования рынка: организатор торговли — Биржа;
Инфраструктура биржи: Центральный контрагент - Расчетная палата (Клиринговый центр);
Депозитарий; Регистратор сделок (Реестродержатель); Внутренние структурные
подразделения: Котировальная комиссия; Биржевая арбитражная комиссия; Система
складского обслуживания на товарной бирже; Информационно-аналитическая система;
Отделы биржи.
2) Заключение биржевых сделок — участники биржевых торгов: Члены биржи (секции
биржи) — профессиональные участники биржевой торговли, имеющие лицензию на
осуществление биржевой торговли: Брокеры и дилеры; Лица, имеющие, в соответствии с
Законом РФ «О товарной бирже и биржевой торговле» и Правилами биржевой торговли,
право участвовать в биржевых торгах (разовые и постоянные посетители товарных бирж);
Кредитные организации-резиденты (по российскому законодательству: Банки и НДКО),
имеющие лицензию на совершение операций с иностранной валютой, филиалы
иностранных банков и Центральный банк, участвующие в заключении биржевых сделок на
валютном биржевом рынке.
3) приобретение прав и обязанностей по биржевым сделкам и извлечение
предпринимательской прибыли - выгодоприобретатели: Брокеры, дилеры, клиенты
брокерских фирм: покупатель и продавец базового актива, которые могут быть:
А) субъектами хеджирования рисков, с помощью заключения биржевых сделок на рынке
производных финансовых инструментов (срочном рынке) — хеджерами, хедж-фондами и
фондами хедж-фондов;
Б) арбитражерами (arbitrageurs).
Понятие биржи. Биржа - юридическое лицо2, обладающее специальной
правоспособностью, организующее наличную и срочную биржевую торговлю, на площадке
которого в рамках биржевой сессии заключаются биржевые сделки. В российской и
зарубежной литературе биржа рассматривается как:
1) Организатор биржевой торговли;
2) Организованный рынок;
3) Площадка (место проведения биржевых торгов)3;
4) Механизм ценообразования.
Правосубъектность (правовой статус) биржи. По российскому законодательству
правовой статус товарной биржи закреплен в Законе РФ «О товарных биржах и биржевой
торговле». Правовое положение фондовой биржи определено в главе 3 Федерального
Закона «О рынке ценных бумаг» и в «Положении о деятельности по организации торговли
на рынке ценных бумаг». Правовое положение валютной биржи определено Федеральным
Законом «О валютном регулировании и валютном контроле», Положением ЦБ РФ «О
Об иных классификациях участников биржевой торговли см.: Приходин С.А.
Биржи в РФ создаются в форме коммерческих (ЗАО «Московская межбанковская валютная биржа») и
некоммерческих организаций (Некоммерческое Партнерство «Фондовая биржа «Санкт-Петербург».
3
Предпринимательское право Российской Федерации / под ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно. М., 2010 (автор главы –
П.Г. Лахно)
1
2
порядке и условиях проведения торгов иностранной валютой за российские рубли на
единой торговой сессии межбанковских валютных бирж»4.
Биржа наделена специальной правосубъектностью (особым правовым статусом).
Признаки биржи. Н.Б. Шеленкова выделяет следующие признаки биржи: Предметная,
территориальная и профессиональная концентрация биржевой торговли; Периодичность,
безналичность, унифицированность, деперсонификация, гласность проведения биржевых
торгов; Совершение биржевых сделок с определенными объектами гражданских прав
(базовыми активами); Наличие законодательных ограничений относительно возможности
выступать в качестве членов биржи и / или участников биржевой торговли5.
Организационно-правовая форма биржи. Действующее законодательство не дает
четкого ответа на вопрос, является ли деятельность организатора торговли, созданного в
форме некоммерческого партнерства, предпринимательской.
Согласно п. 1.3 Концепции развития законодательства о юридических лицах6, биржа
должна создаваться в форме коммерческой организации. Биржа должна создаваться в
форме коммерческой организации.
В настоящий момент наблюдается тенденция по трансграничной (вертикальной и
горизонтальной) консолидации бирж и консолидации национальных бирж внутри
Государства. Одной из приемлемых моделей консолидации биржевой инфраструктуры
может стать вертикально-интегрированная модель холдинга. В рамках такого холдинга
возможны объединение локальных торговых площадок, в том числе специализирующихся
по видам торгуемых инструментов и активов, расчетных депозитариев, клиринговых
организаций, а также унификация с учетом установленных Государством единых
требований электронных стандартов обмена данными, заключения сделок и расчетов7.
Необходимо обеспечить условия для вертикальной и горизонтальной консолидации
биржевого рынка и биржевой инфраструктуры. В отношении бирж следует установить
более высокие требования по допуску финансовых инструментов к торгам и обеспечению
исполнения сделок, заключенных в ходе биржевых торгов. Необходимо установить более
высокие требования по пруденциальному надзору за осуществлением биржевой торговли.
Необходимо закрепить исключительно за биржами полномочие по осуществлению
листинга ценных бумаг к торгам без осуществления государственной регистрации выпуска
(дополнительного выпуска) ценных бумаг8. Биржа обеспечивает установление равновесной
цены на базовый актив.
Биржевое членство.
Понятие членов биржи. Члены биржи - это субъекты предпринимательской
деятельности, являющиеся участниками (учредителями) биржи и профессиональными
участниками биржевой торговли, заключающие биржевые сделки в своих интересах,
действуя от своего имени за свой счет, либо в интересах клиентов, будучи биржевыми
посредниками, действуя от своего имени, за счет клиента, либо от имени и за счет клиента.
Правовое положение членов биржи. После создания биржи учредители автоматически
становятся ее членами и приобретают весь комплекс членских прав, предусмотренных
уставом биржи9. Члены биржи имеют право:
1. Участвовать в биржевых торгах и заключать биржевые сделки;
2. Участвовать в системе расчетов по биржевым сделкам;
3. Участвовать в управлении биржей;
4. Получать информацию о ходе биржевых торгов, деятельности биржи.
Члены биржи обязаны:
1. Соблюдать российское законодательство, локальные акты биржи (Устав биржи,
Правила членства, Правила биржевой торговли и иные локальные акты);
Положение ЦБ РФ «О порядке и условиях проведения торгов иностранной валютой за российские рубли на
единой торговой сессии межбанковских валютных бирж» от 16 июня 1999 года № 77-П. // ВБР. 1999. № 37.
5
Шеленкова Н.Б. Правовые институты, связанные с биржевой деятельностью // Российская юстиция. 1997. № 12.
6
Текст Концепции досткпен на сайте: <http://www.privlaw.ru/files/concep_16_2009.pdf>.
7
«Стратегия развития финансового рынка Российской Федерации на период до 2020 года». // Источник СПС
«Консультант +».
8
Шевченко О.М. Унификация законодательства об организованной торговле и Проект Федерального Закона «О
биржах и организованных торгах» // Юрист. № 10. 2008. // Источник СПС «Консультант +».
9
Предпринимательское право Российской Федерации / под ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно. М., 2010. (автор главы
– П.Г. Лахно). С. 570.
4
2. Вносить членские взносы и дополнительные вклады в порядке, предусмотренном
локальными актами биржи.
Категории членов Биржи. По мнению О.И. Дегтяревой, существуют следующие
категории членов биржи:
1) Члены биржи с полным статусом (полные члены);
2) Ассоциированные члены;
3) Члены-корреспонденты.
Уступка прав на участие в биржевой торговле. В соответствии с п. 6 ст. 14 Закона РФ
«О товарной бирже и биржевой торговле», по общему правилу не допускается уступка прав
на участие в биржевой торговле без передачи или продажи свидетельства (титулов)
собственности на долю уставного капитала и прав на участие в управлении биржей.
Формирование капитала биржи. Капитал биржи складывается из: Вступительных
взносов новых членов; Ежегодных взносов участников биржевой торговли на покрытие
текущих расходов и создание резервов; Денежных средств, перечисляемых за возможность
заключать биржевые сделки, взимаемые с участников биржевой торговли; Денежных
средств, перечисляемых за включение акций компаний в котировальный список;
Ежегодных взносов компаний, идущих на поддержание листинга ценной бумаги; Доходов,
полученных в виде ежегодных взносов членов-участников, платы за предоставляемые
услуги, штрафов за нарушения Правил биржевой торговли, платежей посетителей биржи.
Функции биржи. Функции биржи можно разделить на две большие группы:
1) Общерыночные функции биржи: Обеспечение формирования свободного
ценообразования стоимости базовых активов; Поддержание конкурентных отношений
между участниками биржевой торговли; Создание инфраструктуры биржевого рынка;
2) Специфические функции биржи – оказание биржевых услуг: Исключительное право
на основании лицензии на организацию и проведение биржевых торгов в соответствии с
Правилами биржевой торговли, утверждаемыми биржей; Разработка спецификаций
типовых биржевых контрактов; Стандартизация базовых активов; Оповещение
профессиональных участников биржевой торговли о месте и времени проведения биржевой
сессии; Раскрытие информации о ходе биржевых торгов и котировке цен на биржевые
активы (иностранную валюту, товар, ценную бумагу); Ведение реестра заявок10, поданных
профессиональными участниками биржевой торговли, реестра заключенных биржевых
сделок11; Регистрация участников торгов и их клиентов участников торгов и их клиентов;
Ведение реестра клиентов участников торгов, а также участников торгов и работников
участников торгов, допущенных к торгам от имени участников торгов).
Объединения бирж. Согласно ст. 4 Закона РФ «О товарных биржах и биржевой
торговле», для координации собственной деятельности, защиты интересов своих членов и
выполнения совместных программ, в том числе для организации совместных торгов, биржи
могут создавать союзы, ассоциации и иные объединения. На международном уровне
действует Международная федерация бирж, Фьючерсная ассоциация. На региональном
уровне действует Федерация европейских фондовых бирж, Ассоциация бирж стран
Центральной Америки и Карибских островов.
Классификации бирж. Критерии:
Принцип организации. Как отмечают О.И. Дегтярева и О.А. Кандинская, по принципу
организации можно выделить два вида бирж: 1) Государственные биржи, создаваемые на
основании акта государственного органа (Королевство Бельгия, Республика Италия,
Китайская Народная Республика, Королевство Нидерланды, Республика Франция). Членами
государственной биржи могут быть предприниматели, занесенные в торговый реестр; 2)
Частные биржи, создаваемые самостоятельно коммерческими организациями (Соединенное
10
Перечень сведений, которые должен содержать реестр заявок определен в п. 6.4 Приказа ФСФР РФ «О порядке
оказания услуг, способствующих заключению срочных договоров (контрактов), а также особенностях
осуществления клиринга срочных договоров (контрактов)»: Идентификационный номер заявки; Код участника
торгов; Код клиента; Вид заявки; Условия заявки; Дата и время регистрации заявки; Дата и время исполнения
(отзыва) заявки; Результат подачи заявки. Биржа может включить в реестр иные сведения.
11
Перечень сведений, которые должен содержать реестр заключенных биржевых сделок определен в п. 6.5
вышеназванного Приказа ФСФР РФ: Идентификационные номера заявок, на основании которых заключен срочный
контракт; Код срочного контракта; Дата и время регистрации срочного контракта; Коды участников торгов,
заключивших срочный контракт; Коды клиентов участников торгов; Наименование и обозначение фьючерсного /
опционного контракта; Количество срочных контрактов; Цена одного лота базового актива фьючерсного /
опционного контракта; Сумма срочного контракта. Биржа может включить в реестр иные сведения.
Королевство Великобритании и Северной Ирландии, Соединенные Штаты Америки). Число
членов частных бирж ограничено их учредителями.
Доступ участников к торгам.
Ю.Д. Филипов выделял четыре основных типа бирж в зависимости от сочетания двух
факторов:
а) Степени вмешательства государства в сферу биржевого оборота и
б) Формы организации бирж как открытых или закрытых рынков.
Как отмечают О.И. Дегтярева и О.А. Кандинская, по критерию допуска участников к
торгам различаются закрытые и открытые биржи.
Cделки, заключаемые на бирже. В зависимости от заключаемых на бирже сделок, биржи
подразделяются на:
а) Кассовые;
б) Фьючерсные;
в) Опционные;
г) Смешанные12.
Количество торгуемых базовых активов. В зависимости от количества торгуемых
базовых активов биржи подразделяются на универсальные и специальные.
Под общими биржами, с точки зрения Ю.Д. Филипова, понимаются биржи, на которых к
обороту допускаются все виды ценностей со свойством заменимости, будь то валюта,
фонды, товары».
Под специальными биржами понимались биржи, осуществляющие биржевую торговлю
конкретной ценностью.
Специальные биржи делятся на:
а) Специализированные биржи, осуществляющие биржевую торговлю одним базовым
активом;
б) Узкоспециализированные биржи, осуществляющие биржевую торговлю в рамках
биржевой секции.
В зависимости от вида торгуемого актива специализированные биржи подразделяются
на валютные, товарные и фондовые биржи.
Валютная биржа.
Понятие валютной биржи. На основании анализа п. 11 ст. 1 Федерального Закона «О
валютном регулировании и валютном контроле», можно прийти к выводу о том, что
валютная биржа является юридическим лицом, созданным в любой организационноправовой форме, предусмотренной российским законодательством13, основной целью
деятельности которой является организация наличной биржевой торговли и биржевой
торговли с отсроченным исполнением иностранной валютой в порядке и на условиях,
установленных Центральным банком РФ. Согласно п. 1 «Положения о порядке и условиях
проведения торгов иностранной валютой»,
межбанковские валютные биржи —
специализированные биржи, имеющие лицензии ЦБ РФ на организацию операций по
купле-продаже иностранной валюты за рубли и проведение расчетов по заключенным на
них сделкам.
Валютная биржа - организованный рынок национальных валют, на котором
осуществляется свободная купля-продажа национальных валют, исходя из курсового
соотношения между ними (котировки), складывающегося на рынке под воздействием
спроса и предложения. Валютная биржа организует биржевую торговлю иностранной
валютой, осуществляемой в форме гласных торгов, проводимых в заранее определенном
месте и в определенное время по установленным биржей правилам.
Система валютных бирж создавалась в целях осуществления государственной задачи
определения курса рубля по отношению к иностранной валюте и использовалась
исключительно в целях проведения денежно-кредитной политики Центрального Банка РФ.
На сегодняшний день существует семь межбанковских валютных бирж.
Грязнова А.Г., Галанов В.А. Биржевая деятельность. М., 1995. С. 18.
Если валютная биржа совмещает свою деятельность с деятельностью фондовой биржи, то ее организационноправовой формой может быть акционерное общество и некоммерческое партнерство. Согласно п. 3 Приказа ФСФР
РФ от 6 марта 2007 года «Об утверждении Порядка лицензирования видов профессиональной деятельности на рынке
ценных бумаг» N 07-21/пз-н, фондовая биржа, совмещающая свою деятельность с деятельностью валютной биржи,
обязана иметь самостоятельное структурное подразделение для осуществления указанного вида деятельности.
12
13
Учреждение валютной биржи. Валютная биржа может создаваться в любой
организационно-правовой форме, предусмотренной законодательством РФ. При
совмещении деятельности валютной биржи с деятельностью фондовой биржи, валютная
биржа может быть создана исключительно в организационно-правовых формах,
предусмотренных для создания фондовой биржи (в форме акционерного общества и
некоммерческого партнерства).
Как отмечает Г.Р. Хамитова, процедура образования валютной биржи представляет
собой сложный юридический состав, включающий в себя два последовательных действия:
государственную регистрацию биржи в качестве юридического лица и завершение
лицензионного процесса в форме получения лицензии. Первым этапом создания валютной
биржи является определение состава ее учредителей, проведение общего собрания, а также
выработка и подписание учредительных документов, определение наименования биржи,
формирование уставного капитала биржи. Вторым этапом создания валютной биржи
является регистрации биржи в порядке, предусмотренном Федеральным Законом «О
государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»14 и
получение лицензии на организацию и проведение биржевых торгов, фактически
выдаваемой Центральным Банком РФ.
Валютная биржа действует на основании Устава15 и иных локальных нормативных актов.
Устав биржи подлежит регистрации в Федеральной налоговой службе РФ.
Лицензирование деятельности валютных бирж. Для осуществления биржевой
деятельности валютная биржа должна получить лицензию, фактически выдаваемую
Центральным Банком РФ. Срок действия лицензии нормативно не установлен16.
Валютная биржа имеет исключительное право на основании лицензии на организацию и
проведение биржевых торгов иностранной валютой в соответствии с Правилами биржевой
торговли. В случае нарушения биржей действующего законодательства возможно
приостановление действия лицензии биржи по решению регулирующего органа. Как
отмечает Г.Р. Хамитова, образование валютной биржи следует признавать оконченным с
момента приобретения валютной биржей специальной правоспособности, с момента
завершения лицензионного процесса.
Членство на валютной бирже. Членами валютной биржи являются кредитные
организации приобретающие (продающие) иностранную валюту на биржевом валютном
рынке.
Структура биржи.
Структура биржи, полномочия органов управления биржи
определены в Уставе биржи.
Органы управления биржи.
1) Высшими коллегиальными органами управления биржи являются:
1. Волеобразующий орган: Общее собрание акционеров;
2. Волеизъявляющие органы:
а) Биржевой комитет (совет) - орган, формируемый общим собранием членов биржи,
осуществляющий общее руководство деятельностью биржи в период между общими собраниями акционеров и
б) Президиум биржевого комитета (совета), образуемый из членов биржевого комитета,
формируемый общим собранием членов биржи;
2) Биржа обладает волеизъявляющими органами управления, характерными для
организационно-правовой формы юридического лица, в форме которого создается биржа
(единоличный (коллегиальный) исполнительный орган, совет директоров (наблюдательный
совет), формируемые по воле общего собрания членов биржи. К компетенции
исполнительного органа относится решение всех вопросов, не составляющих
14
Федеральный Закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей» от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ.
15
Устав Санкт-Петербургской валютной биржи был принят решением общего собрания акционеров
24 мая 2002 года. Текст Акта доступен на сайте: <http://www.spcex.ru/about/ustav_spcex>.
16
ЗАО «ФБ ММВБ» действует на основании Лицензии Центрального Банка РФ от 15 июля 1992 года № ВБ-01/92
на организацию операций по купле и продаже иностранной валюты за рубли и проведение расчетов по
заключенным сделкам (валютный рынок); на основании дополнения № 1 к лицензии № ВБ-01/92 от 10 марта
1998 года на организацию операций по покупке и продаже иностранных валют за иностранные валюты и
проведение расчетов по заключенным сделкам.
исключительную компетенцию общего собрания членов биржи и биржевого комитета
(совета), определенную законодательством или Уставом биржи.
Состав, полномочия и порядок формирования внутренних структурных подразделений биржи
определен в Уставе биржи.
Особенности проведения торгов на валютной бирже. Особенности проведения торгов
на валютной бирже (валютной секции биржи) закреплены в «Правилах проведения
операций по покупке и продаже иностранной валюты»17. Валютная биржа обязана
выполнять письменные распоряжения Центрального Банка РФ, касающиеся проведения
биржевых торгов с иностранной валютой.
Предметом биржевой торговли на валютной бирже являются действия сторон по
заключению биржевых сделок с иностранной валютой.
Объектом биржевой торговли на валютной бирже является иностранная валюта.
Требования к операциям с иностранной валютой, содержатся в Федеральном Законе «О
валютном регулировании и валютном контроле». В частности предъявляются требования к
количеству иностранной валюты, обращаемой на биржевом валютном рынке.
Как отмечается в Концепции законодательного регулирования срочного рынка, перечень
банковских операций, установленный Федеральным Законом «О банках и банковской
деятельности» целесообразно расширить путем упоминания о срочных сделках с валютой.
Это сделает полностью легитимным контроль за указанными операциями со стороны
Центрального Банка РФ. При этом общие требования, предъявляемые к банковским
операциям и их участникам, будут автоматически распространяться на сделки с
отсроченным исполнением с валютой18.
Уполномоченные банки, созданные в порядке, предусмотренном законодательством,
являются участниками биржевой торговли на валютной бирже.
Операции по купле-продаже иностранной валюты проводятся на единой торговой
сессии валютной биржи (ETC), организованной совокупности сессий, включающих в себя
торговую, расчетную и дополнительную сессии. Котировки на валютной бирже зависят от
покупательной способности обмениваемых валют, которая, в свою очередь, определяется
экономической ситуацией в странах-эмитентах. Операции на валютных биржах основаны
на конвертируемости валют. На валютных биржах купля-продажа иностранной валюты
осуществляется в наличной форме.
До начала торгов участник торгов (кредитная организация: банк и НДКО19) в
установленные сроки должен зарезервировать денежные средства в национальной или
иностранной валюте в размере, определенном внутренними документами биржи на счете в
Расчетной палате биржи.
Биржевые сделки на валютной бирже заключаются в ходе биржевых торгов
исключительно в системных голосовых биржевых торгах при участии центрального
контрагента.
Биржевые сделки заключаются на поставку следующих видов валют: Конвертируемой;
Частично конвертируемой; Неконвертируемой валюты.
В ходе биржевых торгов с иностранной валютой ведется учет изменений двух видов
позиций участников торгов - текущей и плановой. При регистрации в Торговой Системе
сделки на продажу инструмента (базового актива – иностранной валюты), сумма
заключенной сделки в иностранной валюте вычитается из текущей позиции участника
торгов в иностранной валюте, относящейся к данному инструменту, а сумма сделки в
национальной валюте добавляется в относящуюся к данному инструменту текущую
позицию участника торгов в национальной валюте. При регистрации в Торговой Системе
сделки на покупку инструмента (базового актива – иностранной валюты), сумма
заключенной сделки в иностранной валюте добавляется в текущую позицию участника
торгов в иностранной валюте, относящуюся к данному инструменту, а сумма сделки в
17
«Правила проведения операций по покупке и продаже иностранной валюты на единой торговой сессии
ММВБ» утв. советом директоров ЗАО «ФБ ММВБ» 16 марта 2009 года (Протокол № 6). Текст Акта доступен на
сайте: <http://micex.ru/articles/file/4940/Pravila_Netting.doc>.
Концепция законодательного регулирования срочного рынка.
Согласно Инструкции ЦБ РФ от 26 апреля 2006 года № 129-И, РНКО не вправе осуществлять куплю-продажу
иностранной валюты в наличной форме. // Источник СПС «Гарант».
18
19
иностранной валюте вычитается из относящейся к данному инструменту текущей позиции
участника торгов в национальной валюте20.
Предварительно перечисленные денежные средства в национальной валюте, не
блокированные для обеспечения обязательств участника торгов, используются для
проведения расчетов в следующем порядке:
1) Для погашения частично или в полном объеме обязательств участника торгов,
возникших по итогам торгов по инструментам, где валютой лота является иная, отличная от
доллара США и евро валюта, а сопряженной валютой - национальная валюта;
2) Остаток предварительно перечисленных денежных средств участника торгов
используется для погашения частично или в полном объеме обязательств такого участника
торгов, возникших по итогам торгов по инструментам, где валютой лота является евро, а
сопряженной валютой - национальная валюта;
3) остаток предварительно перечисленных денежных средств участника торгов
используется для погашения частично или в полном объеме обязательств такого участника
торгов, возникших по итогам торгов по инструментам (базовым активам), где валютой лота
является доллар США, а сопряженной валютой - национальная валюта.
В Великобритании требования и обязательства участника торгов на валютной бирже в
иностранной валюте и в национальной валюте по итогам торговой сессии оформляются
биржевыми свидетельствами.
20
Маргорина Н.Д. Биржевой рынок производных валютно-финансовых инструментов: дис. … канд. экон.
наук. СПб., 1997. С. 45.