ОПРЕДЕЛЕНИЕ суда надзорной инстанции г. Москва Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе: председательствующего Лутова В.Н., судей Нестерова В.В. и Старкова А.В. рассмотрела в судебном заседании 28 сентября 2006 года уголовное дело по надзорному представлению заместителя Генерального прокурора Российской Федерации Фридинского С Н . в отношении Балуева Р.АПо приговору Ярцевского городского суда Смоленской области от 3 ноября 2005 года Балуев Р А , судимый 1 февраля 2001 года по ст. 158 ч.2 п.п. «аДв,г» УК РФ к 5 годам лишения свободы, освобожден 24 июня 2003 года условно-досрочно на 1 год 10 месяцев 24 дня; 24 октября 2005 года по ст. ст. 158 ч.З, 30 ч.З, 158 ч.2 п. «б» УК РФ с частичным присоединением в соответствии со ст. 70 УК РФ не отбытого наказания по приговору от 1 февраля 2001 года к 4 годам 6 месяцам лишения свободы, осужден по ст. 158 ч.З УК РФ к 3 годам лишения свободы, по ст. 158 ч.2 п. «б» УК РФ 2 годам лишения свободы; на основании ст. 69 ч.З УК РФ по совокупности преступлений назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы. В соответствии со ст.70 УК РФ частично присоединено не отбытое наказание по приговору от 1 февраля 2001 года и окончательно назначено 4 года лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. Судом разрешены гражданские иски. Судебной коллегией по уголовным делам Смоленского областного суда 20 декабря 2005 года приговор изменен: из вводной части исключено указание о судимостях от 18 августа 1994 года и от 24 января 1995 года; изменен вид рецидива преступлений с опасного на простой; резолютивная часть дополнена указанием об отмене условно-досрочного освобождения от отбывания наказания по приговору от 1 февраля 2001 года на основании п. «в» ч.7 ст. 97 УК РФ. В остальном приговор в отношении него оставлен без изменения. 16 февраля 2006 года президиумом Смоленского областного суда судебные решения в отношении Балуева оставлены без изменения, а надзорное представление прокурора Смоленской области - без удовлетворения В надзорном представлении поставлен вопрос об отмене постановления суда надзорной инстанции и изменении приговора и кассационного определения. Заслушав доклад судьи Нестерова В .В., мнение прокурора Королевой Л.Е., поддержавшей надзорное представление, судебная коллегия установила: Балуев признан виновным краже в ночь на 20 июня 2004 года имущества из дома Т стоимостью рублей, а также из хозяйственных построек и с территории домовладения С на сумму рублей. В надзорном представлении указано, что Балуев дважды понес уголовную ответственность за одно преступление, так как окбнчательное наказание по обоим приговорам назначалось с частичным присоединением наказания по приговору от 1 февраля 2001 года. Кассационная инстанция, установив в действиях осужденного наличие не опасного, а простого рецидива преступлений, не смягчила назначенное ему наказание. Судебная коллегия считает, что надзорное удовлетворению по следующим основаниям. представление подлежит На момент рассмотрения дела Ярцевским городским судом Смоленской области в отношении Балуева уже имелся приговор Кардымовского суда той же области от 24 октября 2005 года, который вступил в законную силу 20 декабря 2005 года, то есть в тот же день, что и приговор от 3 ноября 2005 года. Из приговора Кардымовского районного суда следует, что Балуев был осужден по совокупности преступлений, предусмотренных ст. ст. 158 ч.З, 30 ч.З, 158 ч.2 п. «б» УК РФ, к 4 годам лишения свободы. На основании ст.70 УК РФ частично присоединено не отбытое наказание по приговору от 1 февраля 2001 года и окончательно назначено к отбытию 4 ° Д б месяцев лишения свободы. Таким образом, окончательное наказание по обоим приговорам - от 24 октября 2005 года и от 3 ноября 2005 года - назначалось с частичным присоединением наказания по приговору от 1 февраля 2001 года, то есть Балуев дважды понес наказание за одно и то же преступление. Кроме того, судебная коллегия по уголовным делам Смоленского областного суда изменила приговор от 3 ноября 2005 года, установив в действиях Балуева не опасный рецидив преступлений, а простой, но не г а !- 1 исключила указание о признании опасного рецидива преступлений, обстоятельством, отягчающим наказание. Суд кассационной инстанции не учел также, что изменение вида рецидива преступлений с более строгого на менее строгий влечет смягчение наказания. Президиум Смоленского областного суда, отклоняя надзорное представление прокурора области, допущенные ошибки не исправил. Вместе с тем преступления, за которые Балуев осужден по приговору от 3 ноября 2005 года, совершены до постановления приговора от 24 октября2005 года. Следовательно, окончательное наказание осужденному должно быть назначено по правилам ст. 69 ч.5 УК РФ. Этот вопрос подлежит разрешению судом в порядке, предусмотренном ст. ст. 396-397 УК РФ. На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 407 - 408 УПК РФ, судебная коллегия определила: 1 .Надзорное представление заместителя Генерального прокурора Российской Федерации Кехлерова С.Г. удовлетворить. 2.Постановление президиума Смоленского областного суда от 16 февраля 2006 года в отношении Балуева Р.А. отменить. Приговор Ярцевского городского суда Смоленской области от 3 ноября 2005 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Смоленского областного суда от 20 декабря 2005 года в отношении Балуева Р А изменить. Исключить из них указания о признании опасного рецидива преступлений обстоятельством, отягчающим наказание, об отмене условно — досрочного освобождения по приговору от 1 февраля 2001 года на основании п. «в» ч.7 ст.79 УК РФ, а также о назначении наказания по правилам ст. 70 УК РФ. Смягчить назначенное ему наказание по ст, 158 ч.З УК РФ до 2 лет 6 месяцев лишения свободы, по ст. 158 ч.2 п. «б» УК РФ до 1 года 6 месяцев лишения свободы. На основании ст. 69 ч.З УК РФ по совокупности преступлений назначить Балуеву Р.А. 3 года лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. В остальном приговор и кассационное определение оставить без изменения. Председательствующий судьи Копия верна: судья