Информационное право

Информационное право
1. Предмет, методы и система информационного права
Информация – это сведения о лицах, предметах, фактах, событиях,
явлениях и процессах независимо от формы их представления (ст. 2
федерального закона «Об информации, информатизации и защите
информации»).
Информация делится на правовую, которая создается в результате
правотворческой, правоприменительной, правоохранительной деятельности,
и неправовую, которая создается не как результат правовой деятельности, но
обращается в соответствии с предписаниями правовых норм. Правовую
информацию, в зависимости от того, кто является ее «автором» (т.е. от кого
она исходит), и на что она направлена, можно разделить на три группы:
официальная, неофициальная и информация индивидуально-правового
характера.
Официальная правовая информация – это информация, исходящая от
полномочных государственных органов, имеющая юридическое значение и
направленная на регулирование общественных отношений.
Нормативно-правовая информация – это совокупность
нормативно- правовых актов во всем их многообразии.
Иная официальная правовая информация включает официальные
правовые акты, не носящие нормативный характер:
1. Акты общего характера – создают серию правоотношений, в
их исполнении участвуют многие субъекты, но эти акты
исчерпываются однократным исполнением. Например, решение о
проведении профилактических прививок, о строительстве завода и т.п.
2. Акты официального разъяснения действующих норм – это
акты толкования Конституции РФ Конституционным Судом РФ,
руководящие разъяснения Пленума Верховного Суда РФ, Пленума Высшего
Арбитражного Суда РФ.
3. Правоприменительные акты – это индивидуально-правовые
акты, принимаемые органами законодательной, исполнительной власти,
судебными, прокурорскими органами. В отличие от нормативного акта они
относятся не к
любому лицу, органу, организации, а к определенному, конкретному
субъекту правоотношения. Например, судебный приговор, решение о
назначении пенсии, Указ Президента РФ о назначении на должность
министра и т.п.
Информация индивидуально-правового характера отличается
от официальной правовой информации тем, что исходит не от
полномочных государственных органов, а от различных субъектов права, не
имеющих властных полномочий: граждан, организаций и т.п.
Неофициальная правовая информация – это материалы и сведения
о законодательстве и практике его применения. Она отличается от
1
официальной правовой информации и информации индивидуальноправового характера тем, что не влечет правовых последствий.
Информационная сфера – это сфера деятельности, связанная с
созданием, распространением, преобразованием и потреблением
информации (федеральный закон «Об участии в международном
информационном обмене»).
Информационные процессы – это процессы производства, передачи, поиска,
получения и распространения информации (федеральный закон «Об
информации, информатизации и защите информации»).
Информационное право – это система социальных норм и отношений,
охраняемых силой государства, возникающих в информационной сфере.
Основной предмет информационного права составляют информационные
отношения – общественные отношения, возникающие, изменяющиеся и
прекращающиеся при обращении информации в информационной сфере в
результате осуществления информационных процессов.
Под методами правового регулирования в информационном праве
понимаются способы воздействия данной отрасли на информационные
отношения.
Поскольку информация сопровождает практически все области человеческой
деятельности, в информационном праве применяется вся совокупность
средств правового регулирования: повеление, запрет, дозволение.
Принципы информационного права:
1. Принцип приоритетности прав личности.
2. Принцип свободного производства и распространения любой
информации, не ограниченной федеральным законом.
3. Принцип запрещения производства и распространения вредной и
опасной информации.
4. Принцип свободного доступа (открытости) информации, не
ограниченной федеральным законом.
5. Принцип законности.
6. Принцип ответственности.
7. Принцип физической неотчуждаемости информации от ее создателя.
8. Принцип распространяемости информации.
Система информационного права включает Общую и Особенную части.
Общая часть
Предмет и метод информационного права
Источники информационного права
Право на поиск, получение и использование информации
Документированная информация как объект информационных
правоотношений
Информационные технологии и средства их обеспечения как объекты
информационных правоотношений
Правовые проблемы информационной безопасности
Правовые проблемы виртуальной среды Интернет
2
Особенная часть
Интеллектуальная собственность
Создание и распространение массовой информации
Архивное дело и архивы
Библиотечное дело
Государственная тайна
Коммерческая тайна
Банковская тайна
Профессиональная тайна
Служебная тайна
Персональные данные
Информационно-правовые нормы и информационные правоотношения
Отличие информационно-правовых норм от норм других отраслей права
состоит в том, что они регулируют отношения, возникающие в
информационной сфере в связи с реализацией информационных прав и
свобод и осуществлением информационных процессов.
По своему содержанию информационно-правовые нормы делятся на:
1) материальные – определяют содержание государственной политики в
информационной сфере, закрепляют комплекс обязанностей, прав, а также
ответственность участников информационных процессов;
2) процессуальные – регламентируют процедуру (порядок) реализации
обязанностей и прав, установленных материальными нормами.
По способу воздействия информационно-правовые нормы делятся на:
1) диспозитивные – применяются при регулировании отношений в области
защиты нематериальных благ, имущественных прав, личных
неимущественных прав в информационной сфере;
2) императивные – устанавливают обязанности органов государственной
власти и местного самоуправления по обеспечению конституционных
гарантий информационных прав граждан, закрепляют функции и
компетенцию органов государственной власти в области информационной
безопасности, регулируют отношения по поводу ответственности за
правонарушения в информационной сфере.
Информационное правоотношение – это общественное отношение, стороны
которого выступают в качестве носителей взаимных прав и обязанностей,
установленных и гарантированных информационно-правовой нормой.
К основным элементам информационного правоотношения относятся:
1) субъекты – производители, обладатели и потребители информации,
информационных ресурсов, продуктов и услуг;
2) поведение субъектов (действия, бездействие) – правомерное,
неправомерное;
3) объекты правоотношений – документированная информация,
информационные продукты и услуги, исключительные права,
информационные технологии и средства их обеспечения, в том числе
программы для ЭВМ;
3
4) право, обязанность и ответственность субъектов правоотношений.
Источники информационного права
Под источниками информационного права понимаются внешние формы
выражения информационно-правовых норм.
Основу источников информационного права составляют нормативноправовые акты информационного законодательства, которое в настоящее
время активно развивается. Оно включает в себя международные акты,
федеральные акты, акты субъектов РФ и акты органов местного
самоуправления.
Согласно «Классификатору правовых актов», утвержденному Указом
Президента РФ от 15 марта 2000 г. № 511, информационное
законодательство содержит следующие разделы:
1. Общие положения в сфере информации и информатизации.
2. Управление в сфере информации и информатизации.
3. Информационные ресурсы. Пользование информационными ресурсами.
4. Информатизация. Информационные системы, технологии и средства их
обеспечения.
5. Средства массовой информации.
6. Реклама.
7. Информационная безопасность.
Право на информацию
Право на информацию включает в себя следующие основные права:
1) право свободно искать, получать и распространять информацию;
2) свобода массовой информации;
3) право на достоверную информацию о состоянии окружающей среды;
4) право на информацию об обстоятельствах, создающих угрозу для жизни и
здоровья людей;
5) право на доступ к культурным ценностям;
6) обязательность официального опубликования законов и других НПА,
затрагивающих права, свободы и обязанности человека и гражданина;
7) возможность ознакомления каждого с документами, затрагивающими его
права и свободы.
Эти права закреплены не только в Конституции РФ, но и в ряде
международных актов:
1. Всеобщая декларация прав человека, утвержденная Генеральной
Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 г.
2. Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод.
3. Международный пакт о гражданских и политических правах.
Субъектами права на информацию являются: физические лица, юридические
лица, органы государственной власти, органы местного самоуправления,
общественные объединения, государство,
межгосударственные образования. Они могут выступать в качестве
производителей и потребителей (пользователей) информации.
4
Базовым актом, регулирующим отношения между производителем и
потребителем при обращении документированной информации, является
Федеральный закон «Об информации, информатизации и защите
информации».
В этом законе закреплены основные принципы обеспечения права на
доступ к информации:
• презумпция доступности и открытости информации;
• достоверность и полнота информации;
• своевременность предоставления информации;
• соблюдение ограничений, установленных федеральным законом;
• защита права на доступ к информации;
• ответственность за нарушение права на доступ к информации.
Перечень оснований для ограничения информационных прав:
• защита основ конституционного строя;
• защита нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц;
• обеспечение обороны страны и безопасности государства;
• обеспечение общественного спокойствия в целях предотвращения
беспорядков и борьбы с преступностью;
• предотвращение разглашения конфиденциальной информации;
• обеспечение авторитета и беспристрастности правосудия;
• условия чрезвычайного положения, установленные по закону.
Перечень сведений, доступ к которым не может быть ограничен:
• законы и иные НПА (ч. 3 ст. 15 Конституции РФ);
• информация о фактах и обстоятельствах, создающих угрозу для жизни и
здоровья людей (ч. 3 ст. 41 Конституции РФ);
• достоверная информация о состоянии окружающей среды (ст. 42
Конституции РФ);
• информация о чрезвычайных ситуациях (происшествиях, катастрофах,
стихийных бедствиях), угрожающих безопасности и здоровью граждан, их
официальных прогнозах;
• экологическая, метеорологическая, демографическая, санитарноэпидемиологическая и иная информация, необходимая для обеспечения
безопасности граждан, населенных пунктов, производственных и иных
объектов;
• информация о размерах золотого запаса и государственных валютных
резервах РФ;
• информация о привилегиях, компенсациях и льготах, предоставляемых
гражданам, должностным лицам и организациям;
• информация о состоянии здоровья лиц, отнесенных к категории высших
должностных лиц РФ;
• информация о фактах нарушения прав и свобод человека и гражданина, а
также прав юридических лиц;
5
• информация о правовом статусе и деятельности органов государственной
власти и органов местного самоуправления;
• информация об использовании бюджетных средств;
• информация о состоянии борьбы с преступностью;
• документы, накапливаемые в открытых фондах библиотек и архивов,
информационных системах органов государственной власти, общественных
объединений, организаций;
• иная информация, ограничение доступа к которой запрещено
законодательством РФ.
Защита права на доступ к информации может осуществляться в
административном или судебном порядке, а также путем обращения к
Уполномоченному по правам человека в РФ.
Должностные лица, виновные в незаконном ограничении доступа к
информации, непредоставлении информации в установленном порядке или
предоставлении недостоверной информации, привлекаются к уголовной,
административной и гражданско-правовой ответственности.
Уголовная ответственность наступает в соответствии с УК РФ: ст. 140 –
«Отказ в предоставлении гражданину информации»; ст. 237 – «Сокрытие
информации об обстоятельствах, создающих опасность для жизни и здоровья
людей»; ст. 287 – «Отказ в предоставлении информации Федеральному
Собранию РФ или Счетной палате РФ».
Административная ответственность наступает в соответствии с КоАП:
глава 5 – «Административные правонарушения, посягающие на права
граждан» и глава 13 – «Административные правонарушения в области связи
иинформации».
Гражданско-правовая ответственность наступает в форме возмещения
вреда на основании ГК РФ.
Кроме действующего законодательства, судами могут использоваться в
качестве справочных документов различные кодексы этичного поведения.
Например, в 1996 г. Торгово-промышленная палата РФ провозгласила
Национальный кодекс деятельности в области информатики и
телекоммуникаций. Этот Кодекс является открытым для всех юридических и
физических лиц, которые могут к нему присоединиться, подписав его.
3. Документированная информация,
информационные технологии и средства их обеспечения
Документированная информация – это зафиксированная на материальном
носителе информация с реквизитами, позволяющими ее идентифицировать
(ст.
2 ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации»).
Электронная цифровая подпись
Юридическая сила электронного документа (т.е. документа, в котором
информация представлена в электронно-цифровой форме) может
подтверждаться электронной цифровой подписью (ЭЦП).
Возможность использования ЭЦП закреплена в ст. 160 ГК РФ и ст. 5 ФЗ
6
«Об информации, информатизации и защите информации».
Электронно-цифровая подпись – это реквизит электронного документа,
полученный в результате преобразования информации с использованием
закрытого ключа ЭЦП и позволяющий установить подлинность и
целостность
содержащейся в электронном документе информации, а также обладателя
ЭЦП.
ЭЦП состоит из двух частей:
1) закрытый ключ ЭЦП – уникальная последовательность символов,
известная обладателю ЭЦП и предназначенная для создания им ЭЦП в
документах;
2) открытый ключ ЭЦП – уникальная последовательность символов,
доступная любому пользователю информационной системы и
предназначенная
для подтверждения подлинности ЭЦП в электронном документе.
Удостоверяющий центр – это организация, выдающая сертификаты
ключей. Он имеет следующие правомочия:
• регистрирует ЭЦП на основании заявления обладателя ЭЦП;
• создает по обращению пользователей ключи ЭЦП;
• подтверждает по обращениям пользователей подлинность ЭЦП;
• выдает (аннулирует) сертификаты ключей ЭЦП;
• ведет реестр сертификатов ключей ЭЦП, обеспечивает его актуальность и
свободный доступ пользователей к нему.
Аннулирование сертификата ключа ЭЦП происходит в случаях:
по истечении срока его действия;
по письменному заявлению обладателя ЭЦП;
в случае, когда удостоверяющему центру стало достоверно
известно о прекращении действия документа, на основании
которого был оформлен сертификат ключа подписи;
в иных случаях, установленных в законе или договоре.
Обязательный экземпляр документа
Под обязательными экземплярами документов понимаются экземпляры
различных видов тиражированных документов, подлежащие бесплатной
передаче их производителями в соответствующие учреждения и
организации.
В соответствии с ФЗ «Об обязательном экземпляре документов» к таким
документам относятся: издания (текстовые, нотные, картографические),
издания для слепых, официальные документы, аудиовизуальная продукция,
электронные издания (включая программы для ЭВМ и базы данных),
неопубликованные результаты научно-исследовательской деятельности
(диссертации, отчеты о НИР и т.п.).
В качестве производителей этих документов могут выступать
издательства, полиграфические предприятия, редакции СМИ, музыкальные
7
фирмы, теле- и радиокомпании, киностудии, научно-исследовательские
учреждения, вузы и другие.
В зависимости от вида документов обязательный экземпляр передается в
Парламентскую библиотеку, Российскую книжную палату, Российскую
государственную библиотеку, Государственный фонд телевизионных и
радиопрограмм, Государственный фонд кинофильмов РФ, Всероссийскую
патентно-техническую библиотеку, Всероссийский институт научной и
технической информации РАН и другие учреждения.
За несвоевременную и неполную доставку обязательного экземпляра
производители документов несут административную ответственность по ст.
13.23 КоАП (до 200 МРОТ).
Международный информационный обмен
Основным источником в этой области является ФЗ «Об участии в
международном информационном обмене».
К объектам международного информационного обмена относятся:
документированная информация, информационные ресурсы,
информационные
продукты и услуги, средства международного информационного обмена.
Субъектами могут быть: РФ, субъекты РФ, органы государственной
власти, органы местного самоуправления, физические и юридические лица
РФ,
физические и юридические лица иностранных государств, лица без
гражданства.
Деятельность по международному информационному обмену в РФ
подлежит лицензированию, в случаях, когда в результате ее вывозятся за
пределы России государственные информационные ресурсы либо ввозится
на
территорию РФ информация для пополнения государственных
информационных ресурсов.
При ввозе информационных продуктов и услуг в РФ импортер обязан
предоставить сертификат, гарантирующий соответствие данных продуктов и
услуг требованиям договора.
Контролируют международный информационный обмен федеральные
органы исполнительной власти и органы исполнительной власти субъектов
РФ
в пределах своей компетенции.
Субъекты информационного обмена могут обжаловать в суд действия
должностных лиц по ограничению международного информационного
обмена,
если эти действия необоснованны и нарушают их права.
Информационные технологии и средства их обеспечения
Информационные системы, базы и банки данных, предназначенные для
информационного обслуживания граждан и организаций, подлежат
сертификации в порядке, установленном ФЗ «О техническом
регулировании».
8
Информационные системы, которые обрабатывают документированную
информацию с ограниченным доступом, а также средства защиты этих
систем
подлежат обязательной сертификации.
Работы по производству средств защиты информации и обработки
персональных данных подлежат лицензированию в соответствии с ФЗ «О
лицензировании отдельных видов деятельности».
Использование информационных систем и средства их обеспечения без
сертификации и без лицензирования влечет административную
ответственность по статьям главы 13 КоАП.
Средства связи вместе со средствами вычислительной техники составляют
техническую базу обеспечения процесса сбора, обработки, накопления и
распространения информации.
Деятельности в области связи регулируется ФЗ «О связи».
Различают следующие типы связи:
• сеть связи общего пользования;
• ведомственные сети связи;
• выделенные сети связи;
• правительственная связь;
• почтовая связь (регулируется ФЗ «О почтовой связи»).
Деятельность, связанная с предоставлением услуг связи, является
лицензируемой. Выдача, продление сроков и прекращение действия
лицензий
производятся Федеральной службой по надзору в сфере связи в соответствии
с
ФЗ «О связи» и положением о лицензировании в области связи,
утверждаемым
Правительством РФ.
Выдача лицензий по использованию радиочастотного спектра и
орбитальных позиций спутников связи осуществляется на основе проведения
торгов (аукционов).
Все средства связи подлежат обязательной сертификации на соответствие
установленным стандартам.
Тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений,
телеграфных и иных сообщений охраняется ст. 23 Конституции РФ.
Ограничение этого права допускается только на основании судебного
решения.
4. Правовое регулирование информационных отношений
в области государственной тайны
Государственная тайна – это защищаемые государством сведения в
области военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной,
контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности,
распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской
Федерации (ст.2 Закона РФ «О государственной тайне»).
Объектами правоотношений в области государственной тайны являются
9
сведения, составляющие государственную тайну, носители государственной
тайны, средства и методы защиты государственной тайны, гриф секретности.
В качестве субъектов правоотношений государственной тайны выступают
Палаты Федерального Собрания, Президент РФ, Правительство РФ, органы
государственной власти РФ и субъектов РФ, органы местного
самоуправления,
органы судебной власти.
Государственную тайну составляют:
• сведения в военной области;
• сведения в области экономики, науки и техники;
• сведения в области внешней политики и экономики;
• сведения в области разведывательной, контрразведывательной и
оперативно-розыскной деятельности (ст. 5 Закона РФ «О
государственной тайне»).
Не подлежат отнесению к государственной тайне и засекречиванию
сведения:
1) о чрезвычайных происшествиях и катастрофах, угрожающих безопасности
и здоровью граждан, а также о стихийных бедствиях, их официальных
прогнозах и последствиях;
2) о состоянии экологии, здравоохранения, санитарии, демографии,
образования, культуры, сельского хозяйства и преступности;
3) о привилегиях, компенсациях и льготах, предоставляемых государством
гражданам, должностным лицам, предприятиям, организациям;
4) о фактах нарушения прав и свобод человека и гражданина;
5) о размерах золотого запаса и государственных валютных резервах РФ;
6) о состоянии здоровья высших должностных лиц РФ;
7) о фактах нарушения законности органами государственной власти и их
должностными лицами (ст. 7 Закона РФ «О государственной тайне»).
Степень секретности информации, составляющей государственную тайну,
оформляется в виде грифа секретности, проставляемого на носителе этой
информации или на сопроводительной документации.
Существует три грифа секретности:
♦ особой важности (ОВ) – ущерб интересам Российской Федерации;
♦ совершенно секретно (СС) – ущерб интересам министерства или
отрасли экономики;
♦ секретно (С) – ущерб интересам предприятия, учреждения или
организации.
Доступ к государственной тайне выражается в санкционированном
полномочным должностным лицом ознакомлении конкретного лица со
сведениями, составляющими государственную тайну. Для получения доступа
к
государственной тайне необходимо иметь допуск.
Допуск к государственной тайне – это процедура оформления права
10
граждан на доступ к сведениям, составляющим государственную тайну, а
предприятий, учреждений и организаций – на проведение работ с
использованием таких сведений. Существует три формы допуска
соответствующие трем видам грифа секретности.
Отнесение сведений к государственной тайне осуществляют руководители
органов государственной власти в соответствии с «Перечнем должностных
лиц
органов государственной власти, наделяемых полномочиями по отнесению
сведений к государственной тайне», утвержденного распоряжением
Президента РФ № 151-рп от 16 апреля 2005 г.
Межведомственная комиссия по защите государственной тайны
формирует «Перечень сведений, отнесенных к государственной тайне»,
утвержденный указом Президента РФ № 1203 от 30 ноября 1995 г. (в ред. от
3 марта 2005 г.)
Срок засекречивания сведений не должен превышать 30 лет. В
исключительных случаях этот срок может быть продлен по заключению
Межведомственной комиссии по защите государственной тайны (см.
Положение о межведомственной комиссии по защите государственной
тайны,
утвержденное указом Президента РФ № 1286 от 6 октября 2004 г.)
Основаниями для рассекречивания сведений, составляющих
государственную тайну, являются:
1) взятие на себя РФ международных обязательств по открытому обмену
сведениями, составляющими в РФ государственную тайну;
2) изменение объективных обстоятельств, вследствие чего дальнейшая
защита государственной тайны является нецелесообразной.
Должностные лица и граждане, виновные в нарушении законодательства о
государственной тайне, несут уголовную, административную, гражданскоправовую или дисциплинарную ответственность.
1) Дисциплинарная ответственность заключается в применении мер
дисциплинарного характера. Например, в статьях 37 и 57 федерального
закона «О государственной гражданской службе РФ» № 79-ФЗ от 27.07.04г.
предусмотрена возможность увольнения государственного служащего за
разглашение сведений, составляющих государственную тайну.
2) Административная ответственность применяется за нарушение
правил защиты информации, незаконную деятельность в области защиты
информации, а также за разглашение информации с ограниченным доступом
на основании ст. 13.12, 13.13 и 13.14 Кодекса РФ об административных
правонарушениях.
3) Уголовная ответственность устанавливается за преступления,
связанные с государственной тайной, в соответствии со ст. 275, 276, 283, 284
Уголовного кодекса РФ. (К таким преступлениям относятся государственная
измена, шпионаж, разглашение государственной тайны, утрата документов,
содержащих государственную тайну).
5. Неприкосновенность частной жизни. Персональные данные
11
Всеобщая декларация прав человека устанавливает: «Никто не может
подвергаться произвольному вмешательству в его личную и семейную
жизнь, произвольным посягательствам на неприкосновенность его жилища,
тайну его корреспонденции или на его честь и репутацию. Каждый человек
имеет право на защиту закона от такого вмешательства или таких
посягательств» (ст. 12).
Эти же положения прямо закреплены в Конституции РФ:
«Каждый имеет право на свободу и личную неприкосновенность» (ч. 1 ст.
22).
«1. Каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и
семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени.
2. Каждый имеет право на тайну переписки, телефонных еl переговоров,
почтовых, телеграфных и иных сообщений. Ограничение этого права
допускается только на основании судебного решения» (ст. 23).
«Сбор, хранение, использование и распространение информации о частной
жизни лица без его согласия не допускаются» (ч. 1 ст. 24).
«Жилище неприкосновенно. Никто не вправе проникать в жилище против
воли
проживающих в нем лиц иначе как в случаях, установленных федеральным
законом, или на основании судебного решения» (ст. 25).
Таким образом, объектом права здесь выступает неприкосновенность
частной жизни каждого гражданина как составная часть реализации его
личной
свободы, которая включает:
• право на свободу располагать собой (в том числе находиться без контроля
с
чей-либо стороны);
• право на личную и семейную тайну;
• право на тайну корреспонденции;
• право на свободу мысли, совести и вероисповедания;
• право на свободное выражение своего мнения;
• право на защиту личности;
• право на защиту жилища;
• право на тайну голосования.
Перечисленные права могут быть ограничены в следующих случаях: 1)
законное содержание лица под стражей после его осуждения компетентным
судом; 2) законный арест или задержание лица; 3) законное задержание
несовершеннолетнего с целью передачи дела на расследование, вынесения
решения о наказании или в суд (ст. 5 Конвенции СНГ о правах и основных
свободах человека).
Что касается ограничения права на тайну корреспонденции, то
Европейский Суд по правам человека признал, что вмешательство в частную
жизнь не противоречит требованиям Европейской Конвенции о защите прав
человека и основных свобод, если:
12
1) это предусмотрено и осуществляется в соответствии с законом;
2) этот закон и принятые на его основе подзаконные акты известны
общественности, легко доступны, носят четкий и определенный характер;
3) в этих нормативных актах фиксируются пределы компетенции
государственных органов;
4) подслушивание носит выборочный, а не общепоисковый характер;
5) вмешательство рассматривается как временная мера;
6) в отношении информации, полученной в результате прослушивания
телефонных разговоров, применяется правило конфиденциальности;
7) в случае прекращения преследования или оправдания по требованию
соответствующего лица записи либо возвращаются ему, либо уничтожаются.
Специального законодательного закрепления требует ограничение права
на неприкосновенность частной жизни для государственных и общественных
деятелей, частная жизнь которых вызывает особый интерес и повышенное
внимание. По этому поводу в 428-й Резолюции Консультативной ассамблеи
Совета Европы сформулированы два правила:
1. В случае противоречия между правом на свободу информации и на
уважение личной жизни приоритет имеет право на уважение личной жизни.
2. Личная жизнь общественных деятелей должна защищаться, как и личная
жизнь других граждан, за исключением случаев, когда она может оказывать
воздействие на общественно значимые события.
Защита права на неприкосновенность частной жизни может
осуществляться в административном или судебном порядке. В
административном порядке потерпевший подает жалобу в вышестоящий
орган
или Уполномоченному по правам человека РФ или прокурору. В судебном
порядке различают способы гражданско-правовой, административноправовой
и уголовно-правовой защиты.
К основным способам гражданско-правовой защиты относится право
требовать через иск в суд от нарушителя:
• признания права;
• восстановление положения, существовавшего до нарушения права;
• признания его действий незаконными;
• пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его
нарушения;
• признания недействительным акта государственного органа или органа
местного самоуправления;
• возмещения убытков, компенсации морального вреда;
• опубликования ответа потерпевшего;
• опровержения сведений, порочащих честь, достоинство и деловую
репутацию потерпевшего, если распространивший такие сведения не
докажет, что они соответствуют действительности.
Административно-правовая защита осуществляется в соответствии с
13
КоАП РФ, а уголовно-правовая - на основании УК РФ (ст. 129, 130, 137, 138,
139).
Если гражданин исчерпал все возможности национальной судебной
защиты своих нарушенных прав, он вправе обратиться в Комиссию по
правам
человека СНГ или Европейский Суд по правам человека.
Персональные данные
Персональные данные – это информация (зафиксированная на любом
материальном носителе) о конкретном человеке, которая отождествлена или
может быть отождествлена с ним.
К персональным данным могут быть отнесены сведения, использование
которых без согласия субъекта персональных данных может нанести вред его
чести, достоинству, деловой репутации, доброму имени, иным
нематериальным
благам и имущественным интересам:
1) биографические и опознавательные данные (в том числе об
обстоятельствах
рождения, усыновления, развода и т.п.);
2) личные характеристики (в том числе о личных привычках и
наклонностях);
3) сведения о семейном положении;
4) сведения об имущественном, финансовом положении (кроме случаев,
прямо
установленных в законе);
5) сведения о состоянии здоровья.
Персональные данные и работа с ними должны соответствовать
следующим требованиям:
1. Персональные данные должны быть получены и обработаны законным
образом на основании действующего законодательства.
2. Персональные данные включаются в базы персональных данных на
основании согласия субъекта, выраженного в письменной форме, за
исключением случаев, прямо установленных в законе.
3. Персональные данные должны накапливаться для точно определенных и
законных целей.
4. Персональные данные должны быть точными и в случае необходимости
должны обновляться.
5. Персональные данные должны храниться не дольше, чем этого требует
цель, для которой они накапливаются.
6. Персональные данные охраняются в режиме конфиденциальной
информации.
7. Для лиц, занимающих высшие государственные должности, и
кандидатов на эти должности, может быть установлен специальный правовой
режим для их персональных данных.
Субъект персональных данных в отношении своих данных имеет право:
14
• предоставлять кому-либо персональные данные по своему усмотрению;
• иметь доступ к своим персональным данным;
• уточнять свои персональные данные;
• блокировать какие-либо действия с персональными данными;
• обжаловать неправомерные действия в отношении персональных данных;
• требовать от государственного органа отказа в выдаче лицензии, отзыва
лицензии у держателя персональных данных.__
Правовое регулирование информационных отношений
в области коммерческой тайны
Коммерческая тайна – это конфиденциальность информации,
позволяющая ее обладателю при существующих или возможных
обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов,
сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную
коммерческую выгоду (ст. 1 ФЗ «О коммерческой тайне»).
Информация составляет коммерческую тайну в случае, когда она имеет
действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу
неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном
основании, и обладатель информации принимает меры к охране ее
конфиденциальности (ст. 139 ГК РФ).
Основными субъектами правоотношений коммерческой тайны являются:
обладатель коммерческой тайны – физическое или юридическое лицо,
которое владеет на законном основании информацией, составляющей
коммерческую тайну, ограничило к ней доступ и установило ее режим;
контрагент – сторона гражданско-правового договора, которой
обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, передал эту
информацию.
Сведения, которые не могут составлять коммерческую тайну, (ст. 5 ФЗ «О
коммерческой тайне»):
1) учредительные документы;
2) документы, дающие право заниматься предпринимательской
деятельностью;
3) о составе имущества государственных или муниципальных предприятий
и об использовании ими бюджетных средств;
4) о загрязнении окружающей среды, санитарно-эпидемиологической и
радиационной обстановке, безопасности пищевых продуктов и др.;
5) о численности и составе работников, о системе оплаты труда, о наличии
свободных рабочих мест;
6) о задолженности работодателей по выплате заработной платы;
7) о нарушениях законодательства РФ и фактах привлечения к
ответственности;
8) об условиях конкурсов или аукционов по приватизации;
9) о размерах и структуре доходов и имущества некоммерческих
организаций;
15
10)о перечне лиц, имеющих право действовать без доверенности от имени
юридического лица;
11)сведения, обязательность раскрытия которых установлена федеральными
законами.
Обладатель коммерческой тайны должен предоставить ее по запросу суда,
органов прокуратуры, предварительного следствия, дознания по делам,
находящимся в их производстве. Полученная указанными органами
информация охраняется ими как служебная тайна.
Обладатель коммерческой тайны имеет следующие права (ст. 7):
• устанавливать, изменять и отменять режим коммерческой тайны;
• использовать коммерческую тайну для собственных нужд;
• разрешать или запрещать доступ к коммерческой тайне;
• требовать соблюдения режима коммерческой тайны лицами, получившими
доступ к коммерческой тайне;
• защищать свои права на коммерческую тайну, в том числе требовать
возмещения убытков.
Обязательства по соблюдению установленного работодателем режима
коммерческой тайны возлагаются на работника, которому коммерческая
тайна
становится известна в соответствии с условиями трудового договора.
После прекращения трудовых отношений обязательства работника о
неразглашении коммерческой тайны сохраняют силу в течение трех лет
после
увольнения работника, если иной срок не установлен трудовым договором.
Ответственность за нарушение прав на коммерческую тайну
Нарушение прав на коммерческую тайну влечет за собой дисциплинарную,
гражданско-правовую, административную или уголовную ответственность.
Работник в случае умышленного или неосторожного разглашения
коммерческой тайны при отсутствии в его действиях состава преступления
несет дисциплинарную ответственность.
Уголовная ответственность наступает по ст. 183 УК РФ «Незаконное
получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую,
налоговую
или банковскую тайну».
Административная ответственность может наступать по ст. 13.14 КоАП –
«Разглашение информации с ограниченным доступом».
Лицо, использовавшее коммерческую тайну и не имевшее достаточных
оснований считать использование данной информации незаконным, в том
числе получившее доступ к ней в результате случайности или ошибки, не
может быть привлечено к ответственности. При этом обладатель
коммерческой тайны
может потребовать от такого лица принять меры по ее охране.
16
Органы государственной власти и местного самоуправления несут перед
обладателем коммерческой тайны гражданско-правовую ответственность за
разглашение или неправомерное использование коммерческой тайны своими
должностными лицами.
В гражданско-правовом порядке обладатель коммерческой тайны может
потребовать:
• признания прав обладателя на коммерческую тайну;
• пресечения действий, нарушающих режим коммерческой тайны или
создающих угрозу его нарушения;
• возмещения убытков, причиненных разглашением коммерческой тайны;
• заключения лицензионного договора или договора о передаче ноу-хау
при фактическом использовании ноу-хау третьим лицом в своих
интересах.
Банковская тайна
Банковская тайна - защищаемые банками и иными кредитными
организациями сведения о вкладах и счетах своих клиентов и
корреспондентов,
банковских операциях по счетам и сделкам в интересах клиентов, а также
сведения о клиентах, разглашение которых может нарушить их право на
неприкосновенность частной жизни.
К основным объектам банковской тайны относятся:
тайна банковского вклада;
тайна банковского счета;
тайна операций по банковскому счету;
тайна частной жизни клиента;
Основными субъектами права на банковскую тайну являются владельцы и
пользователи банковской тайны.
Владельцы банковской тайны – это физические или юридические лица,
доверившие банку и иной кредитной организации сведения, которые могут
составлять банковскую тайну, и их наследники.
Пользователи банковской тайны - лица, которым сведения, составляющие
банковскую тайну, были доверены или стали известны в связи с
выполнением
ими служебных обязанностей.
К пользователям относятся:
1) банки и иные кредитные организации;
2) Центральный банк Российской Федерации (ЦБ РФ);
3) Агентство по реструктуризации кредитных организаций;
4) государственные органы, должностным лицам которых банковская
тайна может быть предоставлена исключительно в случаях,
предусмотренных законом.
В ст. 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»
определен следующий перечень таких органов:
17
а) суды и арбитражные суды;
б) Счетная палата Российской Федерации - в отношении сведений об
использовании федеральных бюджетных средств;
в) органы федеральной налоговой службы - в отношении сведений,
представляемых по истечении отчетного года в обязательном порядке в
установленный срок (или в 15-дневный срок по запросу налогового органа)
кредитной организацией, а также об открытии клиентами расчетного или
иного счета (в 5-дневный срок);
г) таможенные органы Российской Федерации - при проведении проверки
финансово-хозяйственной деятельности лиц, перемещающих товары и
транспортные средства через таможенную границу Российской Федерации;
д) органы предварительного следствия - при наличии возбужденного
уголовного дела и с согласия прокурора;
е) нотариальные конторы - по находящимся в их производстве
наследственным делам о вкладах умерших вкладчиков;
ж) иностранные консульские учреждения - в отношении счетов
иностранных граждан;
з) аудиторские организации - при проведении аудиторских проверок.
Данный перечень является исчерпывающим и может быть изменен только
законом.
Владелец в отношении сведений, составляющих его банковскую тайну, имеет
право:
1) выбирать любой банк по своему усмотрению;
2) запрашивать справки у банка о своей банковской тайне;
3) распоряжаться сведениями, составляющими банковскую тайну, по
своему усмотрению;
4) расторгнуть договор с банком в любое время;
5) требовать защиты банковской тайны от Центрального банка Российской
Федерации, банка и иной кредитной организации, с которой заключен
договор;
6) требовать от банка возмещения причиненных убытков в случае
разглашения им банковской тайны;
7) требовать привлечения к ответственности лиц, виновных в разглашении
банковской тайны.
Перечисленные права могут быть ограничены в случаях, когда банк
обязан:
• информировать правоохранительные органы о готовящемся или
совершенном преступлении;
• предоставлять информацию по запросу государственных органов и их
должностных лиц.
На пользователя банковской тайны возлагаются следующие обязанности:
1. ЦБ РФ, банк и иная кредитная организация должны гарантировать
банковскую тайну клиента.
2. Банк обязан установить режим банковской тайны, обеспечивающий
сохранность этих сведений и их защиту от разглашения, уничтожения,
18
блокирования или искажения.
3. ЦБ РФ не вправе разглашать банковскую тайну, полученную им в
результате исполнения своих функций.
4. Банк обязан отказать в предоставлении банковской тайны кому бы то ни
было, если эти требования не соответствуют положениям закона.
5. Банк обязан предоставлять сведения, составляющие банковскую тайну
клиента, ему самому или его представителю.
6. Агентство по реструктуризации кредитных организаций вправе
получать информацию, составляющую банковскую тайну кредитной
организации.
7. Государственные органы и их должностные лица при получении
банковской тайны обязаны обеспечить ее неразглашение и установить для ее
охраны режим служебной тайны.
8. Запрещается разглашение банковской тайны любым лицом, которому
эти сведения стали известны по службе.
9. За разглашение банковской тайны ЦБ РФ, кредитные, аудиторские и
иные организации, а также их должностные лица и работники несут
ответственность.
Споры о нарушении права на банковскую тайну рассматриваются судом
общей юрисдикции или арбитражным судом.
Владелец банковской тайны вправе требовать:
1. В гражданском судопроизводстве:
• признания права на банковскую тайну;
• прекращения действий, ведущих к нарушению режима банковской
тайны;
• возмещения ущерба, причиненного разглашением банковской тайны;
• неприменения судом акта государственного органа, противоречащего
закону;
• компенсации морального вреда и др.
2. В административном судопроизводстве – привлечения к
административной ответственности в соответствии со ст. 13.14 КоАП РФ
(«Разглашение информации с ограниченным доступом» - штраф на граждан
от
5 до 10 МРОТ, на должностных лиц – от 40 до 50 МРОТ).
3. В уголовном судопроизводстве - привлечения к уголовной
ответственности в соответствии со ст. 183 УК РФ (в порядке,
предусмотренном
для коммерческой тайны).
С другой стороны, должностные лица кредитных организаций могут нести
ответственность в случае непредоставления сведений, составляющих
банковскую тайну клиента, государственным органам, имеющим законное
право на получение такой информации. За данное правонарушение
налагается
штраф в размере до 5 МРОТ на должностных лиц и до 50 МРОТ на
19
юридических лиц (ст. 19.7 КоАП РФ).
Кроме того, отказ предоставить информацию Счетной палате РФ влечет за
собой уголовную ответственность по ст. 287 Уголовного кодекса РФ
(максимальный срок – лишение свободы до восьми лет).
Режим банковской тайны может быть изменен или отменен но следующим
основаниям:
• по собственному желанию владельца банковской тайны;
• по решению суда;
• при разглашении банковской тайны;
• при защите своих прав в суде в случае возникшего спора между
кредитной организацией и ее клиентом;
• при ликвидации юридического лица владельца или пользователя
банковской тайны.
При изменении или отмене режима банковской тайны ее пользователь
обязан письменно известить об этом других пользователей этой банковской
тайны._
Профессиональная тайна
Профессиональная тайна — защищаемая по закону информация,
доверенная лицу исключительно в силу исполнения им своих
профессиональных обязанностей, не связанных с государственной или
муниципальной службой, распространение которой может нанести ущерб
правам и законным интересам другого лица, и не являющаяся
государственной,
коммерческой или банковской тайной.
Объектами профессиональной тайны являются:
1. Врачебная тайна — информация, содержащая:
• результаты обследования лица, вступающего в брак;
• сведения о состоянии здоровья, полученные при обследовании и лечении
гражданина;
• сведения о проведенных искусственном оплодотворении и имплантации
эмбриона, а также о личности донора;
• сведения о доноре и реципиенте при трансплантации органов;
• сведения о наличии психического расстройства гражданина;
• иные сведения в медицинских документах гражданина.
2. Тайна связи — тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых,
телеграфных и иных сообщений.
3. Нотариальная тайна — сведения, доверенные нотариусу в связи с
совершением нотариальных действий.
4. Адвокатская тайна — сведения, сообщенные адвокату гражданином в
связи с оказанием ему юридической помощи.
5. Тайна усыновления — сведения об усыновлении ребенка.
6. Тайна страхования — сведения о страхователе, застрахованном лице и
выгодоприобретателе, состоянии их здоровья, а также об имущественном
20
положении этих лиц, полученные страховщиком в результате своей
профессиональной деятельности.
7. Тайна исповеди — сведения, доверенные священнослужителю
гражданином на исповеди.
К основным субъектам правоотношений в этой области относятся
доверители (владельцы), держатели и пользователи профессиональной
тайны.
Доверитель — физическое лицо, доверившее сведения другому лицу, а
также его правопреемники (в том числе наследники).
Держатель — физическое или юридическое лицо, которому
исключительно в силу его профессиональной деятельности были доверены
или
стали известны сведения, составляющие профессиональную тайну.
Пользователь — лицо, которому сведения, составляющие
профессиональную тайну, стали известны на законных основаниях в связи с
выполнением им своих служебных обязанностей.
К пользователям профессиональной тайны по закону относятся следующие
государственные органы и их должностные лица:
1) в отношении врачебной тайны:
• суд (судья) — по делам, находящимся в производстве;
• прокурор, органы дознания и следствия — в связи с проведением
расследования по конкретному делу;
2) в отношении тайны связи:
• органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность (на
основании судебного решения);
3) в отношении нотариальной тайны:
• суды (судьи) и арбитражные суды;
• органы прокуратуры и предварительного следствия;
• налоговые органы;
4) в отношении тайны усыновления:
• суд (судья), рассматривающий дело об усыновлении;
• органы регистрации факта усыновления;
5) в отношении тайны страхования:
• суд (судья);
• прокурор, органы дознания и следствия;
• налоговые органы.
В настоящее время государственные органы и их должностные лица не
могут получить доступ к профессиональной тайне только в двух случаях: в
отношении адвокатской тайны и тайны исповеди.
Доверитель имеет следующие основные права:
1) выбирать лицо в качестве держателя профессиональной тайны по
своему усмотрению;
2) запрашивать сведения о себе, составляющие профессиональную тайну;
3) распоряжаться сведениями, составляющими профессиональную тайну,
21
по своему усмотрению;
4) требовать защиты профессиональной тайны от ее держателей и
пользователей;
5) требовать от держателей и пользователей профессиональной тайны в
случае ее разглашения возмещения причиненного ущерба и компенсации
морального вреда;
6) требовать привлечения лиц, виновных в разглашении профессиональной
тайны, к дисциплинарной, гражданско-правовой, административной или
уголовной ответственности.
Держатели и пользователи обязаны:
1) гарантировать сохранение конфиденциальности сведений,
составляющих профессиональную тайну;
2) установить режим профессиональной тайны;
3) отказать в предоставлении сведений, составляющих профессиональную
тайну, если эти требования не установлены прямо федеральным законом;
4) предоставить сведения, составляющие профессиональную тайну, по
запросам государственных органов и их должностных лиц в случаях,
установленных федеральным законом;
5) государственные органы и их должностные лица обязаны обеспечить
неразглашение профессиональной тайны и установить у себя ее охрану в
режиме служебной тайны;
6) за разглашение профессиональной тайны держатели и пользователи
профессиональной тайны должны нести ответственность.
Служебная тайна
К служебной тайне сведения могут быть отнесены в двух случаях:
1) если они содержат служебную информацию о деятельности
государственных органов;
2) если они являются конфиденциальной информацией других лиц,
ставшей известной представителям государственных органов в силу
исполнения ими служебных обязанностей.
Служебная тайна — защищаемая по закону конфиденциальная
информация, ставшая известной в государственных органах в силу
исполнения их представителями служебных обязанностей, а также служебная
информация о деятельности государственных органов, доступ к которой
ограничен федеральным законом.
К служебной информации не могут относиться:
1) акты законодательства, устанавливающие правовой статус
государственных
органов, общественных объединений, а также права и обязанности граждан;
2) сведения о чрезвычайных ситуациях, опасных природных явлениях и
процессах (экологическая, гидрометеорологическая, гидрогеологическая,
демографическая, санитарно-эпидемиологическая и другая информация);
3) описание структуры органа исполнительной власти и его функций;
4) порядок рассмотрения и разрешения заявлений физических и юридических
22
лиц;
5) сведения об исполнении бюджета и состоянии экономики;
6) документы, накапливаемые в открытых фондах библиотек и архивов.
Основными объектами служебной тайны являются:
1) служебная информация о деятельности федеральных государственных
органов (собственная служебная тайна): военная тайна, тайна следствия,
судебная тайна;
2) конфиденциальная информация, ставшая известной должностным лицам
государственных органов в силу исполнения ими служебных обязанностей:
коммерческая, банковская, профессиональная тайна, а также
конфиденциальная
информация о частной жизни лица.
Правовая охрана конфиденциальной информации других лиц в
государственных органах начинается с момента получения этих сведений их
должностными лицами. Сведения о налогоплательщике являются налоговой
тайной с момента постановки на учет, если иное не предусмотрено
Налоговым
кодексом РФ. Правовая охрана собственной служебной тайны должна
начинаться с момента отнесения конкретных сведений к служебной тайне в
соответствии с федеральным законом.
В отношении собственной служебной тайны государственные органы и их
руководители имеют право:
1) устанавливать режимы охраны служебной тайны и сроки их действия для
сведений, доступ к которым ограничен федеральным законом;
2) разрешать и прекращать допуск граждан и организаций к этим
сведениям;
3) распоряжаться сведениями, составляющими служебную тайну;
4) требовать защиты сведений, составляющих служебную тайну;
5) добиваться сертификации средств защиты информации на соответствие
требованиям защиты для сведений, составляющих служебную тайну;
6) ставить вопрос о привлечении лиц, виновных в разглашении служебной
тайны, к дисциплинарной, административной либо уголовной
ответственности.
Должностные лица и сотрудники государственных органов не вправе
использовать служебную тайну в неслужебных целях, обязаны обеспечить ее
сохранность и защиту.
Государственные органы несут ответственность за убытки, причиненные
владельцам конфиденциальной информации вследствие своих
неправомерных
решений, а также неправомерных действий или бездействия должностных
лиц
этих органов. Причиненные убытки возмещаются за счет федерального
бюджета.
С другой стороны, ответственность предусматривается и для владельцев
конфиденциальной информации при нарушении правил ее представления в
23
государственные органы.
Защита прав государственных органов в отношении собственной
служебной тайны осуществляется в порядке, аналогичном для
государственной
тайны. За разглашение сведений, составляющих служебную тайну,
предусмотрена уголовная ответственность по следующим статьям УК РФ:
ст. 310 — разглашение данных предварительного следствия;
ст. 311 — разглашение сведений о мерах безопасности, применяемых в
отношении судьи и участников уголовного процесса;
ст. 320 — разглашение сведений о мерах безопасности, применяемых в
отношении должностного лица правоохранительного или контролирующего
органа.
Право массовой информации
Под массовой информацией понимаются предназначенные для
неограниченного круга лиц печатные, аудио-, аудиовизуальные и иные
сообщения и материалы.
Свобода массовой информации закреплена в ст. 29 Конституции РФ.
Правоотношения в данной сфере регулируются федеральным законом «О
средствах массовой информации» от 27.12.91г.
Свобода массовой информации является не антиподом, а одной из
важнейших гарантий информационной безопасности, поскольку:
1) она обеспечивает доступ граждан к полной, всесторонней и достоверной
информации;
2) защищает общественное сознание от воздействия пропаганды;
3) стимулирует накопление, обновление и передачу информации внутри
социальной системы.
Под средством массовой информации (СМИ) понимается периодическое
печатное издание, радио-, теле-, видеопрограмма, кинохроникальная
программа, иная форма периодического распространения массовой
информации.
Согласно ст. 1 закона «О СМИ» свобода массовой информации
предполагает отсутствие ограничений в отношении:
1) поиска, получения, производства и распространения массовой
информации;
2) учреждения СМИ, владения, пользования и распоряжения ими;
3) изготовления, приобретения, хранения и эксплуатации оборудования,
сырья и материалов, предназначенных для производства и
распространения продукции СМИ.
Свобода массовой информации гарантируется судебной защитой.
Согласно ч. 1ст. 61 в суд могут быть обжалованы:
1) любые неправомерные действия органа, регистрирующего СМИ;
2) решение комиссии по телерадиовещанию об аннулировании лицензии на
вещание;
3) нарушение порядка предоставления запрашиваемой информации;
24
4) нарушение порядка аккредитации.
Кроме того, только суд уполномочен решать вопросы о признании
недействительным свидетельства о регистрации СМИ, о прекращении и
приостановлении деятельности СМИ, о прекращении распространения
продукции СМИ, о возложении ответственности за нарушение
законодательства о СМИ, о возмещении морального вреда.
Основными субъектами права массовой информации являются:
учредитель, редакция, издатель, собственник имущества СМИ, а также
распространитель СМИ.
Учредителями СМИ могут быть:
1) любой совершеннолетний гражданин РФ, за исключением отбывающих
наказание в местах лишения свободы по приговору суда и
душевнобольных, признанных судом недееспособными. Иностранные
граждане лишены этого права. Иностранные юридические лица могут
учреждать любые СМИ, кроме телевизионных и видеопрограмм,
распространяемых на большей части территории России.
2) Объединения граждан (общественные, религиозные, трудовые и
журналистские коллективы). При этом им не обязательно являться
юридическими лицами.
3) Организации, кроме тех, чья деятельность запрещена в соответствии с
законом.
4) Органы государственной власти и органы местного самоуправления.
Учредителей может быть несколько. В этом случае каждый из них
считается соучредителем, и только совместно они могут выступать в
качестве
учредителя.
Редакцией СМИ является организация, учреждение, предприятие либо
гражданин, объединение граждан, осуществляющие производство и выпуск
средства массовой информации. Редакция СМИ осуществляет свою
деятельность на основе профессиональной самостоятельности. Она может
одновременно выступать в качестве учредителя СМИ, издателя,
распространителя и собственника имущества редакции. Редакцией руководит
главный редактор, который осуществляет свои полномочия на основе закона
«О СМИ», устава редакции и договора между учредителем и редакцией.
Издателем является издательство, иное учреждение или коммерческая
организация, осуществляющие материально-техническое обеспечение
производства продукции СМИ. Издатель должен обладать лицензией на
ведение издательской деятельности.
Под распространителем понимается лицо, осуществляющее
распространение продукции СМИ по договору с редакцией, издателем или на
иных законных основаниях.
Правовая охрана и защита прав в сфере массовой информации
Регистрация и лицензирование СМИ
Регистрация СМИ носит не разрешительный, а уведомительный характер.
25
Регистрация не является обязательной для тех СМИ, которые создаются
органами власти исключительно для издания официальных материалов,
нормативных и иных актов или выпускаются тиражом менее 1000
экземпляров.
Изготовление и распространение продукции СМИ без его регистрации (если
она является обязательной) влечет административную ответственность по ст.
13.21 КоАП РФ.
Процедура регистрации начинается с подачи учредителем заявления в
письменной форме. Если продукция СМИ предназначается для
распространения преимущественно на всей территории России, в нескольких
субъектах РФ или за рубежом, то регистрация осуществляется Федеральной
службой по надзору за соблюдением законодательства в сфере массовых
коммуникаций и охране культурного наследия. Если же основной
аудиторией
является население субъекта Федерации или муниципального образования,
то
регистрация СМИ осуществляется соответствующими территориальными
органами.
В заявлении должны быть указаны: сведения об учредителе; название
регистрируемого СМИ; язык, на котором оно будет выходить; адрес
редакции;
форма периодического распространения массовой информации; примерная
тематика или специализация СМИ; источники финансирования;
предполагаемые периодичность выпуска и максимальный объем СМИ.
В регистрации СМИ может быть отказано в следующих случаях (ч. 1 ст. 13
Закона о СМИ):
1) если заявление подано от имени субъекта, не обладающего правом на
учреждение СМИ;
2) если указанные в заявлении сведения не соответствуют действительности
3) если название, тематика или специализация СМИ представляет собой
злоупотребление свободой массовой информации (в смысле ч. 1 ст. 4
Закона о СМИ);
4) если ранее уже было зарегистрировано СМИ с тем же названием и той же
формой распространения массовой информации.
Для телевидения и радиовещания необходимо не только регистрировать,
но еще и лицензировать СМИ. Эти вопросы регулируются Законом о СМИ,
федеральным законом «О лицензировании отдельных видов деятельности», а
также постановлением Правительства РФ «О лицензировании
телевизионного
вещания, радиовещания и деятельности по связи в области телевизионного и
радиовещания в РФ» от 7.12.94г. № 1359.
Правовой статус журналиста
Журналистом признается лицо, занимающееся редактированием,
созданием, сбором или подготовкой сообщений и материалов для редакции
зарегистрированного СМИ, связанное с ней трудовыми или иными
26
договорными отношениями либо занимающееся такой деятельностью по ее
уполномочию (ст. 2 Закона о СМИ).
Права и обязанности журналиста определяются нормами гл. V Закона о
СМИ. Они подразделяются на следующие виды.
1. Права и обязанности, связанные с получением информации:
1) право искать, запрашивать и получать информацию; 2) право посещать
органы государственной власти и местного самоуправления либо их прессслужбы; 3) право быть принятым должностными лицами в связи с запросом
информации; 4) право получать доступ к документам, за исключением
сведений, составляющих государственную или иную охраняемую законом
тайну; 5) право копировать документы при условии соблюдения авторских
прав; 6) право производить записи за исключением случаев, когда это
запрещено законом; 7) право посещать специально охраняемые места
стихийных бедствий, аварий и катастроф, массовых беспорядков, а также
местности, в которых объявлено чрезвычайное положение; 8) право
проверять
достоверность сообщаемой ему информации; 9) обязанность сохранять
конфиденциальность информации и ее источника; 10) обязанность при
получении информации от граждан и должностных лиц ставить их в
известность о проведении аудио- и видеозаписи, кино- и фотосъемки; 11)
обязанность предъявлять по первому требованию редакционное
удостоверение.
2. Права и обязанности, связанные с распространением информации:
1) право распространять информацию; 2) право публиковать документы
при условии соблюдения авторских прав; 3) право излагать свои личные
суждения и оценки в сообщениях и материалах, предназначенных для
распространения в СМИ; 4) право распространять подготовленные им
сообщения и материалы за своей подписью, под псевдонимом или без
подписи;
5) обязанность проверять достоверность сообщаемой им информации; 6)
обязанность получать согласие на распространение в СМИ сведений о
личной
жизни гражданина; 6) право распространять сообщения и материалы,
подготовленные с использованием скрытой записи только при наличии
условий, перечисленных в ст. 50 Закона о СМИ.
3. Права и обязанности, связанные с производством и выпуском СМИ:
1) право отказаться от подготовки сообщения или материала,
противоречащего его убеждениям; 2) право на защиту его чести,
достоинства,
здоровья, жизни и имущества как лица, выполняющего общественный долг;
3)
обязанность уважать права, законные интересы, честь и достоинство граждан
и
организаций; 4) обязанность соблюдать устав редакции; 5) обязанность
ставить
27
в известность главного редактора о возможных исках в связи с
распространением подготовленного им материала; 6) обязанность отказаться
от
данного ему главным редактором или редакцией задания, если оно связано с
нарушением закона.
Ответственность СМИ
Согласно ст. 4 Закона о СМИ, средства массовой информации несут
юридическую ответственность за злоупотребление правом свободы массовой
информации в следующих случаях:
1) использование СМИ для совершения уголовно наказуемых деяний, для
разглашения сведений, составляющих государственную тайну, для
осуществления экстремистской деятельности;
2) пропаганда наркотических средств и психотропных веществ;
3) использование в СМИ скрытых вставок, воздействующих на подсознание
людей (ст. 13.15 КоАП).
За перечисленные нарушения регистрирующий орган может вынести
предупреждение редакции. Если в течение 12 месяцев редакция
неоднократно
получала письменные предупреждения, то регистрирующий орган вправе
обратиться в суд с иском о прекращении деятельности СМИ.
Все иные правонарушения, субъектом которых является редакция или
учредитель СМИ, не могут считаться злоупотреблением свободой массовой
информации. Например, нарушение законодательства о рекламе влечет
ответственность по законодательству не о СМИ, а о рекламе. Не может
считаться злоупотреблением свободой массовой информации
распространение
не соответствующих действительности сведений, порочащих честь,
достоинство и деловую репутацию граждан, если это не было сделано
злонамеренно. В этом случае наступает гражданско-правовая
ответственность.
Она может проявляться в форме опровержения этих сведений,
опубликования
ответа потерпевшего, возмещения убытков или компенсации морального
вреда.
Главным средством защиты редакции СМИ от подобных исков является
представление доказательств того, что распространенные сведения
соответствуют действительности.
Основаниями освобождения редакции СМИ от ответственности являются
следующие случаи (ст. 57 Закона о СМИ):
1) если сведения содержались в обязательных сообщениях (например, в
тексте, который редакция опубликовала по решению суда);
2) если они были получены от информационных агенств;
3) если они содержались в ответе на запрос информации либо в материалах
пресс-служб;
4) если они являются дословным воспроизведением фрагментов
28
официальных выступлений должностных лиц;
5) если они содержались в авторских произведениях, идущих в эфир без
предварительной записи;
6) если они являлись дословным воспроизведением материалов,
распространенных другим СМИ.
Информационные аспекты интеллектуальной собственности
Правовая охрана программ для ЭВМ и баз данных
Правоотношения в этой сфере регулируются федеральным законом "Об
авторском праве и смежных правах" № 5352-1 от 9.07.93г. и федеральным
законом "О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных" № 3523-1 от
23.09.92г.
1. Объекты правовой охраны
К охраняемым данными законами объектам относятся не только сами
программы для ЭВМ, но также еще подготовительные материалы,
полученные
в ходе их разработки, и порождаемые ими аудиовизуальные отображения.
Программа для ЭВМ охраняется законом на всех этапах ее создания,
включая материалы, полученные при разработке программы, независимо от
объективной формы ее выражения - будь то занесение в память компьютера,
запись на бумаге или иной способ фиксации.
Алгоритмы как последовательность действий, приводящая к решению
задачи, не признаются охраняемыми объектами. Объективная форма
реализации алгоритма в виде программы для ЭВМ получает охрану в
соответствии с Законом от 23.09.92 г., однако это не препятствует другим
лицам самостоятельно разрабатывать свои программы на основе данного
алгоритма.
К охраняемым объектам можно также отнести интерфейс пользователя, но
только при определенных условиях:
1) охраняется именно объективная реализация интерфейса, а не идеи и
принципы, положенные в его основу;
2) деятельность по созданию интерфейса должна носить творческий
характер.
Интерфейс пользователя представляет собой совокупность средств, с
помощью которых осуществляется взаимодействие человека и программы.
Можно выделить такие элементы интерфейса, как изображения на экране
компьютера, звуковое сопровождение и средства управления программой
(комбинации управляющих клавиш, система меню, функции манипулятора
"мышь").
Документация программных продуктов является самостоятельным
объектом авторского права и охраняется как литературное произведение.
2. Субъекты авторского права
Основными субъектами авторских прав являются автор программы и
правообладатель.
Автору принадлежат все права на созданные программы в течение всей его
29
жизни и 50 лет после его смерти. Для произведений, выпущенных анонимно
или под псевдонимом, срок охраны авторских прав составляет 50 лет с
момента
публикации.
Под правообладателем понимается автор, его наследник, а также любое
физическое или юридическое лицо, которое обладает исключительными
имущественными правами, полученными в силу закона или договора.
Автор может практически полностью передать правообладателю все
экономически значимые правомочия на весь срок их существования. Причем,
если программа создана по служебному заданию, то правообладателем
изначально становится работодатель, и все имущественные права
принадлежат
ему.
3. Виды авторских прав на программы для ЭВМ
Авторские права подразделяются на исключительные (имущественные) и
личные неимущественные права.
К личным, т.е. неотъемлемым, непередаваемым правам авторов относятся:
1) право авторства, т.е. право считаться автором программы для ЭВМ;
2) право на имя, т.е. право определять форму указания имени автора в
программе;
3) право на неприкосновенность (целостность), т.е. право на защиту
программы
от искажений, способных нанести ущерб чести и достоинству автора;
4) право на обнародование, т.е. действие, впервые делающее произведение
доступным для всех путем опубликования или публичного показа;
5) право на отзыв, т.е. право отказа от принятого решения об обнародовании
произведения.
К имущественным правам, которые могут передаваться другим лицам,
относятся права на:
1) воспроизведение программы для ЭВМ в любой форме и любыми
способами;
2) распространение программы для ЭВМ;
3) модификацию программы для ЭВМ, в том числе перевод ее с одного языка
на другой. Данное право применимо только в том случае, если вносимые в
программу изменения не затрагивают честь и достоинство ее автора.
4. Регистрация __________программ для ЭВМ
Регистрация программ для ЭВМ осуществляется Федеральной службой по
интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам при
Министерстве образования и науки РФ. Эта процедура не является
обязательной и не влияет на возникновение, сроки действия и объем
авторского
права. Однако осуществление регистрации может значительно усилить
позицию зарегистрированного правообладателя в случае возникновения
судебного спора.
Для регистрации программы правообладатель (физическое или
30
юридическое лицо) лично или через своего представителя подает заявку на
русском языке. В заявке должны быть приведены сведения не только об
обладателе имущественных прав, но и об авторе программы. К заполненному
бланку прилагаются идентифицирующие программу материалы (распечатка
текста программы, фотографии, видеозапись, звукозапись включенных в
программу аудиовизуальных отображений, если они подлежат охране по
нормам авторского права). Федеральная служба принимает решение о
регистрации программы и внесении ее в Государственный реестр в 2месячный
срок.
За регистрацию взимается государственная пошлина в соответствии со ст.
333.30 и 333.18 главы 25.3 Налогового кодекса РФ. Она составляет: для
организаций – 1170 руб., для физических лиц – 585 руб. Иностранные
физические и юридические лица уплачивают гос. пошлину в тех же размерах.
Если заявителями являются несколько лиц, то гос. пошлина уплачивается
ими в равных долях.
Можно зарегистрировать не только саму программу, но и договоры на
уступку имущественных прав на нее. За это также взимается гос. пошлина в
размере 675 руб. при полной передаче прав и 450 руб. при частичной
передаче
прав.__
Правовое регулирование споров о доменах в сети Интернет
Проблематика доменных споров, порожденных конфликтами,
возникающими между доменами и товарными знаками, как и почти все, что
связано с Интернетом, пришла к нам из-за рубежа. Одним из первых
инцидентов в мировой истории доменных споров был конфликт вокруг
домена
mcdonalds.com, зарегистрированного американским журналистом и
предложенного в 1994 году компании McDonalds в обмен на
благотворительные расходы. За этим примером последовали другие; уже к
концу 1994 года 14% доменов из ТОР-500 американских компаний были
зарегистрированы посторонними для компаний людьми.
На сегодняшний день российским законодательством не определено
понятие "киберсквоттинг". По сути, киберсквоттеры — это лица (как
физические, так и юридические), пытающиеся извлечь выгоду из
регистрации
доменного имени. Такие лица регистрируют домены, к которым не имеют
прямого отношения, с целью их дальнейшей перепродажи. Разумеется,
киберсквоттеры тщательно выбирают домены, на которых можно заработать,
и
регистрируют в первую очередь имена, созвучные с известными товарными
знаками или просто общеупотребимые слова, то есть легкие для запоминания
домены.
Во времена бума дот-комов некоторые доменные имена продавались за
31
миллионы долларов — например, в конце 1999 года business.com был куплен
за
$7,5 млн., а loans.com — за $3 млн. в конце 2000 года. Однако бесчисленное
множество других доменных имен остались невостребованными, и после
краха
дот-комов, когда пришло время их перерегистрировать, киберсквоттерам
пришлось избавляться от них где-то по $30 за каждый.
Одно из направлений "деятельности" киберсквоттеров основано на
вариантах написания того или иного домена или возможных ошибках в
наборе
как самого имени, так и в написании домена. Экономический расчет прост —
"человеческий" фактор имеет место, и ошибки в наборе суперпосещаемых
доменов будут всегда, а значит, и устойчивая посещаемость доменовдвойников, на которых размещена реклама, тоже будет. Реклама,
размещаемая
на подобных доменах вполне способна окупить затраты киберсквоттера на
содержание домена, независимо от того, удастся ли его когда-либо продать
или
нет. Этот вид деятельности называется тайпсквоттинг.
Примеры: skoda / shkoda, kommersant / commersant,
www.lenta.ru / wwwlenta.ru).
Первые отечественные иски подавались с требованиями о запрете
использовать (регистрировать) имена доменов, содержащие фирменное
наименование истцов. Первоначальные попытки предъявлять иск к
Российскому НИИ Развития Общественных Сетей (РосНИИРОС),
администратору домена RU, заканчивались провалами, что полностью
соответствует мировой практике, в соответствии с которой организации,
осуществляющие регистрацию доменов, либо не участвуют в спорах о
доменных именах, либо привлекаются в качестве третьих лиц.
Администраторы
национальных доменов не несут в силу своего правового положения
ответственности за действия киберсквоттеров. В случае необходимости по
ходатайству заинтересованной стороны регистрирующая организация может
предоставить суду достоверную информацию о регистрации доменного
имени.
С учетом сказанного, дальнейшие иски заявлялись правообладателями
непосредственно к киберсквоттерам. РосНИИРОС, преимущественно,
фигурировал в них как третье лицо. Обобщая решения по первым судебным
делам, основанным на конфликте "домен - товарный знак", можно сказать,
что
владельцам товарных знаков, как минимум, удавалось запретить
использование
доменов, сходных с товарными знаками, а в некоторых случаях истцы не
только добились прекращения использования домена, но и получили право
на
32
администрирование домена.
Переломным моментом в истории отечественной судебной практики
рассмотрения доменных споров является 2003 год, когда вступили в силу
поправки в Закон о товарных знаках. Если до этого основания иска
базировались на нарушении прав на фирменное наименование, товарный
знак,
на недобросовестной конкуренции, то после принятия поправок к закону
истцы
обращаются в суд только с исками по поводу нарушений прав на товарный
знак.
В новой редакции закона пункт, посвященный нарушениям прав
правообладателя ТЗ, выглядит так: "Нарушением исключительного права
правообладателя (незаконным использованием товарного знака) признается
использование без его разрешения в гражданском обороте на территории
Российской Федерации товарного знака или сходного с ним до степени
смешения обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых
товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, в том числе
размещение товарного знака или сходного с ним до степени смешения
обозначения… в сети интернет, в частности, в доменном имени и при других
способах адресации".
Среди недостатков новой формулировки Закона о товарных знаках
особенно были выделены два:
- во-первых, закон способствует так называемому "обратному захвату", то
есть когда появляется желание захватить какой-то чужой домен, то
регистрируется сходный товарный знак и подается иск в суд с требованием
отобрать понравившееся доменное имя;
- во-вторых, следуя закону, владелец товарного знака может добиться
передачи прав на доменное имя в судебном порядке только при
благоприятном
стечении ряда обстоятельств, прежде всего, лишь в том случае, если доказано
использование домена в отношении товаров и услуг того класса, для которых
осуществлена регистрация товарного знака.
Поэтому закон скорее усложняет, чем упрощает защиту прав владельцев
товарных знаков. Иначе говоря, в суд правообладатели обращаются только в
случаях, когда владельца домена удалось уличить в размещении на домене
информации о товарах и услугах, по классам которых зарегистрирован
товарный знак. Во всех остальных случаях домены, как правило,
выкупаются.
На конференции был озвучен диапазон сумм, за которые в России
правообладатели товарных знаков выкупают сходные домены: от 2000 до
13000
долларов США.
К сожалению, новая редакция закона, на который судьи опираются при
вынесении вердикта, сохранила отдельные недостатки прежнего текста.
Подобная редакция "оставляет за бортом" все иные (не менее достойные
33
охраны) средства индивидуализации физических и юридических лиц.
Почему,
например, ЗАО "Иванов" (с одноименным товарным знаком) имеет больше
оснований владеть доменом ivanov.ru, чем человек с той же фамилией? По
словам юристов RU-CENTER, в России не существует судебной практики
разрешения споров об использовании фамилий в доменных именах. Фамилия
и
имя товарным знаком не являются, по крайней мере, до тех пор, пока они не
зарегистрированы в таком качестве. Обладатель фамилии может предъявить
претензии владельцу соответствующего домена только в том случае, если на
сайте появляется информация, нарушающая права того или иного лица.
Строго
говоря, эта проблема характерна для всего интернет-сообщества. Так, только
регистрация имени в качестве товарного знака позволила
всемирноизвестным
актрисе Джулии Робертс, певицам Мадонне и Селин Дион отсудить "свое"
доменное имя.
Прекрасно понимая положение правообладателей и законодательную
неурегулированность этой проблемы, РосНИИРОС взял инициативу на себя
и
10 апреля 2002 года внес изменения в «Регламент и тарифы на услуги по
регистрации доменов второго уровня в зоне ru», предоставив
правообладателям, на основе вынесенного судебного решения возможность в
приоритетном порядке зарегистрировать домен на себя.
Изменения в Регламенте коснулись оснований аннулирования регистрации
доменных имен. Эти изменения упростили процедуру исполнения судебных
решений для тех лиц, чьи права были признаны нарушенными в судебном
порядке в результате использования администратором доменного имени
объекта, правами на который обладает истец. Пункт, касающийся
аннулирования регистрации доменного имени, в новой редакции звучит
следующим образом:
«Регистрация доменного имени аннулируется до истечения срока действия
регистрации в следующих случаях:
1) по письменному заявлению Администратора домена;
2) по вступившему в законную силу решению суда признающему
администрирование домена его Администратором нарушением прав
истца и/или запрещающему использование в доменном имени
обозначения, правами на которое обладает истец.
При этом преимущественным правом на регистрацию аннулированного
домена обладает лицо, чьи права суд признал нарушенными. Для реализации
преимущественного права указанное лицо обязано направить в РосНИИРОС
письменное заявление о регистрации доменного имени в течение 30
(тридцати)
календарных дней со дня аннулирования регистрации».
В доменах общего пользования (COM, NET, OGR, BIZ и т.п.) получила
34
широкое распространение процедура UDRP (сравнительно недорогая и
быстрая
процедура разрешения доменных сопоров, разработанная Всемирной
Организацией Интеллектуальной Собственности (ВОИС)). Ее суть сводится
к
тому, что заявитель (истец) должен доказать три факта:
1. доменное имя (ответчика) идентично или сходно до степени смешения с
товарным знаком или знаком обслуживания заявителя;
2. у владельца домена (ответчика) нет прав или законных интересов в
отношении доменного имени;
3. доменное имя было зарегистрировано и используется недобросовестно.
На основе UDRP рассматриваются более тысячи дел ежегодно. В таких
спорах наши соотечественники несколько раз были истцами и более 100 раз
ответчиками. Буквально неделю назад, основываясь на этой процедуре,
домен
kasparov.org был передан известному шахматисту Гарри Каспарову.
Обеспечение доказательств правонарушения в сети Интернет
Администратор домена с момента внесения его имени в базу данных
РосНИИРОС лично отвечает за использование домена, в том числе в
незаконных целях, вне зависимости от того, кем осуществляется
использование
домена.
Имя или фирменное наименование администратора домена можно узнать в
базе данных РосНИИРОС, воспользовавшись WhoIs-сервисом. В получаемой
справке содержится адрес граждан или место нахождения организации,
наименование провайдера и адреса DNS-серверов, иная полезная для
обращения в суд и нахождения ответчика информация.
Оптимальным на данный момент способом является заверение у нотариуса
интернет-страниц. Простая распечатка страницы (без нотариального
заверения)
судом в качестве доказательства, как правило, не признается. Доказательства,
обеспеченные нотариусом, должны признаваться допустимыми, если они
получены с соблюдением норм процессуального права.
Лицо, заинтересованное в заверении правонарушений (например,
использования доменного имени для размещения под ним сайта с
предложением к продаже товаров, в отношении которых истцу
предоставлена
правовая защита в соответствии с законом о товарных знаках), составляет на
имя нотариуса запрос, в котором просит удостоверить факт нахождения
такой
информации по определенному адресу в сети Интернет.
При этом в запросе указываются: цель обеспечения доказательств, адрес
страницы в сети Интернет, реквизиты документа. Желательно указать
заголовок текста или графической информации, ее месторасположение на
интернет-странице, конкретные цитаты, которые будут использованы в иске,
35
жалобе или заявлении.
В протоколе осмотра страницы целесообразно указать, каким образом
нотариус получил к ней доступ, то есть описать последовательность
действий,
которые совершены нотариусом для получения экранного изображения
интересующей страницы.
Нотариус находит страницу, распечатывает ее, убеждается в наличии
материала с указанными реквизитами. Если в запросе фигурировали
определенные слова и выражения, проверяет их наличие в распечатанном
экземпляре. Желательно, чтобы на распечатке в автоматическом режиме
были
отражены дата печати и адрес файла, а интернет-страница была распечатана
полностью, в той форме, в какой она предстает перед посетителем сайта.
Сверив адрес страницы и реквизиты текста или объекта, нотариус
составляет протокол нотариального действия – обеспечения письменного
доказательства путем доступа к странице сети Интернет и последующего ее
осмотра в порядке, установленном п.18 ст. 35 и ст. 102 и ст. 103 Основ
законодательства о нотариате. Распечатанные страницы прилагаются к
договору.
suck-домены
В Интернете довольно широкое распространение получили так
называемые suck-сайты — сайты, которые специально созданы и активно
используются для давления на фирму путем антирекламы ее продуктов,
услуг
или способов ведения бизнеса. Часто такие сайты имеют адрес вида
www.ЭтаКомпанияSucks.com. Особенно популярны они в США. В
юридической практике во избежание употребления ненормативной лексики
для
характеристики suck-сайтов используется термин "кибер-давление"
(cybergriping).
Пример: американский оператор сотовой связи Verizon зарегистрировал
целых 724 домена, содержащих обозначение "Verizon". Когда известный
хакерский журнал попытался в апреле 2000 года зарегистрировать домен
VerizonSucks.com, то оказалось, что данное имя уже зарегистрировано самой
компанией. Тогда хакеры зарегистрировали домен VerizonReallySucks.com,
после чего сразу получили письмо с угрозами от юристов Verizon.
В настоящее время существует около 76100 доменов, которые
оканчиваются на sucks.com, и всего лишь около 30 доменов,
заканчивающихся на sucks.ru.
Правовые основы информационной безопасности
В законе РФ «О безопасности» понимается состояние защищенности
жизненно важных интересов личности, общества и государства от
внутренних и
внешних угроз. К основным объектам безопасности относятся: личность (ее
36
права и свободы), общество (его материальные и духовные ценности),
государство (его конституционный строй, суверенитет и территориальная
целостность). Основными субъектами обеспечения безопасности являются:
государство, организации и граждане.
Согласно Концепции национальной безопасности, утвержденной указом
Президента РФ от 10.01.2000г., сфера национальной безопасности включает
в
себя экономическую, социальную, внутриполитическую, международную,
оборонную, пограничную, экологическую, информационную безопасность.
Под информационной безопасностью понимается состояние
защищенности национальных интересов страны в информационной сфере от
внутренних и внешних угроз.
Национальные интересы России в информационной сфере подразделяются
на следующие виды в зависимости от субъекта:
1) для личности:
соблюдение и реализация конституционных прав и свобод человека и
гражданина на поиск, получение, передачу, производство и
распространение информации;
реализация права граждан на неприкосновенность частной жизни, защита
информации, обеспечивающей личную безопасность;
использование информации в интересах не запрещенной законом
деятельности;
защита права на объекты интеллектуальной собственности;
обеспечение права граждан на защиту своего здоровья от вредной
информации;
2) для общества:
построение правового социального государства;
упрочение демократии, построение информационного общества;
предотвращение манипулирования массовым сознанием;
приоритетное развитие современных телекоммуникационных
технологий, сохранение и развитие отечественного научного и
производственного потенциала;
3) для государства:
защита интересов личности и общества в информационной сфере;
защита государственных информационных систем и государственных
информационных ресурсов, в том числе государственной тайны;
защита единого информационного пространства страны;
формирование институтов общественного контроля за органами
государственной власти;
обеспечение законности и правопорядка.
Перечисленным интересам могут угрожать следующие возможные
сценарии существенного подрыва безопасности России:
• дезорганизация национальной экономики;
37
• экономическая блокада;
• продовольственная уязвимость;
• технологическая блокада;
• угроза дезинтеграции;
• угроза криминализации общества.
В информационной сфере можно выделить следующие возможные угрозы:
1) для конституционных прав и свобод человека и гражданина:
принятие нормативных правовых актов, ущемляющих конституционные
права и свободы граждан;
противодействие реализации гражданами своих прав на
неприкосновенность частной жизни;
неправомерное ограничение доступа граждан к открытым
информационным ресурсам;
нарушение прав и свобод граждан в области массовой информации;
противоправное применение специальных средств воздействия на
индивидуальное, групповое и общественное сознание.
2) для интересов общества:
создание монополий на формирование, получение и распространение
информации в РФ;
разрушение системы накопления и сохранения культурных ценностей,
включая архивы и библиотеки;
усиление зависимости общественного сознания российских граждан от
зарубежных информационных структур;
активизация религиозных сект;
снижение духовного, нравственного и творческого потенциала населения
России;
увеличение оттока за рубеж специалистов;
нарушение правил в сфере оборота информации.
3) для интересов государства:
разрушение единого информационного пространства России;
вытеснение российских информационных агенств и средств массовой
информации с внутреннего информационного рынка, усиление
технологической зависимости России в области современных
информационных технологий;
монополизация информационного рынка России;
блокирование деятельности государственных СМИ по информированию
российской и зарубежной аудитории;
ослабление роли русского языка как государственного языка РФ;
низкая эффективность информационного обеспечения государственной
политики РФ вследствие дефицита квалифицированных кадров.
Источники угроз информационной безопасности подразделяются на
внешние и внутренние.
К внешним источникам угроз относятся:
38
• разведывательная деятельность иностранных государств и
информационных
структур, направленная против интересов РФ в информационной сфере;
• стремление ряда стран к доминированию и ущемлению интересов России в
мировом информационном пространстве;
• деятельность международных террористических организаций;
• стремление ряда стран сократить использование русского языка как
средства
общения за пределами России;
• подготовка к информационным войнам и использование информационного
оружия.
К внутренним источникам угроз относятся:
• недостаточная экономическая мощь государства;
• неразвитость институтов гражданского общества и недостаточный
государственный контроль за развитием информационного рынка России;
• неблагоприятная криминогенная обстановка;
• недостаточная разработанность нормативной правовой базы,
регулирующей
отношения в информационной сфере;
• снижение эффективности системы образования и воспитания;
• недостаточная активность органов государственной власти в
информировании общества о своей деятельности, в разъяснении
принимаемых решений, в формировании открытых государственных
ресурсов и развитии системы доступа к ним граждан.
Информационная война и информационное оружие
Под информационной войной понимаются действия, предпринимаемые для
достижения информационного превосходства в поддержке национальной
военной стратегии посредством воздействия на информацию и
информационные системы противника при одновременном обеспечении
собственной безопасности.
Компьютерные преступления
Уголовный кодекс Российской Федерации включает в себя нормы,
сосредоточенные в главе 28 "Преступления в сфере компьютерной
информации", предусматривающие три самостоятельных состава
преступления:
статья 272 - "Неправомерный доступ к компьютерной информации"; статья
273
- "Создание, использование и распространение вредоносных программ для
ЭВМ"; статья 274 - "Нарушение правил эксплуатации ЭВМ, системы ЭВМ и
их
сети".
Предварительное следствие по уголовным делам, предусмотренным этими
статьями, в соответствии с уголовно-процессуальным законом проводится
39
следователями органов прокуратуры, внутренних дел и Федеральной службы
безопасности РФ.
Непосредственным объектом любого компьютерного преступления
является чужая собственность на информацию, технические и программные
средства компьютеризации информационных процессов.
Объективная сторона большинства компьютерных преступлений
выражается в тех или иных действиях. Неправомерное проникновение в
компьютерную систему, нелегальное копирование программного
обеспечения,
баз данных, распространение «вирусных» программ требует определенных
физических усилий, и лишь такое преступление, как нарушение правил
эксплуатации ЭВМ может быть осуществлено в форме бездействия.
Субъектом любого из рассматриваемых преступлений может быть
вменяемое лицо не моложе 16 лет. По данным исследований основную массу
компьютерных преступлений совершают лица в возрасте от 14 до 45 лет,
главным образом мужчины.
С субъективной стороны компьютерные преступления являются
умышленными. В процессе юридической квалификации следует различать
отношение субъекта к уголовно наказуемому действию или бездействию и
вызванным им последствиям. Здесь существует форма двойной вины:
умышленной, например, по отношению к проникновению в компьютерную
систему, и неосторожной относительно вредных последствий преступной
акции.
Компьютерные преступления подразделяются на два вида: в первом случае
компоненты компьютерной техники являются предметами преступных
посягательств, а во втором - они играют роль орудий, с помощью которых
осуществляются хищения и мошенничество.
Остановимся на особенностях квалификации преступлений в сфере
компьютерной информации.
Часть первая ст. 272 «Неправомерный доступ к компьютерной
информации» определяет его как преступное деяние, если оно повлекло
уничтожение, блокирование, модификацию либо копирование информации,
нарушение работы ЭВМ, системы ЭВМ или их сети». Таким образом,
уголовно
наказуемо лишь такое проникновение в компьютерную систему, которое
повлекло хотя бы одно из указанных последствий. При этом уголовная
ответственность наступает при неправомерном доступе к компьютерной
информации любой формы собственности.
Диспозиция ст. 273 УК РФ выражена следующим образом: «Создание
программ для ЭВМ или внесение изменений в существующие программы,
заведомо приводящих к несанкционированному уничтожению,
блокированию,
модификации либо копированию информации, нарушению работы ЭВМ,
системы ЭВМ или их сети, а равно использование либо распространение
таких
40
программ или машинных носителей с такими программами». Другими
словами,
статья 273 УК РФ предусматривает уголовную ответственность за создание и
распространение компьютерных вирусов.
Компьютерный вирус - это специально написанная небольшая программа,
которая может приписывать себя к другим программам, а также выполнять
различные нежелательные действия на компьютере. Многие разновидности
вирусов устроены таким образом, что при запуске вирус остается постоянно
в
памяти компьютера и время от времени заражает программы и выполняет
другие вредные действия на компьютере. Все действия вируса выполняются
быстро, без вывода сообщений, поэтому очень трудно заметить, что в
компьютере происходит что-то необычное.
Для защиты от вирусов можно использовать общие средства защиты
информации и специализированные программные средства.
К общим средствам защиты относятся: резервное копирование
информации, то есть создание копий и системных областей дисков;
разграничение доступа пользователей, предотвращающее
несанкционированное использование информации.
Применяются также специализированные программные средства
нескольких видов: программы-детекторы (они обнаруживают зараженные
файлы); программы-вакцины (модифицируют программы и диски таким
образом, что это не отражается на их работе); программы-доктора (лечат
зараженные программы, «выкусывая» из них тело вируса); программыревизоры (сначала запоминают сведения о состоянии программ и системных
областей дисков, а затем сравнивают их состояние с исходным).
Для наступления уголовной ответственности по ст. 273 УК РФ достаточно
одного факта разработки вирусной программы или превращения безопасной
программы в опасную. Сложный для квалификации момент - это
установление
факта сбыта или использования таких программ.
Диспозиция следующей статьи 274 УК РФ выражена так: «Нарушение
правил эксплуатации ЭВМ, системы ЭВМ или их сети лицом, имеющим
доступ
к ЭВМ, повлекшее уничтожение, блокирование или модификацию
охраняемой
законом информации, если это деяние причинило существенный вред».
Таким образом, уголовная ответственность может наступить лишь при
двух условиях: 1) уничтожение, блокирование или модификация охраняемой
законом информации; 2) причинение существенного вреда.
Эта норма является бланкетной и определяется соответствующими
инструкциями и нормативно-технической документацией. Поведение
нарушителя при совершении данного преступления может выражаться в
форме
как действия, так и бездействия.
41
Помимо рассмотренных статей УК РФ, к компьютерным преступлениям
можно отнести также ряд преступлений имущественного характера, которые
совершаются с применением или в отношении средств компьютерной
техники.
Это, прежде всего, завладение чужими денежными средствами путем
компьютерных махинаций (статьи 158, 159 - "Кража" и "Мошенничество").
Объектом такого рода преступлений является чужая собственность, способы
же
их совершения могут быть различными. Например, изменение компьютерной
программы с тем, чтобы средства, поступающие от физических и
юридических
лиц, фиксировались на счетах преступников. При другом способе преступник
получает от соучастника, работающего в банке, сведения о системе
компьютерной защиты, а затем, проникнув в компьютерную сеть, переводит
деньги на счета в других банках, иногда - в других государствах, откуда они
впоследствии изымаются. В данном случае акт перевода денег на подставной
счет равнозначен акту распоряжения деньгами как своими собственными,
поэтому с этого момента следует считать хищение оконченным.
Правовые проблемы сети Интернет
Можно выделить три группы субъектов, которые действуют в Интернет:
1 группа — те, кто создает программно-техническую часть
информационной инфраструктуры Интернет, обеспечивает ее эксплуатацию,
расширение и развитие.
2 группа — субъекты, производящие и распространяющие информацию в
Интернет, предоставляющие услуги по подключению к Интернет.
3 группа — потребители информации из Интернет.
Основными объектами, по поводу которых возникают информационные
отношения в Интернет, являются:
1) программно-технические комплексы, информационные системы,
средства связи и телекоммуникаций;
2) информация, информационные ресурсы, информационные услуги;
3) доменные имена;
4) информационные права и свободы;
5) интересы личности, общества, государства в информационной сфере;
6) информационная целостность и информационный суверенитет
государства;
7) информационная безопасность.
Общественные отношения, возникающие между потребителем
информации — с одной стороны, и производителем информации и услуг,
чаще
всего регулируются традиционными нормами гражданского права или
публичного права.
Первые основаны на традиционных договорных отношениях, вторые — на
отношениях конституционного или административного характера.
42
Однако при этом необходимо учитывать ряд особенностей, одной из
которых является различное понимание термина «распространение
информации». Конечная цель распространения информации — это доведение
ее содержания до потребителя.
В материальном мире под распространением информации понимаются
активные действия конкретного субъекта, направленные на доведение
содержания информации до ее потребителей. Такой способ называют
активным распространением информации.
В виртуальном пространстве наряду с активным распространением
информации широко применяется пассивное распространение информации,
когда субъект, желающий довести свою информацию до определенного (или
неопределенного) круга лиц, размещает информацию на своем сайте и
ожидает
обращения к ней потребителей.
В связи с пассивным распространением информации возникают
следующие проблемы:
1) определение и закрепление понятия электронного документа,
подтверждение его юридической силы;
2) установление факта и даты ввода в Интернет такого документа;
3) идентификация содержания электронного документа с его создателем или
обладателем;
4) выявление и доказывание факта распространения контрафактных
экземпляров по сети;
5) доказывание права авторства информации.
Не менее важными являются проблемы обеспечения информационной
безопасности в сети Интернет, которые включают в себя защиту:
1) национальной безопасности (например, от распространения инструкций
по изготовлению взрывчатых устройств, производству наркотиков,
террористической деятельности, призывами к свержению власти);
2) несовершеннолетних (оскорбительные формы маркетинга, насилие и
порнография);
3) человеческого достоинства (расовая дискриминация и расистские
оскорбления);
4) информации и информационных ресурсов (например, от неправомерного
доступа, злонамеренного хакерства и т.п.);
5) тайны личной жизни (несанкционированный доступ к персональным
данным, электронные оскорбления);
6) репутации («навешивание ярлыков», незаконная сравнительная реклама);
7) интеллектуальной собственности (несанкционированное распространение
защищенных авторским правом работ, например, программного
обеспечения, музыки, неправомерное использование торговых марок в
качестве доменных имен и т.п.).
Для решения перечисленных проблем российское законодательство
должно быть приведено в соответствие с особенностями среды Интернет.
Данную работу необходимо проводить в следующих направлениях:
43
1) законодательство об осуществлении права на поиск, получение и
потребление информации;
2) законодательство об интеллектуальной собственности (законодательство
об авторском праве и смежных правах, патентное законодательство,
законодательство о ноу-хау);
3) законодательство ________Ä8о СМИ;
4) законодательство о документированной информации и об
информационных ресурсах;
5) законодательство об информации ограниченного доступа;
6) законодательство о создании и применении информационных систем,
информационных технологий и средств их обеспечения;
7) законодательство об ответственности за правонарушения в
информационной сфере.
На международном уровне первым шагом в этом направлении стало
принятие «большой восьмеркой» в июле 2000г. в Окинаве Хартии
Глобального информационного общества, в которой устанавливаются
основные принципы вхождения мирового сообщества в такое общество на
основе единой информационной инфраструктуры, базис которой составляет
Интернет.
Спам: понятие и правовые методы борьбы с ним
Спам – это массовая рассылка по воле отправителя предварительно не
запрашиваемых получателями электронных сообщений.
В зависимости от целей и задач отправителя (спаммера) он бывает
коммерческим и некоммерческим.
Базы электронных адресов для массовой рассылки, как правило,
собираются из неосторожно указанных владельцами адресов электронной
почты при произведении различных действий в сети Интернет, а потом
продаются всем желающим.
Одна фирма, например, предлагает следующие базы электронных адресов:
кoл-вo
Цена (рyб.)
Московские организации и корпоративные адреса
967 000
3 500
Предприятия и организации России (включая Москву)
2 000 000
7 000
Физические лица Москвы и Московской области
1 400 000
4 500
Физические лица России (включая Москву)
4 000 000
10 000
Специальное предложение :
Юридические и Физические лица (ВСЯ БАЗА)
8 000 000
44
13 000
С точки зрения содержания, в заголовке электронного письма должна быть
указана его тема и адрес отправителя, а в самом тексте должен быть
предусмотрен механизм отписки, т. е. возможность отказаться от
дальнейшего
получения подобной информации.
На самом деле, спаммеры часто фальсифицируют обратный адрес
отправителя и тему электронного сообщения. Делается это специально для
того, чтобы затруднить возможность установления личности отправителя и
принятия соответствующих мер против него.
При фальсификации заголовков используются, например, следующие темы
сообщений: «Я указал правильный e-mail?», «Don’t worry, be healthy»
«Данные»
и т. п.
Со спамом борются по следующим причинам:
1) получатели спама вынуждены оплачивать трафик по его получению;
2) почтовые рассылки в силу своего массового характера затрудняют
работу информационных систем и ресурсов, создавая для них бесполезную
нагрузку;
3) зачастую спам содержит информацию, которая вводит получателей в
заблуждение и служит для осуществления недобросовестных или
незаконных
целей;
4) вместе со спамом на компьютер могут попадать компьютерные вирусы.
Лидером в правовом регулировании отношений, связанных со спамом,
выступили США. Начиная с 1998 года в различных штатах стали появляться
специальные законы о спаме. Они предусматривают обязательность
идентификации отправителя и наличия механизма отписки, а также
запрещение
фальсификации заголовков писем. В основном законы направлены против
коммерческого спама, но в ряде штатов запрещен и некоммерческий спам
(Коннектикут, Иллинойз, Луизиана, Вирджиния). Устанавливается уголовная
ответственность (штраф до $10000 или лишение свободы до 5 лет) и
гражданско-правовая ответственность (возмещение получателю $500 за
каждое
сообщение и провайдеру до $25000 за день рассылки).
В Норвегии запрещен прямой маркетинг с использованием электронной
почты без предварительного согласия на него получателя информации.
В Финляндии с 1999 года действует закон, согласно которому разрешается
рассылать информацию только предварительно подписавшимся на нее
физическим лицам.
В Австрии внесены поправки в «Закон о телекоммуникациях», которые
позволяют в случае рассылки спама требовать от его отправителя сумму в
размере до 500000 австрийских шиллингов, а в Италии за те же действия
установлена сумма от 500 до 5000 евро.
45
Другие страны Европы также рассматривают вопрос создания
соответствующих законов о спаме.
В России пока не сформировался единый подход к решению этой
проблемы.
Существует ряд законопроектов: «О регулировании российского сегмента
сети Интернет», «О правовом регулировании оказания Интернет-услуг», «Об
электронной торговле». Они предусматривают обязательность при отправке
рекламных сообщений указывать в теме сообщения строку «на правах
рекламы», а также наличие возможности для прекращения подписки.
Предлагается установить административную ответственность за рассылку
спама (штраф от трех до пяти МРОТ).
При анализе действующего российского законодательства можно
выделить следующие правовые возможности борьбы со спамом.
1. Рассмотрим один из способов рассылки. Некое лицо, обладающие базой
адресов электронной почты, которые были собраны из неосторожно
указанных
владельцами адресов электронной почты при произведении различных
действий в сети Интернет, а также добытых иными способами. Данную базу
лицо либо самостоятельно использует для оказания возмездных услуг
массовых
рассылок, либо продает. Однако, адрес электронной почты, является
персональными данными лица и конфиденциальной информацией. Так, по
аналогии с почтовой связью «адресные данные пользователей услуг
почтовой
связи», т.е. информация о гражданах (фамилия, имя, отчество, почтовый
адрес),
а также о других пользователях услуг почтовой связи (наименование и
почтовый адрес), являются тайной связи и могут выдаваться только
отправителям (адресатам) или их представителям. Лицо же, обладающее
базой
адресов электронной почты и использующее персональные данные других
лиц
в целях извлечения прибыли, нарушает статью 23 и часть 1 статьи 24.
Конституции Российской Федерации, на основании которых не допускается
сбор, хранение, использование и распространение информации о частной
жизни лица, а также гарантируется тайна связи. В зависимости от
конкретного
случая, обозначенные действия могут повлечь наказание по статье 137
(Нарушение неприкосновенности частной жизни) и по статье 138
(Нарушение
тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или
иных
сообщений) УК РФ.
2. В результате действий спаммера у владельца адреса электронной почты
46
возникают убытки. На получение незапрошенных сообщений последние
тратят
свои деньги, поскольку платят за время доступа к Интернет или за объем
трафика Интернет, а иногда они платят за дисковое пространство, на котором
находится почтовый ящик. Для получения одного такого сообщения деньги
тратятся незначительные, но поскольку таковых сообщений приходит на
почтовый ящик много, то сумму убытков возможно рассчитать. Возможно,
изза небольших убытков никто до сих пор и не придумал способа борьбы со
спамом. Итак, схема следующая: спаммер тем или иным образом получает
прибыль с того, что производит массовые рассылки, а получатели спама
оплачивают получение данных рассылок, хотят они этого или нет. В связи с
чем, спаммеры должны компенсировать владельцам адресов электронной
почты их затраты на получение таких почтовых сообщений на основании
статьи 1064 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Давайте, попробуем посчитать, сколько в сумме спамеры тратят денег
владельцев адресов электронной почты, отправив одно письмо. Одно письмо
в
размере 100 Кбайт (красивое, с картинками товаров и движущимися
надписями) рассылается по 1 000 000 электронным адресам, при средней
стоимости услуг за трафик эквивалентной 0.08 долларов США за 1 Мбайт =
$7812,5. Или другой вариант, сколько одна компания тратит денег в месяц на
оплату получения спама. Предположим, в день каждому сотруднику
приходит
200 писем спама, средний объем каждого письма 25 Кбайт, сотрудников,
имеющих адреса электронной почты, в компании 30 человек, как мы
договорились стоимость трафика эквивалентна $0,08 за 1 Мбайт, умножим
результат на 30 дней = $351,6. Видимо, здесь есть тоже плодотворная почва
для
работы правоохранительных органов.
3. В соответствии с ч. 3 ст. 13 ФЗ «О рекламе» «при платном справочном
телефонном, компьютерном и ином обслуживании реклама может
предоставляться только с согласия абонента. Стоимость такой рекламы не
должна включаться в стоимость запрашиваемых абонентом справок.
Следовательно, действия спаммера, распространяющего незапрашиваемую
коммерческую информацию, незаконны.
4. Лицо, осуществляющее массовые почтовые рассылки, как правило,
состоит в договорных отношениях с оператором связи (провайдером). При
заключении такого договора провайдер может включить в качестве одного из
условий общее требование соблюдения законодательства РФ или запретить
действия, классифицируемые как спам.
В случае нарушения этих условий провайдер может расторгнуть договор в
одностороннем порядке со ссылкой на ст. 309 ГК РФ, где указывается, что
«обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с
условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при
47
отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями
делового
оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями».
48