Современные проблемы теории и методологии юридической

ОГЛАВЛЕНИЕ
1 ПОЯСНИТЕЛЬНАЯ ЗАПИСКА.................................................. 3
2 ТЕОРЕТИЧЕСКИЙ РАЗДЕЛ....................................................... 5
2.1 Основная литература............................................................. 5
2.2 Тематические планы лекций................................................. 6
2.3 Демонстрационный материал............................................... 7
2.4 Конспект лекций (краткий курс) .......................................... 12
3 ПРАКТИЧЕСКИЙ РАЗДЕЛ......................................................... 87
3.1 Практикум (тематические планы семинарских занятий) ... 87
3.2 Методические указания для выполнения
научно-исследовательских работ ............................................... 89
4 РАЗДЕЛ КОНТРОЛЯ ЗНАНИЙ .................................................. 92
4.1 Вопросы к зачету (экзамену) ................................................ 92
4.2 Методические указания для выполнения
самостоятельной работы............................................................. 93
5 ВСПОМОГАТЕЛЬНЫЙ РАЗДЕЛ ............................................... 96
5.1 Учебная программа дисцмплины ......................................... 96
5.2 Литература, рекомендуемая для изучения
учебной дисциплины................................................................... 101
2
1 ПОЯСНИТЕЛЬНАЯ ЗАПИСКА
Основная цель преподавания дисциплины «Современные проблемы
теории и методологии юридической науки» –
на основании
накопленных студентами за время обучения знаний о государственноправовой материи вооружить их новыми углубленными знаниями
общетеоретических вопросов о государстве и праве на качественно новом
уровне, в проблемном плане. Также к целям преподавания курса относится
расширение у магистрантов необходимых общетеоретических представлений
об основных проблемах возникновения, развития и функционирования права;
проведение анализа различных подходов для выяснения сущности основных
понятий и категорий правоведения.
Информация, включенная в данный учебно-методический комплекс,
присоединяется к уже полученным студентами в ппроцессе изучения
дисциплин исторического и специального циклов знаниям и становится
интегрирующей, подводя итог
формированию профессионального
юридического мировоззрения. Основное внимание в комплексе уделяется
механизму движения юридического знания на общетеоретическом уровне.
Учебно-методический комплекс «Современные проблемы теори и
методологии юридической науки» призван отражать и представлять теорию
права как постоянно развивающуюся фундаментальную юридическую науку,
быть ее производным, органическим следствием. Наука и учебный процесс
тесно взаимосвязаны. Наука полемична, ее естественное состояние всегда
характеризуется наличием коллизий, столкновением мнений, появлением
новых гипотез. Обобщенное, всестороннее и систематическое отражение
проблем современной теоретической науки о государстве и праве в данном
учебном курсе представляется правильным и необходимым для обучения в
магистратуре по специальности «Юриспруденция» и качественной
подготовки к сдаче выпускного квалификационного экзамена.
Главная задача изучения дисциплины – свести воедино, обобщить по
мере возможности весь спектр специальной литературы теоретико-правового
профиля.
Изучение курса «Современные проблемы теории и методологии
юридической науки» основано на использовании знаний, полученных
магистрантами во время учёбы на первой ступени высшего образования по
следующим дисциплинам: общей теории права, философии, логике,
социологии права, политологии, юридической психологии, истории
общественных движений и политических партий, истории государства и
права Республики Беларусь, истории государства и права зарубежных стран,
истории политических и правовых учений, а также знаний и умений,
полученных при изучении отраслевых и специальных юридических
дисциплин.
В результате изучения дисциплины магистранты должны:
3
знать:
различные подходы к выяснению сущности основных понятий и
категорий правоведения;
проблемные аспекты категориального и терминологического аппарата
юриспруденции;
методы и принципы исследования теории государства и права;
классические и новейшие теории правопонимания;
уметь:
применять широкий спектр методов правовых исследований как
систему конкретных приемов и способов в познавательно-преобразующей
профессиональной деятельности;
анализировать соотношение государства и права, права и экономики,
права и инновационного развития в различных моделях общества;
определять проблемы формирования правового
современном этапе и предлагать пути их решения;
государства
на
самостоятельно приобретать знания о современных проблемах теории
и методологии юридической науки;
иметь представление:
о закономерностях
юридической науки.
и тенденциях развития, свойственные объекту
Изучение каждой темы предполагает помимо приведенных
литературных источников использование материалов тематической печати и
информационных ресурсов Интернет.
4
2 ТЕОРЕТИЧЕСКИЙ РАЗДЕЛ
2.1 Основная литература
В качестве учебных пособий рекомендуются следующие источники.
Проблемы общей теории права и государства: Учебник для вузов /
Под общ. ред. академика РАН, д.ю.н., проф. В.С. Нерсесянца. – М.:
Издательство НОРМА (Издательская группа НОРМА – ИНФРА М), 2002. –
832 с.
Актуальные проблемы теории государства и права: учеб. пособие /
отв. ред. Р.В. Шагиева. – М.: Норма: ИНФРА-М, 2014. – 576 с.
Лебедев, А.Ф. Проблемы теории права: Учебно-методический
комплекс / А.Ф. Лебедев, Н.А. Глыбовская; Минский институт управления.
– Мн.: Изд-во МИУ, 2004. – 128 с.
5
2.2
Тематические планы лекций
Лекция 1 Предмет и методология юридической науки
1. Место юридической науки в системе наук
2. Понятие и предмет юридической науки
3. Методология юридической науки
Лекция 2 Многогранность государства и проблемы определения его
понятия
1. Разнообразие определений государства
2. Основные признаки государства
3. Сущность и социальное назначение государства
4. Типология государства
5. Форма государства: форма правления, форма государственного
устройства, форма государственного режима
Лекция 3 Современная концепция правового государства и
проблемы ее реализации
1.
Исторические и методологические основы теории правового
государства
2.
Принципы и предпосылки правового государства
3.
Предпосылки и условия формирования социального
государства
Лекция 4 Теоретические проблемы правопонимания
1. Проблемы современного правопонимания
2. Основные современные концепции права
3. Интегративный подход к праву. Соотношение права и закона как
ключевая проблема новых подходов
4. Нормативное определение права
5. Тенденции развития философии права в XX-XXI вв.
Лекция 5 Сущность права. Взаимодействие права с другими
социальными феноменами
1. Объективное и субъективное право
2. Сущность и содержание права
3. Цель, принципы и функции права
4. Соотношение экономики, политики и права
5. Право и мораль
Лекция 6 Современные теоретические проблемы содержания
правоотношения
1. Понятие и отличительные признаки правоотношений
6
2. Структура правоотношения
3. Виды правоотношений
4. Юридические факты
Лекция 7 Современные теоретические проблемы юридической
ответственности
1.
Юридическая ответственность как особый вид социальной
ответственности. Позитивная и негативная ответственность
2.
Понятие,
признаки
и
основания
юридической
ответственности
3.
Виды юридической ответственности
4.
Цели, функции и принципы юридической ответственности
5.
Причины и условия, формирующие правонарушения.
Проблемы профилактики правонарушений
Лекция 8 Право и инновационное развитие
1. Информационное общество и роль государства в его формировании
2. Концепция «электронного государства»
3. Информационное право: теоретические вопросы
2.3 Демонстрационный материал
К лекции 1 Методология юридической науки
МЕТОДОЛОГИЯ ЮРИДИЧЕСКОЙ НАУКИ
Диалектикоматериалистический метод
Методы
Общенаучные
Метафизикоидеалистический
метод
Частнонаучные
Формально-юридический
Исторический
Конкретно-социологический
Статистический
Сравнительного
государствоведения
Системный
Логический
Структурно-функциональный
Государственного
и правового
моделирования и т.д.
Математический и т.д.
7
К лекции 2. Типология государства
Типология государства
•
•
•
ФОРМАЦИОННЫЙ
ПОДХОД
РАБОВЛАДЕЛЬЧЕСКОЕ
ГОСУДАРСТВО
ФЕОДАЛЬНОЕ
ГОСУДАРСТВО
•
БУРЖУАЗНОЕ
(КАПИТАЛИСТИЧЕСКОЕ)
ГОСУДАРСТВО
•
СОЦИАЛИСТИЧЕСКОЕ
ГОСУДАРСТВО
•
ЦИВИЛИЗАЦИОННЫЙ
ПОДХОД
•
КУЛЬТУРОЛОГИЧЕСКАЯ
КОНЦЕПЦИЯ А. ТОЙНБИ
•
ТЕОРИЯ ЭКОНОМИЧЕСКОГО
РОСТА У. РОСТОУ
•
•
ТЕОРИЯ МЕНЕДЖЕРИЗМА
•
ТЕОРИЯ КОНВЕРГЕНЦИИ и
т.д.
ТЕОРИЯ ИНДУСТРИАЛЬНОГО
И ПОСТИНДУСТРИАЛЬНОГО
ОБЩЕСТВА
К лекции 4. Основные концепции правопонимания
Теории правопонимания
Современные
концепции
Классические концепции
•
•
•
•
•
Естественно-правовая
(нравственная) теория
Нормативистская
теория (юридический
позитивизм
Историческая школа
Психологическая школа
Социологическая школа
8
•
Онтологическая
теория права
Р.Марчича
•
Экзистенциальная
философия права
•
Неоозитивисткая
теория права Г.Харта
•
Коммуникативная
теория права
•
К лекции 4. Коммуникативная концепция права
Рациональность не есть нечто, что дано, но есть нечто,
что постоянно вырабатывается через
коммуникацию с другими. Это есть и это должно
быть постоянным поиском наилучшего ответа
через постоянный диалог со всеми другими
человеческими существами (Ю. Хабермас).
Требования коммуникативной рациональности



Пропозициональная истина
Персональная искренность
Нормативная правильность
К лекции 5. Взаимодействие права с другими социальными феноменами
КЛАССИФИКАЦИЯ СОЦИАЛЬНЫХ НОРМ ОБЩЕСТВА
По способам
установления:

нормы права

нормы морали

обычаи (традиции,
ритуалы, деловые
обыкновения)
 корпоративные нормы
По содержанию:






9
политические нормы
экономические нормы
нормы культуры
эстетические нормы
религиозные нормы
технико-социальные
нормы
К лекции 5. Взаимодействие права с другими социальными феноменами
РАЗЛИЧИЯ МЕЖДУ НОРМАМИ ПРАВА И ИНЫМИ
СОЦИАЛЬНЫМИ НОРМАМИ
НОРМЫ ПРАВА
ИНЫЕ СОЦИАЛЬНЫЕ НОРМЫ
 По происхождению:

издаются государством
 По форме выражения
фиксируются в НПА

 По сфере действия

распространяются на
отношения, поддающиеся
правовому регулированию
10
Корпоративные нормы
вырабатываются
соответствующими
организациями. Нормы
морали и обычаи
возникают постепенно, в
процессе развития
общества
Существуют в сознании,
либо записаны в
источниках, не имеющих
официального характера
Регулируют отношения,
выходящие за рамки
правового
регулирования. Обычаи и
корпоративные нормы
имеют локальный
характер
РАЗЛИЧИЯ МЕЖДУ НОРМАМИ ПРАВА И ИНЫМИ
СОЦИАЛЬНЫМИ НОРМАМИ (2)
НОРМЫ ПРАВА
ИНЫЕ СОЦИАЛЬНЫЕ НОРМЫ

По степени детализации
отличаются достаточно
большой степени
подробности


По способу обеспечения
возможность
государственного
принуждения
 По тенденциям развития
динамизм. Устаревшие
нормы легко заменить на
новые, издав
соответствующий НПА


обычаи
максимально
приближены
к
конкретным ситуациям.
Нормы
морали
не
содержат
детализированных
правил, а являются
общими
принципами
поведения
сила
общественного
мнения,
меры
общественного
воздействия
консервативность.
Складываются в
течение длительного
времени и быстро не
исчезают
К лекции 6. Виды правоотношений
ВИДЫ ПРАВООТНОШЕНИЙ
•
•
•
•
•
•
•
•
•
•
По предмету правового
регулирования
По функциональному назначению
•
По отношению к материальным и
процессуальным отраслям права
•
По методу правового регулирования
•
По количеству субъектов
•
По характеру субъективных
обязанностей
•
•
•
По продолжительности
По видам общественных отношений
11
государственно-правовые,
административно правовые, гражданскоправовые и др.
регулятивные и охранительные
материально-правовые и
процессуально-правовые
основанные на правовом равенстве
(автономии) сторон и основанные на
подчинении (иерархии) сторон
простые (двусторонние) и сложные (три
и более сторон)
активные и пассивные
длящиеся и одномоментные
экономические, политические,
социально-культурные и др.
К лекции 8. Информационное общество и государство
Электронное государство как прикладной аспект
правовой коммуникации @
Понятие «электронное государство» можно свести к созданию определенной
коммуникативной инфраструктуры, позволяющей государственным
органам и гражданам взаимодействовать с использованием новых
информационных технологий (И. Ю. Богдановская).
Содержание:

Законы 1-го поколения: признание юридической силы электронных
документов, электронной подписи, а также урегулирование электронной
формы документов отдельных государственных органов, прежде всего
исполнительных и судебных.

Законы 2-го поколения: существенно расширяют содержание права на
информацию, давая гражданам право на получение любой информации
из государственных органов без указания причин, по которым эта
информация необходима.
С другой стороны – законы, определяющие право государственных органов,
главным образом, следственных, контролировать личную информацию,
содержащуюся в электронной форме.
2. 4 Конспект лекций (краткий курс)
Тема 1. Предмет и методология юридической науки
Место юридической науки в системе наук
Существует точка зрения, что накопленный человечеством багаж знаний о природе
и обществе и составляет науку в широком смысле. По нашему мнению, наукой может
называться только часть этого багажа, поскольку часть знаний, которая, в частности, не
может быть подтверждена экспериментально, по правилам той же науки к научным
знаниям не относится. Не относятся к научному знанию и религиозные догмы и нормы, и
некоторые другие явления человеческого существования. Мы остановимся только на
человеческих знаниях, которые сосредоточены в отраслях естественных и общественных
наук.
Как известно, каждая наука имеет свой предмет и объект исследования, которые
тесно соотносятся, но полностью не совпадают. Понятие объекта шире, оно охватывает
явления внешнего мира, на которые распространяется познание и практическое
воздействие людей. Предмет же – это часть, конкретный аспект объекта, исследуемый
данной наукой; круг основных, наиболее существенных вопросов, которые она изучает и
отображает в понятиях данной науки и формулируемых ею закономерностей. Если объект
выступает, как правило, общим для ряда наук, то предмет одной науки может не
совпадать с предметом другой. Любая наука имеет свойственный только ей предмет,
который определяет самостоятельность, своеобразие и особенности той или иной науки,
ее отличие от других систем знаний.
12
Естественные науки изучают природные закономерности (физика, химия,
биология, астрономия и т.п.). Технические науки по своему содержанию основываются на
естественных науках, но посвящены изучению искусственных, созданных человеком
объектов (теплотехника, радиотехника, электротехника). Общественные науки изучают
закономерности развития человеческого общества (социология, политэкономия, история).
Гуманитарные науки посвящены духовному миру человека, его отношению к миру и
обществу (педагогика, психология, эвристика, конфликтология).
Между блоками наук имеются связующие звенья, одни и те же науки могут
частично входить в разные группы (экология, эргономика), особенно подвижна грань
между общественными и гуманитарными науками (история, этика).
Юриспруденция относится к общественным наукам, поскольку изучает процессы
возникновения, функционирования и развития государства и права наряду с другими
общественными науками, но для всех остальных общественных наук государство и право
не являются основными объектами изучения.
Для философии, социологии и политологии государство и право всего лишь
феномены социальной действительности, оказывающие влияние на все ее стороны.
Юридическая наука целиком посвящена исследованию только этих феноменов.
Следовательно, юридическая наука – это система всесторонних объективных знаний
о государстве и праве, выражающаяся в совокупности понятий, категорий и
выявленных закономерностях становления, развития и функционирования данных
социальных явлений.
Современная правовая наука разбивается на три группы правовых наук:
1. Общетеоретические и исторические науки: ОТП, история государства и
права, история политических и правовых учений.
2. Отраслевые юридические науки: конституционное право, административное
право, гражданское право, уголовное право и т.д.
3. Специальные (прикладные) дисциплины: криминалистика, криминология,
судебная медицина, судебная психиатрия, судебная статистика. Назначение этих наук в
том, чтобы использовать достижения неюридических наук для решения проблем
юридического характера.
Среди всех этих дисциплин общая теория права выполняет особую роль. Она –
мостик между иными общественными науками и юриспруденцией. В определенной мере
она – философия государства и права. Аналогичная дисциплина в системе юридической
науки, базирующейся на идеалистическом мировоззрении, носит название философии
права и обосновывает право как идею, которая не зависит от объективной социальной
реальности. Юридическая наука, базирующаяся на диалектико-материалистическом
подходе не разделяет общую теорию и философию права. Но, представляя собой
философскую основу правовой науки, теория права не является частью философии и не
сливается с ней. Она занимает самостоятельное место в системе общественных наук,
поскольку имеет специфический предмет. Этим и объясняется ее роль по отношению к
другим наукам.
Данная роль выражается в следующих аспектах:
1. Теория права – вводная наука в юриспруденцию (разрабатывает исходные
понятия, формулирует закономерности, используемые при изучении других
юридических дисциплин); СПТиМЮН анализирует различные точки зрения и
проблемные вопросы права.
2. ОТП и СПТиМЮН – общие науки для всех иных юридических дисциплин. Они
позволяют находить общий язык юристам-отраслевикам;
3. ОТП и СПТиМЮН используют результаты исследования отраслевых наук, а
также делают достижения одних наук достоянием других. (Так, положения
13
уголовного права в отношении уголовной ответственности доведены ОТП до
уровня общеюридических конструкций, которые используются
всеми
отраслями права).
4. ОТП и СПТиМЮН – методологические науки в правоведении. Это проявляется
в разработке
отправных, теоретических положений (закономерности
возникновения государства и права, их сущность и социальное назначение,
истоки основных прав и свобод человека и гражданина и т.д.).
Понятие и предмет юридической науки
Учебная дисциплина «Совроеменные проблемы теории и методологии
юридической науки» имеет тесную и непосредственную связь с учебной дисциплиной
«Общая теория права» и соответствующей наукой. Более того, следует отметить, что
учебная дисциплина «Современные проблемы теории и методологии юридической науки»
(далее – СПТиМЮН) фактически является продолжением «Общей теории права» (далее –
ОТП). СПТиМЮН рассматривает и исследует важнейшие основополагающие наиболее
сложные вопросы, которые не оставляет без внимания и ОТП. В этой связи есть все
основания утверждать, что предмет и методы ОТП и СПТиМЮН совпадают. Отличие
лишь в том, что СПТиМЮН исследует проблемные вопросы, имеющиеся в науке и на
практике, различные подходы и точки зрения по поводу закономерностей возникновения,
развития и функционирования правовой материи; вырабатывает универсальные правовые
категории и понятия, имеющие методологическое значение для всех юридических
дисциплин.
СПТиМЮН обобщает государственно-правовую практику, опираясь на результаты
исследований общей теории права, отраслевых и специально-юридических дисциплин.
Научные категории и понятия теории права вооружают знаниями, которые обеспечивают
эффективную правотворческую и правоприменительную деятельность, служит
повышению уровня правовой культуры в обществе и формированию правового
государства.
Каждая сформировавшаяся и обособившаяся наука имеет индивидуальный предмет
исследования. Под предметом исследования понимается то, что изучается
данной
наукой, то есть совокупность закономерностей возникновения, функционирования и
развития определенных явлений в конкретной сфере объективной действительности.
Правовая наука также имеет свой предмет исследования, хотя отграничить его от
предметов других общественных наук довольно сложно, потому что ряд общественных
наук, в частности, философия, политэкономия, политология также исследуют проблемы,
рассматриваемые правовой наукой. Кроме того, сама юриспруденция своими
отраслевыми науками (наука гражданского права, уголовного права, прикладные
правовые дисциплины, такие как криминалистика, криминология и т.д.) разделяет единый
предмет исследования, приближая его к предмету исследования других гуманитарных
наук.
Таким образом, однозначно определить предмет исследования юридической науки
не представляется возможным. Более четко предмет просматривается и отличается у
группы теоретических и исторических наук юриспруденции, отраслевых и прикладных
наук.
Отраслевые науки изучают закономерности возникновения, функционирования и
развития отдельных отраслей права. Прикладные науки изучают выявление, оценку и
внедрение наиболее эффективных средств, обеспечивающих реализацию правовых
предписаний. Что же касается теоретических и исторических наук, то они занимаются
исследованием наиболее общих закономерностей возникновения, развития и
14
функционирования государства и права в их неразрывном единстве. Указанные
закономерности являются исходными и основополагающими для отраслевых и
прикладных наук.
Следовательно, предметом учебной дисциплины «Современные проблемы
теории и методологии юридической науки» являются наиболее общие
специфические закономерности возникновения, развития и функционирования
государства и права, а также органически связанных с ними и сопутствующим им
иных социальных явлений и процессов. В предмет СПТиМЮН также входят
тенденции развития, свойственные объектам юридической науки.
Общие законы общественного развития учитываются наукой «Проблемы теории
права», она опирается на них. Но ее предметом являются не они, а именно специфические
закономерности возникновения, развития и функционирования государства и права. Это
закономерности:
- возникновения государства и права;
- перехода одного типа государства к другому;
- сочетания в сущности государства и права общечеловеческих и классовых начал;
- соотношения государства и права;
- развития демократии, законности и правопорядка;
- формирования правового государства и т.п.
В отношении предмета правовой науки необходимо учитывать два обстоятельства:
во-первых, различия между исследуемыми наукой закономерностями явлений и
конкретными материальными объектами изучения, а также средствами и приемами
познания;
во-вторых, определенную соотносимость, в некотором смысле, субординацию
родственных отраслей науки, исследующих определенную сферу объективной
действительности.
Одни науки, имеющие прикладное значение, выявляют и изучают закономерности,
так сказать, процедурного характера (проведение экспертизы, допроса, снятия следов и
т.п.). Другие, к примеру, отраслевые юридические науки устанавливают закономерности
более обобщенного, отраслевого характера, не имеющие, однако, всеобщего правового
значения. Закономерности, охватывающие в той или иной мере все юридические науки,
являются предметом общей теории права и достигают общенаучного, методологического
уровня.
Среди исследователей проблем теории права нет единства и по отношению к
характеру и взаимосвязям государства и права. Во многом на эти подходы оказывает
влияние конкретно-исторические условия, являющиеся объективным фактором, а также
мировоззренческие позиции самих исследователей.
Так, в последние десятилетия высказывались мнения о разделении общей теории
государства и права на две самостоятельные отрасли науки и учебные дисциплины – на
теорию государства и теорию права. Следствием этого стало переименование в
Республике Беларусь дисциплины «Общая теория государства и права» в «Общую теорию
права», чтобы подчеркнуть доминирование права над государством в их диалектическом
единстве.
Государство и право возникают одновременно и под влиянием одних и тех же
причин. Они выполняют единые экономические, политические и социальные функции.
Они не могут существовать друг без друга.
Государство
осуществляет
процесс
управления обществом посредством издания нормативных предписаний своим гражданам.
Без принудительной силы государства невозможно исполнение правовых предписаний.
15
Право также оказывает влияние на государство. Оно ограничивает деятельность
государства рамками своих норм, вводит ее в законное русло. Поэтому точку зрения
ученых, утверждающих о неразрывности таких явлений как государство и право, следует
признать более обоснованной. А, следовательно, и предмет теоретической науки о
государстве и праве составляют вышеуказанные закономерности в их диалектическом
единстве.
Обобщая все вышесказанное, укажем на некоторые особенности предмета
СПТиМЮН :
1) ОТП и СПТиМЮН – это система знаний о государстве и праве в целом, в
наиболее общем виде; но при этом, если важнейшей задачей ОТП является выработка
универсального категориального и понятийного аппарата юриспруденции в целом, то
СПТиМЮН занимается, главным образом,
сопоставлением различных подходов,
спорных точек зрения в отношении государства и права.
2) как и ОТП, СПТиМЮН изучает государство и право как единую систему, в
которой государство не существует без права и наоборот.
В последнее время с учётом достижений синергетики – новой науки о
самопроизвольных, самоорганизационных процессах наряду с закономерными причинноследственными связями появилась возможность исследовать и случайностные,
вероятностные связи. Как писал профессор А.Б. Венгеров: «Новые данные о
конструктивной роли случая в общественном развитии более глубоко объясняют
субъективный фактор в государственно-правовой жизни общества, … позволяют лучше
понять различные процессы самоуправления и управления в государственно-правовой
сфере, особенно при развитии демократических начал в местном самоуправлении, в
структуре исполнительной власти».1 Отдельные авторы (к примеру, В. Ершов) вполне
обоснованно полагают, что синергетика методологически нацеливает и на процессы
самоорганизации, происходящие в правовой системе, в частности в судебной практике;
дает возможность использовать общенаучные закономерности саморазвития при изучении
частных вопросов.
Таким образом, современная отечественная правовая наука, освобождаясь от таких,
присущих советской теории права негативных черт как утопизм, ортодоксальность,
спекулятивность, антиантропологизм, продолжает развиваться в новых, перспективных
направлениях. Она освобождается от тех научных конструкций, которые не позволяют
объяснить сложные феномены политико-правовой действительности, ищет новые
подходы. Так, в последнее время, существенно пересматривались идеи философии права,
проблемы законности, вопросы реализации права, прав человека и другие темы, которые
были выхолощены в период застоя и стагнации науки.
Методология юридической науки
Каждая наука отличается от других наук, не только предметом, но и системой методов,
то есть способов достижения своих целей. Правовай наука, исследуя закономерности
возникновения, функционирования и развития государства и права использует
разнообразные приемы научного познания.
Приемы, способы достижения целей науки, независимо от того, к естественным или
общественным наукам они относятся, рассматриваются как методы научного познания.
1
Венгеров А.Б. Теория государства и права: учеб. пособие. М., 1993. Вып.1 С. 19.
16
Совокупность, а точнее система таких методов, применительно к конкретным
предметам исследования и составляет методологию конкретных наук.
Таким образом, под методологией юридической науки
понимается
обсловленная философским мировоззрением система взаимосвязанных принципов,
категорий, и также приемов и способов исследования правовых явлений.
Для общественных наук характерно деление методов по степени их обобщающего
характера на следующие методы:
- всеобщий, мировоззренческий;
- общие методы;
- частные методы.
Всеобщность мировоззренческого метода заключается в том, что он используется
всеми науками и на всех стадиях научного исследования.
Существуют следующие мировоззренческие подходы:
- диалектико-материалистический;
- идеалистический, метафизический.
Говоря о мировоззренческом методе, следует отметить, что отказ от
мировоззренческих основ диалектического материализма и стремление искусственно
перейти к метафизическим направлениям научного изучения, в том числе, государства и
права, привел к тому, что этот переход стал осуществляться путем простого отрицания
первого, а не путем избавления его от вульгаризации и догматических марксистских
положений.
В Беларуси юридическая наука традиционно придерживаются диалектического
материализма, тем более что даже сторонники идеалистического метода широко
используют такие философские принципы исследования, как всесторонность, историзм,
комплексность,
являющиеся,
по
существу,
требованиями
диалектикоматериалистического метода.
Все проявления этих подходов изучаются в курсе философии. В рамках
настоящей лекции достаточно указать на некоторые существенные черты диалектикоматериалистического подхода:
- признание в качестве определяющего фактора общественной жизни людей
материальных и, прежде всего, производственных отношений;
- рассмотрение всех явлений как находящихся в постоянном развитии, благодаря
присущим им внутренним противоречиям.
Идеалистический подход в зависимости от различных концепций признает в
качестве причин становления государства и права
религиозные, политические,
национальные, психологические установки личности. Метафизика не рассматривает
государство и право как взаимосвязанные явления, обусловленные всем ходом
исторического развития.
Следовательно, доминирующий в отечественной правовой науке диалектикоматериалистический метод предполагает:
1. Изучение государства и права в их постоянном развитии, конкретноисторически, так как сущность сегодняшних государственно-правовых явлений
не может быть понятна без их прошлого развития. Здесь принципиально
важным является выявление тех противоречий, которые являются источниками
развития указанных явлений.
2. Изучение государства и права в неразрывной связи и взаимодействии с
политикой, экономикой, классовыми и этническими отношениями, а также
объективными природными факторами. Данные факторы не только
обусловливают генезис государства и права, но и испытывают на себе их
обратное воздействие.
17
3. Изучение государства и права в сочетании с юридической практикой,
отражающей потребности общества, так как практика может быть критерием
истинности научных выводов.
4. Изучение государства и права не только с формально-правовой точки зрения,
но и с позиций других общественных наук.
Общие методы используются в различных науках с учетом специфики предмета
каждой из них.
Выделяют следующие методы:
- сравнения;
- системного (структурного) подхода;
- анализа и синтеза;
- индукции и дедукции.
От общих методов следует отличать ряд специальных приемов, используемых
другими науками. Речь идет о математических, статистических, конкретносоциологических, формально-логических и других методах. Через данные
исследовательские средства юриспруденция соотносит себя с современным состоянием
научного мышления, например, через способы формализации, идеализации,
моделирования и т.п. В методе юриспруденции это блок операций и процедур, присущих
научному мышлению в целом.
Частные методы. К ним относятся методы, применяемые одной отдельно взятой
наукой. В нашем случае это формально-юридические методы исследования:
- сравнительно-правовой;
- структурно-правовой;
- толкования правовых норм.
Их особенность состоит в том, что они пригоды лишь для изучения отдельных
сторон, ограниченных и специфических областей правовой реальности.
Подводя итог сказанному, следует отметить, что все перечисленные методы
должны работать на одну общую задачу – получение с их помощью глубоко
разработанных знаний о предмете.
Тема 2. Многогранность государства и проблемы определения
его понятия.
Разнообразие определений государства
Государство – продукт общественного развития. Возникнув на определенной
ступени зрелости человеческого общества вследствие экономических, социальных,
нравственных, психологических и других закономерностей, государство становится его
основной управляющей системой. Государственно-организованное общество приобрело
новые уникальные возможности для своего существования: развития производительных
сил, социальных отношений, нравственных устоев, культуры, науки, международных
связей.
Государство – исторически развивающееся явление. С поступательным развитием
общества изменяется и государство, его цели и задачи, управляющие структуры и
функции. В соответствии с этим изменяются и взгляды на понятие государства, его роль и
предназначение в общественной жизни. В различные исторические периоды научная
мысль пыталась дать свое определение государства, используя в основном те объективные
факторы, которые имели место в данный период и отражали особенности того или иного
конкретного государства.
18
Например, в античном мире государство охватывало собою все без исключения
стороны общественной жизни, поэтому в нем человек полностью поглощался
гражданином государства. Аристотель определяет государство как соединение многих
родов и деревень ради лучшей, совершенной жизни. У древних греков государство
считалось сосредоточением всех умственных и нравственных интересов граждан. В Риме
эта задача существенно сужается. Цицерон видит в государстве уже не олицетворение
высшего совершенства человеческой жизни, а союз людей, объединенных общими
началами права и общей пользы.
Заслуживает внимания то, как определяли понятие государства русские юристы.
Многие из этих определений интересны не только с точки зрения исторической науки.
Коркунов, например, определяет государство как «общественный союз, представляющий
самостоятельное, принудительное властвование над свободными людьми». Трубецкой
считал, что государство есть союз людей, властвующий самостоятельно и исключительно
в пределах определенной территории. Как соединение людей под одной властью и в
пределах одной территории трактуют государство Шершневич и Кокошкин. Хвостов
писал, что государство – это союз свободных людей, живущих на определенной
территории и подчиняющихся принудительной и самостоятельной верховной власти.
Гумплович определяет государство как естественно возникшую организацию
властвования, предназначенную для охраны определенного правопорядка.
Подавляющее большинство мыслителей прошлого рассматривали государство в
основном с социологической точки зрения. Но наряду с социологическим определением
понятия государства в учении о государстве одновременно предпринимались попытки
дать ему юридическое определение. Так, Еллинек считал, что государство представляет
собой особое общественное образование и особое правовое явление. Его учение
соответственно подразделяется на «социальное» и «правовое». Государство он определяет
как целевое единство индивидов, наделенное качествами юридического субъекта,
обладающее волей и являющееся носителем прав. В известной мере подобный взгляд на
государство разделял и русский государствовед Н. Коркунов.
Гегелевское понимание государства базируется на его общей философской системе,
трактующей государство как порождение особых духовных начал человеческого бытия.
Гегель считал, что государство есть действительность нравственной идеи – нравственный
дух как очевидная, самой себе ясная, субстанциональная воля, которая мыслит и знает
себя и выполняет то, что она знает и поскольку она знает.
Марксистско-ленинская наука определяет государство исходя из его неизменной
классовой природы. Поскольку государство возникает как продукт классового общества
вследствие раскола общества на непримиримые классы, то оно по общему правилу
является государством самого могущественного, экономически господствующего класса,
который при помощи государства становится также политически господствующим
классом и приобретает таким образом новые средства для подавления и угнетения
эксплуатируемого класса. Акцентируя внимание в основном на социально-экономических
факторах, обусловивших возникновение и существование государства, марксизмленинизм определяет государство как организацию политической власти экономически
господствующего класса. Ленин пишет, что государство есть машина для угнетения
одного класса другим, машина, чтобы удержать в повиновении одному классу прочие
подчиненные классы.
В учебной литературе взгляды на государство, его понятие и сущность излагались в
исключительно классовой тональности, отвергались любые другие воззрения, не
совпадающие с такой трактовкой.
В работах 60–70-х годов понятие государства рассматривается с более
универсальных и не столь жестких классовых позиций. Несколько конкретизирует
определение государства учебник «Теория государства и права» под редакцией
19
профессора С.С. Алексеева. В нем государство рассматривается как «особая организация
политической власти экономически господствующего класса (трудящихся во главе с
рабочим классом – в социалистическом обществе), располагающая специальным
аппаратом принуждения и придающая своим велениям обязательную силу для населения
всей страны».
Классовость как важнейший признак любого государства признавалась
большинством советских юристов. Так, В.С. Петров считает, что определение государства
вообще, либо определенных исторических типов в частности, возможно только с учетом
марксистского диалектического понятия государства, раскрывающего его классовую
сущность.
В настоящее время ученые России и Беларуси, не отрицая выявленных марксисткой
теорией признаков государства, полагают, однако, что выделение признака государства
как «орудия классового господства» возможно только на определенном, ограниченном
во времени историческом этапе. Любое государство является не только орудием
подавления, машиной классового господства, но и представляет все общество.
Государство осуществляет общесоциальные функции, действует в интересах всех
социальных групп. Значение общесоциальной стороны деятельности государства
возрастает по мере развития производительных сил. В западном обществе высокие
налоги на предпринимателей, государственное регулирование условий труда, развитие
социальных программ в значительной мере смягчают классовые противоречия,
устраняют необходимость подавления классовых противников, повышают
стабильность общества.
Авторы современного белорусского учебника «Общая теория государства и права»
(А. Вишневский, Н. Горбаток, В. Кучинский) дают следующее определение государству:
государство – это политико-территориальная, суверенная организация управления
обществом, состоящая из особого аппарата, обеспечивающего посредством правовых
предписаний первоначально интересы господствующих классов, а по мере сглаживания
классовых противоречий осуществляющая на правовой основе все более широкие
социальные функции
Многообразие взглядов на государство обусловлено в первую очередь тем, что само
государство представляет собой чрезвычайно сложное, многогранное и исторически
меняющееся явление. Научность этих взглядов определяется зрелостью человеческой
мысли в тот или иной период развития общества, объективностью методологических
подходов к изучению государства.
Основные признаки государства
Государство в реальной действительности – это государство на определенной
ступени общественного развития, отличающееся от государств, которые находятся на
более ранних или более поздних ступенях развития. Однако всем государствам истории и
современности присущи общие признаки, придающие данному общественному явлению
качественную определенность, обосабливая его тем самым от других общественных
образований. Каковы эти признаки?
Во-первых, государство представляет собой единую территориальную
организацию политической власти в масштабе всей страны. Государственная власть
распространяется на все население в пределах определенной территории.
Территориальное разделение населения в отличие от кровнородственных связей между
членами общества порождает новый социальный институт – гражданство или
подданство, иностранцев и лиц без гражданства. Территориальный признак
обуславливает характер формирования и деятельность аппарата государства с учетом его
пространственного деления. Возникают центральные и местные органы государства.
20
Осуществление власти по территориальному принципу ведет к установлению его
пространственных пределов – государственной границы, которая отделяет одно
государство от другого. Территориальный признак опосредованно связан и с
федеративным устройством государства, в границах которого проживает население,
принадлежащее к различным нациям и народностям. Понятие государственной
территории важно не только для деления внутреннего устройства, но и для понимания
ряда его конкретных задач и функций, например, защиты территории государства от
нападения извне или расширения своей территории за счет территории других государств.
Территория не общественное, а естественное условие существования государства.
Сама территория не порождает государства. Она лишь образует пространство, в пределах
которого государство распространяет свою власть.
Таким образом, и население, и территория являются необходимыми материальными
предпосылками возникновения и существования государства. Не может быть государства
без территории, как не может быть государства без населения.
Во-вторых, государство – это особая организация политической власти, которая
располагает специальным аппаратом управления обществом для обеспечения его
нормальной жизнедеятельности. Механизм государства является материальным
выражением государственной власти. Через целую систему своих органов и учреждений
государство осуществляет непосредственное руководство обществом, закрепляет и
реализует определенный режим политической власти, защищает неприкосновенность
своих границ.
Разнообразные по своему строению и задачам части государственного механизма
объединяются общим назначением: обеспечивать охрану и соответствующее праву
функционирование общества и его членов. К важнейшим государственным органам,
которые в той или иной мере были присущи всем типам и разновидностям государства,
относятся законодательные, исполнительные и судебные. Особое место в механизме
государства всегда занимали органы, осуществляющие принудительные, в том числе и
карательные функции: армия, полиция, жандармерия, тюремные и исправительнотрудовые учреждения.
Механизм государства не является постоянной величиной. На различных этапах
общественного развития органы государства изменяются структурно и решают различные
по своему конкретному содержанию задачи. Однако эти изменения и различия не
исключают общих элементов, которые присущи всему механизму государства.
В-третьих, государство организует общественную жизнь на правовых началах.
Правовые формы организации жизни общества присущи именно государству. Без права,
законодательства, государство не в состоянии эффективно руководить обществом,
обеспечивать безусловную реализацию принимаемых им решений. Среди множества
политических организаций только государство в лице своих компетентных органов
издает веления, которые имеют обязательную силу для всего населения страны. Будучи
официальным представителем всего общества, государства в необходимых случаях
проводит в жизнь требования правовых норм с помощью своих специальных органов.
В-четвертых, государство представляет собой суверенную организацию власти.
Этим оно отличается от других политических образований общества.
До недавнего времени наиболее часто использовался подход к власти как к
субстанции (принадлежности, предмету обладания какого-либо действующего субъекта –
лица, объединения, государственного органа и др.). Такой подход, в частности, присущ
юридическим исследованиям и продуктивен при анализе полномочий тех или иных
органов государства. Однако в настоящее время получили распространение и другие
подходы. Власть рассматривается как отношение между субъектами, как явление,
имеющее свои социальные истоки. Существует конфликтная концепция власти, связанная
с ассиметричным положением субъектов отношений, дистрибутивная концепция,
21
функциональная концепция, когда понятие власти объясняют как функцию, вытекающую
из сложного комплекса актов выбора в системных взаимодействиях.2 Испанский философ
Х. Ортега-и-Гассет писал, что «власть означает господство мнения и взглядов, то есть
духа».3 Французский философ М. Фуко считает, что власть – это множество отношений
силы, но она не имеет субъекта: у всех находится какая-то доля власти.4
Существует множество форм проявления и видов общественной власти, выделяемых
по различным критериям (власть родительская, семейная, государственная, партийная,
экономическая, политическая и др.). Одним из наиболее важных по свему объему и
влиянию видов общественной власти является политическая власть. В реальной
действтельности политическая власть осуществляется всеми составными частями –
структурными элементами политической системы общества, включая государство,
политические партии, различные общественные объединения. Однако главенствующую
роль в политике всегда играла и продолжает играть особая разновидность
государственной власти – власть государственная. Специфическим свойством
государственной власти является ее суверенитет.
Суверенитет государства – это такое свойство государственной власти, которое
выражается в верховенстве и независимости данного государства по отношению к
любым другим властям внутри страны, а также в сфере межгосударственных
отношений при строгом соблюдении общепризнанных норм международного права.
Суверенитет – собирательный признак государства. он концентрирует в себе все
наиболее существенные черты государственной организации общества. Независимость и
верховенство государственной власти конкретно выражается в следующем:
– в универсальности – только решения государственной власти распространяются на
все население и общественные организации данной страны;
– в прерогативе – возможности отмены и признания ничтожным любого незаконного
проявления другой общественной власти;
– в наличии специальных средств воздействия, которыми не располагает никакая
другая общественная организация.
Верховенство государственной власти вовсе не исключает ее взаимодействия с
негосударственными политическими организациями при решении разнообразных
вопросов государственной и общественной жизни. В суверенитете государства находит
свое политическое и юридическое выражение полновластие народа, в интересах которого
государство осуществляет руководство обществом.
При известных условиях суверенитет государства совпадает с суверенитетом народа.
Суверенитет народа означает верховенство народа, его право самому решать свою
судьбу, коренные вопросы государственного и общественного развития, формировать
направление политики своего государства, состав его органов, контролировать
деятельность государственной власти.
Сущность и социальное назначение государства
Сущность государства как общественного явления представляет собой, образно
говоря, многогранный стержень, который состоит из множества взаимосвязанных
внутренних и внешних сторон, придающих ему качественную определенность
универсальной управляющей системы. Раскрыть сущность государства – значит
выявить то главное, определяющее, что обуславливает его объективную необходимость
в обществе, уяснить, почему общество не может существовать и развиваться без
государства.
2
Чиркин В.Е. Современное государство. М., 2001. С. 108-109.
Оргега-и-Гассет Х. Восстание масс // Избранные труды. М., 1997. С. 119.
4
Фуко М. Воля к истине. По ту сторону знания, власти и сексуальности. М., 1996. С. 367.
3
22
Наиболее важной, качественно постоянной чертой государства является то, что оно
во всех своих разновидностях всегда выступает как единственная организация
политической власти, управляющая всем обществом. В научном и практическом смысле
всякая власть есть управление. Государственная же власть – это особый вид управления,
характеризующийся тем, что обладает наряду с колоссальными организационными
возможностями еще и правом применения насильственного принуждения для исполнения
государственных велений.
Государство возникает как классовая организация политической власти. Это
положение прямо или косвенно доказано мировой наукой и исторической практикой.
Действительно, рабовладельческое государство по своей сущности, в основе своей, было
политической организацией рабовладельцев. Хотя в какой-то степени оно охраняло
интересы и всех свободных граждан. Феодальное государство – это основной орган
прежде всего феодалов, а также других богатых сословий (купцов, ремесленников,
священнослужителей). Капиталистическое государство на первых этапах своего развития
выступало как орган выражения интересов буржуазии.
Однако качественные изменения, объективно происходившие в жизни общества,
неизбежно вели к изменению сущности государства. Возникновение советского
государства, а затем ряда однотипных государств в Европе и Азии после второй мировой
войны уже не укладывалось в классическую формулировку сущности государства как
«организации классового господства». Не соответствовало реальной действительности и
определение «социалистического государства» как политической организации
собственников основных средств производства, поскольку собственником этих средств
был не рабочий класс, не крестьянство, не интеллигенция, а партийно-государственный
аппарат, официально олицетворявший и общество, и государство как нечто целое. В
таком государстве отсутствовали те положительные черты, которые накапливались по
мере общественного развития и были присущи другим современным государствам. Оно
превратилось в тоталитарную организацию политической власти, где принуждение
являлось основным средством управления обществом.
Развитие государства – сложный диалектико-логический процесс. Он
характеризуется многими противоречивыми тенденциями, среди которых в конечном
счете начинают преобладать прогрессивные.
Государство как историческое явление имеет двойственную природу. Будучи
организацией политической власти экономически господствующего класса, оно
одновременно является организатором «общих дел», вытекающих из природы всякого
общества. Объективность данного вывода не подлежит сомнению. Какое же из названных
свойств государства является основным? Марксистское учение о сущности государства
однозначно считало преобладающими на всех этапах развития государства классовые
начала.
Однако реальность человеческого бытия внесла существенные коррективы в
соотношение «классовых» и «общих» задач государства.
С изменением условий жизни общества произошло, с одной стороны, сужение
сущности государства как организации классового господства, с другой – расширение и
обогащение тех объективных его свойств, которые характеризуют государство как
организацию всего общества. Под влиянием процессов прогрессивного общественного
развития сокращается «отрыв» государства от народа, происходит «приближение» его к
коренным интересам и потребностям общества и личности. Таким образом, из органа,
стоящего над обществом, государство превращается в орган, служащий обществу.
В каждом конкретном государстве есть общее, характерное для всех государств,
особенное, выражающее отличительные признаки родственной группы государств, и
единичное, присущее только данному конкретному государству. На всех ступенях своего
исторического развития государство сохраняет свои общие существенные черты и в то же
23
время изменяется в своей конкретной сущности в силу меняющихся условий
общественной жизни.
Социальное назначение государства вытекает из его сущности. Какова сущность
государства, таков и характер его деятельности, таковы цели и задачи, которые оно ставит
перед собой. Можно говорить о социальном назначении государства вообще, отвлекаясь
от тех исторически преходящих задач, которые оно решало на том или ином этапе
развития общества. Попытки определить социальное предназначение государства на всю
его историческую перспективу предпринимались мыслителями различных эпох и
различных научных направлений. Так, Платон и Аристотель считали, что назначением
всякого государства является утверждение нравственности. Позже этот взгляд на
социальное назначение государства поддержал и развил Гегель. Представитель
договорной теории происхождения государства в его существовании видели общее благо
(Гроций), общую безопасность (Гоббс), общую свободу (Руссо). Лассаль главную задачу
государства также видел в развитии и реализации свободы человека.
Марксистское учение основным предназначением государства
считает создание
такого порядка, который узаконивает угнетение одного класса другим, умеряя их
столкновение.
В середине XX века возникает ряд теорий («государство всеобщего благоденствия»,
«плюралистическая демократия», «правовое государство» и др.), которые главную задачу
современной государственности видят в создании в рамках закона разнообразных
социальных благ для всех членов общества с учетом возможностей каждого (Ростоу,
Хекшнер, Бернс, Джонс и др.).
Приверженность лишь одной из возможных гипотез общественного развития,
которую отстаивала марксистско-ленинская наука (кризис и загнивание капитализма;
империализм как канун, преддверие социалистической революции), не позволила в
последующем увидеть серьезных изменений, происходящих в общественной жизни.
Капитализм как общественный строй, несмотря на сильные кризисные потрясения,
постепенно укрепился и значительно видоизменился. Он оказался способным воспринять
и реально внедрить прогрессивные идеи общественного развития в практику. Значительно
углубились демократизм общественной жизни, начала равенства и социальной
справедливости, свобода личности. Общество, которое сформировалось в развитых
странах Западной Европы и Азии после второй мировой войны, стало уже качественно
иным. Оно существенно отличилось от «капиталистического» общества времен Маркса и
Энгельса и «империалистического», которое изучал Ленин.
Какие же изменения претерпело государство?
Будучи по-прежнему главной управляющей системой общества, государство
начинает все более превращаться в орган преодоления социальных противоречий, учета и
координации интересов различных групп населения, проведения в жизнь таких решений,
которые бы поддерживались различными общественными слоями. В деятельности
государства на первый план начинают выступать такие важные общедемократические
институты, как разделение властей, верховенство закона, гласность, плюрализм мнений,
высокая роль суда.
Существенно изменяется роль государства и на международной арене, его внешняя
деятельность, требующая взаимных уступок, компромиссов, разумных договоренностей
с другими государствами.
Таким образом, социальное назначение современного государства состоит в его
разнообразной деятельности, направленной на решение не узкоклассовых задач, а задач,
вытекающих из необходимости бесконфликтного существования общества. Современное
государство – социалдьный арбитр, орган решения общих дел, организатор многих
важнейших мероприятий, без осуществления которых не может нормально
функционировать общество. Это в первую очередь закрепление, обеспечение и защита
24
прав и свобод человека, экологическая безопасность, технический прогресс, здоровье
нации, бесконфликтное существование общества, обеспечение должного уровня жизни
людей, поддержка науки, культуры, образования, защита материнства и детства.
Все это дает основание охарактеризовать современное цивилизованное государство
как средство социального компромисса (по содержанию) и как правовое государство (по
форме).
Типология государства
Особенности государства конкретного исторического периода определяются
состоянием и уровнем развития общества. При неизменности формальных признаков
(территории, публичной власти, суверенитета) государство по мере общественного
развития претерпевает серьезные изменения. Изменяются содержание и методы
управления, цели, задачи и социальная направленность.
Особенности исторических периодов в развитии государственно-организованного
общества у различных народов в различное историческое время позволяют, тем не менее,
выявить существенные общие черты, характерные для всех государств данного периода.
Первые попытки такого обобщения, несмотря на отсутствие исторического опыта
государственного строительства, были предприняты Аристотелем и Полибием.
Прогрессивные мыслители прошлого искали те пути общественного развития, при
которых государство выступало бы главным инструментом установления социальной
справедливости. Из этого принципиального положения исходила политико-правовая
мысль, конструируя типологию государства.
Марксистско-ленинская типология государства и права базируется на категории
общественно-экономической формации. Понятие общественно-экономических формации
составляет фундамент марксистского понимания истории. Формация – это исторический
тип общества, основанный на определенном способе производства. Уровень развития
производительных сил определяет материально-техническую базу общества, а
производственные отношения, складывающиеся на однотипной форме собственности на
средства производства, составляют экономический базис общества, которому
соответствуют определенные политические государственно-правовые и другие
надстроечные явления.
Переход от одной общественно-экономической формации к другой происходит в
результате смены отживших форм производственных отношений и замены их новым
экономическим строем. Качественные изменения экономического базиса закономерно
влекут за собой коренные преобразования в надстройке.
Понятие исторического типа связывается с установлением закономерной зависимости
классовой сущности государства и права от экономических отношений, которые
господствуют в классовом обществе на определенном этапе его развития. Исторический
тип государства выражает единство классовой сущности всех государств, обладающих
общей экономической основой, обусловленной господством данного типа собственности
на средства производства, а следовательно, в экономическом господстве определенного
класса, в общности основных черт классовой структуры общества, оказывающей
определяющее влияние на классовое содержание государства и права.
Господство производственных отношений одного типа в различных странах,
относящихся к одной общественно-экономической формации, обусловливает общность
классовой сущности государства в этих странах. Тип государства определяется на
основании того, какой экономический базис это государство защищает, интересам
какого господствующего класса оно служит. При таком подходе государство приобретает
сугубо классовую определенность, выступая в качестве диктатуры экономически
господствующего класса.
25
Формационный критерий, лежащий в основе марксистской типологии государства,
выделяет три основных типа эксплуататорского государства: рабовладельческое,
феодальное, буржуазное – и
последний исторический тип – социалистическое
государство, которое, теоретически, в ближайшей исторической перспективе должно
было перерасти в общественное коммунистическое самоуправление.
В марксистском понимании исторический тип государства определяется
зависимостью классового содержания государственной и правовой организации общества
от типа экономического базиса классового общества. Что же касается специфического
пути развития государственности ряда стран Азии и Африки, то применение общих
методологических принципов требует всестороннего учета исторических и национальноэтнографических особенностей различных стран. В этой связи вводится понятие
переходной государственности.
Переходное государство не вписывается в рамки формационной типологии. Оно
представляет собой государственность, возникающую в результате национальноосвободительной борьбы зависимых народов и опирающуюся на разнотипные
производственные отношения. В дальнейшем, по мере преобладания господствующей
формы собственности, подобные государства должны примкнуть к определенному
историческому типу государства, капиталистическому или социалистическому.
Многоукладность экономики при преобладании примитивных форм собственности
(родоплеменной, полуфеодальной, смешанной, капиталистической с элементами
общественной собственности) – экономическая основа данных государств.
Смена исторических типов государства неизбежно влечет за собой ликвидацию
устаревшей государственной машины и создание нового механизма государства,
отвечающего новым условиям социально-экономического развития общества. Задачи,
функции каждого последующего типа государства намного богаче и сложнее, чем в
предшествующих формациях.
Классово-формационный подход к типологии государств до недавнего времени был
единственным в нашей учебной и научной литературе. Однако мировая практика
выработала другие критерии типологии государств. Одним из наиболее распространенных
и широко признанных зарубежной наукой оснований типовой классификации государств
является понятие «цивилизации».
Так, Г. Еллинек писал, что несмотря на постоянное развитие и преобразование,
можно установить некоторые прочные признаки, придающие определенному государству
или группе государств на всем протяжении их истории черты определенного типа. Он
подразделяет все государства на два типа: идеальный и эмпирический. Идеальный тип –
это мыслимое государство, которое в реальной жизни не существует. Идеальному типу
противостоит эмпирический, который получается в результате сравнения отдельных
реально существующих государств друг с другом. В пределах эмпирического типа
Еллинек различает, с точки зрения характера государственного союза и положения,
которое занимает индивид в этом союзе, следующие главные исторические типы
государства: древневосточное, греческое, римское, средневековое и современное.
Английский историк А.Тойнби развил и конкретизировал понятие цивилизации, под
которым он понимал относительно замкнутое и локальное состояние общества,
отличающееся общностью культурных, экономических, географических, религиозных,
психологических и других факторов. Каждая цивилизация придает устойчивую общность
всем государствам, существующим в ее рамках.
Цивилизационный подход к истории человеческого общества и его
государственности получает все большее признание и в современной отечественной
науке. Новейшие исследования всемирной истории показали, что формационное
объяснение структуры функционирования и развития общества является одномерным, а
потому не носит глобального, исчерпывающего характера. За его пределами оказывается
26
множество исторических явлений, составляющих особенности и глубинную сущность
общества и его государственной организации.
Во-первых, при анализе экономического базиса упускается из виду такой важный
факт, как многоукладность, которая сопровождает практически всю историю общества с
момента его перехода к цивилизации. Учет этого фундаментального факта существенно
меняет традиционные представления о закономерностях развития экономического базиса.
Во-вторых, при формационном рассмотрении структуры классовых обществ их
социальный состав значительно сужается, так как в основном учитываются только
классы-антагонисты, остальные же социальные слои находятся за пределами
исследования: они не вписываются в традиционную модель классового противостояния.
Тем самым обедняется картина общественной, в том числе государственно-правовой
жизни народов.
В-третьих, формационный подход ограничивает анализ культурно-духовной жизни
общества кругом тех идей, представлений и ценностей, которые отражают интересы
основных антагонистических классов. Вне поля зрения остается огромный пласт идей и
представлений, нравственных ценностей человека, которые не могут быть сведены ни к
интересам антагонистических классов, ни вообще к какому-либо классовому началу.
Стержень культурно-духовной сферы любого народа составляет совокупность его
представлений об окружающем мире, о том, какое место данный народ и каждый
принадлежащий к нему индивидуум занимают в мире. Комплекс этих представлений
лежит в основе формирования фундаментальных культурных и нравственных ценностей
народа, которые цементируют, определяют и поддерживают его историческое единство,
служат источником его развития. Социальные антагонизмы, безусловно, деформируют и
ослабляют эти ценности, однако последние не утрачивают при этом главного – своего
надклассового, общенародного характера.
Основное отличие понятия «цивилизация» от понятия «формация» состоит в
возможности раскрытия сущности любой исторической эпохи через человека, через
совокупность господствующих в данный период представлений каждой личности о
характере общественной жизни, о ценности и целях ее собственной деятельности.
Цивилизационный подход ориентирован на познание прошлого через все формы
деятельности человека: политическую, трудовую, социальную – во всем многообразии
общественных связей. Человек при таком подходе стоит в центре изучения прошлого и
настоящего как подлинно творческая и конкретная личность, а не как классово
обезличенный индивид.
Свое видение проблемы цивилизационной типологии предлагает современный
российский исследователь Т.В. Кашанина, группируя все существовавшие и
существующие цивилизации по типам цивилизационного развития. По ее мнению, можно
выделить три таких типа:
- тип непрогрессивного развития;
- цикличного цивилизационного развития (восточный тип);
- прогрессивного развития (западный тип).
В юридической литературе имеется предложение предпринять политико-правовую
(юридическую) типологию. Согласно собственно юридическому подходу (Г.В. Назаренко)
критерием типологии государств являются особенности государственно-правовой
системы, характеризующие правовое положение различных слоев населения и способы
государственной защиты социального статуса граждан. В соответствии с указанным
критерием можно выделить три типа государства: сословное, представительное и
цивилизационное.5
5
Назаренко Г.В. Теория государства и права: учеб. пособие. М., 1998. С. 32-33.
27
Цивилизационный подход позволяет, таким образом, видеть в государстве не только
инструмент политического господства эксплуататоров над эксплуатируемыми. В
политической системе общества государство выступает как важнейший фактор
социально-экономического и духовного развития общества, консолидации людей,
удовлетворения разнообразных потребностей человека.
Западно-европейская наука, как правило, классифицирует государства в зависимости
от характера отношений между государственной властью и индивидом. По этому
признаку выделяются два типа государственности: демократия и автократия. Г. Кельзен
считал, что в основе типизации современных государств находится идея политической
свободы. В зависимости от того места, какое занимает индивид в создании правопорядка,
различаются два типа государства. Если индивид активно участвует в создании
правопорядка, – налицо демократия, если же нет – автократия. Отвлекаясь от других
признаков государства, Кельзен концентрирует внимание на человеческом факторе,
который в основном и определяет демократизм государственной власти.
Подобную трактовку типологии государств дает американский профессор Р.
Макайвер. Он делит все государства на два типа:
1) династические (антидемократические), где государственная воля не выражает
воли большинства населения;
2) демократические, в которых государственная власть отражает волю всего
общества либо большинства его членов; в которых народ либо непосредственно
правит, либо активно поддерживает правительство.
В первую группу Макайвер включает “классово-контролируемые государства”
(империи), а также псевдодемократические государства, в которых правительство
образуется привилегированной частью общества. Ко второй группе он относит те
современные государства, в которых отношения между властью и гражданином строятся
на началах справедливости и взаимной ответственности, где государство обеспечивает
человеку максимальную свободу и процветание.
Немецкий политолог Р. Дарендорф, подразделяя все государства на
антидемократические и демократические, делает вывод, что в результате постепенной
демократизации общество классовой борьбы становится обществом граждан, в котором
хотя и нет недостатка в неравенстве, но создана общая для всех основа, которая делает
возможным цивилизованное общественное бытие.
Итак, понятие типа государства и права многомерно и многовариантно. Оно строится
на различных научных основаниях, которые позволяют выделить наиболее общие
свойства и черты, харакетрные для той или иной исторической группы государств и
правовых систем.
Наиболее универсальным научным критерием типологии государственных и
правовых явлений становится в настоящее время цивилизационный подход, позволяющий
учитывать всю совокупность общественных факторов, придающих тому или иному
конкретному государству качество определенного типа.
Форма государства: форма правления, форма государственного
устройства, форма государственного режима
Типология государства тесно связана с понятием формы государства. Особенности
каждого конкретного типа государства устанавливаются на основе анализа его
организационного устройства, методов осуществления государственной власти.
Нет четкого соотношения между типом и формой государства. С одной стороны, в
пределах одного и того же типа государства могут встречаться различные формы
организации и деятельности государственной власти, а с другой – государства различного
28
типа могут облекаться в одинаковую форму. Своеобразие конкретной формы государства
любого исторического периода определяется прежде всего степенью зрелости
общественной и государственной жизни, задачами и целями, которые ставит перед собой
государство. Другими словами, категория формы государства непосредственно зависит от
его содержания и определяется им.
Серьезное влияние на форму государства оказывает культурный уровень народа, его
исторические традиции, характер религиозных воззрений, национальные особенности,
природные условия проживания и другие факторы. Специфику формы государства
определяет также характер взаимоотношения государства и его органов с
негосударственными организациями (партиями, профсоюзами, общественными
движениями, церковью и другими организациями).
Форма государства – сложное общественное явление, которое включает в себя три
взаимосвязанных элемента: форму правления, форму государственного устройства и
форму государственного режима.
В различных странах государственные формы имеют свои особенности, характерные
признаки, которые по мере общественного развития наполняются новым содержанием,
обогащаясь во взаимосвязи и взаимодействии. Вместе с тем форма всех существующих
государств, особенно современных, имеет общие признаки, что позволяет дать
определение каждому элементу формы государства.
Форма правления
Форма правления представляет собой структуру высших органов
государственной власти, порядок их образования и распределение компетенции
между ними.
Форма государственного правления дает возможность уяснить:
– как создаются высшие органы государства и каково их строение;
– какой принцип лежит в основе взаимоотношений между высшими и другими
государственными органами;
– как строятся взаимоотношения между верховной государственной властью и
населением страны;
– в какой мере организация высших органов государства позволяет обеспечивать права
и свободы гражданина.
По указанным признакам формы государственного правления подразделяются на
монархические (единоличные, наследственные) и республиканские (коллегиальные,
выборные).
Монархия – это такая форма правления, при которой верховная
государственная власть осуществляется единолично и переходит, как правило, по
наследству.
Основными признаками классической монархической формы правления являются:
– существование единоличного главы государства, пользующегося своей властью
пожизненно (царь, король, император, шах);
– наследственный порядок преемственности верховной власти;
– представительство государства монархом;
– юридическая безответственность монарха.
Монархия возникла в условиях рабовладельческого общества. При феодализме она
стала основной формой государственного правления. В буржуазном же обществе
сохранились лишь традиционные, в основном формальные черты монархического
правления.
Абсолютная монархия – это такая форма правления, при которой верховная
государственная власть по закону всецело принадлежит одному лицу – царю, королю,
императору.
29
Возникновение абсолютизма связано с процессом зарождения буржуазных отношений
и начинающимся процессом разложения феодализма и старых феодальных сословий. К
наиболее существенным чертам абсолютной монархии относится ликвидация или полный
упадок сословных представительных учреждений, юридически не ограниченная власть
монарха, наличие в его непосредственном подчинении и распоряжении постоянной
армии, полиции и развитого бюрократического аппарата.
Государственное вмешательство в частную жизнь в эпоху абсолютизма приобретает
более цивилизованные формы, получает юридическое закрепление, хотя по-прежнему
имеет принудительную направленность. Сыграв в течение известного времени
положительную роль в мировом историческом процессе, абсолютная монархия довольно
быстро уступила место более прогрессивным формам государственности.
Конституционная (парламентарная) монархия представляет собой такую форму
правления, при которой власть монарха значительно ограничена представительным
органом. Обычно это ограничение определяется конституцией, утверждаемой
парламентом. Монарх же не вправе изменять конституцию.
Парламентарная монархия характеризуется следующими основными признаками:
– правительство формируется из представителей определенной партии (или партий),
получивших большинство голосов на выборах в парламент;
– лидер партии, обладающий наибольшим числом депутатских мест, становится главой
государства;
– в законодательной, исполнительной и судебной сферой власть монарха фактически
отсутствует, она является символической;
– законодательные акты принимаются парламентом и формально подписываются
монархом;
– правительство согласно конституции несет ответственность не перед монархом, а
перед парламентом.
Республика – это такая форма правления, при которой верховная
государственная власть осуществляется выборными органами, избираемыми
населением на определенный срок. Общими признаками республиканской формы
правления являются:
– существование единоличного и коллегиального главы государства;
– выборность на определенный срок главы государства и других верховных органов
государственной власти;
– осуществление государственной власти не по собственному праву, а по поручению
народа;
– юридическая ответственность главы государства в случаях, предусмотренных
законом;
– обязательность решений верховной государственной власти для всех других
государственных органов;
– преимущественная защита интересов граждан государства, взаимная ответственность
личности и государства.
Республиканская форма правления в окончательном виде сформировалась в Афинском
государстве. По мере развития общественной жизни она видоизменялась, приобретала
новые черты, все больше наполнялась демократическим содержанием.
Парламентарная республика – разновидность современной формы государственного
правления, при которой верховная роль в организации государственной жизни
принадлежит парламенту.
В такой республике правительство формируется парламентским путем из числа
депутатов, принадлежащих к тем партиям, которые располагают большинством голосов в
парламенте. Правительство несет коллективную ответственность перед парламентом за
30
свою деятельность. Оно остается у власти до тех пор, пока располагает поддержкой
парламентского большинства. В случае утраты доверия большинства членов парламента,
правительство либо уходит в отставку, либо через главу государства добивается роспуска
парламента и назначения досрочных парламентских выборов.
Как правило, глава государства в подобных республиках избирается парламентом
либо специально образуемой парламентской коллегией. Назначение парламентом главы
государства является главным видом парламентского контроля над исполнительной
властью. Глава государства в парламентарной республике обладает довольно большими
полномочиями. Он обнародует законы, издает декреты, имеет право роспуска парламента,
назначает главу правительства, является главнокомандующим вооруженными силами и
т.д.
Президентская республика – одна из разновидностей современной формы
государственного правления, которая, наряду с парламентаризмом, соединяет в руках
президента полномочия главы государства и главы правительства. Перечислим наиболее
характерные черты президентской республики:
– внепарламентский метод избрания президента и формирования правительства;
– ответственность правительства перед президентом, а не перед парламентом;
– более широкие, чем в парламентарной республике, полномочия главы государства.
Президентская форма правления в различных странах имеет свои
особенности. Характерным для всех президентских республик, несмотря на их
разнообразие, является то, что либо совмещает полномочия главы государства и главы
правительства в одном лице (США), либо непосредственно назначает главу
правительства и участвует в формировании кабинета или совета министров (Франция,
Индия). Президент наделяется и другими важными полномочиями: как правило, он имеет
право роспуска парламента, является верховным главнокомандующим, объявляет
чрезвычайное положение, утверждает законы путем их подписания, нередко
председательствует в правительстве, назначает членов Верховного суда, осуществляет
право помилования.
В цивилизованных странах президентскую республику отличает сильная
исполнительная власть, наравне с которой по принципу разделения властей нормально
функционирует законодательная и судебная власти. Эффективно действующий механизм
противовесов и сдержек, существующий в современных президентских республиках,
способствует возможности гармоничного функционирования властей, позволяет избежать
произвола со стороны исполнительной власти.
В современных условиях «чистые» президентские и парламентские республики
встречаются сравнительно редко. Возникают гибридные формы. Гибридные формы
республики имеют определенные позитивные черты. С одной стороны, они обеспечивают
стабильность правительства, противостоят его замене по разным конъюктурным,
партийным соображениям, исключают министерскую чехарду, свойтвенную некоторым
парламентарным республикам. С другой стороны, есть и определеннеы минусы:
нарушается разделение властей, система «сдержек и противовесов», усиливается
президентская власть, а ее носители иногда обнаруживают тенденции к авторитаризму.
Тем не менее, начатое Францией (Конституция 1958 г.) создание гибридных форм –
устойчивая тенденция развития республиканской формы в течение последних
десятилетий.
В современном мире существуют и нетипичные виды республик, например,
теократическая республика (Иран, Афганистан); для некоторых стран Африки характерна
своеобразная форма президентской монократической республики: в условиях
однопартийного режима лидер партии провозглашается пожизненным президентом,
парламент же реальных полномочий не имеет.
31
Форма государственного устройства
Форма государственного устройства – это национальное и административнотерриториальное
строение
государства,
которое
раскрывает
характер
взаимоотношений между его составными частями, между центральными и
местными органами государственной власти.
Форма государственного устройства показывает:
– из каких частей состоит внутренняя структура государства;
– каково правовое положение этих частей и каковы взаимоотношения их органов;
– как строятся отношения между центральными и местными государственными
органами;
– в какой государственной форме выражаются интересы каждой нации, проживающей
на территории данного государства.
По форме государственного устройства все государства можно
подразделить на три основные группы: унитарные, федеративные и конфедеративные.
Унитарное государство – это единое цельное государственное образование,
состоящее из административно-территориальных единиц, которые подчиняются
центральным органам власти и признаками государственного суверенитета не
обладают.
В зависимости от степени централизации унитарные государства делятся на
централизованные и относительно децентрализованные (простые и сложные). В
бюрократически централизованных государствах во главе местных органов
государственной власти стоят назначенные центром чиновники, которым подчиняются
местные органы самоуправления. Демократическая форма централизации допускает
большую степень самостоятельности выборных местных органов государственной власти
в решении их региональных вопросов. В некоторых странах, где национальности
проживают не компактно, а разрозненно, создаются национально-культурные автономии.
Такие автономии носят экстерриториальный характер. Представители определенной
национальности этих автномий создают свои выборные органы, иногда посылают своего
представителя в парламент, имеют собственное представительство при правительстве
государства. С ними консультируются при решении вопросов, касающихся языка, быта,
культуры.
Федерация представляет собой добровольное объединение нескольких ранее
самостоятельных государственных образований в одно союзное государство.
Федеративное государственное устройство неоднородно. В различных странах оно
имеет свои уникальные особенности, которые определяются историческими условиями
образования конкретной федерации и прежде всего национальным составом населения
страны, своеобразием культуры и быта народов, входящих в союзное государство.
Федерации строятся по территориальному и национальному признакам, которые в
значительной мере определяют характер, содержание и структуру государственного
устройства. Основное различие между территориальной и национальной федерацией
состоит в различной степени суверенности их субъектов. Центральная власть в
территориальных федерациях обладает верховенством по отношению к высшим
государственным органам членов федерации. Национальное государство ограничивается
суверенитетом национальных государственных образований. Общенациональная
государственная власть осуществляет лишь координацию интересов субъектов
федерации, обеспечивая их наиболее оптимальную внутреннюю и внешнюю
деятельность. Субъекты национальной федерации в сфере международных отношений
могут устанавливать дипломатические отношения с любым государством мирового
сообщества, заключать политические, экономические и другие договоры. Национальный
признак придает федерации такие особенности, которые объективно не могут быть
присущи территориальному федеральному государственному устройству.
32
В этой связи важно различить союзное государство, складывающееся в условиях
территориальной федерации, и союз государств, которые объединяются по
национальному признаку. Союзное государство является федерацией, основанной на
договорной территориальной основе, а союз государств – это федеральное объединение
национальных государств, которые обладают как государственным, так и национальным
суверенитетом.
Некоторые ученые-юристы выделяют еще один вид формы государственного
устройства – конфедерацию. Однако формально она не является государством.
Конфедерация – это временный юридический союз суверенных государств, созданный
для обеспечения их общих интересов. При конфедеративном устройстве государства –
члены конфедерации сохраняют свои суверенные права, как во внутренних, так и во
внешних делах.
В отличие от федеративного государственного устройства, конфедерация
характеризуется следующими чертами:
1.
Конфедерация не имеет своих общих законодательных, исполнительных и
судебных органов, характерных для федерации. Конфедеративные органы,
состоящие из представителей суверенных государств, решают проблемы
экономического, оборонного сотрудничества.
2.
Конфедеративное устройство не имеет единой армии, единой системы налогов и
единого государственного
бюджета.
Однако
эти
вопросы
могут
координироваться по согласию членов конфедерации.
3.
Конфедерация сохраняет гражданство тех государств, которые находятся во
временном союзе, хотя режим перемещения граждан одного государства на
территорию другого государства значительно упрощен.
4.
Конфедеративные государственные органы могут договориться о единой
денежной системе, единых таможенных правилах, а также единой
межгосударственной кредитной политике на период существования данного
государственного
образования.
Возможно
функционирование
и
конфедеративных внешнеполитических оборонных и других органов, которые
занимаются координированием общих интересов объединенных государств в
межгосударственных отношениях с мировым сообществом.
5.
Конфедеративные государства недолговечны. Они или для достижения общих
целей, или превращаются в федерации. Конфедеративное государство может
служить основой для образования суверенных унитарных или федеративных
государств.
В современный период получили широкое распространение различные виды
межгосударственных объединений, например: организация Объединенных Наций как
универсальное объединение государств, Совет Европы, ЮНЕСКО как функциональноцелевые объединения и др.6
Форма государственного режима
Форма государственного режима представляет собой совокупность способов и
методов осуществления государственной власти. Государственный режим – важнейшая
составная часть политического режима, существующего в обществе. Политический
режим – понятие более широкое, поскольку оно включает в себя не только методы
государственного
властвования,
но
и
характерные
способы
деятельности
негосударственных политических организаций (партий, движений, клубов, союзов).
6
Тихомиров Ю.А. Государство на рубеже столетий // государство и право. 1997. N 2. C. 24-32.
33
Государственные режимы могут быть демократическими и антидемократическими
(тоталитарными, авторитарными, расистскими). Поэтому основным критерием
классификации государств по данному признаку является демократизм форм и методов
осуществления государственной власти.
Идеальных демократических форм государственного режима в реальной
действительности не существует. В том или ином конкретном государстве присутствуют
различные по своему содержанию методы официального властвования. Тем не менее,
можно выделить наиболее общие черты, присущие той или иной разновидности
государственного режима.
Антидемократические (тоталитраные, авторитарные) режимы характеризуются
следующими признаками:
1. Главное, что определяет характер государственной власти – это соотношение
государства и личности. Если государство в лице его различных органов
подавляет личность, ущемляет ее права, препятствует ее свободному развитию, то
такой режим является антидемократическим.
2. Антидемократичекский режим характеризуется тотальным контролем государства
над всеми сферами общественной жизни: экономикой, политикой, идеологией,
социальным, культурным и национальным строительством. В таком государстве
устанавливается диктатура одной партии, которая фактически осуществляет все
государственные функции, обладая полномочиями, не ограниченными никакими
законами.
3. Антидемократическим
режимам
свойственно
огосударствление
всех
общественных организаций (профсоюзов, молодежных, женских и творческих
объединений, технических, спортивных и других обществ).
4. Личность в антидемократическом государстве фактически лишена каких-либо
субъективных прав, хотя формально они могут провозглашаться даже в
конституционных актах. К инакомыслящим и прогрессивным силам применяются
жесткие репрессивные меры.
5. При антидемократических режимах реально действует примат государства над
правом, что является следствием произвола, нарушений законности, ликвидации
правовых начал в общественной жизни.
6. Характерный признак антидемократического государства – всеохватывающая
милитаризация
общественной
жизни,
наличие
огромного
военнобюрократического аппарата, военно-промышленного комплекса, довлеющего над
мировой экономикой.
7. Антидемократические
режимы
игнорируют
интересы
национальных
государственных образований, особенно национальных меньшинств. В
тоталитарном государстве члены национальной федерации практически лишены
самостоятельности в решении своих внутренних дел, в осуществлении внешней
политики, поскольку эти вопросы находятся полностью в компетенции
центральных властей.
8. Антидемократическое государство не учитывает особенностей религиозных
убеждений населения. Оно полностью отрицает религиозное мировоззрение или
отдает предпочтение одной из религий, запрещая и подавляя все неугодные ему
религиозные течения.
Демократические режимы характеризуются такими методами осуществления
государственной власти, которые реально обеспечивают свободное развитие личности,
фактическую защищенность ее законных прав и интересов. Конкретно режим
демократического государства выражается в следующем:
1. Такой режим предоставляет свободу личности в сфере экономической
деятельности, которая составляет основу материального благополучия общества.
34
2. Реальная гарантированность личных прав и свобод гражданина, его возможность
выражать собственное мнение о политике государства, активно участвовать в
различных культурных, научных, профессиональных и других общественных
организациях придают высокую нравственность демократическому государству.
3. Демократический режим создает эффективные механизмы прямого воздействия
населения страны на характер государственной власти (через избирательную
систему, контроль избирателей за деятельностью государственных органов).
4. В демократическом государстве личность защищена от произвола, беззакония, так
как ее права находятся под постоянной охраной органов правосудия.
5. Демократический режим является следствием реального разделения властей как в
унитарных, так и в федеративных государствах.
6. Демократическая власть в одинаковой мере учитывает интересы большинства и
меньшинства, индивидуальные и национальные особенности населения. Она
также является препятствием бюрократическому произволу и нарушениям
социально-экономических прав национальных меньшинств, которые не имеют
своей самостоятельной государственности.
7. Демократические методы государственного властвования позволяют преодолевать
возникающие социальные противоречия, обеспечивают компромисс между
государственными органами и гражданами, между различными социальными
группами населения.
8. Основным принципом демократического государства является плюрализм. В
условиях демократического режима действуют различные партии, другие
общественные организации, объединения, самостоятельные коллективы, которые
поддерживают
политику
государства,
придают
его
деятельности
плюралистический характер, учитывающий интересы всех индивидов и
общественных образований.
9. Демократический государственный режим базируется на законах, которые
отражают объективные потребности развития личности и общества, поэтому он
обеспечивает стабильный правопорядок, низкий уровень преступности,
способствует более спокойному разрешению конфликтов между государством и
личностью, между различными социальными и национальными группами людей.
Нельзя не отметить, что и «западный вариант» демократического режима отнюдь не
идеален. И слабости его, не очень заметные и значимые в эпоху противостояния
тоталитаризму, отчетливо видны сегодня. Можно отметить следующие негативные
факторы: подмена гражданина потребителем, вытеснение нравственных устоев, утеря под
прикрытием глобализации национальных ценностей и самобытности и т.д. В результате в
условиях западной демократии бывает трудно найти гармонию между личностью,
обществом и природой.
В некотрых странах существуют промежуточные, полудемокртаические режимы
(Турция), в других – режимы, переходные от тталитарзма к авторитаризму (многие страны
Африки и некоторые постсоциалистические государства).
В современной научной литературе имеются и иные классификации режимов.
Целесообразно осветить еще различие гражданских и военных режимов. В условиях
первого государственная власть осуществляется органами, предусмотренными в
конституции и установленными ею методами. При военном режиме государственная
власть осуществляется в формах и методах военного управления. Военные отменяют либо
приостанавливают конституцию, распускают парламент, смещают президента и
правительство, на места назначают военных губернаторов, мэров, создают военные
трибуналы. Нередко военные перевороты происходят под прогрессивными лозунгами
проведения экономических реформ, устанавления политической стабильности,
ликвидации коррупции.
35
Тема 3. Современная концепция правового государства и
проблемы её реализации.
Исторические
государства
и
методологические
основы
теории
правового
В юридической литературе указывается три возможные модели взаимоотношений
государства и права:
- тоталитраную (государство выше права и им не связано);
- либеральную (право выше государства);
- прагматическую (государство поддерживает и усиливает мощь права, но не связано
им).
В современных условиях связующая роль права в отношении государства
усиливается. При этом наблюдается следующая закономерность: чем точнее право
отражает объективные потребности общества, тем в большей мере оно связывает
государство. Активность государства в этом случае не подавляется, напротив, она
расходуется результативно и исключительно в интересах общества и отдельной личности.
Таким образом, речь идет о становлении правовой государственности.
Сам термин “правовое государство” (Rechtstaat) утвердился в германской
юридической литературе в первой половине XIX в. Впервые он встречается в книге
немецкого юриста Карла Теодора Велькера «Конечные основания права, государства и
наказания». До этого момента подобный термин в юридической литературе не
встерчается. Однако зачатки теории правового государства в виде идей гуманизма,
широкого и ограниченного притязания господствующего класса принципам
демократизма, установления и сохранения свободы, господства права и закона
прослеживаются еще в рассуждениях философов, историков, писателей и юристов
Древней Греции, Древнего Рима, Индии, Китая и других стран. В Средние века идея о
правовом государстве могла развиваться только как идея о правовой монархии,
существование которой вытекало и из доводов разума, и из видов общества. История
политико-правовой мысли должна была сформировать, с одной стороны, хотя бы
минимальную антиэтатическую устремленность и, с другой стороны, хотя бы зародыш
отвлеченного субъективного права индивида, вытекающего из его человеческого естества.
Такая совокупность рациональных предпосылок формируется в истории философии в
период позднего Средневековья. Эти пределы были предписаны естественными правами
человека в его природном бытии, едиными и присущими каждому (Фома Аквинский),
общими для всего мира началами права и свободы, следование которым только и может
обеспечить универсальное единство политического установления, которое, в свою
очередь, тоько и может даровать столь желаемый подлинный гражданский мир (Данте), и
началом моральной автономии человека, реализующей собственный его духовный выбор
(М.Лютер).7
Значительный вклад для развития теории правового государства внесли мыслители
XVIII-XIX вв. Ряд положений теории правового государства развивался, в частности,
усилиями таких носителей передовой общественно-политической мысли, боровшихся с
произволом и беззаконием, как Дж. Локк, Ш. Монтескье, Т.Джеферсон и многих других.
Однако подлинным основанием концепции право-государственного устройства можно
считать философию Иммануила Канта, который, основываясь на прогрессивных идеях
своих предшественников, создает целостное учение о правовом государстве. Право
понимается Кантом как единство трех элементов – естественного и позитивного права, а
7
Омельченко О.А. Идея правового государства: истоки, перспективы, тупики. М., 1994. С. 16-29.
36
также справедливости. В основе естественного права лежит категорический императив –
действуй так, чтобы правило твоих действий могло быть правилом для всех. Право имеет
место там, где люди могут свободно следовать этому императиву, не встречая каких-либо
препятствий со стороны других лиц и государства. Правовое государство должно
создавать необходимые условия для реализации правового императива. Его реальное
проявление становится возможным лишь в обществе, обеспечивающем с помощью
государства равноправие всех его членов, а также свободу всех и каждого (при этом
свобода понимается как право лица подчиняться только тем законам, на которые это лицо
дало согласие.
На территории Беларуси идеи гармоничного существования государства, права и
личности встречались в трудах наиболее видных гуманистов эпохи Возрождения и
Реформации – Ф. Скарыны, М.Литвина, С. Будного, А. Волана, Л. Сапеги и др.
Абсолютизируя моральный и правовой факторы в общественной жизни, они стремились
привести общественные отношения в соответствие с принципами гармонии, согласия,
равновесия, ликвидировать общественные противоречия при помощи разумных реформ.
Можно выделить следующие методологические основы теории правового государства:
1. Гармония взаимодействия государства и права: торжество силы права над силой
власти.
2. Следует признать некоторую норму, стоящую над правотворящим государством.
Эта норма не может проистекать из нормы государства (воля народа как источник права).
3. Идея естественного права: только в этом случае может быть логична и понятна
связанность государства правом. Государственная воля направляется вышестоящим по
ценности естественным правом. Идея естественного права – это наличие некоторых норм,
неприкосновенных для властей.1
4. Признание неотчуждаемых и неподвластных государственному регулированию
прав индивида.
5. Самостоятельная роль правосознания народа. («Если не связать государство
правом, то власть неизбежно затребует в качестве своих носителей только бесов и
подлецов».)2
6. Исходность принципа индивидуальной свободы при конструкции любой публичноправовой системы, определение всех государственных установлений через свободу
индивида, а не наоборот.
Выделяют следующие элементы правового государственного устройства:
1. Наличие народного представительства с законодательным правом.
2. Разделение властей.
3. Ответственность перед народным представительством всех ветвей власти.
4. Наличие административной юстиции («архимедов рычаг» правового государства»),
которая предполагает возможность для судьи проверять законность актов исполнительной
власти.
Политика правового государства содержит следующие аспекты:
1. Отказ от теории всемогущества государственного суверенитета.
2. Обеспечение неприкосновенности личности.
3. Широкое развитие принципа самоуправления.
4. Исключение абсолютной централизации государственной власти.
Принципы и предпосылки правового государства
1
2
Новгородцев П.И. Государство и право. М., 1904г.
Там же.
37
Концепция правового государства заключает в себе принципы, а также предпосылки
и условия его формирования. Основополагающий принцип – это господство права, его
приоритет перед государством. Данное положение предусматривает господство права во
всех сферах жизни общества; означает отказ от метода преимущественного
администрирования в текущей государственной деятельности и переход на метод
обобщенного правового регулирования.
Само понятие «правовое государство» предполагает, что оно должно быть
организовано на правовых началах и подчинено праву. Источник прав человека – он сам,
его потребности, интересы, его образ существования. Он также выступает их носителем. С
этой точки зрения право обладает социальным происхождением, которое означает его
первичность по отношению к государству. Государство – инструмент, способ достижения
и реализации права, созданного человеком. Устанавливая правовые нормы, государство
обязано соблюдать эти нормы, поддерживать правопорядок. Господство права в правовом
государстве обеспечивается прежде всего верховенством закона – вторым принципом
правового государства. Он предполагает, что законы обладают высшей юридической
силой в системе правовых норм, действующих в государстве. Никакие подзаконные акты
не могут противоречить закону или изменять, они должны соответствовать закону.
Господство закона может стать реальным снизу доверху только в том случае, когда, вопервых, законы будут в подлинном смысле правовыми как по содержанию, так и по
порядку, процедуре их принятия и действия; во-вторых, они будут гуманными,
справедливыми, закрепляющими неотъемлимые права человека. Отсюда логически
вытекает третий принцип правового государства: незыблемость закрепленных в
Конституции прав и свобод личности, всесторонняя их гарантированность и охрана.
Свобода всегда предполагает несвободу, и граница между ними официально в
общественной жизни для всех определяется государственно-правовыми средствами. Так
как право – это всеобщий масштаб и равная мера свободы, то там, где нет принципа
юридического равенства, там нет и права, как такового. В правах человека выражаются
возможности его действий в различных сферах: политической, экономической,
социальной, культурной. Они должны быть четко определены правовыми законами,
защищены и гарантированы всей конструкцией правовой государственности. Здесь третий
принцип правового государства стыкуется с четвертым принципом
– взаимной
ответственности государства и личности. Государство, издавая законы, принимает на
себя конкретные обязанности перед гражданами по защите их прав. Однако следует иметь
в виду, что предоставление прав предполагает и выполнение гражданином определенных
обязанностей, например, соблюдать законы, уважать права и свободы других лиц.
Соблюдение принципа взаимной ответственности государства и личности предполагает
неотвратимость наказания за совершенное противоправное деяние, т.е. наличие
установленной в праве и последовательно обеспеченной государством юридической
ответственности за правонарушения.
Теоретической основой механизма защиты прав личности от государства является
пятый принцип правового государства – принцип разделения властей, направленный на
сдерживание монополизма в государственной и политической жизни. Полномочия
правления строго распределены в виде сфер ведения и правомочий властей. Содержание
законотворческого процесса сводится к доброкачественному отражению права в законах
государства, созданию надлежащих основ деятельности государственных властей и
граждан. Основные задачи исполнительной власти – гарантированность прав человека в
области управления и реализации законов государства. Суд, система правосудия – это
арбитр, решающий споры о праве. Реализуя свои строго очерченные прерогативы и
функции, ветви власти сдерживают и уравновешивают друг друга, тем самым обеспечивая
гарантию против нарушения демократических норм и злоупотребления властью. Такое
разграничение не исключает взаимодействия властей, взаимного контроля. Принцип
38
взаимных сдержек и противовесов осуществляется посредством права вето, права
подписи президентом законодательных актов, импичмента, права роспуска парламента,
привлечения к уголовной ответственности высших должностных лиц за совершение
преступлений, права законодательной инициативы и т.д.
Так как в правовом государстве суд выступает арбитром в правотворческом и
правоприменительном процессах, то возникает вопрос об обеспечении реальной
независимости суда. Это и есть шестой принцип правового государства. По выражению
известного современного правоведа С.С. Алексеева, если закон, выраженное в нем право –
это своего рода мудрый ум правового государства, то правосудие – это его чуткое
трепетное сердце, его душа. Чем большей независимостью пользуется суд по отношению
к другим органам власти, тем надежнее защищены от возможных посягательств права и
свободы граждан.
Седьмой принцип правового государства – эффективные формы контроля и
надзора
за
осуществлением
законов,
демократизация
судопроизводства
(Конституционный суд, прокуратура, наличие административной юстиции).
Юридическим оформлением, организационной основой правового государства
является конституционный строй, так как конституция закладывает нормативную базу
принципов правовой государственности. И хотя конституционализм обеспечивает лишь
определенный момент ее, последняя вне конституционного строя немыслима.
Другой необходимой предпосылкой формирования правового государства является
существование развитого гражданского общества. Гражданское общество – основа
правового строя – это система экономических, духовных, культурных, нравственных,
религиозных и других отношений индивидов, свободно и добровольно объединившихся в
ассоциации, союзы, корпорации для удовлетворения своих духовных и материальных
потребностей и интересов. Оно строится на принципе самоуправления, защищено
традициями, обычаями, моральными нормами и правом вмешательства государства.
Правовое государство, по сути дела, – политическая ипостась развитого гражданского
общества. Последнее есть такая социальная среда, где реализуется большинство прав и
свобод граждан и их объединений. В то время как гражданское общество представляет
собой комплекс частных, противоречащих друг другу интересов, правовое государство,
как выражение всеобщей воли призвано примерить и совместить друг с другом эти
интересы.
Решающее значение приобретает развитие самоуправленческих начал,
разнообразных форм непосредственной демократии, что позволит более точно отражать в
праве истинную волю народа.
Правовое государство без строжайшего соблюдения законов быть не может, поэтому
создание эффективно действующей правоохранительной системы является также
условием формирования правового государства и целью его деятельности.
Однако для соблюдения законов так же важно уважительное отношение граждан к
законам, которое определяется наличием авторитетной власти, осознанием правовой
ответственности, состоянием правовой культуры, существованием совершенного
законодательства.
Таким образом, предпосылками создания и функционирования правового
государства можно назвать:
1) производственные отношения, основанные на многообразии форм собственности,
свободе предпринимательства. Необходима экономическая независимость и
самостоятельность индивида, поскольку только экономически самостоятельный
гражданин может быть равноправным партнером государства в политикоправовой сфере;
2) режим демократии, конституционализма и парламентаризма, суверенитет народа,
предотвращение попыток узурпации власти;
39
3) высокий уровень политического и правового сознания людей, правовой культуры
личности и общества, понимание необходимости сознательного участия в
управлении государственными и общественными делами;
4) внутренне единая и непротиворечивая система законодательства, которая только и
может обеспечить действительное уважение к закону.
5) Гражданское общество, т.е. система отношений между людьми, обеспечивающими
удовлетворение их неотъемлемых прав и интересов на основе самоуправления и
свободы.
Предпосылки и условия формирования социального государства
Идея социальной государственности сформировалась в конце XIX – начале XX вв. как
результат объективных социально-экономических процессов, происходящих в обществе.
Она означает появление у государства новых качеств, которых не было у либерального
правового государства. Причины такого обогащения свойств государства заключались в
возрастании противоречий и напряженности в обществе в результате резкой поляризации
общества и увеличения степени фактического неравенства. Под влиянием этих процессов
получила широкое распространение и признание марксистская доктрина,
ориентировавшая на социалистическую революцию, свержение буржуазного строя и
установления диктатуры пролетариата. История опровергла марксистские идеи путем
революционного насилия установить всеобщее равенство и справедливость. Однако и в
современном мире существует поляризация мнений относительно того, должно ли
государство устранять несправедливости, порождаемые рыночными отношениями,
выравнивать социальные неравенства, неизбежно возникающие в стихии рынка,
стремиться к утверждению справедливости путем создания социальных программ,
рационального налогообложения, организации распределительных механизмов.
Вопрос о необходимости социальной ориентированности государства, гарантировании
прав «второго поколения», т.е. социально-экономических и культурных признается
сегодня на уровне международного права. Однако далеко не все государства могут уже
сегодня реально гарантировать все важнейшие права этой группы. Основная причина –
состояние экономики страны. Ведь социальная функция может осуществляться в полном
объеме лишь при высоком уровне экономического развития, позволяющим разумно
перераспределять средства или ресурсы, сохраняя свободу рыночных отношений и
предпринимательства. И здесь возникает важная проблема, состоящая в том, как
определить пределы вмешательства государства в экономику, чтобы оно не стало
тормозом ее развития, с одной стороны, и обеспечило социальную защиту граждан – с
другой.8
Основными целями и задачами социального государства являются: предоставление
каждому гражданину прожиточного минимума; оказание личной и материальной помощи
тем, кто не в силах самостоятельно добывать себе средства к существованию; реализация
социального обеспечения и пособий по безработице; предоставление права на получение
права на образование и жилья; организация доступа к ценностям культуры; гармонизация
общественных отношений и устранение резкого неравенства в доходах.
Роль социального государства в современном обществе сложна и противоречива. Но
без социального государства невозможно осуществление не только экономических,
социальных и культурных прав, но и прав первого поколения – политических и личных.
При необеспеченности социальной стороны жизнедеятельности людей деформируется вся
структура прав и свобод человека, снижается политическая активность, возрастает
неверие в государство, не всегда становятся доступными юридические гарантии прав и
8
Лукашева Е.А. Социальное правовое государство // Проблемы общей теории права и государства: Учеб.
для вузов под общ. ред. В.С. Нерсесянца. М., 2002. С. 703.
40
свобод. В современных условиях вопрос о социальной роли государства – это вопрос не
только политический, юридический, но и нравственный. Было бы неправильно сводить
все проблемы взаимоотношений государства и гражданина только к формальным
юридическим аспектам. Таким образом, существование и деятельность социального
государства тесно связаны с такими общественными явлениями как демократия,
гражданское общество, правовое государство, свобода и равенство, правосознание и
культура.
Можно обозначить следующие признаки социального государства:
 Мощный экономический потенциал государства, что позволяет справедливо
перераспределять доходы и оставлять собственнику значительную часть его прибыли.
 Высокий уровень культуры и нравственности населения и государственных служащих.
 Государственная власть основывается на принципах демократии.
 Государство является правовым.
 Экономика функционирует на основе разных форм собственности на орудия и
средства производства.
 Существование гражданского общества.
 Политика государства имеет социальную направленность и обеспечивает для каждого
гражданина достаточный для существования жизненный уровень, социальную
защищенность, одинаковые стартовые возможности для самореализации.
 Наличие соответствующей законодательной базы.
Функциями социального государства являются:
 Сглаживание социального неравенства.
 Поддержка социально незащищенных категорий населения.
 Поддержка материнства и детства.
 Поощрение благотворительности.
 Охрана труда и здоровья людей.
 Финансирование науки и культуры.
 Борьба с безработицей, обеспечение занятости населения.
 Поиск баланса между рыночной экономикой и степенью вмешательства государства в
экономические отношения.
 Участие в реализации международных социальных программ.
В практике современных государств, даже высокоразвитых, существуют большие
трудности, связанные с обеспечением социально-экономических и культурных прав.
Достаточно вспомнить, что в условиях частного предпринимательства, при котором
государство не распоряжается трудовыми ресурсами, безработица неизбежна. Поэтому
задача государства – минимизировать неблагоприятные последствия безработицы.
Осуществление любой из указанных выше функций требует постоянного внимания и
содействия государства, однако решение этих вопросов крайне сложно. Поэтому идеи
социальной государственности и гарантированность прав «второго поколения» требуют
долговременных социальных программ и постоянных усилий государства.
Тема 4. Теоретические проблемы правопонимания
Проблемы современного правопонимания
Право – сложное общественное явление, которое во все времена вызывает к себе
широкий интерес, так как затрагивает тем или иным способом интересы каждого
человека. Право является предметом изучения многих общественных наук. Но, будучи
наполненным реальным содержанием, право начинает выполнять регулятивную роль в
41
обществе и в силу этого становится предметом изучения конкретных отраслевых
юридических дисциплин. Изучение феномена права как целостного социального
института носит название правопознания. Методология правопознания – это особые
направления науки, изучающие природу, принципы и методы изучения права. Данные
принципы и методы познания основываются на онтологических аксиомах о природе
социальной реальности. Поэтому в зависимости от мировоззренческих установок
исследователя в рамках методологии правопознания имеется несколько типов
правопонимания, соответствующих основным направлениям философской мысли. Типы
правопонимания – это философско-юридические концепции, содержащие исходные
мировоззренческие принципы объяснения права как самостоятельного социального
явления. Та часть философии, которая занимается объяснением смысла, закономерности,
природы права, называется философией права. Основным философским школам
соответствует несколько типов правопонимания.
В целом науке известны сотни правовых теорий, которые по-разному раскрывают
природу права. Также существует великое множество дефиниций права. Основной
социальной предпосылкой, объясняющей такое многообразие, может быть признана
неоднородность общественного правосознания. По мере развития общества происходит
изменение в его классовой структуре, появляются новые социальные группы со своим
представлением о праве, его сущности и назначении, о правомерном и неправомерном
поведении. Эти воззрения оказывают влияние и на научное правосознание и, таким
образом, формируются те или иные новые концепции.
Гносеологической предпосылкой такого многообразия является субъективное
восприятие людьми правовых явлений. В процессе познания
всегда существует
возможность придания той или иной стороне права главенствующего значения, в ущерб
другим сторонам, объективно более существенным. С научной точки зрения такое
многообразие правовых концепций помогает выявлять многие стороны изучаемого
явления. Ведь для науки полезны и ошибочные утверждения, критикуя и отвергая
которые можно приближаться к истине. И было бы весьма вредно, если бы сторонники
какой-либо точки зрения на право настояли бы на утверждении своего определения в
качестве единственно верного.
Однако, если на уровне общих определений возможен плюрализм, то в
правоприменительной деятельности должно быть достигнуто единство мнений, прежде
всего в том, к каким источникам необходимо обращаться для решения вопроса по
конкретной ситуации. В этом и заключается главный, практически значимый критерий
для достижения единства в понимании права.
Основные современные концепции права
В последние десятилетия XX века в юриспруденции окончательно оформились три
концепции понимания права, которые можно считать классическими: нормативная,
нравственная (естественно-правовая), социологическая. Рассмотрим основные положения
каждой из них.
Нормативное понимание права
В соответствии с нормативной концепцией, право – это система норм, изложенных в
государственных актах.
Своими корнями нормативизм уходит к формально-догматической юриспруденции
XIX века, именуемой юридическим позитивизмом. Позитивизм был отказом буржуазии от
положений естественно-правовой концепции и ее лозунгов (свобода, равенство, братство).
Позитивисты характеризовали естественно-правовую концепцию как «великое
заблуждение умов» и признавали только исходящие от государства нормативно-правовые
акты, отвергая всякую связь содержащихся в них норм с идеологией, политикой,
экономикой. Однако в последние пятьдесят лет XIX века позитивизм стал подвергаться
42
значительной критике в связи с оторванностью от объективно происходящих
общественных процессов. В этих условиях в качестве модификации и модернизации
позитивизма стало формироваться нормативное учение.
Видным теоретиком данной школы был австрийский ученый Г. Кельзен. Самая
известная его работа – «Чистая теория права». Под чистой теорией Кельзен понимал
правовое учение, очищенное от чужеродных элементов – социологии, психологии, этики,
политологии. Автор полагал, что любое национальное и международное право
обусловлено историческими, экономическими, политическими и другими факторами,
однако, юридическая наука должна познавать право только с внутренней стороны, «в его
специфическом нормативном значении». Кельзен определял право как совокупность
норм, осуществляемых в принудительном порядке. Именно по этому признаку право
отличается от других социальных регуляторов. В национальных законодательствах нормы
связаны между собой и образуют иерархическую пирамиду (иное название теории
Кельзена – «ступенчатая концепция права»). На вершине пирамиды находится некая
«основная норма», чаще всего конституционная. Далее следуют «общие нормы», а затем
нормы подзаконных актов. Нижнюю ступеньку иерархии занимают индивидуальные
нормы, создаваемые судами и административными органами при рассмотрении
конкретных дел. Кельзен фактически модифицировал юридический позитивизм тем, что
включил в него положения, выдвигаемые представителями социологического
правоведения, подав их в качестве «индивидуальных норм». Таким образом, теория
Кельзена стала охватывать не только общеобязательные нормы, но и формы их
реализации. И даже более того, применение общих норм судами стало рассматриваться
как правотворчество государства. «Применение права, – считал Кельзен, – есть создание
права». Данное положение в некотором роде отвергает саму «чистую теорию права»,
поскольку включает в себя не только познание права в его специфическом нормативном
значении.
Такая трактовка прав в определенной мере отождествляет право с государством.
Кельзен считал, что государство как организация принуждения идентична правопорядку.
Исходя из этого положения, любое государство, неважно тоталитарное оно или
демократическое, является правовым. Такой вывод контрастирует с либеральными
правовыми доктринами, но в юридическом плане сближается с социологической теорией
права, которая включает в понятие права правосознание, правоприменительную
деятельность и правоотношения.
Более четкой и последовательной была нормативная трактовка права, даваемая с
диалектико-материалистических позиций. Марксистский нормативизм признавал
обусловленность права материальными условиями жизни, интересами господствующих в
обществе классов, принятой в обществе моралью. Данное течение правовой мысли было
реакцией на обострение классовых противоречий в XIX веке. С такой позиции
определение права как возведенной в закон воли господствующего класса было вполне
закономерным. В свою очередь воля
господствующего класса определяется
материальными условиями жизни этого класса.
После социалистической революции в России право в СССР стало рассматриваться
как система норм, в которых воплощена воля рабочего класса, а затем воля народа, хотя
фактически право выражало лишь волю партийно-государственного аппарата. Реализация
права обеспечивалась принудительной силой государства.
История показала, что истолкование марксистского учения о праве как орудии
классовой борьбы в качестве универсальной теории для всех времен и народов ошибочно.
В конце восьмидесятых годов XX века это стало осознаваться и самим руководством
коммунистической партии и государства. Однако это еще не свидетельствует о том, что
марксистское учение о праве является ошибочным. Оно определяло не только теорию, но
и практику государственного и правового строительства в значительной части земного
43
шара в XX веке и соответствовало
определенным закономерностям развития
человечества на конкретных исторических этапах. Впрочем, устаревшими, а точнее не
соответствующими нынешней социальной ситуации, можно считать
положения
марксисткой трактовки, касающиеся
сущности права. Сама же трактовка права как
системы норм, обеспечиваемых принудительной силой государства, не противоречит идее
правового государства.
Мировой опыт правового строительства свидетельствует, что именно нормативный
подход к понятию права является основой как правотворчества, так и правоприменения.
Такой подход определяет правила юридической техники, учета и систематизации
нормативных актов, организации информационно-поисковых систем.
Нормативный подход лежит в основе правового воспитания, формирования
позитивного правосознания, правовой культуры, ибо он всегда связан со знанием так
называемой «буквы закона». Без нормативного понимания права не могут быть
обеспечены законность и ее следствие – правопорядок, поскольку они предполагают
точные формулировки юридических предписаний, их однозначное понимание и
исполнение.
Нормативная теория не является панацеей от всех юридических бед. Она не
обеспечивает «адекватного действия» права. Например, ряд нормативно-правовых актов
не действует в реальной жизни; отдельные нормативные акты противоречат Конституции;
не все правовые акты позитивно оцениваются теми, на кого они распространяются. По
этим и другим позициям нормативная концепция подвергается критике со стороны
представителей других школ.
Естественно-правовая теория (нравственная школа права)
Нравственная концепция основой правовой материи видит не нормы, а духовное,
идейное, нравственное начало, а если говорить точнее и ближе к рассматриваемому нами
предмету – правовые идеи и правовое сознание. Правовые нормы и правовые отношения
лишь отражают в себе идеи и представления людей о праве, причем могут делать это либо
адекватно, либо искаженно, либо ошибочно.
К данному направлению относятся, в частности, естественно-правовая,
психологическая, солидаристская, неотомистская и некоторые другие теории. У каждой
из указанных теорий своя основа. У теории естественного права это неотъемлемые
права человека; у психологической концепции – эмоциональные переживания людей; у
солидаризма – общественное согласие; у неотомизма – божественное происхождение
государства и права. Однако всех их объединяет одна черта – признание идейного
начала приоритетным в праве.
Наиболее типичной и характерной для данного направления является естественноправовая теория. Зародившись в глубокой древности, своей кульминации она достигла в
эпоху буржуазных революций. Ее виднейшие представители – Г. Гроций, Дж. Локк, Ж.-Ж.
Руссо, Ш. Монтескье.
Исходным пунктом естественно-правовой теории является положение о наличии у
каждого человека неотъемлемых прав и свобод, которыми он наделен от природы или
Бога, точно так же как он наделен разумом, страстями, устремлениями. В первозданном
виде эти качества реализовывались индивидуально, вне рамок государства и права. Но с
появлением последних возникла необходимость заключения между людьми соглашения о
создании государства, которое обеспечивало бы интересы каждой личности. Разумеется,
речь шла не о некоем письменном договоре между различными группами населения, а
скорее о достижении некоего равновесного согласия на создание государства, которое
должно представлять интересы всех социальных групп. Существенным было и то, что
содержание этих прав не определялось государством, а закреплялось им
в
44
законодательных актах. Отсюда, если какой-нибудь нормативный акт противоречил
естественным правам человека, то он не мог считаться обоснованным и правовым. Таким
образом, данная теория, в отличие от нормативной, предусматривала возможность
несоответствия права – как категории изначально заданной, и закона – как результата
нормотворческой деятельности государства. Это означает, что законы государства
являются легитимными только в том случае, если они соответствуют естественному
праву.
В XIX веке в связи со стабилизацией капиталистических отношений естественноправовая концепция была вытеснена нормативной. Но после второй мировой войны
началось возрождении естественно-правовых идей. Это было реакцией на образовавшиеся
тоталитарные государственные системы и
сформированные ими
системы
законодательства, которые формально не противоречили нормативным представлениям о
праве.
В связи с этим учеными была отмечена следующая закономерность: естественноправовые идеи становятся востребованными на переходных этапах развития общества.
Так было в период борьбы с феодальным произволом, так произошло и в XX веке в
условиях преодоления современного тоталитаризма.
Однако, современное понимание естественного права отличается от трактовок времен
буржуазных революций. Естественно-правовая юриспруденция рассматривает человека не
как обособленного индивида, а как субъекта многочисленных общественных связей.
Поэтому к правам человека, отражающим его личную свободу и независимость от
государственной власти, прибавляются социально-экономические права и политические
свободы. Современная естественно-правовая теория тесно смыкается с теориями
социального государства и плюралистической демократии.
Естественно-правовая теория не рассматривается более как совокупность незыблемых
идей и претендующих на вечную справедливость положений эпохи Просвещения. В
основе современных естественно-правовых теорий лежат идеи «естественного права с
изменяющимся содержанием» – нравственные и духовные ценности конкретного народа.
Такой подход опирается на социологические исследования новых правовых идеалов,
прежде всего нравственных. Он получил название «нравственной школы права». Однако
в нем осталась старая направленность – обеспечение неотъемлемых (естественных) прав
человека и социальной справедливости в праве.
Основной постулат естественно-правовой теории – признание существования не
зависящих от государства принципов и норм, олицетворяющих высший разум и мудрость
Бога, социальную справедливость, объективный правопорядок. Все эти слагаемые не
только обязательны для законодателя, но и обладают способностью непосредственного
действия даже вопреки нормам позитивного права.
Современные последователи «возрожденной школы естественного права», с одной
стороны, не отрицают нормативности права, а с другой – утверждают, что в законе не
может закрепляться любое произвольно взятое содержание, но лишь определенное по
своей сущности (В.Нерсесянц). Однако большинство последователей данной теории не
настаивают на применении права вопреки «несправедливому» закону. Такой подход, в
принципе, не противоречит нормативной трактовке права.
Вообще, следует отметить, что принципиальное различие между правом и законом –
краеугольный камень «возрожденной теории естественного права». Известное выражение
«несправедливый закон не есть право» является весьма привлекательным, но на практике
влечет за собой множество проблем. Во-первых, трудно определить что такое
справедливость. Это понятие различно для разных компонентов общества. Во-вторых, в
истории человечества никогда не было законов, которые могли бы быть отнесены к
правовым с жестких позиций нравственной оценки. Ведь и сегодня не существует
законов, единодушно принимаемых парламентами или на референдумах, следовательно,
45
можно ли считать принятые законы справедливыми? А если нет, то следует ли выполнять
несправедливые законы? Данные вопросы не имеют ответа, поэтому их постановка выдает
слабые стороны концепции «возрожденного естественного права».
Попытки преодолеть указанные нестыковки делает социологическая юриспруденция.
Социологическая юриспруденция
Формирование социологического направления в теории права началось на стыке XIX и
XX столетий. Это было время становления социологии как самостоятельной науки и
активного использования ее методов другими науками.
Социология права формировалась двумя путями. Первоначально ее положения
вырабатывались в рамках самой социологии. Затем социологические представления стали
проникать в юриспруденцию.
К родоначальникам социологической юриспруденции относятся: Р.Иеринг (Германия),
Е.Эрлих (Австрия), Р. Паунд (США), Л.Дюги (Франция).
Первоначально правоведы социологической ориентации уделяли основное внимание
критике формально-догматического подхода в юриспруденции. Они подчеркивали
недостаточность (односторонность) нормативного подхода к праву, полагая, что право
охватывает не только правовые нормы, но и совокупность сложившихся правоотношений.
Выдвигалась трактовка права как «живого» динамического правопорядка в
противоположность его нормативной трактовке. Для всех представителей
социологической
юриспруденции
характерен
приоритет
реальной
правовой
действительности перед правовыми идеями и нормами. В определенной степени ими
отвергается и нормативная трактовка права, и естественно-правовые представления о нем.
Широкое распространение социологическая теория права получила в США. Это было
обусловлено прежде всего господствовавшей там системой прецедентного права, а также
быстрым развитием капиталистических отношений, которые не вмещались в рамки
нормативных предписаний.
Американский правовед Р. Паунд в социологической трактовке права выделял три
элемента:
- режим регулирования общественных отношений, обеспечиваемый
принудительной силой государства;
- официальные источники, содержащие правовые нормы, которыми
приходится руководствоваться при вынесении решений судами;
- судебный и административный процессы.
Исходя из сказанного, Р. Паунд определял право как высоко специализированную
форму социального контроля, осуществляемого на основе властных предписаний в рамках
судебного и административного процесса.
Другие последователи социологической теории права (Д.Фрэнк, Е.Эрлих) понимали
право как сложившиеся правоотношения. По их мнению, право – это конкретные
решения, а не правила. Судья создает право в тот момент, когда принимает решение по
делу. По мнению Эрлиха, многочисленные правоотношения складываются в правовые
нормы, то есть правоотношения первичны, а нормы – вторичны. Каждый субъект права,
будь то организация или человек, создает свое право в виде правоотношений, поскольку
сам находится среди них. Следовательно, не государство, а каждый конкретный субъект
формирует свое право. Законодатель не создает правовую норму, а лишь фиксирует ее
после того, как она сложилась на практике в виде правоотношений.
Исходя из вышеизложенного, становится понятным, почему социологическая
концепция права иногда называется прагматической. Она не только переводит понимание
права из области должного в область сущего, но и уходит от необходимости выявления
его природы, фактической сущности.
46
Социологическая концепция права отвергает вмешательство государства в сферу
частных интересов. Она направлена против социалистических идеалов плановой
экономики, а также против неолиберализма, допускающего вмешательство государства в
хозяйственную деятельность в определенных пределах.
Социологическая концепция права гибка, но именно эта гибкость и делает ее
ущербной. Поскольку ее основу составляют не нормы, а правоотношения, которые
чрезвычайно мобильны, многообразны, неповторимы, причем права и обязанности их
участников допускают разнообразные действия по реализации этих правоотношений, то
трудно определить какие именно действия являются правомерными, а какие нет. И если
решения судов по административным делам существенно расходятся, то как определить,
какое из них является правом, а какое не является?
В правоотношениях, в защите прав и интересов сторон должна быть четкая
определенность, ибо в противном случае право перестает быть регулятором
общественных отношений. Здесь необходим общеобязательный критерий, определяющий
грань между правом и произволом. Обнаружить такой критерий можно только в тексте
нормативно-правового акта, который доведен до общего сведения, обладает необходимой
юридической силой и обеспечен принудительной силой государства.
Интегративный подход к праву. Соотношение права и закона как
ключевая проблема новых подходов
В современных условиях прирожденные права и свободы давно закреплены
большинством государств в своих конституционных нормативных актах и подтверждены
в межгосударственных, международных документах. Таким образом, естественные права
и свободы санкционированы государством, превращены им в органический компонент
нормативно-правовых регуляторов. В современной юридической литературе можно
встретить следующий тезис: ныне в цивилизованном обществе нет оснований для
противопоставления естественного и позитивного права, поскольку последнее закрепляет
и защищает естественные права человека, составляя единую систему правового
регулирования.
С учетом наличия нескольких социальных явлений, которые называются «правом» в
определенных отношениях и в определенном смысле, становятся понятными попытки
создания интегративного определения права, при помощи которого можно охватить все
многообразие правового в общественной жизни (В.С. Нерсесянц, В.В. Оксамытный, А.В.
Поляков и др.). Объединительные тенденции в современном правопонимании отражают
стремление к учету многообразия сторон, которыми обладает право как общественный
феномен. Современные исследователи права наполнили идеи Руссо, Монтескье, Локка,
Гегеля, Маркса, Кельзена и других своих предшественников новым содержанием, которое
соответствует более совершенному уровню развития общества и государства,
высказывали собственное видение этой непреходящей научной проблемы.
Новый подход к праву состоит также в попытке установить различие между правом
как объективным явлением общественной жизни и законом как выражением права и на
этой основе сформулировать понятие правового закона. 1
Такой тип правопонимания исходит из того, что право и закон не всегда совпадают.
Закон может полностью, частично или вообще не выражать сути права как объективного
мерила человеческой свободы. Последнее подтверждают примеры недавней истории:
фашистская Германия, сталинский период в Советском государстве, расистские режимы в
странах Африки. Несмотря на обилие законов, нормативных предписаний
исполнительной власти в этих странах, нельзя даже с приблизительной вероятностью
1
Нерсесянц В.С. Право и закон. М., 1983. С. 342-353.
47
говорить об их правовом характере. Это были антиправовые законы, не имеющие ничего
общего с правом, справедливостью, свободой человека.
Концепция современного правопонимания исходит из естественно-правовых,
материалистических и других прогрессивных взглядов, которые стремились выявить в
праве специфический принцип регулирования, отличающий его от других регуляторов
общественных отношений (морального, уравнительного, властно-приказного). В рамках
историко-материалистической концепции права таким специфическим принципом
признается принцип формального равенства.2
Правовое равенство означает формальную независимость и свободу людей в их
правовых отношениях. Оно имеет всеобщий характер, так как одинаково
распространяется на всех субъектов определенного круга правовых отношений. Право –
это всеобщий масштаб и равная мера свободы. Конечно, объем и конкретное содержание
правового равенства изменялись: от деления на свободных и рабов до всеобщего
формального равенства для всех; но главное же состоит в том, что принцип равенства
заложен в самой природе права и выражает присущую ему справедливость.
Принцип правового равенства, безусловно, является абстрактным выражением
справедливости. Однако наличие в нем именно правовых начал объективно позволяет
обеспечивать равные возможности людей в сфере правового регулирования, утверждать
равное для всех значение справедливости, отсекая произвол в общественной жизни. Если
же всеобщее и равное для всех значение справедливости подменяется какими-либо
частными эгоистическими интересами, происходит разрыв границ между правом и
произволом. В таком случае закон, как форма выражения права, лишается правового
смысла и соответствующего критерия справедливости. В силу только лишь властной
принудительности закон начинает выражаться за исходное выражение того, что есть
право и справедливость.
Смысл различения права и закона обусловлен двумя взаимосвязанными факторами:
1) необходимостью разграничения и противопоставления права и произвола;
2) необходимость установления соответствия закона объективным требованиям
права.
Представители же традиционного правопонимания, отождествляющие право и закон,
считают, что право есть продукт властно-принудительного нормотворчества. При таком
понимании права последнее обязательно лишь для подвластных. Сама же законодательная
власть в своей деятельности руководствуется только процедурными нормами.
Провозглашая идею господства закона и законности, сторонники традиционного
правопонимания не учитывают главного: объективного критерия правомерности и
справедливости этих законов и законности, соответствия их требованиям права, отличия
их от произвола властей и несвободы подвластных.
Правовой закон характеризуется следующими признаками:
1. Правовой закон есть выражение и закрепление в праве меры свободы людей.
2. Правовой закон воплощает в себе принцип формального правового равенства,
имеющего всеобщий характер справедливости. Его требования в одинаковой мере
распространяются на государственную власть и граждан государства.
3. Правовой закон учитывает и охраняет интересы тех, кто находится за пределами
правового равенства (больных, престарелых, безработных).
4. Правовой закон – это не продукт воли и субъективного усмотрения законодателя,
а необходимая составная часть объективно складывающегося в данном обществе права.
законодатель не создает содержания права. Он только формулирует его в нормах отражая
объективные потребности развития общества.
2
Там же. С. 351-360.
48
5. Правовой закон – антипод произволу. Реальная жизнь закона возможна только в
условиях правового государства.
В юридической литературе нередко содержится утверждение о том, что заслуга
представителей интегративного првопонимания состоит в том, что они объединили
формальные признаки права и те объективные факторы, которые придают праву качество
справедливого регулятора общественных отношений, обеспечивающего всеобщий
масштаб и равную меру свободы для всех, кто находится в сфере правового
регулирования. Вместе с тем противники интегративного правопонимания (О.В.
Мартышин, М.И. Байтин и др.) как раз в этом видят методологический недостаток
подобного рода правопонимания и соответствующих определений. Так, критики
утверждают, что в интегративном подходе предпринимается попытка охватить как
собственные правовые явления в юридическом смысле, представления о которых весьма
конкретны и не вызывают серьезных споров (например, субъективное юридическое
право), так и те социальные явления, которые не могут расцениваться как право в
юридическом смысле (естественное право, правосознание, сложившийся порядок
отношений и т.д.). Термин «право» используется для отражения разного класса
общественных явлений, хотя и тесно соприкасающихся в общественной жизни: «Право
как нормативно-регулятивная система есть совокупность норм, идей и отношений,
которая устанавливает поддерживаемый средствами власти порядок организации,
контроля и защиты человеческого поведения».9 Оценивая данное определение, О.В.
Мартышин пишет: «Если нормы, идеи и отношения совпадают, пребывают в гармонии,
такое определение убедительно. Но когда между ними возникают глубокие противоречия,
совокупность. А вместе с ней и определение утрачивают стержень, распадаются на
составные части».10
Вот почему в теории государства и права как в фундаментальной юридической науке
пока не «приживаются» интегративные определения права. Приходится признать, что
желание создать универсальное интегративное определение права на данном этапе
реализуемо, возможно, теоретически, но данные конструкции малоприменимы для
юридической практики. В рамках правоприменения отправным по-прежнему остается
понятие объективного права, поскольку только последнее представляет собой
самостоятельный юридический феномен как с точки зрения правового содержания, так и с
точки зрения официальной формы.11
Нормативное определение права
Рассмотренные подходы к сущности права позволяют не только выявить различия, но
и те точки соприкосновения, которые позволяют при всем многообразии подходов
выработать единое научное определение права. Необходимость такого понятия очевидна
и с научной, и с практической точки зрения. Особенно это необходимо практикам,
поскольку без единого определения в правоприменительной деятельности не могут быть
достигнуты цели правового регулирования.
Прежде чем мы дадим такое определение, рассмотрим ряд признаков права, которые
характеризуют его как политический регулятор общественных отношений и позволяют
выделить его из совокупности других социальных регуляторов. Речь идет о признаках,
определяющих сущность, содержание, форму, социальное назначение права и гарантии
его регулятивного воздействия на общественные отношения. К таковым признакам права
можно отнести следующие:
9
Мальцев Г.В. Понимание права. Подходы и проблемы. М., 1999. С. 100.
Мартышин О.В. О концепции учебника теории государства и права // Государство и право. 2002. N 8. С.
62.
11
Федорченко А.А., Шагиева Р.В. Актуальные проблемы теории государства и права: учеб. пособие под ред.
Р.В. Шагиевой. М., 2014. С. 243.
10
49
1. Право – это совокупность правил поведения, норм, установленных или
санкционированных государством. В связи с этим возникает вопрос о соотношении
государства, как политической организации, и права, как совокупности правовых норм,
издаваемых или санкционированных государством. Являются ли нормы только средством
в руках государства, или они выступают по отношению к государству как
самостоятельное образование, оказывающее на государство обратное влияние?
Ряд ученых полагает, что государство всегда находится «над правом», поскольку оно
издает нормы права. «Государство первично, а правовые нормы вторичны».12 Другая
группа правоведов полагает, что право первично, а государство вторично. Здесь
совпадают взгляды тех сторонников нормативной, естественно-правовой и
социологической теорий, которые полагают, что право складывается на основе
правоотношений, а государство только фиксирует их. Однако есть и третья группа
ученых, которые утверждают, что государство и право настолько тесно связаны друг с
другом, что говорить о каком-то преимуществе одного перед другим недопустимо.
Государство не может существовать без создаваемого им права, а право – без
государственного обеспечения.
2.
Право
–
систематизированная
совокупность
издаваемых
или
санкционированных правил поведения.
Система права строится на основе
объективных и субъективных факторов. К
объективным
относятся
реально
существующие, не зависящие от воли и сознания людей, общественные отношения,
нуждающиеся в правовом регулировании. Разновидности объективно складывающихся
общественных отношений определяют систему права, его внутреннюю структуру, которая
представляет собой объединение правовых норм в отрасли, подотрасли и институты
права. Субъективные факторы – это политические и правовые представления
законодательных органов, специфика планирования законодательных работ, формы
систематизации законодательства. Свое выражение такого рода факторы находят в
кодексах, статутах, инкорпоративных изданиях.
3. Право выражает государственную волю. Содержание такой воли не произвольно,
а обусловлено волей политически господствующих групп. В классово-антагонистических
общественных формациях воля господствующего класса отчетливо проявляется в
закреплении имущественного или иного неравенства людей. Даже размер наказания за
убийство человека во времена классово-антагонистических обществ ставился в
зависимость от социального положения человека.
Но даже в таких общественных
формациях одним из признаков права всегда считалась справедливость, а нормы права
провозглашались как нечто безусловно справедливое. Даже в законах царя Хамураппи
говорилось, что они изданы для того, чтобы «дать сиять в стране справедливости, чтобы
погубить беззаконных и злых и чтобы сильному не притеснять слабого».
4. Право – система правил поведения, имеющих общеобязательный характер, то
есть подлежащих выполнению всеми субъектами права. Правовым предписаниям
должны следовать все лица, на которых они распространяются. Общеобязательность
соблюдения правовых норм распространяется и на само государство, их издавшее.
Правовое государство «связывает» себя и все свои органы требованиями правовых норм
до тех пор, пока они не будут в установленном порядке отменены или изменены.
5. Право всегда выступает в определенной, официально выраженной письменной
форме. Это могут быть:
- нормативные акты (законы, указы, декреты, постановления и т.д.),
- допускаемые законом нормативные договоры,
- санкционированные государством обычаи,
- судебные прецеденты.
2
Шершеневич Г.Ф.. Общая теория права. Вып.1. М., 1910.
50
Такие источники придают правовым нормам необходимую формальную
определенность, подтверждают их юридическую силу. Кроме того, данные формы
позволяют отграничить право от других социальных регуляторов.
6. Право обеспечивается государством. Для этого существуют предусмотренные
законодательством средства государственного воздействия: поощрения, охраны,
предупреждения, ответственности и др. Средства государственного воздействия
применяются только уполномоченными на то органами и в соответствии с установленной
законом процедурой.
7. Право характеризуется динамизмом, изменчивостью, обусловленными
непрестанным развитием регулируемых правом общественных отношений. Если
каждая отдельная норма отличается статичностью, то системная совокупность норм, так
или иначе, изменяется. Однако она не может обновляться сразу, целиком.
Исходя из вышеуказанных признаков, определение права может выглядеть
следующим образом.
Право – это система общеобязательных правил поведения (норм),
устанавливаемых либо санкционируемых компетентными органами государства, а
также принимаемых путем референдума в целях регулирования общественных
отношений, выражающих волю определенных классов, слоев населения, а по мере
стирания социальных различий и демократизации общества – большинства народа,
реализация которых обеспечивается государством.
Тенденции развития философии права в XX-XXI в.
В ХХ в. Развитие философско-правовых исследований приобретает широкий размах.
Преемственность с прежними философско-правовыми учениями (неокантианство,
неогегельянство) дополняется новыми идеями и подходами, разработкой целого ряда
новых концепций онтологического, экзистенциалистского, антропологического и т.д.
толка). Заметно усилилось борьба между позитивистскими (и неопозитивистскими)
учениями о праве и юснатурализмом (учением о «возрожденном» естественном праве),
получившая особую актуальность в связи с антиправовой идеологией и практикой
тоталитаризма. Одновременно увеличивается количество исследователей, ищущих
«третью теорию права». Однако для них характерно во многом эклектическое соединение
идей и подходов из двух противоположных концепций правопонимания.13
Онтологическая теория права Р. Марчича.
Онтологическая трактовка права содержится в философии права австрийского
юриста Р. Марчича. Согласно такой правовой онтологии, в основе любого исторически
данного, позитивно установленного порядка (т.е. позитивного права) лежит
неустановленный, препозитивный (допозитивный) порядок бытия (естественный порядок
вещей), который и трактуется как препозитивное право, право бытия, естественное
право. Это делает возможным позитивное право, его действие и его изменение.
Позитивное право относится к препозитивному, естественному праву как конечное к
бесконечному, обусловленное к безусловному, изменчивое к неизменному, ограниченное
к абсолютному. Главное в подходе к праву, согласно Марчичу, заключается в различении
позитивного и препозитивного моментов в понимании и обосновании права. При этом
весьма существенную роль играет то обстоятельство, что препозитивное (естественное)
право рассматривается в качестве “основной нормы” позитивного права. Сколько
позитивных правопорядков, столько и основных норм, но при этом само естественное
право – одно.
13
Нерсесянц В.С. Философия права. Учеб. для вузов. М., 2000. С. 567.
51
Экзистенциальная философия права
Экзистенциалистский подход к праву сформировался в ХХ в. под влиянием
экзистенциализма как философии существования. При таком подходе основная задача
философии права состоит в понимании и трактовке права как экзистенциального явления
в его различении и соотношении с официальным законом (позитивным правом). В этом
контексте экзистеницальное право выступает как подлинное право, как выражение
“подлинного существования, экзистенции, а закон – как нечно неподлинное, отчужденное
от человека и противостоящее его экзистенциальной сути, как обезличенная
объективированная форма выражения “неподлинного существования”.
Различные аспекты экзистенциалистского подхода к праву разработаны в трудах В.
Майхофера, Э. Фехнера, Г. Кона. Опираясь на положения экзистенциальной философии,
они трактуют “встречу” человека с правом и связанную с этим необходимость выбора
как “пограничную ситуацию”, которая актуализирует экзистенцию и содействует
“извлечению бытия из его скрытости”. Такое живое, естественное право, порождаемое
экзистенцией, – в отличие от позитивного права с его механическими мертвыми нормами,
не поддается нормативному охвату и выражению. Экзистенциальное правовое решение
индивида, законодателя, правоприменителя – это всегда субъективно!волевое решение,
рассчитанное на порожденное экзистенцией в “пограничной ситуации” ожидаемого
живого, естественного права с адекватным данной правовой ситуации (коллизии,
конфликту и т.д.) содержанием.
Экзистенциалистское правопонимание, апеллирующее к индивидуальной экзистенции
и приуроченное к конкретной ситуации, исходно отвергает ту всеобщность и
общезначимость правовой нормы, без чего вообще нет права, и по существу подменяет
право произвольными правилами индивидуально-ситуационного характера.
Неопозитивистская концепция права Г.Харта
Правовая теория Харта развита в русле аналитической юриспруденции, которая
восходит к учению позитивистов Бентама и Остина. В своем учении о праве Харт исходит
из того, что минимальной целью социальной жизни людей является выживание. С этим
связано наличие разумных оснований к тому, что право и мораль должны содержать
определенные нормы поведения. Сама же разумность этих норм обусловлена
необходимостью выживания людей с учетом наличия таких “естественных фактов”, как
уязвимость, ограниченность альтруизма людей, ограниченность количества благ,
ограниченность благоразумия и твердости воли у людей. От морали право отличается
наличием принудительной санкции. Без системы таких санкций нормопослушание было
бы сваязано с риском быть обманутыми. Перед лицом такой опасности разум требует,
чтобы добровольная совместная деятельность людей осуществлялась в рамках
принудительного порядка.
Согласно Харту, право по своей структуре состоит из норм, которые он делит на
первичные и вторичные. Первичные правовые правила – это правила обязывания. Они
возлагают обязанности без учета воли соответствующих лиц и связаны с угрозой санкции,
которая должна удерживать от запрещенного поведения. Вторичные правовые правила
представляют частную или публичную власть. Правила, представляющие частную власть,
дают частным лицам способность самим строить свои правовые связи с другими с
помощью договоров, завещаний и т.д. Правила, представляющие публичную власть,
определяют деятельность в сфере законодательства, правосудия, управления. Втричные
правила дают возможность отдельным лицам при определенных условиях создавать права
и обязанности.
Вторичные правила действуют как правила о правилах. Так, правило признания
определяет, как должно быть создано правило, чтобы оно могло быть правилом системы
права. Средством против статичности правовых изменений служит введения правил
52
изменения, которые управомочивают индивидов или группы вводить в правовую систему
новые правила и отменяют старые. Недейственность системы из первичных правил
преодолевается с помощью правил решения, которые придают определенным
инстанциям полномочия авторитетно устанавливать, нарушено ли какте!то первичное
правило или нет. В сложных правовых системах правило признания – это не одно
правило, а целый ряд правил признания, образующих сложную иерархию (из норм
Конституции и законодательства). Правило признания, которое дает критерии для
действия всех других правил системы, Харт называет “последним правилом”. В отличие от
гипотетической “основной нормы” Кельзена “последнее правило” Харта носит
фактический характер и само является действующим правовым правилом.
Коммуникативная теория права
Коммуникативная концепция права (Ю. Хабермас, М. Ван Хоек, А. Поляков) является
комплементарной по отношению к интегративной теории права, предполагающей
привлечение в целях всестороннего познания различных методологических подходов,
среди которых можно выделить феноменологическую социологию и герменевтику. Право
в данной концепции трактуется как явление интегральное по своей природе,
интерсубъективная социокультурная реальность, включающая в себя как нормы,
правоотношения, ценности, правосознания, правовые тексты и деятельность по их
интерпретации и реализации. Правовую коммуникацию определяют как правовое
взаимодействие между субъектами, возникающее на основе социальной интерпретации
правовых текстов, представляющих им коррелятивные правомочия и правообязанности,
реализуемые в правовом поведении. Таким образом, коммуникация понимается и как
передача информации от одной системы (индивид, группа, организация) к другой
посредством специальных материальных носителей, сигналов, и как процесс социального
взаимодействия, общения, взятый в знаковом аспекте. Теория коммуникации имеет
прямой выход на кибернетику. Основоположник данной науки, Н. Винер определял право
как этический контроль над коммуникацией и языком как каналом коммуникации,
подчеркивая в то же время поведенческую направленность права: “Право представляет
собой процесс регулирования различных “сцеплений” (couplings), соединяющих
поведение различных индивидуумов в целях создания условий, в которых можно
отправлять так называемую справедливость и которые позволяют избежать споров или, по
крайней мере, даю возможность рассудить их».14 Исследование правовой коммуникации
с позиций права и общения позволяет раскрыть природу взаимодействия личности и
права, личности и государства, действия правовой нормы, которая находится не только в
тексте закона, но и в социокультурной действительности.
Тема 5. Сущность права. Взаимодействие права с другими
социальными феноменами
Объективное и субъективное право
Существует несколько значений использования термина «право». Во-первых, «право»
употребляется смысле принадлежности кому-то власти, воли, возможности поведения.
Здесь слово «право» употребляется в противовес словам «обязанность», «долг». Вовторых, известно использования термина «право» в смысле правила поведения,
установленного или принятого в общественной жизни. Право, понимаемое в этом
значении, в настоящее время имеет много разновидностей: общее право, естественное
14
Винер Н. Право и коммуникация // Винер Н. Человек управляющий. СПб., 2001. С. 103, 109.
53
право, каноническое (церковное) право, мусульманское право, международное право,
корпоративное право, теневое право.15
Категории «объективное право» и «субъективное право» представляют собой
условные фразеологические понятия, принятые в мировой юридической науке. Следует
отметить, что если понятие «право» употребляется без всяких оговорок, то под ноим
всегда подразумевается объективное право. Без употребления слова «субъективное» право
обычно мыслится как объективное (совокупность норм). Однако следует указать и на то,
что в юриспруденции давно существует протест против слова «субъективное.
Отдельными авторами даже высказывалось предположение заменить его терминами
«личное», «индивидуальное», «конкретное» и др. Однако большинство отечественных
уяеных продолжают придерживаться убеждения, что правовая наука воспользовалась
терминами «объективное» и «субъективное» применительно к праву не случайно и не для
того только, чтобы разграничить два тесно соприкасающихся явления, а для того, чтобы
полнее отразить их общественно-юридическую природу, функциональную роль и
социальное назначение. Даже Л.Дюги, последовательно отрицавший значение
субъективных прав личности и подменявший их теорией «социальных функций», тем не
менее писал, что выражения «объективное право» и «субъективное право» удобны, ясны и
точныи поэтому пользование ими «вполне законно».16
Во-первых, целесообразность термина «субъективное» связана с тем, что все носители
предусмотренных законом прав и обязанностей в юридической науке называются
«субъектами» права. Во-вторых, словами «личное», «индивидуальное» право выражался
бы, по существу, лишь момент принадлежности права субъекту, но не отражался бы
философский аспект понятия. Дело в том, что «субъективное право» не только указывает
на принадлежность права субъекту, но и отражает тот факт, что это право зависит в
известных пределах от его личного желания и усмотрения, особенно в смысле
использования. Норма же права объективна: она не зависит от воли и желания отдельного
лица, ею нельзя распоряжаться как чем-то личным, индивидуальным. Таким образом,
субъективное право субъективно в том смысле, что, во-первых, связано с субъектом и, вовторых, зависит от его воли и сознания. Субъективное право означает меру разрешенного
государством поведения в обществе и одновременно меру свободного социального бытия
индивида.
Наряду с субъективным правом существует объективное право как «система общих
юридических норм, в которых отражается опыт правового развития общества и получают
закрепление результаты согласованных интересов и их неизбежное ограничение».17
Объективное право объективно в том смысле, что, во-первых, не приурочено к
конкретному субъекту и, во-вторых, не связано с его волеизъявлением и личным
усмотрением. Оно представляет собой систему норм права, установленных
(санкционируемых) государством при помощи официальных источников для
регулирования общественных отношений под страхом применения государственного
принуждения.
В литературе не раз предлагалось объединить два понятия права в одно, то есть
включить систему субъективных прав граждан наряду с правовыми отношениями и
правовыми взглядами в содержание объективного права или просто права (С.Ф. Кечекьян,
Я.Ф.Миколенко, А.А. Пионтковский, Л.С. Явич и др.). Речь идет о так называемой
широкой трактовке права. Эти стремления усилились с признанием теории естественного
права. Однако предлагаемое объединение понятий не мешает видеть в праве, понимаемом
так широко, два среза, два ответвления: исходящие от государства обязательные
15
Раянов Ф.М. Проблемы теории государства и права (юриспруденции): учеб. курс. М., 2003. С. 218-221.
Дюги Л. Конституционное право. Общая теория права. М., 1908. С.1.
17
Гревцов Ю.И. Очерки теории и социологии права. СПб., 1996. С.68
16
54
предписания и юридические возможности отдельных лиц. Одно понятие не поглощает
другое. Объективное и субъективное право остаются самостоятельными категориями,
тесно связанными, но отражающими разные стороны правовой действительности:
объективное право – сферу должного, а субъективное право – сферу сущего.
Сущность и содержание права
Современный подход к раскрытию сущности права заключается в отказе от
односторонности при раскрытии этого вопроса. Под сущностью права в современной
отечественной науке наиболее часто понимается обусловленная экономическими,
социальными, политическими и духовными условиями жизнедеятельности общества и в
известной мере согласованную волю стоящих у власти социальных групп, превращенную
в государственную волю и выраженную официально в виде правовых норм.18
Органическим продолжением сущности права является его мобильное содержание,
находящееся с ней в единстве. Если под сущностью права понимаются наиболее главные
качества, определяющие его природу, то под содержанием понимается конкретное
выражение сущности предмета, проявляющееся во всех его элементах,
взаимодействующих друг с другом и окружающей средой. Сущностные свойства права
развертываются, конкретизируются в его содержательных свойствах, которые вместе с
ним раскрывают его в единую природу.
В советской юридической науке было общепризнано, что содержание права
определяется рядом факторов, среди которых воля и интересы политической,
экономической, религиозной, национальной или другой элиты (верхушки общества)
играют решающую роль. Но содержание права может выражать интересы различных
социальных групп, их компромиссы, прихоти и произвол правителей и т.п. Некоторые
нормы могут вообще не выражать ничью волю, а быть ошибкой, заблуждением или
невыполнимым правилом. Изучение факторов, определяющих содержание права,
представляет значительный интерес для историка и социолога. Для юриста
первостепенное значение имеет то, что, собственно, и делает право правом, то есть те
нормы и отношения, которые официально признаны, охраняются и поддерживаются
государственной властью. Следовательно, можно сделать вывод, что если сущностью
права является выраженная в нем государственная воля, обусловленная всей реальной
жизнью общества, то содержанием – нормативное выражение этой воли. Иначе как путем
издания или санкционирования публичной властью правил поведения представляется
невозможным возвести волю общества во всеобщий ранг.
Как и многим другим социальным нормам, в содержательном плане праву
свойственны нормативность, формальная определенность, регулятивность, системность и
принудительность. Данные свойства права имеют отчетливо выраженную связь с
государством, в чем состоит одно из коренных внешних отличий от одноименных свойств
остальных социальных регуляторов.
В содержании права необходимо различать социальные, государственно-волевые и
собственно-юридические компоненты.
Социальное содержание права состоит в
определении правовой структры общества, привелегий или повинностей различных
сословий либо в утверждении всеобщего равенства перед законом, в закреплении разных
форм собственности, в охране и регулировании семейных, хозяйственных,
корпоративных, коммерческих, производственных, политических и других общественных
отношений. Обслуживая разные общества в их тысячелетнем развитии, социальное
содержание права имело конкретно-исторический характер, в связи с чем оно
закономерно составляет увлекательный и многокрасочный предмет истории права.
18
Фаткуллин Ф.Н., Фаткуллин Ф.Ф. Основы учения о праве и государстве: учеб. пособие. Казань, 2002.
С.76.
55
Однако социальные проблемы получают нормативно-правовое решение только пройдя
через государственную волю. Конечно, правотворческую деятельность государства
направляют социальные силы, но непосредственным источником права является
государственная воля, выраженная в виде правовых норм. У политических деятелей,
которые могут влиять на развитие и изменение права, при подготовке и издании законов
свобода выбора различных вариантов поведения значительно больше и шире, чем,
например, при санкционировании обычаев или создании прецедентов. Юридическое
содержание права состоит в том, что посредством правовых норм определяются субъекты
права, их юридические статусы, условия вступления в правоотношения, права,
обязанности, запреты, юридические факты, виды правоотношений, составы
правонарушений, процессуальный порядок решения споров, назначения и применения
санкций. Это общетеоретическое понятие необходимо для выявления социального и
государственно-волевого содержания права и обозначения направлений правового
воздействия на общественные отношения.
Таким образом, в содержательном плане право представляет собой систему
формально-определенных, общеобязательных, установленных или санкционированных
государством и им обеспеченных правил поведения, которые выражают согласованную
общественную волю и направлены на регулирование общественных отношений.
Цель, принципы и функции права
Глубокое познание и оптимальное использование права невозможно без надлежащего
уяснения тех целей, которые лежат в основе его создания и реализации. Под целью права
следует понимать намеченное законодателем и выражающее общественные идеалы
состояние регулируемых им общественных отношений.
Достижение цели права может фактически привести к устойчивому результату в
заданном направлении только при условии, если она, во-первых, вызвана актуальными
общественными потребностями, правильно отражает объективную действительность и
сформулирована с должным учетом ее закономерностей и, во-вторых, оптимально
соотнесена с теми средствами и возможностями, которыми располагает общество на
данном этапе своего развития. Для этого требуется прежде всего истинность и реальность
цели.
Цель современного права носит многоаспектный характер, так как правовые нормы
направлены и на закрепление определенных масштабов поведения людей, и на
обеспечение измеряемого общественными идеалами состояния регулируемых
общественных отношений и ценностных ориентаций, внутренних потребностей,
установок их участников, и на создание надежного мерила при оценке их поведения.
Благодаря такой многоаспектности право служит одновременно и модульноинформационным средством, и регулятором общественных отношений, и средством
положительного идеологического воздействия на сознание и психологию людей, и
мерилом правомерности поведения субъектов права.
В праве наряду с целями нередко формулируются задачи. Если цель представляет
собой идеально намеченный результат, то адачи выступают в качестве поана действий,
мысленно выработанного процесса движения к цели.
Сущность и социальное назначение права раскрываются и конкретизируются в его
принципах и функциях.
Принципы права – это исходные, определяющие идеи, положения, установки,
которые составляют нравственную и организационную основу возникновения, развития и
функционирования права. Принципы права есть то, на чем основаны формирование,
динамика и действие права, что позволяет определить природу данного права как
демократического или, напротив, тоталитраного.
56
С одной стороны, приницпы права отражают его объективные свойства,
обусловленные закономерностями развития данного общества, всей гаммой исторически
присущих ему интересов, потребностей, противоречий и компромиссов различных
классов и слоев населения. С другой стороны, в принципах права воплощается его
субъективное восприятие членами общества, их нравственные и правовые взгляды,
чувства, требования, выражаемые в различных учениях, теориях, направлениях
правопонимания. Поэтому принципы права должны рассматриваться с учетом как
единства, так и особенностей обеих сторон, с позиций сложившегося в юридической и
философской науках общего представления об объективном и субъективном праве.
В юридической науке сложилось устойчивое деление принципов права на
общеправовые, межотраслевые и отраслевые. В свою очередь, общеправовые можно
подразделить на морально-этические (нравственные) и организационные. Первые
образуют нравственную основу права, его духовный фундамент. Эти принципы
непосредственно воздействуют на нормативное содержание права. Вторая группа общих
принципов, тесно взаимосвязанная с первой, составляет организационно-процедурную
основу права, ориентированную на обеспечение его роли как особого, государственного
регулятора общественных отношений, выполнение правом его специфических
юридических функций.
Принципы права выражаются в международных и внутригосударственных
декларациях, получают закрепление в исходных (отправных, учредительных) нормах
конституций и законах, но могут также выводиться из общего содержания права той или
иной страны.
Функции права можно интерпретировать как основные направления его
прогрессивного воздействия на социальное развитие, определяемые сущностью, целью и
назначением права в обществе.
Первое из таких направлений заключается в модульно-информационном
воздействиии, которому соответствует модульно-информационная функция права, Она
выражается в следующих аспектах: в описании образа намеченной законодателдем цели
тел или иных правовых норм; в указании на типичные образцы жизненных ситуаций, при
которых упорядочиваемые общественные отношения возникают, изменяются и
прекращаются; в обозначении общих правил (масштабов) поведения участников этих
отношений; в обобщенной дозировке юридических средств, призванных обеспечить
выполнение таких правил; в определении необходимых случаев того субъектного состава,
на которые распространяются устанавливаемые нормы права.
Модулировання в правовых нормах программа должна во всех своих частях
воплощаться в жизнь, реализовываться в реальных действиях. Этому предназначению
соответствует вторая, регулятивная функция права.
Регулятивная функция
осуществляется путем властного воздействия на
складывающиеся в обществе отношения, направления внешнего поведения их участников
по общеобязательным эталонам, обозначенным законодателем. Это властное воздействие
в одних случаях выражается в закреплении определенных отношений, в других – в
запрещении, вытеснении их путем запретов или в ограничении, в третьих – в
стимулировании, в четвертых – в упорядочении взаимных прав и обязанностей и т.д.
Здесь речь идет о разных формах его проявления, зависящих в первую очередь от
особенностей предмета и метода правового регулирования. Вот почему представляется
недостаточно оправданным мнение, что наряду с регулятивной следует выделять
охранительную функцию права.19 Регулятивная функция права носит, безусловно,
сложный, многогранный характер. В ее рамках различают охранительную,
19
Актуальные проблемы теории государства и права: учеб. пособие / отв. ред. Р.В. Шагиева. – М., 2014. С.
252.
57
ограничительную, поощрительную, обязывающую и т.п. формы государственного
воздействия на упорядочиваемые общественные отношения. Но все это разновидности
одной и той же регулятивной функции права, выделяемые в ходе реализации по
средствам, способам и приемам оказываемого воздействия. В таком подходе не
содержится никакой недооценки охранительных задач права. Единая регулятивная
функция призвана обеспечить оптимальное сочетание статики и динамики
упорядочиваемых общественных отношений в том русле, которое очерчено
законодателем. В этой связи следует отметить, что в юридической науке в рамках
регулятивной функции нередко выделяют также регулятивно-статическую и
регулятивно-динамическую функции права. Первая направлена на закрепление в
соответствующих нормах и правовых институтах реальных совершенных достижений и
составляет экономический, политический, социально-культурный фундамент общества и
государства, их дальнейшего развития. Вторая направлена на обеспечение процесса
достижения намеченных задач, определенного запрограммированного результата. Здесь
правовое воздействие оказывает влияние на отношения между людьми, находящиеся в
движении, динамике и нацелено на изменение и соверщенствование существующих, а
также возникновение новых общественных отношений.
Следующим направлением действия права является воспитательное, идеологическое
воздействие на сознание, психологию участников общественных отношений для того,
чтобы постепенно поднять их состояние до общественных идеалов. Однако сферой
идеологического воздействия служит не только сознание, психология людей. Это
воздействие осуществляется путем информирования граждан об обязательных образцах
поведения, разъяснения мотивов и целей установления государством таких масштабов,
убеждения в их необходимости, справедливости и социальной ценности, предупреждения
о возможных последствиях отклонения от них и т.д. В отличие от правового
регулирования, идеологическое воздействие не является властным.
Нормы действующего права выполняют и оценочную функцию, поскольку
устанавливаемые ими образцы и правила поведения служат своеобразными мерилами
дозволенности и приемлемости действий субъектов права, их правомерности или
неправомерности. Оценка ценности или, напротив, ущербности поведенческих актов в
юридически значимых сферах и процессах основывается в первую очередь на этих
нормах.
Все функции права не только взаимосвязаны, но и взаимно переплетены. Тем не менее
разграничение вышеуказанных функций права имеет существенное познавательное и
практическое значение.
Соотношение экономики, политики и права
Взаимодействие права, политики и экономики всегда вызывало повышенный интерес
как в науке, так и не практике. Это связано с тем, что специфика функционирования
данных категорий весьма существенно затрагивала потребности различных социальных
групп и отдельных граждан.
В современном обществе политическая власть, избегая непосредственного
вмешательства в процесс производства и распределения его результатов, определяет
границы социальной справедливости. Она вырабатывает правила, направленные на
регулирование многообразных жизненных ситуаций и обеспечение нормального,
бескризисного функционирования данной социальной системы. Особую актуальность эта
проблема приобретает, когда приходится регулировать деятельность естественных
монополий, использование природных ресурсов, обеспечение экологической и
технологической
безопасности,
ограничение
чрезмерной
имущественной
дифференциации населения и т.д.
58
Экономика как система отношений в сфере производства, распределения и
потребления материальных благ действительно предопределяет содержание различного
рода идеологических отношений, форм общественного сознания, политических и
правовых институтов. Это особенно наглядно проявляется в эпоху реформ и революций,
когда изменение отношений собственности непосредственно отражается на внутренней и
внешней политике, характере политических и правовых решений. Однако далеко не
всегда влияние экономики столь очевидно и однозначно. Она лишь в конечном счете
предопределяет развитие явлений, называемых надстроечными – государства, права,
политики, идеологии. На их содержание и обсбенности функционирования могут влиять и
иные феномены общественной жизни, а также субъективные факторы.
Экономика влияет на политические и правовые явления посредством волевых усилий
человека, который, находясь в неоднородных условиях (исторических, природногеографических, культурных), по-разному воспринимает ее требования, неоднозначно
использует средства, формы и методы воздействия материальных факторов на
общественную жизнь. С другой стороны, так называемые надстроечные явления не
остаются пассивными, застывшими. Они, хотя и в неодинаковой степени, оказывают
активной обратной влияние на экономические процессы, закрепляя, притормаживая или
стимулируя их развитие.
Из всей системы надстроечных категорий ближе всего к экономике находится
политика. Именно в ней отражаются экономические потребности и интересы различных
социальных групп. Поэтому-то и получило столь широкое распространение определение
политики как концентрированного выражения экономики. Особенно заметно на
содержании политических решений сказываются интересы тех социальных групп,
которые занимают доминирующее положение в экономике. С помощью политики и
политической власти они закрепляют и умножают свое материальное положение,
гарантируют его независимость от возможных посягательств со стороны других членов
общества. Поэтому содержание политики выражается в отношениях между классами,
нациями, партиями и гражданами по поводу формирования и осуществления прежде всего
государственной власти.
Содержание политики сложно и многопланово. Условно все политические отношения
можно подразделить на три группы:
- внутриорганизационные
отношения
между
членами
политического
объединения по поводу удовлетворения корпоративных интересов с помощью
государственной власти;
- межинституциональные отношения между классами, нациями, и другими
социальными объединениями по поводу борьбы за власть, кординации
действий, направленных на участие в формировании органов государственной
власти и управления;
- отношения между субъектами политической системы по поводу управления
обществом как единым социально-политическим организмом.
Политические нормы могут вырабатываться на всех уровнях данных отношений.
На первом – они выражаются прежде всего в различного рода программных документах и
декларациях; на втором – в межпартийных соглашениях; на третьем – в
общенациональных государственно-властных решениях.
Государственная политика “разговаривает” со своими гражданами на языке права. В
этой связи в обыденной жизни формируется представление: будто только государство
создает право и меняет его содержание по своему усмотрению. Однако современное право
по своей сущности есть сбалансированная воля всего общества, всех его социальных
59
групп и слоев, воля, превращающая государство из всевластного господина в
контролируемого слугу общества.20
В правовом государстве субъектами выработки правовой политики становятся, хотя и
в разной степени, все участники политической системы: государство, политические
партии, союзы, общественные движения и т.д. Причем основную нагрузку в этой
деятельности берет на себя государство. Оно организует формирование правовой
политики и претворяет ее в жизнь через систему правоприменительных органов. В
тоталитарных же государствах правовая политика вырабатывается единственной
правящей партией или политической группировкой, подчинившей себе всю политическую
систему, включая государство. Возможности иных субъектов минимальны или
исключены вовсе. При этом правовые акты часто подменяются политическими
решениями.
Следует иметь в виду, что формирование правовой политики не ограничивается
процессами правотворчества и правового воспитания. Она детализируется,
конкретизируется, а порой и весьма существенно изменяется в процессе реализации права.
С помощью правовой политики можно как стимулировать, так и тормозить развитие
социально-экономических процессов.
Право и мораль
Важнейшими регуляторами поведения людей всегда выступали обычаи, право и
мораль. Древнейшими правилами поведения людей являлись обычаи. Правила морали
возникают также стихийно, как и обычаи, но от обычая отличаются тем, что обладают
идейными основаниями. Человек не просто механически повторяет то, что до него
исполняли испокон веков, а делает выбор. Чем руководствуется человек, обосновывая
свой выбор? Совестью, которая рождает чувство долга. Смысл морального долга состоит
в том, что один человек узнает себя в другом, сочувствует другому. По мере развития
культурного развития общества у людей постепенно начинают формироваться
собственные, индивидуальные потребности и интересы, экономические, политические,
социальные. Именно в связи с защитой личности, отдельного человека и его личных
интересов возникла третья система правил поведения – право. Становление этой системы
тесно связано с возникновением неравенства внутри общности людей, последовавшего за
неолитической революцией – переходом от присваивающей экономики к производящей.
Неравенство развивалось по двум направлением: неравенство во влиянии и власти и
неравенство в имуществе. У обладателей этих ценностей (власти и имущества) возникла
потребность защищать их от посягательства других, а также потребность упорядочить
новые общественные отношения. Таким образом, право изначально возникает для
выражения притязаний людей на те или иные блага как дозволение, реализуемое
индивидом в целях удовлетворения своих собственных потребностей посредством
силового воздействия на других индивидов. Но этот способ защиты был недостаточно
надежным. Кроме того, пользуясь силой, можно было не столько защитить свои, сколько
присвоить чужие права. Это вело к беспорядку, грозившему гибелью общества. Поэтому в
обществе и возникла новая организация, призванная упорядочить отношения между
людьми, – государство, а инструментом государства стал закон – акт, изданный
государством и обязательный к исполнению под страхом физического принуждения со
стороны государственных органов.
В настоящее время правовые и моральные нормы занимают в системе нормативного
регулирования доминирующее, главенствующее положение. Единство правовых норм и
норм морали основывается на общности социально-экономических интересов, культуры
20
Кулапов В.Л. Соотношение права, политики и экономики / Теория государства и права: Курс лекций / Под
ред. Н.И. Матузова и А. Малько. – М.: Юристъ, - 2001. С. 167.
60
общества, приверженности людей идеалам свободы и справедливости. Право и мораль
служат общей цели – согласованию интересов личности и общества для развития и
духовного роста человека, защиты его прав и свобод, поддержания общественного
порядка и гармонии. Мораль и право выступают мерой личной свободы индивида,
устанавливают границы дозволенного и возможного в регулируемой ими ситуации
поведения, способствуют балансу интересов и потребностей. Они являются
фундаментальными общечеловеческими ценностями, входят в содержание культуры
народа и общества, показывают уровень социального прогресса цивилизации. Вместе с
тем нормы права и нормы морали отличаются друг от друга по происхождению, по форме
выражения, по механизму воздействия, по способу охраны от нарушений, по степени
детализации. Что касается сфер действия морали и права, то они в значительной степени
пересекаются. В то же время они являются самостоятельными элементами системы
нормативного регулирования. Нормы морали охватывают практически все области
взаимоотношений людей, в том числе и правовую сферу. Право воздействует только на
наиболее важные сферы общественной жизни, регулируя только общественные
отношения, подконтрольные государству. Мораль призвана воздействовать на внутренний
мир человека, формировать духовную личность, право же не способно вторгаться в сферу
чувств и эмоций. Однако и сфера действия морали не безгранична. Множество правовых
процедурных и процессуальных моментов (порядок ведения судебного заседания, осмотр
места происшествия, нотариальное заверение сделки и т.п.) являются этически
нейтральными и в силу этого не регулируются моралью.
Норма права исходит из формального равенства между людьми. Право в этом смысле
есть применение равного масштаба к разным людям. Например, в современном обществе
действуют принципы всеобщего и равного избирательного права, согласно которым все
избиратели имеют один голос, хотя кто-то образован, а кто-то не очень, кто-то хорошо
разбирается в политических проблемах, а кто-то хуже и т.д. Но право и не может
действовать иначе, потому что оно выражает и охраняет интерес каждого – в данном
случае – избирателя, а интересы всех избирателей равны. Мораль не признает этого
равенства. По ее канонам, кому больше дано, с того больше и спросится.21
В процессе осуществления своих функций право и мораль должны помогать друг
другу в достижении общих целей, используя для этого свойственные им методы. Задача
заключается в том, чтобы сделать такое взаимодействие максимально гибким и глубоким.
Особенно это важно в тех отношениях, где проходят грани между юридически
наказуемым и общественно порицаемым, где правовые и нравственные критерии тесно
переплетены. Нравственными и правовыми критериями выступают базовые понятия –
“добро”, “зло”, “честь”, “достоинство”, “долг” и др., а также принципы справедливости,
гуманизма, уважения, формального равенства и др.
Право и мораль плодотворно “сотрудничают” в сфере отправления правосудия,
деятельности органов правопорядка и юстиции. Это может выражаться в различных
формах: при разрешении конкретных дел, анализе всевозможных жизненных ситуаций,
противоправных действий, а также личности правонарушителя. Часто право не может
квалифицировать то или иное деяние как правонарушение без соответствующих
моральных критериев, поскольку иначе невозможно правильно определить признаки и
меру ответственности за такие, например, деяния, как хулиганство, оскорбление, клевета,
унижение чести и достоинства, оценочных понятий цинизма, особой жестокости, корысти,
личной неприязни, морального вреда и др., выступающих мотивами и элементами многих
правонарушений.
Тесное взаимодействие норм права и морали не означает, что этот процесс ровный,
гладкий и бесконфликтный. Между ними могут часто возникать острые противоречия,
21
Мушинский В.О. Основы правоведения. М., 1994. С. 67.
61
коллизии, расхождения. Нравственные и правовые требования не всегда и не во всем
согласуются, а нередко и прямо противоречат друг другу. Расхождение между моралью и
правом вызывается сложностью и противоречивостью, несбалансированностью самой
социальной жизни, бесконечным разнообразием возникающих в ней жизненных ситуаций,
появлением новых тенденций в общественном развитии, неодинаковым уровнем
нравственного и правового развития сознания людей, изменчивостью социальных и
природных условий и т.д.
Мораль по своей природе более консервативна, чем право, она неизбежно отстает от
течения жизни, от тенденций экономического, научно-технического и политического
развития общества, а соответственно, и от новелл законодателей, которые стремятся их
отразить в нормативных правовых актах. Мораль формировалась веками, а содержание
правовых норм в той или иной мере менялось каждым новым политическим строем. И
сейчас право более подвижно, динамично, активнее и эластичнее реагирует на
происходящие изменения (проблемы смены пола, гомосексуализма, эвтаназии и аборта,
искусственного оплодотворения и т.д.). Оптимальное совмещение этического и
юридического всегда было трудноразрешимой проблемой всех правовых систем. Как
показывает опыт, идеальной гармонии здесь достичь не удается – противоречия
неизбежно сохраняются, возникают новые, усугубляются старые. Их можно в какой-то
мере уменьшить, ослабить и сгладить, но не снять полностью.
Тема 6. Современные теоретические проблемы содержания
правоотношения
Понятие и отличительные признаки правоотношений
Понятие правового отношения в правовой науке характеризуется многообразными
трактовками. Правоотношения в юридической литературе предстают как:
- способ реализации юридической нормы;
- стадия реализации юридической нормы;
- результат реализации юридической нормы;
- юридическая форма общественных отношений;
- урегулированное нормой права общественное отношение;
- последующее регулирующее звено между нормой права и общественным
отношением;
- возникающие на основе правовых норм и определенных жизненных
обстоятельств связи конкретных субъектов права, взаимодействие сторон.
В литературе высказано мнение о возможности возникновения общественных
отношений сразу в виде правовых. Но здесь встают закономерные вопросы: а как быть в
тех случаях, когда правоотношение возникает из обычая, прецедента? Как быть в тех
случаях, когда в частном праве допускаются свободные формы договоров (не
нарушающие общие принципы регулирования обмена товаров)? Также, например,
современное семейное право, закрепляя принцип равенства супругов, предоставляет
многие отношения между ними регулировать по взаимному согласию супругов.
Следовательно, содержание правовых отношений устанавливается не только законами и
иными нормативными актами государства, но и правовыми обычаями, прецедентами,
договорами в частном праве.
62
Общественные отношения способны принимать правовой характер лишь в том случае,
если речь идет об актах поведения, имеющих социальную значимость. Правоотношение –
это только одна сторона реального общественного отношения, определяемая нормой
права, специфическая юридическая форма его выражения.
В настоящее время в отечественной правовой доктрине преобладающей является
трактовка правоотношений, в которой они определяются, прежде всего, как юридическая
форма общественных отношений:
Правовые отношения – юридическая форма общественных отношений, которая
возникает на основе норм права и определенных жизненных обстоятельств как связь
конкретных субъектов права, обладающих взаимными субъективными правами и
обязанностями, гарантированными государством.
Правовые отношения представляют собой особую группу общественных отношений.
Они регулируют наиболее значимые с позиции государства, общества, личности
взаимоотношения участников общественных отношений посредством установления
субъективных прав и юридических обязанностей. Вместе с тем не прекращаются и споры
о том, могут ли субъективные права и обязанности осуществляться их обладателями
помимо взаимоотношений с другими субъектами права или же они реализуются только
путем конкретных правовых связей с иными лицами.
От иных групп общественных отношений (экономических, политических,
религиозных,
этических и
др.)
правоотношения отличаются следующими
специфическими признаками:
1. Правоотношения возникают на основе правовых норм, т.е. форму
правоотношений приобретают только те отношения, которые в принципе подвержены
правовому регулированию. Правовые нормы определяют условия и предпосылки
правоотношений, состав участников, права и обязанности участников правоотношений. В
чем проявляется взаимосвязь норм права и правоотношений? В нормах права содержатся
общие (безличные) юридические права и обязанности людей – типовые образцы тех
общественных отношений, которых люди могут или должны придерживаться в
соответствии с правовыми предписаниями. Они реализуются тогда, когда определенные
лица выполняют требования правовых норм, то есть вступают в правоотношения.
Стороны правоотношений наделяются конкретными юридическими правами и
обязанностями, в общей форме закрепленными в нормах права: их поведение строится в
соответствии с данными правами и обязанностями. Следовательно, посредством
правоотношений требования правовых норм воплощаются в жизнь.
2. Правовые отношения являются волевыми отношениями. Они складываются в
результате сознательно-волевых действий их участников. Волевой характер
правоотношений проявляется в двух аспектах. Во-первых, они возникают в соответствии с
государственной волей, выраженной в нормах права. Общественные отношения
становятся правовыми, когда они получают признание и защиту государства. Во-вторых,
правоотношения – это всегда осознанное поведение человека, обусловленное его
интересами, мотивами, целями.
3. Правоотношения всегда носят индивидуальный характер. Они всегда адресованы
конкретным участниками, которые наделяются субъективными, т.е. персонально
принадлежащими и четко определенными правами и обязанностями. При этом
субъективному праву одной стороны корреспондирует субъективная обязанность другой,
и наоборот.
4. Государство, устанавливая запреты (обязывающие или запрещающие нормы),
указывая на доступность действий (управомочивающие нормы) или связывая лиц
взаимными правами и обязанностями (обязывающие нормы), влияет на поведение людей
в нужном направлении. Реализация правоотношений гарантируется возможностью
государственного принуждения. Но это не означает, что принуждение в правоотношении
63
играет решающую роль. Обычно участники правоотношений сознательно исполняют
правовые предписания. Если они нарушают нормы права, то государство и его органы
применяют к нарушителям предусмотренные правом меры воздействия, побуждая
выполнять возложенные на них обязанности.
5. Участниками правоотношений могут быть не все индивиды, а только субъекты
права, т.е. лица, обладающие право- и дееспособностью.
6. В основе возникновения правоотношения находится юридический факт, что не
требуется при возникновении иных общественных отношений.
Структура правоотношения
Правотношения имеют свою особую структуру, под которой понимается
совокупность составляющих ее обязательных элементов. Элементами правоотношений
являются:
1. Субъекты
2. Субъективные права и юридические обязанности
3. Объекты правоотношения
4. Фактическое (реальное) поведение субъектов правоотношения.
Субъектами (сторонами) правоотношений являются физические лица и
организации, обладающие признаваемыми правовыми нормами юридическими
качествами, позволяющими им быть носителями субъективных прав и обязанностей.
Способность субъектов права быть участниками правоотношений называется
правосубъектностью.
Правосубъектность включает в себя два элемента: правоспосбность и дееспособность.
Нельзя согласиться с включением в элементы правоотношения правового статуса,
поскольку правовой статус – явление, относящееся к объективному праву, а
правосубъектность – субъективное свойство каждого отдельного лица. В этой связи,
например, проблемной представляется законодательная трактовка содержания
гражданской правоспособности, содержащаяся в Гражданском кодексе Республики
Беларусь (ст.17), где данное содержание раскрывается путем перечисления гражданских
прав в виде незакрытого их перечня.22
Правоспособность – это признаваемая правовыми нормами способность лица
иметь субъективные юридические права и обязанности. Все физические лица
обладают одинаковой правоспособностью в смысле условий ее возникновения и
способности осуществлять субъективные права и обязанности. Но это не означает, что все
они обладают одинаковым правовым статусом. Так, например, иностранные лица и лица
без гражданства ограничены в некоторых правах: они не обладают избирательным
правом, не вправе занимать определенные должности в государственном аппарате, не
могут регистрировать политические партии и т.п. Одновременно с этим на них не
распространяется воинская обязанность.
Способность обладать субъективными правами и обязанностями не означает
автоматически способности к их самостоятельному осуществлению. Правоспособными
могут быть и малолетние, и умалишенные, но действия по реализации их прав
осущестляют за них их законные представители (родители или опекуны). Способность
лица лично, своими действиями приобретать субъективные юридические права и
нести обязанности, осуществлять их, отказываться от них называется
дееспособностью. В свою очередь, дееспособность включает в себя сделкоспособность и
деликтоспособность. Сделкоспособность – способность лично, своими действиями
совершать гражданско-правовые сделки. Деликтоспособность – это способность
22
Вишневский А.Ф., Горбаток Н.А., Кучинский В.А. Общая теория государства и права: Учеб. пособие. –
Мн., - 2002. С. 445.
64
понимать противоправность совершаемых деяний и осознанно претерпевать меры
юридической ответственности за совершенное правонарушение. Содержание
дееспособности различно в отношении к разным отраслям права как по условиям
возникновения ее элементов (возраст), так и по возможностям правообладания (правами
имущественными, семейными, трудовыми). Гражданин, который вследствие душевной
болезни или слабоумия не в состоянии понимать значения своих действий или руководить
ими, может быть признан судом недееспособным в порядке, установленном гражданским
процессуальным законодательством. Юридически значимые действия по реализации прав
такого лица от его имени предпринимает его опекун.
Следует отметить, что в юридической науке содержание дееспособности (и
правосубъектности в целом) характеризуется высокой степенью полемики. Так, например,
дискусионным аспектом является возможность ограничения дееспособности. В
юриспруденции допускаются утверждения и даже принимаются правовые нормы,
допускающие возможность такого ограничения. Но, по мнению белорусских ученых,
дееспособность как неотъемлемое качество личности ограничивать невозможно. Это
качество либо есть, либо его нет. Государство в лице его компетентных органов в строгом
соответствии с законом либо признает, либо не признает его. В этом смысле совершенно
понятны и обоснованы правовые нормы, устанавливающие недопустимость лишения и
ограничения право- и дееспособности (ст.21 Гражданского кодекса Республики Беларусь),
и в то же время крайне удивляют оговорки, согласно которым ограничения
дееспособности все же допускаются (в частности, в отношении лиц, злоупотребляющих
спиртными напитками, наркотическими или психотропными средствами). Впрочем, при
внимательном расмотрении содержания предусматривающей такое ограничение ст. 30
Гражданского кодекса Республики Беларусь, нетрудно установить, что речь, по сути, идет
не об ограничении дееспособности, а о признании лица частично дееспособным, что
вполне соответствует рассматриваемой концепции правосубъектности.23
Государственные и общественные организации, организации физических лиц могут
выступать в качестве особых субъектов права – юридических лиц. Юридическим лицом
признается организация, которая:
- имеет в собственности, хозяйственном ведении или операвтином управлении
обособленное имущество;
- несет самостоятельную ответственность по своим обязательствам;
- может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные
неимущественные права, быть истцом и ответчиком в суде;
- имеет самостоятельный баланс или смету.
Правосубъектность юридического лица не распадается на правоспособность и
дееспособность, а образует единое нераздельное качество. Правосубъектность
юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент
завершения его ликвидации. Юридическое лицо считается созданным с момента его
государственной регистрации, которая производится в порядке, определяемом
законодательством, и с этого момента является правосубъектным. При этом правовые
статусы юридического лица складываются из прав и обязанностей, указанных в его
учредительных документах. Особенно это важно в отношении органов государства,
выполняющих властные функции, и в этой связи вступающих в конституционные,
административные,
уголовно-правовые,
процессуальные,
земельные
и
иные
правоотношения. Их правовые статусы составляют только прямо указанные в законе
властные права и обязанности. В этом смысле правосубъектность органов власти равна их
законодательно обозначенной компетенции. Выход государственных органов при
23
Вишневский А.Ф., Горбаток Н.А., Кучинский В.А. Указ. сочинение. С.445.
65
осуществлении ими своих функций за пределы соответствующих правовых статусов
неправомерен.
В особых, предусмотренных законодательством случаях субъектами правоотношений
могут являться социальные общности – народ, нация, профессиональная группа, трудовой
коллектив. В частности, народ реализует свои права путем выборов, участия в
референдуме. Профессиональные группы и трудовые коллективы могут участвовать в
правоотношениях, связанных с обечпечением их социальных и трудовых прав.
В качестве субъекта международных правоотношений выступает государство в целом.
Кроме того, государство в целом может выступать в качестве субъекта ряда
конституционных, финансовых, имущественных правоотношений, например, связанных с
проведением выборов и референдумов, выпуском государственных займов и
организацией денежно-вещевых лотерей, правом собственности на клады и т.д.
Объекты правоотношений – это разнообразные блага, на достижение,
использование или охрану которых направлены интересы сторон правоотношения.
В настоящее время существует две концепции объекта правоотношения –
монистическая и плюралистическая. В соответствии с монистической концепцией в
качестве объекта правоотношения выступают только действия сторон, поскольку именно
они регулируются правовыми нормами. С такой точки зрения у всех правовых отношений
общий объект.
Однако наиболее распространенным является плюралистический подход, в
соответсвтвии с которым объектами правовых отношений могут являться:
- материальные блага – деньги, вещи, недвижимость и т.д.;
- нематериальные ценности – продукты интеллектуального и духовного творчества
(произведения литературы, живописи, музыки, научные открытия и т.д.);
- личные неимущественные блага (жизнь, здоровье, честь и достоинство человека,
неприкосновенность жилища, тайна переписки и т.п.);
- действия субъектов правовых отношений или результаты таких действий (перевозка
пассажиров и грузов, пересылка корреспонденции, и т.д.).
Иногда выделяют и иные специальные группы объектов правоотношений – ценные
бумаги, официальные документы (облигации, акции, векселя, паспорта, дипломы и т.д.).24
Нельзя согласиться с точкой зрения, при которой под объектом правоотношения
понимается определенный вид общественных отношений, поскольку последние являются
объектом правового регулирования, т.е. предметом воздействия правовых норм.
Признание определенной разновидности общественных отношений в качестве предмета
правоотношения привело бы к утрате специфической роли правоотношения
(правоотношение как форма реализациии права, следствие его регулятивного
воздействия) в механизме правового регулирования.
Некорректным является и встречающееся в литературе утверждение о существовании
«волевого объекта» правоотношений, при котором к понятию объекта правоотношения
относят волю его участников. Воля субъектов правоотношений не представляет собой
предмета из взаимных притязаний, а является лишь условием достижения субъектами
правоотношений определенных реальных благ.
Субъективные права и обязанности участников правоотношений неразрывно
связаны, поскольку праву одной стороны корреспондирует обязанность другой. В
юридической науке до сих пор существует полемика по вопросу определения данного
понятия. В ряде монографических и учебных изданий содержание понятия «субъективное
право» раскрывается через перечень правомочий. К таким правомочиям относят:
24
Лазарев В.В., Липень С.В. Теория государства и права: Учеб. для вузов. – М., - 2000. С. 339.
66
1) возможность положительного поведения самого управомоченного, т.е. право на
собственные действия;
2) возможность требовать соответствующего поведения от правообязанного лица, т.е.
право на чужие действия;
3) возможность прибегнуть к государственному принуждению в случае неисполнения
противостоящей стороной своей обязанности (притязание);
4) возможность пользоваться на основе данного права определенным социальным
благом.
В соответствии с вышеуказанным подходом структура правовой обязанности также
включает в себя четыре компонента:
1) необходимость совершить определенные действия либо воздержаться от них;
2) необходимость для правообязанного лица отреагировать на обращенные к нему
законные требования управомоченного;
3) необходимость нести ответственность за неисполнение этих требований;
4) необходимость не препятствовать контрагенту пользоваться тем благом, в
отношении которого он имеет право.25
Противники данного подхода отмечают, что здесь происходит фактическое
отождествление субъективного и статутного права. Функциональная роль субъективных
прав и обязанностей теряет свою определенность, поскольку допускается их отнесение
одновременно и к правовому статусу, и к правоотношениям. Субъективными предлагается
считать также права, закрепленные в нормативных правовых актах и распространяющиеся
не неопределенный круг лиц. Однако превращение статутных прав и обязанностей в
субъективные происходит не само по себе. Для того, чтобы конкретное лицо приобрело
определенные права и обязанности требуется соответствующая жизненная ситуация, а
само лицо должно обладать необходимой правосубъектностью. Это в полной мере
относится и к тем правам и обязанностям, которые, как может показаться на первый
взгляд, возникают «прямо из закона», «непосредственно из Конституции» (например,
личные права и политические свободы граждан) и не обусловлены юридическими
обстоятельствами. Но такие обстоятельства, играющие роль юридических фактов, все же
есть. Это и гражданство, и правосубъектность, и наличие препятствий к осуществлению
конституционного права, и его нарушение. В законе, который характеризуется
абстрактным единообразием, не могут быть учтены все обстоятельства конкретных
правоотношений. Поэтому в праве находят свое закрепление лишь общие и специальные
правовые статусы, устанавливающие равные для соответствующих категорий субъектов
права возможности действовать в определенных пределах. Субъективные же права и
обязанности возникают в пределах статутных и отражают личную волю субъектов права,
характеризуют его уникальное правовое положение.26
Исходя из вышеизложеного, субъективные права и обязанности могут быть
определены следующим образом:
Субъективное право – возникающая в пределах статутного права на основе
конкретных юридических фактов мера возможного поведения управомоченного
лица.
Субъективная обязанность – это возникающая в пределах статутной обязанности
на основе конкретных юридических фактов точная мера должного поведения
конкретного обязанного лица.
25
Матузов Н.И. Правовые отношения / Теория государства и права: Курс лекций / Под ред. Н.И. Матузова
и А. Малько. – М.: Юристъ, - 2001. С. 525-527.
26
Вишневский А.Ф., Горбаток Н.А., Кучинский В.А. Указ. сочинение. С.451-452.
67
Фактическое (реальное) поведение сторон правоотношения. Наличие у сторон
правоотношения субъективных прав и обязанностей, направленных на достижение
определенных благ, не означает их фактического приобретения. На практике могут
существовать фиктивные правоотношения (фиктивные браки, договоры купли-продажи,
дарения и т.п.), способные причинять определенный вред обществу и дискредитирующие
юридические механизмы. Это обстоятельство имеет прнципиальное значение для решения
существующей в теории правоотношения проблемы соотношения его формы и
содержания.
В качестве содержания правоотношения нередко называют субъективные права и
обязанности его участников. Однако некоторые ученые отмечают, что сводить
содержание правоотношений только к субъективным правам и обязанностям нельзя,
поскольку такое содержание являлось бы синтезом фактического (общественное
отношение) и юридического (норма права). Вследствие этого предлагается различать
юридическое и фактическое содержание правоотношения. При таком подходе у
правоотношения обнаруживается сразу два содержания, но не предполагается наличие
формы.
Анализ структурных элементов правоотношения позволяет прийти к выводу, что при
определении содержания следует руководствоваться не формальными, а реальными
критериями. Субъективные права и обязанности лишь предполагают возможность или
необходимость определенного поведения. Они представляют собой юридическую форму
правоотношения, которая должна быть наполнена реальным содержанием. Таким
реальным содержанием может быть только фактическое взаимодействие,
взаимообусловленное поведение участников правоотношений, т.е. их деятельность,
осуществляемая в соответствии с имеющимися у них субъективными првами и
обязанностями.27
Таким образом, можно обоснованно предположить, что субъективные права и
обязанности составляют юридическую форму правоотношения, т.е. его внешнее
выражение, а реальное поведение сторон – его содержание. При таком подходе
становятся объяснимыми возможные противоречия между субъективными правами и
обязанностями участников правоотношения и их фактическим поведением, как это бывает
между формой и содержанием любого явления.
Виды правоотношений
В юридической литературе правовые отношения классифицируют по самым
различным основаниям.
В зависимости от отраслевой принадлежности правоотношения подразделяются на
государственно-правовые, гражданско-правовые, административно-правовые, уголовноправовые, трудовые и другие правоотношения.
В зависимости от распределения прав и обязанностей между участниками
правоотношения бывают простыми, если одна из сторон наделена только правами, а
другая – обязанностями (например, договор дарения), и сложными, когда права и
обязанности есть у каждой стороны. Наиболее распространенной формой общественных
отношений является двухстороннее правоотношение. Оно возникает на основе
предоставительно-обязывающих норм, которые предусматривают взаимную связь сторон
– участников регулируемого отношения встречными правами и обязанностями.
По функциональному назначению в соответствии с аналогичной классификацией
правовых норм различают регулятивные и охранительные правоотношения.
27
Вишневский А.Ф., Горбаток Н.А., Кучинский В.А. Указ. сочинение. С.456-457.
68
По методам правового регулирования различают правоотношения, характеризуемые
равенством сторон и характеризуемые иерархичностью сторон (наличие отношений
власти и подчинения).
По продолжительности разделяют правоотношения длящиеся (трудовые, брачносемейные) и одномоментные (купля-продажа, разовое оказание услуги).
Наряду с этим предложены и значительно более дискусионные критерии
классификации правоотношений.
Так, по характеру субъективных обязанностей правоотношения разделяют на
активные и пассивные. В первых субъективная обязанность одной стороны состоит в
совершении определенных положительных действий, а субъективное право другой
стороны заключается в возможности требовать исполнения данной обязанности.
Пассивные правоотношения характеризуются необходимостью одной стороны
воздержаться от определенных действий, а право другой - в возможности требовать
такого воздержания. Однако такое разграничение правоотношений несколько условно.
Во-первых, одна из сторон правоотношения всегда активна (обладает правом требования).
Во-вторых, обязанность воздержаться от определенных действий, как правило, сопряжена
с некоторыми позитивными действиями (например, обязанность не использовать
хранимую вещь).
В российской научной литературе широко распространено разделение
правоотношений в зависимости от способа конкретизации обязанных лиц, в соответствие
с которым они подразделяются на абсолютные, относительные и общерегулятивные.
Абсолютными признаются правоотношения, в которых определены только
управомоченные субъекты, а все остальные выступают в качестве обязанных (например,
правоотношения, вытекающие из права собственности, авторского права).
Относительными принято считать правоотношения, в которых конкретно определены обе
стороны, как управомоченные, так и обязанные (покупатель и продавец, истец и ответчик
и т.д.). В общерегулятивных правоотношениях не конкретизирована ни одна из сторон.
Они также именуются общими, поскольку их участниками являются все граждане как
носители общих для всех основных прав и обязанностей, в то время как субъектами
конкретных правоотношений выступают далеко не все.
По мнению стороннико концепции общерегулятивных отношений, их специфика
заключается в следующем:
- они возникают главным образом на основе норм Конституции и других правовых
актов такого же уровня и значения;
- носят общий, а не строго индивидуализированный и детализированный характер;
- являются постоянными или продолжительными, их длительность равна длительности
действия самого закона;
- опосредуют наиболее важные, основополагающие, относительно стабильные
отношения;
- выражают общее правовое положение (статус) субъектов, их взаимные права и
обязанности, свободу и ответственность друг перед другом и перед государством;
- возникают не из тех или иных юридических фактов, а, как правило, непосредственно
из закона;
- будучи исходными, первичными (базовыми), служат предпосылкой для пояления и
функционирования разнообразных конкретных, частноотраслевых правоотношений.28
Однако подобное разделение правоотношений вызвало аргументированную критику
белорусских ученых.29 Их возражения сводятся к следующим доводам.
28
Матузов Н.И. Правовые отношения / Теория государства и права: Курс лекций / Под ред. Н.И. Матузова
и А. Малько. – М.: Юристъ, - 2001. С. 544.
69
В «абсолютных правоотношениях», характеризующихся определенностью лишь одной
стороны, наряду с конкретным обладателем абсолютного права (например, права
собственности) участвуют якобы все, кто потенциально может это право нарушить – и те,
кто рядом, и те, кто далеко; и те, кто знает собственника, и те, кто его не знает и не желает
знать, и тем более не интересуется его имуществом. В данном случае речь может идти не
о правоотношениях, а о реализации субъективного права собственности вне
правоотношений (пользование своей вещью). Предусматривая же концепцией
«абсолютного правоотношения» обязанность всех и каждого не нарушать абсолютное
субъективное право есть не сто иное, как правовое предписание. Именно правовая норма
распространяется на всех и каждого, т.е. на персонально не определенный круг лиц.
Нормативное положение никак не может включаться в структуру правового отношения,
отличающегося своей конкретностью.
Что касается «общерегулятивных правоотношений», будто бы выражающих «связь
каждого с каждым», то сторонники данной концепции признают, что они не опосредуются
юридическими фактами, а как бы вытекают непосредственно из закона. Не только
вкладываемый в них смысл, но и само название таких «правоотношений»
свидетельствуют о придаваемом им нормативном, регулятивном значении. Фактически
имеются в виду закрепленные в нормативных актах (прежде всего в Конституции) права,
распространяющиеся на всех граждан, и обязанности не препятствовать их
осуществлению. Таким образом, речь идет о правовых нормах, относящихся к сфере
объективного права, а не о правовых отношениях. В этой связи белорусские ученые
замечают, что не всякая правовая связь должна рассматриваться как правоотношение.
Важнейшей отличительной характеристикой правоотношения является абсолютная
конкретизация всех его элементов, включая и субъектов.
Юридические факты
Возникновение, изменение или прекращение правоотношений невозможно без
юридических фактов – конкретных жизненных обстоятельств, с которыми нормы права
связывают наступление определенных юридических последствий. Было бы неправильным
связывать юридические факты только с правоотношениями. Как отмечалось выше,
правовые предписания могут реализовываться не только в форме правоотношений.
Юридические факты могут влесь и такие последствия, как возникновение и утрата
гражданства, правосубъектности и других правовых состояний, возникновение, изменение
и прекращение субъективных прав и обязанностей, реализуемых вне правоотношений.
Вместе с тем именно правоотношения, их динамика является наиболее распространенным
следствием юридических фактов.
По волевому признаку юридические факты разграничивают на события и деяния.
События – это такие обстоятельства, наступление которых не зависит от воли субъектов
правоотношения. Различают абсолютные юридические факты-события, наступление
которых не вызвано чьей-либо волей (стихийное бедствие, наступление определенного
возраста) и относительные юридические факты-события – поступки людей, в отличие от
действий не зависящие от воли участников данного правоотношения (совершение
убийства, вследствие чего прекращаются правоотношения с участием жертвы
преступления). Деяния (могут выражаться как в форме действия, так и бездействия) – это
акты волевого поведения людей. Они могут быть правомерными и противоправными.
Различают юридические акты – внешне выраженные решения людей, направленные на
29
Кучинский, В.А. Современное учение о правовых отношениях. – Минск, 2008. См. также Вишневский А.Ф.,
Горбаток Н.А., Кучинский В.А. Общая теория государства и права: Учеб. пособие. – Мн., - 2002. Глава
XVIII.
70
достижение определенного правового результата, и юридические поступки - фактическое
поведение людей, которое вне зависимости от своей изначальной направленности на
достижение правовых последствий, тем не менее их вызывает (создание литературного
произведения, влекущее возникновение отношений авторского права).
В зависимости от последствий различают правообразующие, правоизменяющие и
правопрекращающие юридические факты.
Специфическими, “длящимися” юридическими фактами являются правовые
состояния – гражданство, нахождение в браке, на государственной службе, в местах
отбывания наказания и т.д.
Часто для возникновения, изменения или прекращения правоотношений требуется
наличие не одного, а нескольких юридически значимых обстоятельств (например, для
возникновения
пенсионного
правоотношения).
Совокупность
нескольких
взаимосвязанных юридических фактов называется юридическим (фактическим)
составом.
Иногда правовые нормы связывают те или иные юридические последствия не с
наличием, а с отсутствием конкретного жизненного обстоятельства (неисполнение
договорных обязательств, уклонение от выплаты алиментов, отсутствие сведений о месте
пребывания гражданина и т.п.). Отсутствие каких-либо обстоятельств называется
отрицательными юридическими фактами.
В качестве особых юридических фактов могут выступать юридические презумпции и
фикции. Юридическии презумпции – это научно обоснованное предположение о
наличии или отсутствии юридически значимых явлений, обусловленное практикой
правового регулирования (презумпция знания закона, невиновности обвиняемого,
истинности нормативного правового акта и др.). Существенным признаком презумпции
является ее предположительный характер. Это обобщения не достоверные, а вероятные.
Юридические фикции – это несуществующие явления или события, признанные в
установленных юридических процедурах существующими (признание гражданина
умершим). Роль юридических презумпций и фикций в правовом регулировании
выражается в существенном влиянии на динамику развития социальных процессов,
способности направить последние в нужное русло.
Тема 7. Современные теоретические проблемы юридической
ответственности
Юридическая ответственность как особый вид социальной
ответственности. Позитивная и негативная ответственность
Юридическая ответственность представляет собой разновидность ответственности
социальной, которая проявляется в различных сферах общественной жизни и деятельности
людей. Социальная ответственность возникает тогда, когда поведение человека имеет
общественное значение и регулируется социальными нормами. Регулировать поведение
людей возможно и необходимо только при условии относительной свободы человеческих
действий, суть заключается в способности человека выбирать свою линию поведения,
самостоятельно определять направленность своих поступков. Мера социальной
ответственности человека определяется с помощью социальных норм. Они выражают
объективно необходимые требования, предъявляемые обществом, государством,
71
коллективом к своим членам вести себя определенным образом, а поступать
соответственно интересам данных социальных образований.
Ответственность в философско-социологическом смысле есть взаимоотношение
между личностью, коллективом, обществом. Она характеризуется сознательным
осуществлением предъявляемых к ним требованиям, складывающихся на основе
социальных норм.
Ответственность в широком смысле – это общественное отношение между субъектом
и контролирующим его поведение инстанцией (государством, обществом) на основании
социальных норм.
Социальная ответственность – это взаимоотношение между личностью,
коллективом, государством и обществом, основанное на социальных нормах с целью
регулирования общественно значимого поведения индивида.
С субъективной стороны социальная ответственность предстает как отношение
индивида к общественным интересам с точки зрения правильного понимания и
выполнения им своих обязанностей, вытекающих из социальных норм.
С объективной стороны социальная ответственность представляет собой совокупность
предъявляемых к индивиду требований, оценку его поведения с точки зрения этих
требований в форме похитивных или негативных санкций.
Понимание юридической ответственности в современной теории права отличается
высокой степенью дискусионности. Здесь следует особо отметить проблему
разграничения позитивной (перспективной) и негативной (ретроспективной)
ответственности. Люди отвечают за свои действия, уже совершенные (ретроспективная
ответственность), либо за действия, которые совершаются или которые предстоит
совершить (перспективная ответственность). Под перспективной (позитивной)
социальной ответственностью подразумевается правильное понимание и выполнение
человеком своих социальных обязанностей, обусловленных необходимостью соблюдения
общественных интересов. Человек поступает ответственно, если не нарушает
действующих социальных норм, с сознанием своего гражданского долга выполняет
соответствующие требования и соблюдают интересы общества, государства, коллектива.
Понятие «юридическая ответственность» традиционно разрабатывалась в правовой
науке как ответственность ретроспективная, связанная с прошлым поведением.
Государство, издавая нормы права, определяет юридическую ответственность.
Юридическая ответственность носит государственно-принудительный характер.
Государственное принуждение – это внешнее воздействие на поведение людей,
основанное на организованной силе государства. Такое принуждение в реальной жизни
может иметь различные формы проявления, вовсе не связанные с юридической
ответственностью. Реквизиция, принудительные меры воспитательного характера,
применяемые к несовершеннолетним, принудительное лечение, несомненно, являются
формами проявления государственного принуждения, но не имеют отношения к
юридической ответственности. Юридическую ответственность характеризует не просто
государственное принуждение, а лишь государственное принуждение к исполнению норм
права.
Государственное принуждение к исполнению норм права может выражаться в
различных видах деятельности правоохранительных органов: в контроле за юридически
значимым поведением субъектов права, в особой деятельности компетентных органов по
расследованию и установлению фактов правонарушений, в применении к
правонарушителям предусмотренных законом санкций. Характерной чертой
государственного принуждения к исполнению норм права является то, что сама эта
деятельность строго регламентирована законом, имеет свои правовые рамки.
Юридическая ответственность не сводится к государственному принуждению, а лишь
осуществляется в процессе его осуществления и возникает после установления факта
72
правонарушения. Основанием возникновения юридической ответственности является
факт совершения правонарушения, причем особое значение приобретает наличие в
деянии лица состава правонарушения. Состав правонарушения представляет собой
фактическое основание юридической ответственности, в отличие от правового основания,
под которым понимается норма права, без которой, разумеется, юридическая
ответственность немыслима. Между правонарушением и юридической ответственностью
существует юридическая взаимосвязь: правонарушение всегда и сразу порождает
юридическую ответственность. В процессе расследования и установления факта
правонарушения
между
компетентными
государственными
органами
и
правонарушителем устаналвивается конкретное правоотношение, в рамках которого
реализуется юридическая ответственность. Существование юридической ответственности
в конкретном правонарушении раскрывает наиболее отчетливо правовое основание
применяемого к правонарушителю государственного принуждения. Правонарушитель
предстает не как объект принудительного воздействия, а как субъект правоотношения,
правовое положение которого характеризуется не только обязанностью отвечать за
содеянное, но и конкретно определенным объемом прав (правом на защиту, на
соразмерность наказания содеянному и т.д.) И все же главным в правовом положении
правонарушителя является обязанность, возникающая вследствие совершения им
правонарушения, заключающаяся в том, чтобы претерпеть неблагоприятные
последствия личного или имущественного характера, определяемые санкцией правовой
нормы. Поэтому именно применение санкции к правонарушителю выражает реальное
содержание и меру юридической ответственности за совершение им противоправного
общественного деяния.
Санкция – неблагоприятные последствия правонарушения, предусмотренные в
соответсвующей норме права и возлагаемые на правонарушителя компетентными
государственными органами. Но во всех случаях, когда виновное противоправное деяние
причиняет вред интересам общества, других индивидов, нарушая их субъективные права
и свободы, охраняемые законом интересы, санкция применяется к правонарушителю как
специфическое средствогосударственно-правового принуждения. Применение санкции
компетентными органами связано одновременно с общественным осуждением
правонарушителя. Следует отметить, что не все санкции в праве носят карательный
характер и влекут за собой ограничение прав и возложение специальных обязанностей на
правонарушителя. В частности, принудительное исполнение обязанности, признание
сделок недействительными и т.п., казалось бы, не связаны с такого рода последствиями.
Однако сам факт применения государственного принуждения и осуждения
правонарушителя, приводящий к исполнению обязанности под принуждением и вопреки
воле обязанного лица, несомненно содержит в себе неблагоприятные для него
последствия и являются юридической ответственностью.
Юридическая ответственность, тесно связанная с санкицей правовой нормы,
реализуется вследствие акта применения нормы компетентным государственным органом.
Следовательно, юридическая ответственность предстает как принудительно исполняемая
обязанность возникашая в связи с правонарушением и реализуемая в конкретном
правоотношении. Таким образом, юридическая ответственность – это специфическая
обязанность претерпевания соответсвующих лишений личного и материального характера
за совершенное правонарушение в соответствии с санкцией нарушенной нормы права,
возникающая в правоотношении между государством, в лице его органов, и
правонарушителем.
Социальная ценность юридической ответственности заключается не только в
предупредительном и охранительном воздействии, но и в том, чтобы вызвать активные
социально полезные виды правомерного поведения. И здесь следует вернуться к вопросу
о разделении юридической ответственности на перспективную и ретроспективную. В
73
законодательстве термин «ответственность» употребляется и в том, и в другом смысле.
Так, например, в Конституции Республики Беларусь содержится следующее положение:
«Государство ответственно перед гражданином за создание условий для свободного и
достойного развития личности. Гражданин ответственен перед государством за
неукоснительное исполнение обязанностей, возложенных на него Конституцией» (ч. 2 ст.
2 Конституции Республики Беларусь). Такое понимание ответственности законодателем
позволяет говорить о позитивной (проспективной) юридической ответственности,
ответственности за будущие действия, понимаемой как осознание своего поведения в
правовой сфере, его последствий и социальной значимости, как чувство долга, как
обязанность субъектов права действовать в рамках правовых предписаний. Это
ответственность, связанная с активными правомерными действиями (иногда ее понимают
как общественное отношение, характеризующее взаимовязь индивида и общества. Для
того, чтобы иследовать явление, называемое позщитивной (перспективной) юридической
ответственностью, большее значение имеет исследование правомерного поведения, а не
правонарушения.
Понятия, признаки и основания юридической ответственности
Разделение юридической ответственности на ретроспективную и перспективную в
определенной степени отражает реальную правовую действительность. Однако, как уже
отмечалось выше, юридической ответственностью в узкоспециальном правовом смысле
ожно назвать только ответственность за совершенные противоправные деяния, т.е.
ответственность ретроспективную. Она обладает следующими признаками:
- опирается на государственное принуждение, это конкретная форма пеализации
санкций правовых норм;
- наступает за совершение правонарушения и связана с общественным осуждением;
- выражается в определенных отрицательных последствиях для правонарушителя,
являющихся для него новой юридической обязанностью, которой не существовало до
совершения противоправного деяния и представляющих собой лишения личного,
рганизационного либо имущественного характера;
- воплощается в процессуальной форме.
Указанные признаки юридической ответственности обязательны, отсутствие хотя бы
одного из них свидетельствует об отсутствии юридической тветственности и позволяет
отграничить ее от других видов социальной ответственности.
Таким
образом,
юридическая
ответственность
–
это
обязанность
правонарушителя претерпевать особые, заранее утсановленные государством в
санкциях правовых норм меры государственно-правового принуждения за
совершенное правонарушение в установленном для этого процессуальном порядке.
Юридическая ответственность может быть назначена лишь при наличии определенных
правовых и фактических оснований. Таковыми оснваниями являются:
1) норма права, предусматривающая возможность применения мер ответственности
за противоправное деяние;
2) наличие состава правонарушения. Правонарушение является юридическим фактом
и влечет возникновение охранительных правоотношений;
3) правоприменительный акт, которым конкретизируется охранительная норма права,
определяется конкретный вид и мера юридической ответственности (приговор
суда, постановление о наложении административного взыскания и т.п.).
Выделение оснований юридической ответственности зависит от ее понимания, от
пределения момента ее возникновения. Если юридическая ответственность – это
обязанность претерпеть определенные лишения, то она может возникать с момента
совершения правонарушения, или с момента выявления правонарушителя и применения к
нему связанных с его противоправным поведением органичений, или же с момента
74
вынесения правоприменительного акта – на этот счет существуют разные точки зрения. В
первых двух случаях основаниями юридической ответственности будут являться только
норма права и факт совершения правонарушения; правоприменительный акт, в котором
указаны конкретный вид и мера наказания, выступает в качестве основания не
возникновения, а реализации юрижической ответственности. В третьем случае и
правоприменительный акт – основание возникновения юридической ответственности.
Если же мы говорим о юридической ответственности как мере государственного
принуждения,
применяемой
компетентными
государственными
органами
к
правонарушителю, то тогда она возникает с момента вынесения правоприментельного
акта, и среди необходимых оснований ее возникновения указывают на норму права, факт
совершения правонарушения и правоприменительный акт.30
Существует и законодательное определение оснований ответственности, к примеру, в
уголовном праве. Статья 10 Уголовного Кодекса Республики Беларусь гласит:
«Основанием уголовной ответственности является совершение виновно запрещенного
настоящим Кодексом деяния в виде:
1) оконченного преступления;
2) приготовления к совершению преступления;
3) покушения на совершениие преступления;
4) соучастия в совершении преступления.»
Выдвигаются и философские основания юридической ответственности, выделяемые в
результате анализа соотношения понятий «свобода» и «ответственность». Необходимой
предпосылкой всякой, в том числе и юридической, ответственности является наличие
личной свободы – свободы выборов вариантов поведения.
Виды юридической ответственности
Юридическая ответственность может быть классифицирована по различным
основаниям. По форме осуществления различают ответственность, осуществляемую в
судебном, административном ином порядке. (Следует иметь в виду, что меры уголовной
ответственности могут быть назначены только судом.) По органам государства, которые
возлагают юридическую ответственность, выделяют: юридическую ответственность,
возлагаемую законодательными органами государства; юридическую ответственность,
возлагаемую
исполнительно-распорядительными
(административными)
органами
государства; юридическую ответственность, возлагаемую судебными и иными
юрисдикционными органами государства. Однако самая распространенная классификация
юридической ответственности – по отраслям права, в зависимости от того, в какой сфере
совершено правонарушение, нормы какой отрасли права нарушаются.
Уголовную ответственность несет индивид (субъектом уголвной ответственности
может быть только физическое лицо), совершивший преступление. Только наличие в
действиях индивида состава уголовного преступления служит основанием возникновения
уголовной ответственности. Возлагается она специальным актом применения права –
приговором суда, определяющим соответствующую деянию меру наказания. Уголовная
ответственность всегда воздействует непосредственно и прямо на личность преступника,
даже если при этом наказание сопровождается ограничением его личных имущественных
прав. Особенностью уголовной ответственности является применение к преступнику
жестких и суровых мер ответственности. С этим связана и другая ее особенность.
Возложение уголовной ответственности осуществляется только судом – специальным
государственным органом, а порядок и условия возложения строго и детально
30
Лазарев В.В. Правонарушение и юридическая ответственность // Проблемы общей теории права и
государства: Учеб. для вузов под общ. ред. В.С. Нерсесянца. М., 2002. С. 703.
75
регламентируется нормами уголовно-процессуального права. Прекращается уголовная
ответственность по отбытии осужденными меры наказания, а также в случае амнистии
или помилования.
Административно-правовая ответственность характеризуется особенностями,
вытекающими из содержания норм административного права, и наступает за совершение
административных правонарушений. Меры административного воздействия широко
варьируются: от предупреждения до административного ареста. Иногда вместо
административной ответственности могут применяться меры общественного воздействия
либо дисциплинарные взыскания.
Гражданско-правовая ответственность имеет свои характерные черты,
определяемые спецификой данной отрасли права и предмета ее регулирования.
Регулируемые гражданским правом общественные отношения являются, в основном,
имущественными, поэтому и гражданско-правовая ответственность носит, главным
образом, имущественный характер и лишь косвенно может воздействовать на личность
правонарушителя через ограничение его личных прав. Нарушение договорных
обязательств, причинение имущественного вреда влечет за собой гражданско-правовую
ответственность по возмещению причиненного вреда и восстановлению нарушенного
права. Полное возмещение причиненного вреда – основной принцип гражданско-правовой
ответственности. Возмещение убытков в некоторых случаях дополняется штрафными
санкциями, например, выплатой неустойки. Поэтому второй особенностью гражданскоправовой ответственности является ее компенсационный, правовосстановительный
характер. Вопрос о возложении гражданско-правовой ответственности может решаться
судебными, арбитражными или административными органами.
Дисциплинарная
ответственность
наступает
вследствие
совершения
дисциплинарных нарушений. Различаются три вида дисциплинарной ответственности:
1) в соответствии с правилами внутреннего трудового распорядка;
2) в порядке подчиненности;
3) в соответствии с дисциплинарными уставами и положениями, действующими в
некоторых министерствах и ведомствах.
Дисциплинарная ответственность по правилам внутреннего трудового распорядка
распространяется на всех рабочих и служащих, работающих по найму, и налагается за
нарушение трудовой дисциплины руководителем предприятия или учреждения. В порядке
подчиненности ответственность несут должностные лица, имеющие права приема на
работу, а также находящиеся на выборных должностях и некоторые другие. На них
налагаются дисциплинарные взыскания должностными лицами или органами, от которых
зависит назначение данных лиц на должность. Уставы и положения о дисциплинарной
ответственности, как правило, предъявляют повышенные требования к дисциплине
служащих данного министерства или ведомства и наряду с общими мерами
дисциплинарной ответственности содержат специальные нормы с более жесткими
санкциями, например, дисциплинарный арест сроком от 3 до 20 дней.
Цели, функции и принципы юридической ответственности
Особенности юридической ответственности проявляются не только в ее содержании,
но и в социальном назначении, в характере тех целей, достижению которых служит
юридическая ответственность. Цели юридической ответственности – это те фактические
результаты, которых стремится достичь государство, устанавливая юридическую
ответственность. Социальный смысл юридической ответственности состоит в
обеспечении охраны общественных отношений от противоправных общественно вредных
деяний. Основной и наиболее общей целью юридической ответственности является
защита прав и свобод человека, обеспечение в обществе законности и правопорядка.
Ответственность же, применяемая к конкретному правонарушителю, имеет, наряду с
76
общей, и более узкую цель – наказание виновного и предупреждение совершения новых
правонарушений.
Указанные цели юридической ответственности определяют ее основные функции –
карательную
(штрафную),
превентивную
(предупредительную)
и
правовосстановительную (компенсационную).
Штрафная (карательная) функция выступает как реакция общества в лице
государства на вред, причиненный правонарушителем. Прежде всего, это наказание
правонарушителя, которое есть не что иное, как средство самозащиты общества от
нарушения условий его существования. Наказание – всегда причинение правонарушителю
личных, духовных, материальных обременений. Оно реализуется путем либо изменения
юридического статуса нарушителя через ограничение его прав и свобод, либо возложения
на него дополнительных обязанностей. Однако наказание правонарушителя не
единственная самоцель. Оно является также средством предупреждения (превенции)
совершения новых правонарушений. Следовательно, юридическая ответственность
осуществляет и превентивную (предупредительную) функцию. Реализуя наказание,
государство воздействует на сознание правонарушителя. Причем предупредительное
воздействие оказывается как на самого правонарушителя (частная превенция), так и на
окружающих (общая превенция). Опыт свидетельствует, что предупредительное значение
наказания определяется не столько его жестокостью, сколько неотвратимостью. При этом
наказание направлено и на воспитание нарушителя, т.е. юридическая ответственность
имеет также воспитательную функцию. Эффективная борьба с нарушителями,
своевременное и неотвратимое наказание виновных создают у граждан представление о
незыблемости существующего правопорядка, укрепляют веру в справедливость и силу
государственной власти, уверенность в том, что их законные права и интересы будут
надежно защищены. В значительном числе случаев меры юридической ответственности
направлены не на формальное наказание виновного, а на обеспечение нарушенного
интереса управомоченного субъекта, восстановления нарушенных противоправным
поведением общественных отношений. В этом случае речь идет об осуществлении
правовосстановительной (компенсационной) функции юридической ответственности.
Реализация юридической ответственности строится на основе соблюдения ряда
принципов. К их числу относятся:
1. Принцип законности. Этот принцип заключается в том, что юридическая
ответственность возможна только при наличии законных оснований. Правовым
основанием ответственности является наличие соответствующей нормы права. Без запрета
того или иного деяния нормой права юридическая ответственность недопустима. Норма
права определяет также вид и пределы юридической ответственности. Основанием
юридической ответственности может быть только факт совершения правонарушения в
единстве всех его субъективных и объективных элементов, т.е. состав правонарушения. В
случае отсутствия хотя бы одного из элементов состава правонарушения юридическая
ответственность исключается. Например, признак противоправности отсутствует в
ситуациях необходимой обороны или крайней необходимости, хотя индивид и причиняет
вред другим людям. Правомерное деяние, приводящее к социально вредному результату,
не является основанием юридической ответственности. Отсутствие вины в действиях
индивида или организации также исключает юридическую ответственность. Принцип
законности характеризуется также требованием соблюдения компетентными
государственными органами установленного законом процессуального порядка
расследования
и
привлечения
нарушителя
к
ответственности.
Правовая
регламентированность данного процесса позволяет выявить объективную истину по
данному делу и обосновать ответственность конкретного лица и за конкретное
правонарушение.
2. Принцип неотвратимости юридической ответственности означает, что
77
действенность юридической ответственности зависит не от тяжести, суровости наказания.
Применение санкций, причиняющих личности известные лишения, беспорно,
необходимо. Благодаря их воздействию происходит исправление и перевоспитание
правонарушителя, осуществляется частная и общая превенция. Но превентивное
воздействие наказания было бы ничтожным, если бы можно было избежать наказания.
Принцип неотвратимости наказания означает, что ни одно преступление не должно
оставаться нераскрытым, ни один правонарушитель не должен уйти от ответственности.
Реализация принципа неотвратимости ответственности в юридической практике – одно из
основных условий повышения ее эффективности в плане предупреждения
правонарушений.
3. Юридическая ответственность должна строиться в соответствии с принципом
справедливости. Юридическая ответственность справедлива, поскольку применяется
только за совершение правонарушения – виновного противоправного деяния,
причиняющего вред общественным и личным интересам, общим условиям существования
и жизнедеятельности людей. Справедливость в юридической ответственности выражается
в следующих требованиях:
1) правонарушитель подлежит ответственности только за свое собственное
виновное противоправное деяние;
2) меры юридической ответственности не должны унижать и оскорблять
человеческое достоинство;
3) наказание должно быть соразмерным деянию;
4) за одно правонарушение возможно лишь одно юридическое наказание.
4. Принцип целесообразности характеризует юридическую ответственность как
средство достижения определенных социальных целей. Действия этого принципа
предполагает строгую индивидуализацию ответственности, что выражается в
необходимости безусловного учета свойств личности правонарушителя и выбора такой
меры ответственности, которая бы в наибольшей степени отвечала не только мере
содеянного, но и достижению целей исправления и перевоспитания правонарушителя.
Принцип целесообразности выражается также в смягчении меры наказания, условном или
безусловном освобождении, если оказывается, что цели юридической ответственности
достигнуты ранее, чем предполагалось. В случае, когда субъектом юридической
ответственности выступает организация, принцип целесообразности выступает как
требование персонифицированной ответственности. Если должностные лица виновно
нарушают нормы права, именно они, а не вся организация в целом, должны нести
ответственность в соответствии с мерой содеянного.
5. Принцип ответственности за виновные деяния (презумпция невиновности).
Привлекаемое к ответственности лицо считается невиновным, пока его вина не будет
доказана и установлена соответствующим правоприменительным актом. Обвиняемый не
обязан доказывать свою невиновность. Впервые провозглашенная во французской
Декларации прав человека и гражданина (1789 г.), нашедшая в последующем отражение
во Всеобщей декларации прав человека (1948 г., ст. 11), презумпция невиновности
закреплена в Конституции Республики Беларусь (ст.26) и иных законодательных актах.
Причины и условия, формирующие правонарушения. Проблемы
профилактики правонарушений
Правонарушение
представляет
собой
разновидность
противоправного,
антисоциального поведения. Главное в противоправном поведении – то, что оно
противоречит существующим общественным отношениям, причиняет или способно
причинить вред правам и интересам граждан, коллективов и общества в целом,
препятствует развитию общества. Причины и условия, порождающие правонарушения,
заложены в аномалиях общественной жизни и в несовершенстве самого человека.
78
До настоящего времени в криминологии не выработан единый методологический
подход к исследованиям и даже в рамках одного подхода существует множество
различных теорий. Условно все криминологические учения о причинах преступного
поведения можно разделить на две большие группы – социальные и антропологические
теории.
Представители первой группы говорят о том, что преступное поведение является
результатом действия различных социальных факторов. Так, сторонники теории
«дифференциальной ассоциации» утверждают, что преступление – процесс и результат
«обучения» личности в микрогруппах – в семье, на улице, в трудовом коллективе и т.д., –
если в контактах с учетом их частоты и длительности преобладают антиобщественные
взгляды или виды поведения.
Представители другого напрвления в качестве факторов, порождающих преступное
поведение, указывают в первую очередь на особенности психики человека. Еще Платон
называл три человеческих свойства – яростный дух, склонность к удовольствиям и
невежество – в качестве причины как легких, так и грубейших поступков. Последователи
З.Фрейда говорят о том, что человек с рождения биологически обречен на борьбу
антисоциальных глубинных инстинктов (агрессивных, половых, страха) с моральными
установками личности. Лица, не сумевшие удержать подсознательные антисоциальные
стремления,
совершают
преступления.
Теории
наследственности объясняют
существование преступности заложенной в хромосомах программой предрасположения к
антисоциальному поведению, передаваемой по наследству. Сторонники теории
конституционального предрасположения утверждают, что антисоциальное поведение
человека обусловлено его физической конституцией, поскольку есть связь между
физиологическими особенностями и психологическими чертами личности. Это
современный вариант антропологической школы в криминологии, основателем которой
был Ч. Ломброзо.
Необходимо разграничивать причины, условия и поводы правонарушений. В качестве
основной причины, побуждающей человека нарушить требования правовых норм, следует
указать на его стремление удовлетворить свои потребности способом, признаваемым
обществом общественно опасным и запрещаемым государством. Эта причина извечна,
поскольку сопутствует всем временам, народам, государствам, правовым системам. Вот
почему утверждение о возможности полной ликвидации преступности и в целом
правонарушений беспочвенны и утопичны. С правонарушениями можно и нужно
бороться, предотвращать их, снижая тем самым уровень преступности, но полностью
искоренить эти негативные явления невозможно. Условия, формирующие причину,
усиливающие или ослабляющие ее действия, очень разнообразны. Их устранение – это и
есть основной путь предотвращения правонарушений и борьбы с ними. Среди условий,
порождающих правонарушения, следует назвать, прежде всего, экономические,
политические, социальные, нравственные факторы. Они являются питательной средой для
различного рода злоупотреблений, хищений, коррупции, взяточничества, посягательства
на жизнь и здоровье людей. Поводы – это отрицательные обстоятельства ситуативного
характера, являющиеся толчком, стимулом для действия причины. Поводы провоцируют
совершение правонарушений.
Борьба с правонарушениями включает два основных направления – предупреждение
совершения правонарушений и последовательную реализацию юридической
ответственности за уже совершенные правонарушения. Для того, чтобы предупреждать
правонарушения, необходимо воздействовать на их причины и условия, способствующие
совершению правонарушений. Поскольку они представляют собой комплекс
многообразных факторов, для их устранения необходимы не только специальноюридические меры (правотворчество, деятельность правоохранительных органов), но и
социальные мероприятия (информационная и воспитательная работа с населением,
79
вмешательство в кризисные ситуации, привлечение общественности к борьбе с
преступностью, оказание помощи жертвам преступлений и др.).
Тема 8. Право и инновационное развитие
Информационное общество и роль государства в его формировании
В настоящее время человечество переживает пятую по счету информационную
революцию, которая началась еще в ХХ веке. Этот процесс неразрывно связан с понятием
информатизации. Под информатизацией в широком смысле понимается релизация
комплекса мер, направленных на обеспечение полного и своевременного использования
достоверных знаний во всех общественно значимых видах человеческой деятельности.
Информатизация в узком смысле – это совокупность действий и мер по формированию и
реализации материальной основы развития информационного общества.
Последняя информационная революция не только создала новые отрасли, например,
информационную индустрию, связанную с производством технических средств, методов,
технологий. Главное заключается в наличии новой «информационной» стадии развития
общества, где основным пердметом труда большей части людей являются информация и
знания, а орудием труда – информационные технологии. Современный этап социального
развития настолько пронизан информатикой, что породил определение «информационное
общество». Информационное общество отличается от общества, в котором доминирует
традиционная промышленность и сфера услуг, тем, что информация, знания,
информационные услуги и все отрасли, связанные с их производством
(телекоммуникационная, компьютерная, телевизионная), растут более быстрыми темпами,
являются источниками новых рабочих мест, становятся доминирующими в
экономическом развитии. Таким образом, информационное общество – это общество, в
котором обработкой информации занято больше людей, чем обработкой сырья и
материалов.
Можно выделить следующие характерные черты сформированного информационного
общества:
- обеспечен приоритет информации по сравнению с другими ресурсами;
- главной формой развития становится информационная экономика;
- в основу функционирования общества заложены автоматизированные генерация,
хранение, обработка и использование знаний с помощью новейшей техники и технологии;
- информационные технологии приобрели глобаьный характер, охватывая все сферы
социальной деятельности человека;
- сформировано информационное единство всей человеческой цивилизации;
- с помощью средств информатики реализован свободный доступ каждого человека к
информационным ресурсам всей цивилизации;
Вместе с тем в развитом высокотехнологическом информационном обществе можно
прогнозировать наличие опсаных тенденций:
- все большее влияние на общество средств массовой информации;
- вероятность разрушения частной жизни людей и секретной деятельности
организаций вследствие влияния всепроникающих информационных технологий;
- наличие проблемы отбора достоверной информации;
- трудности воспрепятствования обороту «вредной» ифнормации, в частности,
содержащей сцены насилия, публичные призывы к осуществлению террористической
деятельности или публично оправдывающих терроризм, других экстремистских
материалов, а также материалов, пропагандирующих порнографию, культ насилия и
жестокости;
80
- трудности в адаптации все большего числа людей ко все более усложняющейся среде
информационного общества. Опасность разрыва между «информационной элитой»
(людьми, занимающимися разработкой информационных технологий) и всеми
остальными пользователями;
- невозможность воспользоваться накопленным громадным информационым
потенциалом в полном объеме в силу ограниченных материальных, интеллектуальных,
творческих возможностей. 31
Если не мобилизовать определенные управленческие механизмы, информационная
сфера способна превратиться в неконтролируемую государством стихию. Государство –
одно из главных регуляторов беспроблемного, прогресивного перехода общества в
информационную эру. У государства действительно уникальное положение, чтобы быть
катализатором перемен. Для обеспечения гармоничного перехода к информационному
обществу государство призвано обратить особое внимание на то, как и с какой целью
используются информационные и телекоммуникационные технологии как в его
структурах, так и во взаимоотношениях между людьми. Главными целями
информатизации следует признать:
- информационное обеспечение деятельности органов государства;
- информационное обеспечение внешних по отношению к государственным органам
субъектов, в том числе физических лиц;
- сохранение и структурирование информационного пространства.
Информационная функция всегда существовала как функция государственных
органов, т.е. как реализация компетенции, прав и обязанностей отдельных органов в
соответствии с их местом и назначением в государственном механизме и политической
системе общества. Однако на современном этапе перехода к информационному обществу
она приобретает особое значение и важность, а значит, самостоятельность и особую роль
в управлении государством.
Информационная функция государства – это направление его деятельности по
развитию информационной сферы, которое охватывает совокупность отношений,
связанных с созданием, хранением, обработкой, передачей и защитой информации.
Информационно-коммуникативная функция государства проявляется, прежде
всего, в воздействии на сознание людей, придание этому сознанию желательных свойств,
качеств, приближающих его к идеалу с точки зрения правящих органов. Реализация
информационно-коммуникативной функции предполагает три вида государственной
деятельности:
1) осуществление информационного обмена как внутри государства (медлу органами
и институтами государственной власти), так и на международной арене
(интеграция в мировое информационное пространство);
2) госудасртвенное информирование общества о принятых государственных
решениях, об изданных нормативных правовых актах и их содержании (правовое
информирование),
формирование
общественного
мнения
посредством
информационного воздействия и т.д.;
3) государственное дозирование информации, обеспечение информационной
безопасности, ограждание общества от воздействия вредной информации,
государственная цензура.
Таким образом, информационная функция государства характеризует объективные
31
Актуальные проблемы теории государства и права: учеб. пособие / отв. ред. Р.В. Шагиева. – М., 2014. С.
536-537.
81
процессы становления информационного общества, а информационно-коммуникативная
функция, в свою очередь, предполагает воздействие на сознание людей и характеризует в
большей степени субъективную сторону данного процесса.
Концепция «электронного государства»
“Электронное государство» стало формироваться на рубеже веков. По сути, оно
означает новый этап развития конституционного государства. Возникнув около трехсот
лет назад, конституционное государство не только стало общецивилизационной моделью,
признанной странами с разными правовыми и политическими традициями, но
продемонстрировало свой значительный потенциал, способность перестраиваться с
изменениями социально-экономической среды. Как правовое государство оно
сформировалось в доиндустриальную эпоху, как социальное в эпоху индустриальной
экономики, и, наконец, как электронное – с переходом к информационной экономике.
Каждый переход к новому качеству проходил сложно, зачастую сопровождаясь
серьезными кризисами. Исходя из этого опыта, важно, чтобы государство смогло вовремя
перестроить характер и способы управления, модернизировать их, с тем, чтобы избежать
серьезных социально-экономических потрясений. От государства требуется выработка
программы, определяющей пути перехода на новый этап. Именно такой подход
демонстрируют страны со сложившимися демократическими традициями.
Понятие «электронное государство» наиболее соответствует английскому понятию egovernment. Иногда оно переводится как «электронное правительство». Такой перевод
допустим, но это только одно из его значений. В современных международно-правовых
документах, в частности в решениях Европейского суда по правам человека, термин
government применяется для обозначения государства в целом. Речь идет не только о
правительстве, как о центральном органе исполнительной власти, а о всех трех ветвях
власти.32
В упрощенном виде «электронное государство» можно свести к созданию
определенной коммуникативной инфраструктуры, позволяющей государственным
органам и гражданам взаимодействовать с использованием новых информационных
технологий. Для того, чтобы новые коммуникативные связи получили развитие,
необходимо провести значительную работу по созданию реальной электронной
документации, по приданию документообороту в электронной форме юридически
значимого характера. Содержание законов в данной области сводится к признанию
юридической силы электронных документов, электронной подписи, а также
урегулированию электронной формы документов отдельных государственных органов,
прежде всего, исполнительных и судебных. В настоящее время во многих государствах
принимаются и новые «законы второго поколения», которые существенно расширяют
содержание права на информацию, давая гражданам право на получение информации из
государственных органов без указания причин, по которым эта информация необходима.
Впервые опыт «электронного правительства» был опробован администрацией г. Сеула,
внедрившей в деятельность административных органов программу «OPEN». Эта
программа позволяет гражданам контролировать через Интернет процесс рассмотрения
своих обращений государственными спецсубъектами. Без телефонных звонков и визитов
граждане отслеживают процесс рассмотрения поданных ими прошений в любое время и
из любого места. Программа позволяет осуществлять доступ в реальном времени к
информации, касающейся процедуры рассмотрения заявлений граждан, принятия решения
32
Богдановская И.Ю. Концепция «электронного государства» (сравнительно-правовые аспекты). URL: htpp:
// www.parkmedia.ru / conf.asp?ob_no=346
82
об удовлетворении просьбы; дает возможность просматривать документы; отслеживать
сроки рассмотрения и т.д.33
С другой стороны, одновременно разрабатываются законы, определяющие право
государственных органов, главным образом, следственных, контролировать личную
информацию, содержащуюся в электронной форме.
Интересы общества в информационной сфере заключаются в обеспечении интересов
личности в этой сфере, упрочении десократии, создании правового социального
государства, достижении и поддержании общественного согласия.
Интересы государства в информационной сфере заключаются в создании условий для
гармоничного
развития
информационной
инфраструктуры,
для
реализации
конституционных прав и свобод человека и гражданина в области получения информации
и пользования ею в целях обеспечения незыблемости конституционного строя,
государственного суверенитета; политической, экономической и социальной
стабильности, в обеспечении законности и правопорядка; развитии равноправного и
взаимовыгодного международного сотрудничества.
Для эффективной реализации указанных интересов необходимо обеспечить:
- развитие и широкое применение в деятельности органов государственной власти
средств обеспечения удаленного доступа организаций и граждан к информации о
деятельности органов государственной власти, основанных на использовании
современных информационно-коммуникационных технологий;
- предоставление государственных услуг с использованием многофункциональных
центров и сети Интернет на основе создания единой инфраструктуры обеспечения
межведомственного автоматизированного информационного взаимодействия и
взаимодействия органов государственной власти с организациями и гражданами;
- создание защищенной системы межведомственного электронного документооборота;
- внедрение ведомственных информационных систем планирования и управленческой
отчетности в рамках создания единой государственной системы контроля
результативности деятельности органов государственной власти;
- формирование нормативной правовой базы, регламентирующей порядок и
процедуры сбора, хранения и предоставления сведений, содержащихся в государственных
информационных системах, обмена информацией в электронной форме между
государственными органами, организациями и гражданами, а также контроль за
использованием государственных информационных систем.
Таким образом, «электронное государство» отражает качественные изменения,
происходящие во взаимоотношении власти и общества, что ведет к перераспределению
ролей участников управленческих процессов, прежде всего, государства.
Информационное право: теоретические вопросы
Расширение
информационной
сферы,
развитие
и
активное
внедрение
информационных технологий в общественную жизнь обусловили появление такой
отрасли законодательства, как информационное право. Состояние информационного
права отражает роль и место информатизации в жизни страны, отношение к ней со
стороны власти и всего общества.
Информационное право – это часть общественных отношений, связанная с созданием,
формированием,
хранением,
обработкой,
распространением,
использованием
информационных ресурсов и их конкретных объектов, с управлением в области
формирования и использования информационного ресурса в обществе и его отдельных
структурах, с развитием и использованием новых технологий передачи в системах и сетях
33
Актуальные проблемы теории государства и права: учеб. пособие / отв. ред. Р.В. Шагиева. – М., 2014. С.
543-544.
83
коммуникаций, с установлением и реализацией мер по обеспечению безопасности в
информационных сферах, а также с юридической ответственностью субъектов права в
названных областях.34
Несмотря на достаточно большое количество принятых нормативных актов, не все
проблемы правового регулирования создаваемого информационного общества решены.
Можно выделить следующие группы проблем в сфере информационного
законодательства:
- общие
проблемы
информации
(документированная
информация,
информационные ресурсы, недокументированная информация, носители
информации);
- правовой
режим
информационного
ресурса
(документирование,
документооборот,
собственность
на
информационные
ресурсы,
интеллектуальная собственность на инфломационный продукт, национальное
достояние, категории информации по доступу – открытая информация,
информация, не подлежащая ограничению по доступу, информация
ограниченного доступа);
- виды информационных ресурсов (архивы, архивные фонды; библиотечные
фонды; реестры, кадастры, классификаторы);
- научно-техническая информация;
- правовая информация; служебная информация, официальная информация;
массовая информация; деловая информация и т.д.);
- регистрация и учет информационных ресурсов (инвентаризация, индексация,
регистрация, бухгалтерский учет).35
Согласно теории права для того, чтобы правильно применять закон, необходимо
руководствоваться ясными понятиями. При формулировании определения термина
“информация” следует рассматривать ее свойства и виды, влияющие на характер
регулирования. В теории права информация имеет несколько классификаций. Согласно
первой, выделяют следующие виды информации: информация, обладающая
ограниченным доступом; без права ограничения доступа; объекты индивидуальной
собственности; “вредная информация” с ограничением по распространению; иная
общедоступная информация. В основу второй классификации информации положен
критерий наличия или отсутствия у нее экономической стоимости. Третья классификация
основана на особенностях носителей информации.
Предметом правовой охраны является не вся совокупность информации, а только
обладающая определенными признаками. Охраняемой государством официальной
информацией является информация, содержащая сведения о фактах, имеющих
юридическое значение; созданная уполномоченным государственным производителем;
подчиняющаяся определенному правовому режиму оборота; находящаяся как на
носителях, так и вне таковых.
Следует отметить, что информацию нельзя поставить в один ряд с уже освоенными
правом объектами регулирования и поэтому необходимо выделить его как нуждающийся
в отдельном теоретическом исследовании. Кроме того, важно определиться, как
трактовать процессы, связанные с формированием и развитием глобальных
информационных сетей, в частности Интернета, и их правового регулирования.
Интернет – это глобальная телекоммуникационная сеть информационных и
вычислительных ресурсов. С помощью Интернета активно формируется мировое
виртуальное пространство – новый цифровой мир, созданный мировой компьютерной
сетью, которая передает электронные сообщения, доставляемые и направляемые путем
34
35
Бачило И.Л. Информационное право: основы практической информации: учеб. пособие. М., 2003. С. 32.
Там же. С. 26.
84
инфраструктур телекоммуникаций. Обобщая имеющиеся в научной литературе
высказывания, можно указать следующие характерные черты Интернета, которые
требуют осмысления с точки зрения правового способа бытия:
- отсутствие географических ограничений, так как киберпространство не имеет
границ и позволяет каждому через Интернет осуществлять любую законную
деятельность. В результате Интернет с его глобальными коммуникациями
оказывается вне досягаемости законов, действующих традиционно внутри
физических и географических границ;
- анониманость, подрывающая традиционное развитие и применение права:
пользователь может создать киберличность или образ, совершенно не
соответствующий его реальной или физической идентичности, и тем самым
уклониться от юридической ответственности;
- изменяемость (в отличие от присущей документальной информации
стабильности), поскольку цифровая информация не имеет формы, стабильной
во времени и пространстве, и циркулирует преимущественно анонимно и
неконтроолируемо, беспорядочно;
- полицентричность, иерархичность и ассиметричность.
Человечество впервые столкнулось с ситуацией, когда циркуляция информации
приобрела масштабный характер и осуществляется в электронно-цифровой форме, а
существующие законы, регулирующие вещные отношения, не всегда подходят для
регулирования подобных отношений.36 В юридической литературе обсуждается проблема
правового регулирования отношений, складывающихся в среде Интернета. Имеется три
достаточно различных позиции по данной проблеме.
Первая позиция состоит в отказе от любого “внешего“ вмешательства в Интернет. Эта
позиция опирается на то, что киберпространство – это новая территория, качественно
отличающаяся от физического пространства; нормативные регуляторы и правовые
механизмы “реального мира” обречены на неэффективность
в этом текучем и
неуловимом мире, существующем без формализма и физических границ. Сеть
рассматривалась как илеальный образец беспланового, частного, инновационного
сегмента экономики, польза от кторого может быть уничтожена незрелым и
неподготовленным вмешательством. Однако к настоящему времени эта позиция устарели.
Второй, «интервенционалистский», подход опирается на тезис о том, что Интернет
имеет слишком важное значение, чтобы остаться вне сферы регулирования, но правила в
Интернете устанавливают не законодатели, а составители программ. Сторонники этой
точки зрения указывают на участников интернет-отношений – на практиков,
специалистов, организации, заинтересованных в том, чтобы их рентабельность
базировалась на доверии потребителей. Именно они должны предлагать, разрабатывать,
даже обязывать вводить в сферу Интернета этические кодексы и внедрять идеи
саморегулирования, которые закон и юриспруденция могут затем законодательно
закрепить. Уже в настоящий момент в Сети широко применяются нормы и правила, не
имеющие нормативно-правовой силы, добровольно признаваемые большинством ее
пользователей, такие как обычаи делового оборота в сфере Интернета – нетикет.
Третий подход оптимистичен и эклектичен, его можно обозначить как
«прагматический». Он предполагает, что проблемы должны решаться с помощью
рыночных и технологических механизмов в комбинации с государственным
вмешательством, сущность которого должна зависеть от природы конкретной
политической проблемы.37
36
Рассолов И.М. Право и Интернет: теоретические проблемы: автореф. дис. …д-ра юрид. Наук. М., 2008. С.
5.
37
Лайтен Р. Право и политика в век Интернета // Право и информатизация общества: сб. науч. трудов / под
ред. Л.И. Бачило. С. 118.
85
Таким образом, по мере того как новые информационные технологии все больше
проникают в жизнь общества, роль права возрастает. Сложная задача права в
современном глобальном кризисном состоянии общества заключается в том, чтобы
обеспечить баланс между колоссальными темпами технологического развития, большими
возможностями техники и замедленными темпами перестройки политических,
экономических институтов, а главное, социальной психологии человека и его
общественных институтов. Уже можно констатировать, что к настоящему моменту
сложилось интернет-право как особая специфическая отрасль законодательства. Под
понятием интернет-право следует понимать объективно обособившуюся внутри
различных отраслей права совокупность взаимосвязанных правовых норм, объединенных
общностью регулирования отношений в виртуальном пространстве Интернета.
В настоящее время не все юридические проблемы, остро стоящие перед мировым
сообществом в сфере Интернета, решены. К ним, в частности, относится: защита
персональных данных и частной жизни в Сети; эффективное правовое регулирование
электронной торговли, обеспечение безопасности сделок в Интернете; защита
интеллектуальной собственности, появление новых электронных продуктов в Сети;
борьба против незаконного содержания информации и противоправного поведения в
Интернете. В современных условиях речь должна идти о создани новых правовых
институтов, которые бы регулировали широкий спектр явлений, не имеющих явно
выраженных аналогов в невиртуальном мире. В перспективе должно произойти
становление нового типа правопонимания, основанного на интеграции общественного и
естественно-научного знания, на существенном переосмыслении привычных
представлений о связях общества, природы, космоса, биологического и социального,
материального и духовного, рационального и иррационального.
86
3 ПРАКТИЧЕСКИЙ РАЗДЕЛ
3.1 Практикум (тематические планы семинарских занятий)
Практическое занятие 1. Предмет и методология юридической науки
Содержание:
1. Проанализировать особенности современной методологии. Раскрыть понятие
«методологический плюрализм».
2. Охарактеризовать особенности догматического и нормативного способов изучения
права.
3. Раскрыть понятие «системный анализ» применительно к методам научного
познания права.
4. Дать описание методов «Моделирование» и «Правовой эксперимент».
Охарактеризовать методологическую базу собственного магистерского
исследования.
Практическое занятие 2. Многогранность государства и проблемы определения его
понятия
Содержание:
1. Охарактеризовать категорию «сущность государства». Рассмотреть сущностные
характеристики государства в истории политико-правовых учений
2. Рассмотреть проблему легитимности государственной власти
3. Проанализировать сущность и функции государственного принуждения
4. Раскрыть содержание понятия «государство как учреждение и корпорация».
Практическое занятие 3. Современная концепция правового государства и проблемы ее
реализации
Содержание:
1. Проследить этапы развития концепции «правовое государство» в истории
политико-правовой мысли
2. Проанализировать современные модификации теории разделения властей
3. Рассмотреть различные аспекты единства и противоречия применительно к
понятиям «правовое государсво» и «социальное государство»
4. Раскрыть понятие «гражданское общество как социально-экономическая основа
правового государства»
5. Выявить признаки современного социального правового эффективного государства
Практическое занятие 4. Теоретические проблемы правопонимания
Содержание:
1. Дать краткую характеристику классическим типам правопонимания:
нормативистскому, естественно-правовому, социологическому
2. Рассмотреть христианскую теологическую доктрину государства и права (Ф.
Аквинский)
3. Рассмотреть проблему соотношения права и закона в интегративной концепции
права
4. Охарактеризовать основные тенденции развития философии права в ХХ-ХХI в. На
основании полученных знаний сформулировать собственную концепцию
правопонимания (возможно аргументированное выступление в защиту
существующей концепции)
87
Практическое занятие 5. Сущность права. Взаимодействие права с другими
социальными феноменами
Содержание:
1. Раскрыть сущность действующего права через описание его принципов
2. Провести разграничение между правом и моралью по основным критериям
3. Охарактеризовать категорию «цель» в праве (телеологический подход)
4. Проследить эволюцию основных функций права в истории
Практическое занятие 6. Современные теоретические проблемы содержания
правоотношения
Содержание:
1. Определить место правовых отношений в системе социальных отношений
(выявить отличительные признаки)
2. Охарактеризовать понятие правосубъектности
3. Привести классификацию юридических фактов. Охарактеризовать роль
юридической презумпции и юридической фикции
4. С применением изученного понятийного аппарата охарактеризовать состав
отношений, являющихся объектом (предметом) изучения в магистерском
исследовании
Практическое занятие 7. Современные теоретические проблемы юридической
ответственности
Содержание:
1. Выявить отличительные признаки юридической ответственности в системе
социальной ответственности
2. Рассмотреть проблему «перспективного» и «ретроспктивного» понимания
юридической ответственности
3. Проанализировать единство и различие применительно к понятиям
«правонарушение» и «аморальный поступок»
4. Охарактеризовать цели и функции юридической ответственности
Практическое занятие 8. Право и инновационное развитие
Содержание:
1. Раскрыть содержание понятия «информационное общество»
2. Проанализировать положительные и отрицательные черты информационного
общества в политической и правовой сферах
3. Определить место информационного права в системе действующего белорусского
права
3.2 Методические указания для выполнения научно-исследовательских работ
Порядок подготовки и написания научно-исследовательской работы во многом
сходен с порядком написания курсовой работы. Однако научно-исследовательская работа
магистранта выполняется на более высоком научно-методологическом уровне. Научноисследовательская работа предполагает больший объем (40-50 страниц), более глубокую и
тщательную проработку источников по выбранной теме и, в обязательном порядке,
творческое отношение к работе и умение делать самостоятельные аналитические выводы
на основании изученного материала. Как правило, магистрант выбирает тему работы из
числа предложенных преподавателем. Однако он может предложить и свой вариант темы
в рамках учебной программы. В этом случае тема согласовывается с руководителем.
88
Свобода выбора темы научно-исследовательской работы позволяет реализовать
индивидуальные научные интересы и своеобразие познавательных способностей
магистрантов. Поскольку теория права является фундаментальной наукой и имеет связь
со всеми отраслевыми юридическими науками, желательно, чтобы тема исследования по
дисциплине СПТиМЮН в большей или меньшей степени была увязана с тематикой
магистерской диссертации или ее отдельными главами, пунктами, положениями. Это
предоставит магистранту дополнительную тренировочную возможность апробации своего
исследования. Определившись с темой, магистрант составляет примерный план,
структуру изложения материала в работе. Совместно с преподавателем составляется
рабочий план и намечаются сроки выполнения научно-исследовательской работы.
При написании научно-исследовательской работы магистранту не следует
отклоняться от основной проблематики темы. Содержание глав и параграфов должно
соответствовать их названиям. Работа должна быть написана доступным литературным
языком, однако в ней должны сохраняться особенности научной речи – терминология,
стиль, точность положений. Магистрант должен строго соблюдать правила цитирования,
оформления сносок и библиографии.
В процессе работы над структурированием и текстом научно-исследовательской
работы магистрант имеет право консультироваться с научным руководителем.
Отредактированная работа допускается к защите. На защите магистрант требуется
раскрыть основное содержание работы, аргументировать собственную точку зрения по
излагаемым вопросам, а также ответить на вопросы, поставленные в рецензии. Отдельные
положения научно-исследовательской работы могут проходить апробацию на
семинарских занятиях по СПТиМЮН. В этом случае магистрант также отвечает на
вопросы одногруппников, и качество данных ответов будет учитываться при
окончательной оценке работы. В случае успешной апробации и защиты научноисследовательской работы студентов, она может определяющим образом влиять на
зачетную оценку по дисциплине.
Тематика научно-исследовательских работ
1. Общефилософский подход к исследованию проблем юридической науки.
Диалектический и метафизический методы познания права.
2. Система социологических методов изучения права: анкетирование, интервьюирование,
наблюдение
3. Основные подходы к пониманию сущности государства. Интерпретация сущности
государства в современной науке.
4. Гражданское общество как социально-экономическая основа правового государства.
5. Теория социального государства: исторические предпосылки и современное состояние
6. Теологические взгляды о сущности права. Неотомизм в современной юридической
мысли
7. Концепция «возрожденного» естественного права (юснатурализм)
8. Юридический позитивизм и неопозитивизм. Нормативистсок учение о праве («чистое
учение о праве»)
9. Реалистическая школа права. Право как защищенный государством интерес
10. Правовая аксиология (проблема ценностей в праве)
11. Право и мораль: единство, различия, взаимодействие
12. Право и экономика, их соотношение
13. Проблемные аспекты теории правоотношений
14. Юридические презумпции и юридические фикции
89
15. Особенности правоприменения при пробелах и коллизиях в законодательстве
16. Юридическая ответственность как вид социальной ответственности. Перспективная и
ретроспективная ответственность: дискуссионные вопросы
17. Проблемные аспекты определения состава правонарушения (противоправность, вред,
вина)
18. Причины и условия, формирующие правонарушения (антропологическое и социальное
направление)
19. Идеологическая и психологическая сферы правосознания
20. Проблемы правового воспитания в современных условиях
21. Информационное общество и роль государства в его формировании
22. Интернет: теоретические вопросы правового регулирования.
90
4 РАЗДЕЛ КОНТРОЛЯ ЗНАНИЙ
4.1 Вопросы к зачету (экзамену)
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
Место юридической науки в системе наук
Методология юридической науки
Понятие и предмет юридической науки
Плюрализм мнений в определении государства. Основные признаки государства
Сущность и социальное назначение государства
Проблемы типологии государства (формационный и цивилизационный подходы)
Современные проблемы определения формы государства
Исторические и методологические основы теории правового государства
Гражданское общество как необходимая предпосылка формирования правового
государства
10. Предпосылки и условия формирования социального государства
11. Нормативное понимание права (юридический позитивизм и неопозитивизм)
12. Нравственное правопонимание. Эволюция естественно-правовой теории
13. Социологическая юриспруденция
14. Интегративный подход к праву. Проблема соотношения права и закона
15. Экзистенциальная теория права
16. Развитие коммуникативной теории права в ХХ-ХХI вв.
17. Сущность и содержание права. Проблема ценностей в праве
18. Цели, принципы и функции в праве
19. Соотношение права, экономики и политики
20. Право и мораль: единство, различия, противоречия, взаимодействие
21. Структура правоотношения. Содержание понятия “правосубъектность”
22. Монистический и плюралистический подходы в определении объекта
правоотношений
23. Проблемы соотношения понятий “форма” и “содержание” в теории
правоотношений
24. Классификация правоотношений: дискусионные вопросы
25. Юридические факты: понятие и виды
26. Юридическая ответственность как особый вид социальной ответственности.
Перспективная и ретроспективная ответственность
27. Понятия, признаки и основания юридической ответственности
28. Цели, функции и принципы юридической ответственности
29. Причины и условия правонарушений (антропологический и социологический
подходы)
30. Профилактика правонарушений
31. Роль государства в формировании информационного общества
32. Концепция “электронного государства”
33. Становление информационного права. Его место и назначение в системе права
34. Проблемы правового регулирования Интернета
4.2 Методические указания для выполнения самостоятельной работы
Тема 1. Предмет и методология юридической науки
Содержание:
1.
Определить сущность рациональных и внерациональных методов
познания
91
2.
3.
Привести доказательства относительности разграничения
общенаучных и частнонаучных метдов познания
Дать описание логического, сравнительно-исторического,
синтетического, структурно-функционального методов познания.
Привести примеры их практического применения в научном
исследовании
Тема 2. Многогранность государства и проблемы определения его понятия
Содержание:
1.
Проследить эволюцию понятия «форма государства» в теории
государства и права. Охарактеризовать нетипичные формы правления в
современном мире
2.
Провести сравнительный анализ формационного и цивилизационного
подходов к типологии государства. Выявить преимущества и недостатки
каждого из этих подходов
3.
Рассмотреть соотношение статического и динамического аспекта
государства (государственный аппарат и государственная власть)
Тема 3. Современная концепция правового государства и проблемы ее
реализации
Содержание:
1.
Определить этапы развития концепции правового государства в
античной мысли и философии Нового времени
2.
Рассмотреть политические, экономические и культурные предпосылки
формирования правового социального государства
3.
Подготовиться к участию в дискуссии по теме «Договорный характер
отношений равноправных собственников как основная черта
гражданского общества»
Тема 4. Теоретические проблемы правопонимания
Содержание:
1. Изучить основные тенденции развития правопонимания в
Произвести содержательный анализ следующих теорий:
XX-XXI вв.
- юснатурализм («возрожденое» естественное право);
- неопозитивизм;
- онтологическая теория права;
- экзистенциалистская теория права;
- коммуникативная теория права
Тема 5. Сущность права. Взаимодействие права с другими социальными
феноменами
92
Содержание:
1. Рассмотреть соотношение в праве общечеловеческих, классовых, групповых,
национальных ценностей и интересов в праве
2. Дать описание модульно-информационной и коммуникативной функции
права
3. Изучить пределы, способы и уровень влияния экономики на право и права на
экономику. Привести конкретные примеры такого влияния
4. Охарактеризовать 2-3 отраслевых либо межотраслевых принципа права.
Указать на их связь с общими принципами
Тема 6. Современные теоретические проблемы содержания правоотношения
Содержание:
1. Выявить проблемные аспекты содержания понятий «правоспособность» и
«дееспособность» в законодательстве и правоприменительной практике
2. Проанализировать актуальные проблемы классификации правоотношений
(проблема общерегулятивных правоотношений)
Тема 7. Современные теоретические проблемы юридической ответственности
Содержание:
1. Проанализировать проблемные аспекты определения оснований
юридической ответственности
2.
Выявить причины правонарушений с точки зрения социального и
антропологического подходов
3. Сформулировать ряд предложений по профилактике правонарушений
Тема 8. Право и инновационное развитие
Содержание:
1. Изучить концепцию «электронного государства» (теоретическая база,
нормативная база: законы «первого и второго поколения»
2. Сформулировать требования к правовой системе в условиях социальной
трансформации
3. Составить сообщение об использовании информационных технологий при
проведении магистерского исследования
93
5 ВСПОМОГАТЕЛЬНЫЙ РАЗДЕЛ
5.1 Учебная программа дисциплины
ПРИМЕРНЫЙ ТЕМАТИЧЕСКИЙ ПЛАН
NN
п/п
Объём в часах
НАИМЕНОВАНИЕ
ТЕМЫ
Лк
Сем
Всего
2
2
4
1.
Предмет и методология юридческой науки
2.
Многогранность государства и проблемы
определения ее понятия
2
2
4
3.
Современная концепция правового государства и
проблема ее реализации
2
2
4
4
Теоретические проблемы правопонимания
1
2
3
5
Сущность права. Взаимодействие права с другими
социальными феноменами
1
4
5
6
Современные теоретические проблемы содержания
правоотношений
2
4
6
Современные теоретические проблемы
юридической ответственности
Право и инновации
Всего по дисциплине:
2
7
8
2
14
4
2
2
20
4
34
СОДЕРЖАНИЕ УЧЕБНОГО МАТЕРИАЛА
Тема 1. Предмет и методология юридической науки
Методология как наука о принципах, формах и способах познания объективной
реальности. Особенности современной методологии. Гуманистическая направленность.
Методологический плюрализм. Рациональные и внерациональные методы познания.
Относительность разграничения общенаучных и частнонаучных методов познания.
Научность при изучении и разрешении проблем юридической науки. Учет
общечеловеческих и цивилизационных ценностей и идеалов как принцип изучения и
научного разрешения проблем права.
Общефилософский подход к исследованию проблем юридической науки.
Идеалистическое
и
материалистическое
мировоззрение.
Диалектический
и
метафизический методы познания права.
94
Особенности догматического и нормативного способов изучения права.
Логический,
конкретно-исторический,
историко-сравнительный,
аналитический,
системный, структурно-функциональный, конкретно-социологический, статистический и
другие методы изучения права. Системный анализ как один из основных методов
научного познания права. Моделирование, эксперимент и иные частные методы научного
познания в сфере права. Система социологических методов изучения права:
анкетирование, интервьюирование, наблюдение
Литература: [1], [2], [3], [6], [8], [9], [10], [13], [16], [20], [25], [33], [40],
[47], [52], [55], [59].
Тема 2. Многогранность государства и проблемы определения его понятия
Сущность государства как наиболее абстрактная и наиболее значимая категория,
отражающая его внутренние, глубинные стороны и процессы. Социальная, политическая
и государственная власть. Государство в политической системе общества.
Государственная власть и принуждение. Власть и право. Ограничение власти
правом. Значение государственной власти, ее легитимность, авторитет.
Сущностная характеристика государства в истории учений о государстве.
Основные подходы к пониманию сущности государства. Интерпретация сущности
государства в современной науке. Государство как универсальная политическая
организация, обладающая аппаратом принуждения, предназначенная для управления
обществом с целью обеспечения его прогрессивного развития.
Актуальные проблемы современной теории формы государства.
Статичное
и
динамичное
(функциональное)
состояние
государства.
Государственный аппарат – статичное, структурное состояние. Государственная власть –
динамичное состояние государства. Соотношение динамического и статического
состояние государства. Государство как учреждение и корпорация.
Литература: [1], [2], [4], [5], [6], [10], [18], [21]; [22]; [23]; [24]; [28], [32], [33], [41],
[45], [50], [53], [59], [69].
Тема 3. Современная концепция правового государства и проблемы ее
реализации
Исторические предпосылки возникновения правового государства. Правовое
государство в историко-правовой мысли. Формальный (юридический) и содержательный
(мировоззренческий) аспекты в теории правового государства. Христианские истоки
концепции правового государства как модели взаимодействия Империи и Церкви.
Отражение теории правового государства в практике государственного строительства.
Понятие правового государства как конституционной системы правовых и
политических институтов, реально обеспечивающих права народа и международнопризнанные права человека. Разделение властей. Наличие в правовом государстве
законодательной, исполнительной, судебной, местной (муниципальной), контрольной и
надзорной ветвей власти.
Основные предпосылки формирования социального правового государства:
теоретические, юридические (конституционные), политические, экономические,
культурные.
Гражданское общество как социально-экономическая основа правового
государства. Понятие гражданского общества. Экономический и политический
плюрализм. Договорный характер отношений равноправных собственников как основная
черта гражданского общества. Правовое государство как защитник и гарант устоев
гражданского общества.
Теория современного социального правового эффективного государства.
95
Литература: [1], [2], [4], [5], [6], [8], [10], [18], [22], [23], [61], [62], [67].
Тема 4. Теоретические проблемы правопонимания
Многогранность сущностных характеристик и содержательных проявлений права
как фактор, обуславливающий различные подходы к определению понятия права.
Правопонимание в современной юридической литературе: философский (естественноправовой, нравственный), нормативистский, социологический, интегративный и иные
подходы к определению права.
Право как внешний регулятор интегративный, общесоциальный, охраняемый
государством, выражающий политическую справедливость в системе норм,
определяющих круг субъектов права, их права, обязанности и гарантии с целью
обеспечения социального прогресса.
Естественная школа права. Деление права на естественное и волеустановленное
(позитивное). Учения мыслителей Античности. Право – воплощение разума, добра и
справедливости. Зависимость данных учений от типа мировоззрения. Причины появления
естественного права в рамках христианской теологической доктрины Фомы Аквинского.
Атеистические подходы к естественному праву.
Юридический позитивизм. Право как закон. Взаимоотношение концепций
юридического позитивизма и естественного права, цикличность их появления.
Нормативистская школа права («чистое учение о праве»). Право как иерархическая
система норм должного поведения, предопределяемых абстрактным категорическим
долженствованием.
Социологическая школа права. Право как совокупность социальных и
юридических норм, судебных и административных решений, определяющих интересы,
заслуживающие защиты.
Интегративный подход (учение В.С.Нерсесянца) к сущности права: право как
формальное равенство, право как свобода, право как справедливость. Проблема
соотношения права и закона в интегративной концепции.
Тенденции развития философии права в ХХ-ХХІ в. Возрожденный юснатурализм.
Онтологическая теория права. Неопозитивизм (концепция Г.Харта). Экзистенциалистское
правопонимание. Коммуникативная теория права.
Литература: [1], [4], [5], [6], [7], [8], [9], [10], [15]; [21], [42], [44], [46], [47], [48],
[49], [56], [64], [66].
Тема 5. Сущность права. Взаимодействие права с другими социальными
феноменами
Категория сущности в философии и теории права. Выражение сущности права в
его признаках и принципах. Отражение сущности права в основных исторических
закономерностях возникновения и развития. Соотношение в праве общечеловеческих,
классовых, групповых, национальных ценностей и интересов. Влияние на право
исторических, географических и иных условий жизни общества, мировоззрения, обычаев,
традиций. Объективное и субъективное в праве.
Категория «цель» в праве. Принципы права, их классификация. Функции права
(модульно-информационная, регулятивная, коммуникативная, воспитательная, оценочная
и т.д.): общая характеристика.
Право и экономика, их соотношение. Экономика как ненормативный, косвенный
регулятор поведения людей в результате действия механизма экономических законов, их
влияние на правовое упорядочение общественных отношений. Пределы, способы и
уровень влияния экономики на право и права на экономику.
96
Право и политика. Обусловленность политики правом и его принципами.
Воздействие политики на право. Придание государственной политике посредством закона
авторитета права, конкретизации в виде юридических прав и обязанностей и их гарантий.
Право как содержание политики.
Право и иные социальные отношения. Право и мораль. Единство, различие и
взаимодействие правовых и нравственных норм.
Литература: [1], [2], [3], [5], [6], [7], [8], [9], [10], [12], [27], [29], [30], [44], [49],
[51], [63], [66], [68].
Тема 6. Современные теоретические проблемы содержания правоотношения
Место правовых отношений в системе общественных отношений. Признаки
правовых отношений.
Проблемные аспекты состава правоотношений. Субъекты правовых отношений, их
виды. Понятие правосубъектности. Правоспособность, дееспообность, сделкоспособность,
деликтоспособность. Правовой статус. Проблемные аспекты определения право- и
дееспособности в различных отраслях права. Ограничение дееспособности и признание
лица частично дееспособным. Особенности правосубъектности юридических лиц.
Государство как субъект правовых отношений.
Объекты правовых отношений: плюралистический и монистический подходы.
Материальные и нематериальные блага. Действия как объекты правовых отношений.
Критика концепции «волевого объекта» правоотношений.
Субъективные права и юридические обязанности: проблемные аспекты.
Соотношение формы и содержания правоотношений. Реальное (фактическое) поведение
сторон как содержание правоотношений.
Виды правоотношений. Проблемные аспекты классификации правоотношений
(абсолютные и относительные, конкретные и общерегулятивные, активные и пассивные
правоотношения).
Юридические факты и их классификация. События и действия. Юридические
(фактические) составы. Юридические состояния. Отрицательные юридические факты.
Особая роль юридических презумпций и юридических фикций.
Литература: [2], [3], [4], [5], [6], [9], [10], [14], [17], [37]; [38]; [43]; [60].
Тема 7. Современные теоретические проблемы юридической ответственности
Юридическая
ответственность
как
вид
социальной
ответственности.
Перспективная и ретроспективная ответственность: дискуссионные вопросы. Место и
роль юридической ответственности в системе социальной ответственности.
Признаки
юридической
ответственности.
Основания
юридической
ответственности: проблемные аспекты определения.
Виды юридической ответственности.
Цели, социальное назначение и функции юридической ответственности. Принципы
юридической
ответственности:
законность,
неотвратимость,
справедливость,
целесообразность. Презумпция невиновности.
Причины и условия, формирующие правонарушения (антропологическое и
социальное направление). Проблемные аспекты профилактики правонарушений.
Литература: [1], [2], [3], [6], [8], [9], [10], [26], [34], [36], [45], [65].
Тема 8. Право и инновационное развитие
Информационное общество и роль государства в его формировании. Правовое
обеспечение социальных трансформаций как условие устойчивого развития общества и
97
его конкурентности. Информационноая и информационно-коммуникативная функции
государства.
Концепция «электронного государства».
Теоретические проблемы становления информационного права. Интернет-право.
Соотношение стабильности и динамичности законодательства в условиях инновационного
развития общества. Требования к правовой системе в условиях социальной
трансформации.
Литература: [1], [4], [9], [10], [11], [19]; [31], [35], [39], [54], [57], [58].
5. 2 Литература, рекомендуемая для изучения учебной дисциплины
Основная литература:
1. Венгеров, А.Б. Теория государства и права: учебник для юридических вузов / – М.:
Омега-Л, 2004. – 608 с.
2. Вишневский, А.Ф. Общая теория государства и права: учебник / А.Ф.
Вишневский, Н.А. Горбаток, В.А. Кучинский; под общ. ред. В.А. Кучинского. –
Минск: Интегралполиграф, 2009. – 552 с.
3. Дробязко, С.Г. Теория государства и права: учебник для вузов / С.Г. Дробязко,
В.С. Козлов. – Мн.: Амалфея, 2013. – 496 с.
4. Енгибарян Ю. Теоория государства и права: учебник для вузов / Ю. Енгибарян, К.
Кресковю – М.: Норма, 2014. – 576 с.
5. Лазарев, В.В. Теория государства и права: учебник для вузов / В.В. Лазарев, С.В.
Липень. – М.: Спарк, 2000. – 511 с.
6. Матузов, Н.И. Теория государства и права: учебник для вузов / Н.И. Матузов,
А.В. Малько. – М.: Юристъ, 2004. – 512 с.
7. Нерсесянц, В.С. Философия права. Учеб. для вузов. – М.: Изд-во НОРМА, 2000 –
652 с.
8. Проблемы общей теории права и государства: Учеб. для вузов / Под общ. ред.
проф. В.С. Нерсесянца. – М.: Изд-во НОРМА, 2002. – 832 с.
9. Проблемы теории государства и права: учеб. для вузов; под ред. Марченко. – М.:
Норма-Инфра, 2012. – 784 с.
10. Теория государства и права: учеб. для вузов; под ред. В.М. Корельского, В.Д.
Перевалова. – 3-е изд., перераб. и доп. – М.: Изд-во Норма, 2007. – 496 с.
Дополнительная литература:
11. Абрамов, Р.Н. Сетевые структуры и формирование информационного общества / Р.Н.
Абрамов // Социологические исследования. – 2002. – N 3.
12. Абрамовіч, А.М. Катэгорыя справядлівасьці ў беларускім заканадаўстве / А.М.
Абрамовіч // Теоретические проблемы формирования и функционирования
гражданского общества и правового государства. – Минск, 1995.
13. Арзамасов, Ю.Г. Тенденции развития юридических наук. Становление новой науки –
нормаографии / Ю.Г. Арзамасов // Государство и право – 2007. – N 10.
14. Архипов, С.И. Субъект права: теоретическое исследование / С.И. Архипов. – СПб.,
2004.
15. Байтин, М.И. О принципах и функциях права: новые моменты / М.И. Байтин //
Правоведение. – 2000. – N 3.
16. Байтин, М.И. О методологическом значении и предмете общей теории государства и
права / М.И. Байтин // Государство и право – 2007. – N 4.
17. Бараненков, В.В. Понятие юридического лица в современном гражданском праве
98
России / В.В. Бараненков // Государство и право. – 2003. – N 11.
18. Бибило, В.Н. Легитимность государственной власти в условиях правозаконности /
В.Н. Бибило // Право и демократия. Вып. 9. Минск. – 1998.
19. Богдановская, И.Ю. Электронное государство / И.Ю. Богдановская // Общественные
науки и современность. – 2004. – N 6.
20. Брызгалов, А.И. О некоторых теоретико-методических проблемах юридической науки
на современном этапе / А.И. Брызгалов // Государство и право – 2004. – N 5.
21. Василевич, Г.А. Современное белорусское государство и право и процессы
глобализации / Г.Василевич // Юстиция Беларуси. – 2004. - N 1.
22. Гаганова, Н.А. Концепция разделения властей и идея субсидиарности / Н.А. Гаганова
// Государство и право. – 2003. – N 3.
23. Деев, Н.Н. От государства – аппарата к государству – ассоциации / Н.Н. Деев //
Правоведение. – 1995. – N 5.
24. Ермошин, В.В. Философия истории и государство / В.В. Ермошин // Государство и
право – 2005. – N 10.
25. Закомлистов, А.Ф. Концептуальная сущность юриспруденции / А.Ф. Закомлистов //
Государство и право – 2003. – N 12.
26. Иванов, А.А. Цели юридической ответственности, ее функции и принципы / А.А.
Иванов // Государство и право. – 2003. – N 6.
27. Ивашевский, С.Л. Проблема сущности права в истории отечественной философскоправовой мысли / С.Л. Ивашевский // Государство и право. – 2007. – N 12.
28. Ильин, И.А. Что есть государство: корпорация или учреждение / И.А. Ильин // Сов.
государство и право. – 1991. – N 11.
29. Калинин, С.А. О некоторых аспектах освещения теологической теории сущности
права / С.А. Калинина // Проблеми державотворення i захисту прав людини в Украіні:
матеріали Х регіональноі навукова-практичноі конференціі, 5-6 лютого 2004г., Львів/
Львівскій Нац. Ун-т ім. І.Франка. – Львів, 2004.
30. Калинин, С.А. Проблемы сущности права на современном этапе / С.А. Калинин //
Jurisprudencia: Tieses socialnis veiksmingumas. - Mokslo dabrai 9 (87). – Vilnius, 2006.
31. Кашинский, Ю.И. Инновационная модель государственной системы правовой
информации Республики Беларусь / Ю.И. Кашинский, Б.С. Славин // Информационное
право. – 2007. – N 4.
32. Клевельд, М. Расцвет и упадок государства / М.Клевельд. – М., 2007.
33. Косарев, А.И. О закономерностях развития и истории государства и права / А.И.
Косарев // Государство и право – 2007. – N 4.
34. Липинский, Д.А. Соотношение функций права и функций юридической
ответственности / Д.А. Липницкий // Правоведение. – 2004. – N 3.
35. Макаров, Н.И. Актуальные проблемы правопонимания в информационном обществе /
Н.И. Макаров // Инормационное право. – 2007. – N 1.
36. Максимов, И.В. Концепция позитивной административной ответственности в теории и
праве / И.В. Максимов // Государство и право. – 2006. – N 8.
37. Малиновский, А.А. Пределы субъективного права / А.А. Малиновский // Журн. росс.
права. – 2005. – N 11.
38. Малько, А.В. Законный интерес как юридическая категория / А.В. Малько, В.В.
Суюочев. – СПб., 2004.
39. Мамут, Л.С. «Сетевое государство?» / Л.С. Мамут // Государство и право – 2005. – N
11.
40. Мартышин, О.В. Общетеоретические юридические науки и их соотношение / О.В.
Мартышин // Государство и право – 2004. – N 7.
41. Мартышин, О.В. Проблемы ценностей в теории государства / О.В. Мартышин //
Государство и право – 2004. – N 10.
99
42. Мартышин, О.В. Метафизические концепции права / О.В. Мартышин // Государство и
право. – 2006. – N 2.
43. Матузов, Н.И. Возможность и действительность в правовой сфере / Н.И. Матузов //
Правоведение. – 2000. – N 3.
44. Монтескье, Ш. О духе законов / Ш.Монтескье. – М., 1955.
45. Морозова, Л.А. Проблемы правовой ответственности государства, его органов и
служащих / Л.А. Морозова // Государство и право. – 2000. – N 3, 4.
46. Нижник, Н.С. Реалистический позитивизм: в поисках интегративного типа
правопонимания / Н.С. Нижник, Е.Г. Шукшина // Государство и право. – 2005. – N 10.
47. Овчинников, А.И. Юридическая герменевтика как правопонимание / А.И. Овчинников
// Правоведение. – 2004. – N 4.
48. Оль, П.А. Правопонимание: от плюрализма к двуединству / П.А. Оль. – СПб., 2005.
49. Осипян, Б.А. Трансформация права в закон: духовные, научные и практические
аспекты / Б.А. Осипян // Государство и право. – 2006. – N 10.
50. Пастухова, Н.Б. О многообразии подходов к трактовке и пониманию суверенитета /
Н.Б. Пастухова // Государство и право – 2007. – N 12.
51. Петражицкий, Л.И. Введение в изучение права и нравственности. Основы
эмоциональной психологии / Л.И. Петражицкий. – СПб, 1907.
52. Поппер, К. Нищета историцизма / К.Поппер // Вопросы философии. – 1992. – N 8-10.
53. Протасов, В.Н. К вопросу о «специальной» теории государства и права / В.Н. Протасов
// Государство и право – 2007. – N 11.
54. Рассудовский, В.А. Проблемы правового регулирования инновационной деятельности
в условиях рыночной экономики / В.А. Рассудовский // Государство и право. – 2007. –
N 2.
55. Раянов, Ф.М. От правоведения к юриспруденции / Ф.М. Раянов // Государство и право
– 2003. – N 9.
56. Ромашов, Р.А. Реалистический позитивизм: интегративный тип современного
правопонимания / Р.А. Ромашов // Правоведение. – 2005. – N 1.
57. Семилетов, С.И. Информация как особый нематериальный объект права / С.И.
Семилетов // Государство и право. – 2000. – N 5.
58. Соколова, Г.Н. Рыночные отношения в Беларуси: от эволюции к инновациям / Г.Н.
Соколова // Социологические исследования. – 2007. – N 2.
59. Столяров, И.В. Введение к системной морфологии государства / И.В. Столяров //
Государство и право – 2003. – N 8.
60. Стремоухов, А.А. Особенности специального субъекта права / А.А. Стремоухов //
Правоведение. – 2004. – N 3.
61. Тиковенко, А.Г. Конституционные принципы социального правового государства /
А.Г. Тиковенко // Конституционно-правовые проблемы формирования социального
правового государства. – Минск, 2000.
62. Тихиня, В.Г. Правовое государство как основа преобразований общества и экономики
в Республике Беларусь / В.Г. Тихиня, Н.Л. Бондаренко, В.А. Кодавбович; науч. ред. др юрид. наук, проф. Л.М. Рябцев. – Минск: Изд-во Миу, 2006. – 236 с.
63. Фуллер, Л. Мораль права / Л.Фуллер. – М., 2007.
64. Хаек, М. ван. Право как коммуникация / М.Хоек ванн // Правоведение. – 2006. – N 2.
65. Хачатуров, Р.Л. Общая теория юридической ответственности / Р.Л. Хачатуров, Д.А.
Липинский. – СПб., 2007.
66. Царьков, И.И. Развитие правопонимания в европейской традиции права / И.И.
Царьков. – СПб., 2006.
67. Чекунов, Н.А. Социальное правовое государство: вопросы теории и практики / Н.А.
Чекунов // Правоведение. – 2003. – N 4.
68. Юрашевич, Н. Право и справедливость: соотношение явлений / Н.Юрашевич //
100
Юстиция Беларуси. – 2005. – N 5.
69. Якунин, В.И. Государственная идеология и национальная идея: конституционноценностный подход / В.И. Якунин // Государство и право – 2007. – N 5.
101