МЕЖДУНАРОДНОЕ ЧАСТНОЕ ПРАВО
advertisement
ИНСТИТУТ ЭКОНОМИКИ, УПРАВЛЕНИЯ И ПРАВА Кафедра гражданского права и процесса Л.Х. Мингазов Е.А. Кондратьева Л.Б. Морозова Е.В. Барабанова МЕЖДУНАРОДНОЕ ЧАСТНОЕ ПРАВО Учебно-практическое пособие Рекомендовано экспертным советом по дистанционному образованию Института экономики, управления и права в качестве учебно-практического пособия для системы высшего и дополнительного образования КАЗАНЬ 2006 2 Содержание ПОЯСНИТЕЛЬНАЯ ЗАПИСКА………………………………………………… 3 ЛЕКЦИЯ 1. ПОНЯТИЕ И ПРЕДМЕТ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА……………………………………………………………... 5 ЛЕКЦИЯ 2. МЕТОДЫ РЕГУЛИРОВАНИЯ В МЧП…………………………... 19 ЛЕКЦИЯ 3. КОЛЛИЗИОННЫЕ НОРМЫ………………………………………. 32 ЛЕКЦИЯ 4. СУБЪЕКТЫ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА……... 56 ЛЕКЦИЯ 5. ОБЯЗАТЕЛЬСТВА, ВОЗНИКАЮЩИЕ ВСЛЕДСТВИЕ ПРИЧИНЕНИЯ ВРЕДА………………………………………………………….. 75 ЛЕКЦИЯ 6. СЕМЕЙНО-БРАЧНЫЕ ОТНОШЕНИЯ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ………………………………………………………………. 86 ЛЕКЦИЯ 7. ПРАВО СОБСТВЕННОСТИ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ………………………………………………………………. 96 ЛЕКЦИЯ 8. ДОГОВОРНЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА В МЧП……………………... 106 ТЕСТОВЫЕ ЗАДАНИЯ………………………………………………………….. 261 ГЛОССАРИЙ……………………………………………………………………… 265 3 ПОЯСНИТЕЛЬНАЯ ЗАПИСКА Авторы Мингазов Л.Х., д.ю.н., профессор – лекции 1, 2, 3; Кондратьева Е.А., ассистент – лекции 8, 9, 11-15; Морозова Л.Б., ассистент – лекции 4, 5, 10, 16; Барабанова Е.В., ассистент – лекции 6, 7. Аннотация Учебно-методический комплекс по курсу “Международное частное право” (далее МЧП) предназначен для студентов Института экономики, управления и права, обучающихся по специальности “Юриспруденция”, подготовлена на кафедре международного права в соответствии с рабочим планом на основе инструкции по организации учебного процесса в высших учебных заведениях России и иными требованиями государственного образовательного стандарта в области юриспруденции. Сегодня в юридических вузах России МЧП изучается в качестве самостоятельной учебной дисциплины. Ее целью является донесение до будущих судей, прокуроров, адвокатов, юрисконсультов мысли о существовании комплексной правовой системы, объединяющей нормы внутригосударственного законодательства, международных договоров и обычаев, предназначенных регулировать имущественные и личные неимущественные отношения, “осложненные” иностранным элементом (т.е. отношения международного характера) с помощью коллизионно-правовых норм. Забытое на несколько десятилетий, МЧП в настоящее время снова стало занимать прочные позиции в юридической науке и в программах обучения специалистов-юристов. Этому есть несколько объяснений. За последние годы в России произошли большие изменения, способствующие становлению и популяризации МЧП. Феномен его возрождения в Российской Федерации связан с переходом России к рыночной экономике, расширением торгово-экономических и других 4 связей России и ее юридических и физических лиц с иностранными государствами и их юридическими и физическими лицами, постепенным вхождением России в мировой рынок, развитием мировых интеграционных процессов, а также с формированием системы Российской Федерации, затронувшее и сферу регулирования МЧП. Отражением перечисленных перемен стало принятие специального раздела гражданского кодекса, посвященного МЧП. 1 марта 2002 г. вступила в силу часть третья ГК РФ, в состав которой включен раздел VI “Международное частное право”. Учебный план предусматривает часы на самостоятельную работу студентов по дисциплине. В содержание самостоятельной работы студента входит освоение теоретического, нормативного и практического материала путем чтения, анализа и конспектирования основной и дополнительной литературы, работа над лекционным материалом, подготовка к семинарским занятиям, написание к ним подробных конспектов и письменных работ в виде рефератов, контрольных работ. Настоящий учебный курс состоит из 15 тем. Распределение аудиторных часов зависит от конкретной формы обучения. 5 ЛЕКЦИЯ 1. ПОНЯТИЕ И ПРЕДМЕТ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА 1. Наименование и определение МЧП 2. Сфера регулирования норм МЧП и их природа 3. Предмет регулирования норм МЧП 4. Природа норм МЧП и тенденции его развития 1. Наименование и определение МЧП Наименование и определение МЧП. Международное частное право как самостоятельная юридическая наука возникла относительно недавно – в середине XIX века. Впервые термин “международное частное право” (privat international law) был употреблен американским юристом Джозефом Стори, который в 1834 г. выпустил книгу под названием “Комментарии к коллизии законов”. Впоследствии это название заимствовали юристы других стран. В Европе это название стало повсеместно применяться начиная с 40-х годов 19 века. В России он был введен в научный обиход Николаем Павловичем Ивановым, который в 1865 г. в Казани издал оригинальную работу под названием “Основания частной международной юрисдикции”. МЧП – это комплексная правовая система, объединяющая нормы внутригосударственного законодательства, международных договоров и обычаев, которые регулируют имущественные и личные неимущественные отношения, “осложненные” иностранным элементом (т.е. отношения международного характера) с помощью коллизионно-правового и материально-правового методов. МЧП как самостоятельная отрасль права и правоведения занимает особое, уникальное положение в системе права каждого государства. Уникальность МЧП состоит в том, что отношения, которые регулируются его нормами, лежат вне сферы юрисдикции лишь одного государства. 6 МЧП возникло и сложилось в силу объективного существования в мире различных правовых систем, каждая из которых устанавливает “свои” правила и нормы для регулирования одинаковых по сути общественных отношений. Когда в правовых отношениях присутствует иностранный субъект или так называемый иностранный элемент, появляется необходимость в дополнительном регулировании. Как показывает практика, попытки их регулирования только лишь собственным правом государства без учета иностранного элемента в правоотношении приводят к негативным результатам и не способствуют развитию сотрудничества между государствами. Поэтому потребность в создании государствами специальных норм для регулирования такого рода отношений имеет объективный характер. 2. Сфера регулирования норм МЧП и их природа Сфера регулирования норм МЧП и их природа. Что касается сферы отношений, регулируемых нормами МЧП, имеют в виду две группы таких отношений. Во-первых, это экономические, хозяйственные, научно-технические и культурные отношения в той их части, которая подпадает под действие норм МЧП. В данном случае задача МЧП состоит в регулировании деловых связей организаций и фирм различных стран. Во-вторых, это отношения с участием иностранцев, затрагивающие их имущественные, семейные, трудовые и другие права частноправового характера. Международно-правовые нормы определяют их правовое положение в России или российских граждан за рубежом. Данный аспект отношений тесно перекликается сегодня с проблемой защиты прав человека, а также с защитой прав и интересов российских граждан и соотечественников за рубежом как одной из целей внешней политики нашего государства. К МЧП следует отнести также и нормы процессуального характера, регулирующие отношения, которые возникают в сфере международного гражданского процесса. В современной правовой доктрине этот вопрос является спорным. Одни 7 ученые отрицают такую возможность, подчеркивая, что нормы международного гражданского процесса не отвечают объективным критериям, характеризующим МЧП, и имеют иной предмет регулирования. Эти авторы считают, что подобные нормы регулируют не сами международные отношения гражданско-правового характера, а деятельность суда по разрешению гражданских дел, в которых присутствует иностранный элемент, и, следовательно, входят в гражданско- процессуальное право соответствующего государства. Другие решают этот вопрос положительно, так как полагают, что международные отношения частноправового характера всегда порождают определенные процессуальные последствия. Предпочтительной является вторая точка зрения, поскольку она в большей мере соответствует действительности, подтверждается законодательством государств и международными актами. В новых законах по международному частному праву ряда государств (Швейцария, Грузия и др.) точно также, как и в международных договорах о правовой помощи, одновременно регулируются вопросы применения права к соответствующим отношениям (коллизионные вопросы) и вопросы подсудности, т.е. определения того, суд какого государства будет рассматривать спор. Это объясняется тем, что на практике в случае возникновения спора между сторонами определению применимого права всегда предшествует решение процессуальных вопросов и, прежде всего, вопроса о подсудности. В этом проявляются связи коллизионных и процессуальных норм в данной сфере. Среди международных договоров следует отметить заключенную между государствами СНГ Конвенцию о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. В ней разделы и части о личном статусе физических лиц, семейных делах, имущественных правоотношениях, наследовании содержат прежде всего положения о праве, подлежащем применению, а затем о том, суд какого государства обладает компетенцией в соответствующем случае. 8 3. Предмет регулирования норм МЧП Предмет регулирования МЧП. Предмет правового регулирования – это качественно однородный вид общественных отношений, на который воздействуют нормы определенной отрасли права. Подобно другим отраслям права, МЧП имеет свой предмет и метод регулирования. Вопрос о предмете МЧП является достаточно дискуссионным. Можно выделить два основных признака, характеризующие общественные отношения, составляющие предмет МЧП. Эти общественные отношения должны, во-первых, носить частно-правовой характер, во-вторых, быть международными. Частный характер. В сферу международного частного права входят частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом. Термин “частноправовые отношения” означает, что по своей природе они относятся к отношениям, которые в пределах каждого государства регулируются нормами различных отраслей частного права. Центральное место среди них принадлежит гражданскоправовым отношениям, регулируемым нормами гражданского права. Гражданский кодекс РФ (п. 1 ст. 2) характеризует их как имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения. В значительной степени к частноправовым относятся семейно-брачные, трудовые, земельные отношения, которые так же, как и гражданско-правовые, являются прежде всего имущественными и связанными с ними личными неимущественными отношениями. Иными словами, речь идет об отношениях, составляющих в пределах одного государства предмет частного права в целом. Сущность частного права характеризуется независимостью и автономностью субъектов, защитой частной собственности, свободой договоров и весьма ограниченным вмешательством государства. Юридический приоритет в частном праве принадлежит воле частных лиц, граждан, их объединений. В этой связи регулирование носит децентрализованный характер и строится на началах равенства субъектов. 9 Международный характер. Международные отношения можно разделить условно на две группы: межгосударственные (или межвластные) и немежгосударственные (или немежвластные). Первая группа отношений регулируется международным публичным правом. Предметом регулирования его норм являются межгосударственные отношения, в частности, вопросы международной безопасности, войны и мира, дипломатические, консульские, экономического, культурного, гуманитарного и т.д. характера. Здесь главное место занимают вопросы политических взаимоотношений государств и производных от них субъектов. Отличительной особенностью этой группы отношений является особое качество, присущее их основному субъекту (государству), — суверенитет. Именно суверенитет обусловливает специфику всей системы межгосударственных отношений как отношений властного характера и регулирование их посредством международного публичного права. Международные отношения могут также возникать как между частными лицами (физическими и юридическими), так и между частными лицами и иностранным государством в неполитической сфере. Это происходит, например, в случаях заключения внешнеэкономических контрактов и браков между иностранцами; издания автором своего произведения за рубежом; осуществления международных перевозок и инвестиционной деятельности в иностранном государстве; получения наследства, находящегося за границей и т. п. В большинстве своем эти отношения можно идентифицировать как имущественные и связанные с ними некоторые неимущественные (в области авторского, патентного, семейного права и др.) отношения международного характера. Отличительным свойством такого рода отношений является отсутствие у их субъектов властных полномочий друг по отношению к другу и, следовательно, наличие равноправной основы взаимодействия их участников в практической деятельности. Такие отношения носят преимущественно немежгосударственный (государство вообще не принимает участия в правоотношении и является только од- 10 ним из его субъектов) невластный характер и регулируются правовыми нормами, совокупность которых принято именовать международным частным правом. Именно они составляют предмет правового регулирования МЧП. Невластный характер указанных отношений особенно важно подчеркнуть, так как возможны ситуации, когда возникают международные немежгосударственные отношения властного характера. В их рамках в качестве властных субъектов правоотношения в большинстве своем выступают государственные органы исполнительной ветви власти, с одной стороны, и иностранные физические и юридические лица — с другой. Подобные отношения, как правило, регулируются национальным (государственным, налоговым, административным, уголовным, таможенным и др.), а не международным правом. Государство или его органы могут выступать участниками отношений, составляющих предмет МЧ1 только при том условии, что их контрагентом будут физическое или юридическое лицо, а само отношение будет носить частноправовой (невластный) характер. Подобные ситуации возникают, например, в случае выпуска государством займа или предоставления концессии иностранным хозяйствующим субъектам, также тогда, когда государство является наследником имущества, находящегося за границей. Обобщая изложенное выше, можно сделать вывод, что предмет правового регулирования международного частного права составляют международные немежгосударственные отношения невластного характера. Международными эти отношения становятся тогда, когда либо его субъекты (физические и юридические лица) принадлежат разным государствам, либо имущество, по поводу которого возникло правоотношение, находится за рубежом, либо когда юридические факты, породившие эти правоотношения, имели место на территории иностранного государства. Другими словами, возникшие частные гражданско-правовые правоотношения оказались осложненными иностранным элементом. Иностранные элементы подразделяются на три группы в зависимости 11 от того, к какому структурному элементу правоотношения они относятся: субъекту, объекту или юридическому факту. Исходя из всего сказанного можно сформулировать предмет МЧП как частноправовые отношения, осложненные иностранным (или международным) элементом. Причем, только одновременное наличие двух рассмотренных признаков позволяет вычленить из общественных отношений тот круг отношений, который является предметом регулирования МЧП. Например, после смерти российского гражданина на территории России осталось имущество и наследники – российские граждане, проживающие в России. В этом случае возникают наследственные , т.е. гражданско-правовые отношения, в которых отсутствует иностранный элемент, и, следовательно, они не входят в сферу регулирования МЧП. Другой пример: российский гражданин арестован в США и выдан Швейцарии, где против него возбуждено уголовное дело. В возникших отношениях присутствуют иностранные элементы, но они не являются частноправовыми (они – уголовно-правовые) и поэтому также не входят в сферу регулирования МЧП. Следует отметить, что в отечественной правовой доктрине широкое распространение получило другое толкование понятия и содержания предмета МЧП. В подавляющем большинстве случаев он определяется как совокупность гражданско-правовых отношений особого рода, возникающих в условиях международного общения, или как система отношений гражданско-правового характера с иностранным элементом. Согласно точке зрения ряда российских авторов, общественные отношения, возникающие в области МЧП, не являются международными в прямом смысле этого слова. Речь в данном случае идет, по их мнению, лишь о наличии в рамках таких отношений инородного (международного, иностранного) элемента. Однако, несмотря на это обстоятельство, они остаются по сути своей отношениями, регулируемыми, прежде всего и главным образом, нормами национального права конкретной страны. С изложенной позицией трудно согласиться. Общественные отношения, составляющие предмет МЧП, имеют международный, 12 а не внутригосударственный характер. Все они выходят за рамки национальных границ как с точки зрения их субъектного состава и / или содержания, так и с точки зрения нормативно-правовой базы регулирования такого рода отношений. Характеризуя предмет МЧП, следует говорить не о внутренних отношениях с иностранным элементом, а о международных отношениях частного характера. Тот факт, что они регулируются не только нормами международного происхождения, но и национальными правовыми актами различных государств, никак не влияет на определение их содержания. 4. Природа норм МЧП и тенденции его развития Природа норм международного частного права и его место в мировой правовой системе. В настоящее время в правовой доктрине сформировалось практически общепризнанное мнение о том, что в современном мире существуют только две системы права — внутригосударственное (национальное право отдельных стран) и международное (межгосударственное или международное публичное право). Поэтому очень важно и с теоретической, и практической точек зрения определить место и роль в их ряду международного частного права. Это необходимо сделать еще и потому, что в данном вопросе отечественные правоведы придерживаются различных позиций. Ряд авторов (И.П. Блищенко, Л.Н. Галенсказ Ф.И. Кожевников, С.Б. Крылов, С.А. Малинин и др.) считают, что нормы международного частного права входят в состав международного права в широком смысле слова. Как отмечает М. М. Богуславский, “эта точка зрения основывается на том, что в международном частном праве речь идет о межгосударственных отношениях, затрагивающих вопросы гражданского права. При этом обращалось внимание на то, что всякий спор, конфликт в гражданско-правовой области между отдельными фирмами, даже спор о разводе между гражданами различных государств может в конечном счете перерасти в конфликт между государствами”. Данное положение не разделяется дру- 13 гими авторами. Так, Гаврилов В.В. пишет в этой связи: “Очевидная слабость этой позиции, на наш взгляд, состоит в игнорировании того важнейшего обстоятельства, что международные немежгосударственные невластные отношения могут регулироваться и регулируются не только на межгосударственном, но и на национальном уровне в рамках внутригосударственного права отдельных стран. В то же время специфика сущности, содержания и порядка образования норм международного права, безусловно, исключает возможность отнесения внут- ригосударственных норм к числу нормативных предписаний, образующих данную систему права, как в узком, так и в широком смысле. Поэтому следует признать, что изложенная выше точка зрения не охватывает всей совокупности источников МЧП. Значительные сомнения вызывает также тезис о межгосударственном (публичном) характере отношений, составляющих предмет регулирования международного частного права. Здесь следует иметь в виду, что в основе права как категории, неразрывно связанной с государством, всегда лежат действия тех или иных государственных органов. Однако это вовсе не означает, что предметом регулирования институтов и отраслей как международного, так и национального права во всех случаях будут отношения властного характера. По мнению других ученых (А.Б. Альтшулер, Г.К. Дмитриева, В.П. Звеков, Лунц, Н.И. Марышева, М.Г. Розенберг, А.А. Рубанов, О.Н. Садиков и др.), международное частное право входит в состав внутреннего права конкретного государства, будучи его отраслью, а наука МЧП представляет собой одну из гражданскоправовых наук. Приведенная концепция является прямо противоположной первой точке зрения. В ней представлены в гипертрофированном виде роль и значение внутригосударственных источников и недооценивается значение международноправовых актов. Между тем международные источники нельзя недооценивать и 14 исключать из числа регуляторов международных отношений невластного характера. Сторонники внутригосударственной природы МЧП выдвигают тезис об отсутствии единого МЧП и о наличии у каждого государства своего собственного законодательства по международному частному праву. Это утверждение также не является убедительным. Единство международного частного права определяется не пространственной или субъектной сферой действия его норм, а наличием специфического круга общественных отношений, регулируемых этим правовым образованием, и используемым в рамках МЧП единообразных методов такого регулирования. Ряд норм МЧП по своему происхождению имеет международно-правовой характер, поскольку они создаются путем заключения международных договоров, пишет М.М. Богуславский, другие создаются исключительно в рамках внутреннего законодательства, но и те и другие определяются в конечном счете состоянием международных отношений, внешнеполитической и внешнеэкономической позицией государств, развитием международного сотрудничества в самых различных областях. Как бы мы ни подходили к определению места МЧП в правовой системе, невозможно отрицать влияние международного сообщества на его развитие, значение для МЧП основополагающих принципов международного права . Поэтому заслуживает особого внимания и является наиболее близкой к действительности выдвинутая в 20-е годы ХХ века третья точка зрения, которая была первоначально высказана в начале XX в. А. Н. Макаровым и более позднее разработанная Р.А. Мюллерсоном и поддержанная В.В. Гавриловым и другими учеными, согласно которой международное частное право не является частью какой бы то ни было системы права, а представляет собой полисистемный комплекс, который состоит из норм как национального, так и международного права. При этом соответствующие нормы не исключаются из национально-правовых систем или из международного публичного права. 15 Контрольные вопросы 1. Какие отношения регулирует МЧП? Дайте определение предмета МЧП? 2. Каковы особенности определения понятий "международный" и "частный" применительно к категории "международное частное право"? 3. Каковы особенности концепции узкого и концепции широкого толкования предмета МЧП? 4. Какие факторы международной жизни оказывают влияние на развитие МЧП и повышение его значения в современных условиях? 5. В каких формах проявляется наличие "иностранного элемента" в отношениях, регулируемых МЧП? 6. Каковы методы правового регулирования, используемые в МЧП, и в чем заключаются их основные особенности? 7. Каковы, на ваш взгляд, преимущества материально-правового метода регулирования перед коллизионно-правовым? 8. Каковы основные виды источников МЧП, их соотношение и взаимодействие? 9. Какова роль международных органов, участвующих в разработке и принятии норм МЧП? 10. Каков нормативный состав МЧП и его природа? 11. Каково соотношение МЧП с международным публичным правом и внутригосударственным правом? 16 Нормативные акты 1. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть третья (от 26.11.2001 г.) // Собрание законодательства РФ. – 2001. – № 49. – Ст. 4552. 2. Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 5 "О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров РФ" от 10 октября 2003 г. // Бюллетень Верховного Суда РФ. – 2003. – № 12. Литература 1. Ануфриева Л.П. Международное частное право. В 3 т. – М.: БЕК, 2002. – 656 с. 2. Абдуллин А.И. Становление и развитие науки международного частного права в России: проблема понимания природы международного частного права в трудах российских правоведов XIX века // Журнал международного частного права. – 1996. – № 3. 3. Аверков В.М. Теоретические проблемы унификации // Московский журнал международного права. – 2000. – № 3. 4. Ануфриева Л.П. Соотношение международного публичного и частного права. Правовые категории: Учебное пособие. – М., 2002. 5. Ануфриева Л.П. Соотношение международного публичного и международного частного права // Журнал российского права. – 2001. – № 5 – 6. 6. Ануфриева Л.П. К вопросу о теории международного частного права // Московский журнал международного права. – 2003. – № 1. 7. Ануфриева Л.П. Некоторые проблемы нового российского регулирования по международному частному праву // Журнал российского права. – 200. – № 3. 8. Бахин С.В. О правовой природе норм, унифицированных посредством международного договора // Российский ежегодник международного права. 19981999. – СПб., 1999. – С. 46-65. 17 9. Бахин С.В. Lex mercatoria и унификация международного частного права. – 1999. – № 4. 10. Богуславский М.М. Международное частное право. Учебник. – 3-е изд., пер. и доп. – М.: Юристъ, 2000. – 408 с. 11. Вилкова Н.Г. Унификация коллизионных норм в странах СНГ // Хозяйство и право. – 1998. – № 10. 12. Вельяминов Г.В. Соотношение международного публичного и международного частного права // Московский журнал международного права. – 2005. – №1-2. 13. Дмитриева Г.К., Филимонова М.В. Международное частное право. Действующие нормативные акты. – М., 1999. 14. Доронина Н.Г. Унификация и гармонизация права в условиях международной интеграции // Журнал российского права. – 1998.- № 6. 15. Ерпылева Н.Ю. Понятие, предмет, система и источники международного частного права // Международное публичное и частное право. – 2002. – № 1. 16. Ерпылева Н.Ю. Международное частное право России // Гражданин и право. – 2002. – № 12. 17. Казаков А.А. Проблемы систематизации российского законодательства о международном частном праве // Московский журнал международного права. – 1999. – № 2. 18. Кабатова Е.В. К вопросу о современных проблемах международного частного права // Государство и право. – 2000. – № 8. 19. Канашевский В.А. К вопросу о содержании категорий "отношение, осложненное иностранным элементом" и "применимое право" в международном частном праве // Журнал международного частного права. – 2002. – № 2-3. 20. Корчиго Е.В., Катков Д.Б. Некоторые вопросы российской доктрины международного частного права // Московский журнал международного права. – 2001. – № 3. 18 21. Кудашкин В.В. Международные частные отношения в системе социальноэкономических отношений в обществе // Журнал российского права. – 2004. – №2. 22. Сильченко Н.В., Толочко О.Н. Теоретические проблемы учения о нормах международного частного права // Государство и право. – 2000. – № 1. 23. Тихомиров Ю.А. Реализация международно-правовых актов в российской правовой системе // Журнал российского права. – 1999. – № 3-4. 24. Толчко О. Принципы международного частного права // Белорусский журнал международного права и международных отношений. – 2001. – № 2. 19 ЛЕКЦИЯ 2. МЕТОДЫ РЕГУЛИРОВАНИЯ В МЧП 1. Коллизия права в МЧП 2. Методы регулирования 1. Коллизия права в МЧП Коллизия” – латинское слово, означающее столкновение. Этот термин является условным. О коллизии законов говорят образно, говоря тем самым о необходимости выбора права между законами разных государств. Коллизионная проблема – проблема выбора права, подлежащего применению к тому или иному правоотношению, – типична, прежде всего, для международного частного права. Если в других отраслях права вопросы коллизии законов имеют второстепенное значение, то здесь именно коллизионная проблема и ее устранение составляют основное содержание этой правовой отрасли, что отразилось в самом ее названии – в ряде стран ее называют коллизионным (конфликтным) правом. Гражданско-правовые отношения относятся к предмету международного частного права, являясь отношениями, лежащими в сфере действия гражданского права, имеющего национальный характер. Наличие в таком отношении иностранного элемента связывает его с гражданским правом не одного государства, а нескольких – потенциально оно может быть урегулировано правом каждого государства, которому принадлежит тот или иной его элемент. Гражданское право разных государств отличается, подчас существенно, по своему содержанию – одни и те же вопросы по-разному решаются в праве разных государств. Следствием этого является коллизия права, заключающаяся в том, что одним и тем же фактическим обстоятельствам может быть дана различная юридическая оценка и в итоге в соответствии с правом разных государств может быть дан разный ответ на один и тот же вопрос. 20 Коллизия права – это объективно возникающее явление, которое порождается двумя причинами: наличием иностранного элемента в гражданском правовом отношении и различным содержанием гражданского права разных государств, с которыми это правовое отношение связано. Необходимой предпосылкой правового регулирования такого отношения является выбор гражданского права того государства, которое будет компетентно его регулировать. Во внутреннем праве государств есть особые нормы – коллизионные, которые содержат правила выбора права: или тем или иным способом указывают, гражданское право какого государства должно быть применено для урегулирования конкретного гражданского отношения с иностранным элементом. Так что прежде чем рассматривать проблемы, касающиеся отношений, осложненных иностранным элементом, необходимо ответить на так называемый коллизионный вопрос: право какого государства надо применить для рассмотрения искового требования, то есть выбрать применимое право. Иными словами в национальном праве государства, на территории которого рассматривается правоотношение, осложненное иностранным элементом, необходимо найти такую норму, которая бы и обосновывала ответ на возникающий коллизионный вопрос. Такая норма называется коллизионной нормой. В России коллизионные нормы содержатся в ГК в седьмом разделе YII “Международное частное право”, Семейном кодексе от 12.12.1995 г. (разделе YII "Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства"). Они закреплены также в ряде международных соглашений, в частности, в договорах о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам. Совокупность коллизионных норм того или иного государства составляет “коллизионное право” этого государства: оно носит национальный характер, является частью национального права соответствующего государства. Коллизион- 21 ное право – это основная часть международного частного права, определяющая его основные черты и особенности. В отличие от международного публичного права, единого для всех государств, международное частное право существует в рамках национального права каждого государства: “российское международное частное право”, “японское международное частное право” и т.д. В мире нет обязательного для всех государств единого кодекса МЧП. Национальный характер не исключает наличия в международном частном праве разных государств общих черт. В гражданском праве разных государств встречаются одинаковые или близкие положения и правила. 2. Методы регулирования в международном частном праве Наряду с предметом метод правового регулирования выступает в качестве критерия для выделения в самостоятельную отрасль правового регулирования. Особенность международного частного права определяется не только характерными чертами его предмета и источников Специфичен также и метод (способ) правового регулирования, используемый в МЧП. Его основной задачей является устранение возникающей в процессе осуществления международных отношений частно – правового характера “коллизии” законов (от лат. — столкновение), при которой два или более нормативных акта из различных правовых систем одновременно претендуют на урегулирование одного и того же фактического состава. Такая ситуация достаточно редка в тех случаях, когда общественное отношение возникает между субъектами одной и, той же государственной принадлежности и в рамках границ конкретного государства. Однако если оно имеет одну или несколько составляющих, придающих соответствующему отношению международный характер, то подобный фактический состав как бы одновременно “привязывается” сразу к нескольким правовым системам, каждая из которых потенциально может быть использована в данном случае. Поэтому задача правопри- 22 менителя значительно усложняется, так как из всех систем, претендующих на регулирование взаимоотношений субъектов, необходимо выбрать одну. Метод МЧП можно определить как совокупность конкретных приемов, способов и средств юридического воздействия, направленных на преодоление коллизии права разных государств. К методу относятся и юридические приемы, вплетающиеся в ткань того или иного способа регулирования, такие как применение оговорки о публичном порядке, решение интерлокальных и интертемпоральных коллизий, обратной отсылки и отсылки к праву третьего государства и др. В практике государств выработаны два основных способа преодоления коллизии права – коллизионно-правовой и материально-правовой, каждому из которых присущи свои достоинства и недостатки. Коллизионный способ регулирования. Первым способом регулирования международных частноправовых отношений является коллизионно-правовой, сущность которого заключается в выборе компетентного правопорядка для решения конкретного дела. Проблема выбора надлежащего источника регулирования решается в данном случае посредством использования специальных коллизионных норм, формулирующих принципы, на основе которых определяется применимое материальное право. Коллизионный способ регулирования иногда называют отсылочным, поскольку коллизионная норма лишь “передает” соответствующие отношения на разрешение компетентной правовой системе, а не регулирует их сама. С этой точкой зрения нельзя согласиться. В действительности коллизионная норма вместе с внутренней материально-правовой нормой, к которой она отсылает, образуют единое правило поведения для участников международных отношений частноправового характера. Сущность коллизионного способа регулирования как выбора компетентного правопорядка прямо отражена во всех нормах раздела VI ГК РФ. Прежде всего в названии ст. 1186, открывающей этот раздел, которая устанавливает главный прием регулирования гражданско-правовых отношений, осложненных иностранным 23 элементом. “Определение права, подлежащего применению к гражданскоправовым отношениям с участием иностранных лиц или гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом” выражение “право, подлежашее применению”, присутствует во всех коллизионных нормах указанного раздела. Коллизионный способ регулирования в настоящее время осуществляется в двух правовых формах: национально-правовой (посредством национальных коллизионных норм, разработанных каждым государством в своем праве самостоятельно) и международно-правовой (посредством унифицированных коллизионных норм, разработанных государствами совместно в международных соглашениях). Обе формы относятся к одному способу регулирования коллизионному, так как в обоих случаях коллизия права решается способом выбора права, отсылки к праву конкретного государства. Несмотря на кажущуюся простоту, применение коллизионного способа сопряжено с рядом объективных трудностей юридико-технического характера, которые значительно снижают эффективность его действия. Некоторые из них обусловлены национальным характером коллизионных норм. Так же, как и нормы гражданского права, коллизионные нормы разных государств неизбежно отличаются по своему содержанию: они по-разному решают коллизионные вопросы при регулировании однородных гражданских отношений с иностранным элементом. В результате выбор права при одной и той же совокупности фактических обстоятельств может быть разным в зависимости от того, по коллизионному праву какого государства он будет осуществляться. От решения коллизионного вопроса зависит решение дела по существу. Это явление носит название “коллизии коллизий”, т.е. коллизия коллизионных норм, и является деструктивным фактором в организации международного гражданского оборота. Расхождение в содержании гражданского и коллизионного права различных государств приводит к появлению так называемых “хромающих отношений”. Это 24 такие отношения, которые по праву одного государства являются юридически действительными, законными, а по праву другого государства – они незаконны и не порождают никаких юридических последствий. Такие отношения возникают в практике часто, осложняя тем самым реализацию гражданско-правовых связей. Сложность коллизионно-правового способа регулирования связана также с возможным применением иностранного права: коллизионная норма может отослать как к собственному праву, так и к праву иностранному. В последнем случае суд или иной правоприменительный орган будет обязан в силу предписаний отечественной коллизионной нормы рассмотреть дело на основе иностранного гражданского права. Но, как показывает практика, установить содержание и квалифицированно реализовать нормы иностранного права довольно сложно. Проведение качественной работы в этой области представляет значительную сложность для национальных правоохранительных органов разных стран, которые, конечно же, не могут знать право иностранного государства с такой степенью детальности, как свое. Осуществление коллизионного способа регулирования затрудняется и тем, что многие государства либо вообще не имеют системы коллизионных норм, либо она слабо развита. Правда, в последнее время набирает силу процесс создания и совершенствования национального коллизионного права. В ряде стран были приняты новые законы или подготовлены проекты. Примеры: 1978 год – Закон о международном частном праве в Австрии; 1979 год – Закон о международном частном праве в Венгрии 1982 год – Закон о разрешении коллизий между законом и нормами иностранного права в Югославии, Закон о международном частном праве и процессе в Турции; 1986 год – Закон о новом регулировании в области международного частного права в ФРГ; подготовлены и обсуждены проекты соответствующих законов в Бельгии, Италии, Франции и других странах. Далее, коллизионный метод регулирования, несмотря на то, что он используется при регулировании международных отношений, национален по своей сути. 25 Материальный закон, к применению которого неизбежно приводит коллизионный метод, в подавляющем большинстве случаев будет являться внутренним законом конкретного государства, изначально не рассчитанным на регулирование международных отношений невластного характера. Сложность проблем, возникающих при применении коллизионного способа регулирования, порождает серьезные, подчас непреодолимые трудности в правовой регламентации гражданских правоотношений, осложненных иностранным элементом. Интересы развития международного гражданского оборота требуют совершенствования этого способа. С конца девятнадцатого века начался процесс унификации, т.е. создания единообразных коллизионных норм. Унификация осуществляется в форме международных договоров, заключаемых между государствами. Последние берут на себя международно-правовое обязательство применять сформулированные в договоре единообразные коллизионные нормы по определенному кругу гражданских правоотношений. Использование унифицированных норм снимает частично недостатки коллизионного способа: способствует ликвидации такого негативного явления, как “коллизия коллизий”, уменьшает вероятность возникновения “хромающих отношений”, восполняет пробелы в национальном коллизионном праве. Но унификация еще не получила большого распространения в сфере международного частного права. Материально-правовой метод. Разрешение проблемы выбора применимого права в рамках этого метода обеспечивается посредством использования унифицированных материальных норм, которые регулируют поведение субъектов МННО без помощи коллизионных механизмов. Появление материально-правового метода было вызвано стремлением участников международного общения заменить разноречивые положения национального законодательства отдельных стран системой однородных нормативных предписаний, предназначенных для непосредственного регулирования отношений с иностранным элементом. Первоначально этот метод применялся только в облас- 26 ти международной торговли — сферы, для регулирования которой национальное право было наименее приспособлено, а затем распространился на другие институты международного частного права, включая международный гражданский процесс. В настоящее время основной формой достижения унификации материальноправового регулирования отношений в области МЧП является заключение международных договоров. Государства, присоединяясь к международному договору, берут на себя обязательство применять предусмотренные в нем материальные нормы для регулирования соответствующих частноправовых отношений с иностранным элементом. Как правило, все они представляют собой итог многолетней напряженной работы международных организаций и конференций и отражают баланс интересов отдельных государств в соответствующих вопросах. Возможность использования положений международных договоров в рамках материальноправового метода регулирования прямо предусматривается в п. 3 ст. 1186 части третьей ГК РФ, которым устанавливается следующее правило: “Если международный договор Российской Федерации содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается”. Унификация норм международного частного права возможна сегодня также посредством утверждения международно-правовых обычаев, вырабатываемых на основе широкой и единообразной практики Международного сотрудничества. Наряду с унификацией издавна существует более широкий процесс, называемый гармонизацией права, осуществляемой посредством различных приемов и средств. В условиях взаимодействия государств происходит взаимовлияние национальных правовых систем, в результате чего в частном праве встречаются одинаковые по содержанию нормы. Такие совпадения могут быть значительными вплоть до полного текстуального совпадения (например, кодекс Наполеона дейст- 27 вует не только во Франции, но и в Бельгии). При создании национальных законов часто приглашаются иностранные специалисты в той или иной области права. В результате национальным правом активно воспринимаются нормы из других правовых систем. Широко используются модельные, или типовые законы, разрабатываемые международными организациями и рекомендуемые государствам в качестве основы для принятия национальных законов (например, Модельный гражданский кодекс, принятый в рамках СНГ в 1994-1996 г.г., Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом арбитраже1985 г., разработанный Комиссией ООН по праву международной торговли). Наибольшее применение унификация материального права имеет при регулировании торговых, производственных, научно-технических, транспортных отношений. В области торговли, например, широкое применение получили договоры, создавшие единообразные материальные нормы гражданского права, например, такие как Женевские конвенции о векселях 1930 г., Женевские конвенции о чеках 1931 г., Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г., Конвенция о договорах в международной купле-продаже товаров 1980 г. и т.д. Некоторые российские ученые-юристы отмечают, что материальный способ регулирования может проявляться и в национально-правовой форме. Это происходит тогда, когда государство создает в своем внутреннем праве систему относительно автономных правил поведения “прямого” действия, которые могут применяться независимо и даже вопреки коллизионным нормам. Считается, что к числу подобных правил поведения можно отнести нормы, принимаемые государством в области регулирования внешнеэкономической и иностранной инвестиционной деятельности, определения прав и обязанностей иностранцев на соответствующей территории, установления процедуры рассмотрения споров с иностранным участием в национальных судах и др. 28 Унификация материального права – более совершенный и эффективный способ регулирования международных частноправовых отношений с иностранным участием. Однако она еще не стала преобладающим способом регулирования. Кроме того, как и коллизионный метод, метод материально правового регулирования МННО обладает рядом недостатков, к числу которых можно, в частности, отнести: 1) сравнительно узкую предметную сферу распространения унифицированных материальных норм. Данный факт объясняется нежеланием государств на современном этапе развития международных отношений отказываться в ряде случае от национально-правового регулирования отношений, входящих в предмет МЧП, в пользу регулирования международно-правового, полноценная реализация которого заведомо связана для них со значительными финансовыми, организационными и психологическими трудностями; 2) наличие значительного количества пробелов и нечетких формулировок в текстах актов, содержащих унифицированные нормы. Даже в тех случаях, когда государства пришли к согласию относительно необходимости разработки того или иного договора, они не всегда способны прийти к такому соглашению относительно содержания составляющих его норм. Поэтому многие международные источники МЧП носят обобщенный и неполный характер, что снижает их регулятивные возможности и иногда может привести к необходимости их детализации на уровне национального законодательства. 3) диспозитивный характер предписаний большинства унифицированных норм. Стремление расширить предметную сферу международных источников МЧП и количество субъектов, на которые они распространяли бы свое действие, вынуждают создателей международных договоров и конвенций в большинстве случаев отказываться от использования в их текстах положений императивного характера. 29 Изложенные выше соображения позволяют прийти к выводу, что в настоящее время не существует универсального метода, позволяющего эффективно решить коллизионную проблему и на должном уровне урегулировать международные отношения, возникающие между частными субъектами. Только сочетание и взаимодействие коллизионного и материально-правового способов регулирования в правоприменительной практике позволит в наибольшей степени избежать присущих им недостатков и добиться максимального успеха в этом вопросе. Контрольные вопросы 1. Основная характеристика роли международных договоров в развитии МЧП. 2. В чем состоит основная тенденция развития и совершенствования международного частного права? Каковы результаты деятельности международных организаций в области унификации права? 3. Систематизация и кодификация в международном частном праве. 4. Каковы перспективы и направления будущего правового регулирования в МЧП? 5. Каким образом могут быть устранены "хромающие правоотношения"? Что понимается под "хромающими правоотношениями"? 6. Что понимается в МЧП под "коллизионным методом" и "материальным методом" правового регулирования? 7. Что понимается под терминами "коллизия законов", "коллизионное право", "коллизионная привязка"? 8. Что понимается под интерперсональными и интертемпоральными коллизиями? Какова их связь с коллизионными нормами, входящими в состав международного частного права? 30 Нормативные акты 1. Гражданский кодекс РФ. Часть третья (от 26.11.2001) // Российская газета. – 2001. – 28 ноября. – № 233. 2. Семейный кодекс Российской Федерации (от 29.12.1995) // Собрание законодательства РФ. – 1996. – № 1. – Ст. 16. Литература 1. Аверков В.М. Теоретичсеские проблемы унификации // Московский журнал международного права. – 2000. – № 3. 2. Богуславский М.М, Международное частное право. Учебник. – М.: Международные отношения, 1997. 3. Богуславский М.М. Международное частное право. Элементарный курс. – М., “Юристъ”, 2002. 4. Базедов Ю. Унификация международного частного права в Европейском Союзе // Международное публичное и частное право. – № 3. 5. Вилкова Н.Г. Унификация коллизионных норм в рамках СНГ // Журнал российского права. – 1997. – № 10. 6. Дмитриева Г.М. Международное частное право (часть третья ГК РФ). Учебное пособие. – М.: Юристъ, 2002. 7. Гаврилов В.В. Международное частное право. – М., “Норма”, 2002. 8. Доронина Н.Г. Унификация и гармонизация права в условиях международной интеграции // Журнал российского права. – 1998. – № 6. 9. Ерпылева Н.Ю. Коллизионные нормы в современном международном частном праве // Законодательство и экономика. – 1998. – № 2. 10. Звеков В.П. Некоторые особенности новой кодификации норм международного частного права // Юрист-международник. – 2003. – № 1. 11. Международное частное право в документах. Т. 3 / Сост. К.А. Бекяшев, А.Г. Ходаков. – М.: Юрист, 1996 г. 31 12. Матвеева Т.В. Новое в российском коллизионном праве // Журнал международного частного права. – 2003. – № 1-2. 13. Садиков О.Н. Международное частное право. Учебник. – М.: “Юридическая литература” 1984 г. 14. Толстых В. Коллизионное регулирование в международном частном праве: проблемы толкования и применения разд. VI ч. III ГК РФ. – М., 2002. 15. Швыдак Н.Г. Унификация права стран Бенилюкса // Журнал российского права. – 1997. – № 9. 16. Швыдак Н.Г. Унификация права стран СНГ // Законодательство и экономика. – 2000. – № 11. 32 ЛЕКЦИЯ 3. КОЛЛИЗИОННЫЕ НОРМЫ 1. Понятие и виды коллизионных норм 2. Основные формулы прикрепления 1. Понятие и виды коллизионных норм Как уже отмечалось выше, основное содержание международного частного права сводится к выявлению и поиску путей разрешения коллизионной проблемы, поэтому коллизионные нормы, с помощью которых главным образом и решается такая проблема, занимают центральное место в системе МЧП. В международном частном праве под коллизионной нормой обычно понимаются правила поведения, устанавливающие, право какого государства должно быть применено к данному конкретному правоотношению, осложненному иностранным элементом. Специфическая черта этих норм состоит в том, что они не определяют непосредственно права и обязанности сторон правоотношения, а лишь указывают на компетентный правопорядок для разрешения данного вопроса. Поэтому практическое применение коллизионной нормы возможно только вместе с правовой системой той страны, к которой она отсылает. Установленный таким образом статут представляет собой цельный правопорядок определенного государства, а не какую-либо из его норм. Это означает, что при создании совместного предприятия, например, в Украине следует руководствоваться не отдельно взятой нормой украинского права, а всем украинским законодательством, регулирующим этот вопрос. “В противном случае “выбранная” норма отрывается от правопорядка, к которому она принадлежит, и “инкорпорируется” чужой правовой системой, т. е. системой того государства, чей суд рассматривает дело. В результате, поскольку вне своей правовой системы норма лишается в значительной мере своего содержания, она получает толкование 33 в аспекте иной правовой системы, что приводит к искажению смысла, первоначально заложенного для регулирования данного правоотношения. При выборе правовой системы применению подлежат те нормы, которые прямо отвечают на поставленный правовой вопрос. Толкование этих норм проводится в рамках выбранной правовой системы, что позволяет избежать искажений и правильно разрешить возникающие при этом вопросы”. То обстоятельство, что коллизионная норма носит отсылочный характер, не должно вести к ее недооценке. Было бы неверным рассматривать коллизионную норму как чисто технический прием, как некий справочник. В действительности коллизионные нормы играют важную роль в организации сотрудничества субъектов различных государств. Этому способствуют такие функции, которые выполняют эти нормы, как регулятивная и разграничивающая. Регулятивная функция состоит в возможности коллизионных норм служить основанием применения материальных норм иностранного права: коллизионная норма государства является тем инструментом, с помощью которого законодатель делает действительным иностранное право в пределах действия собственной системы права. “Разграничивающая” функция коллизионной нормы состоит в том, что они устанавливают пределы применения права определенного государства. В любой коллизионной норме можно выделить две основные части: объем и привязку. Объем коллизионной нормы определяет вид правоотношения, к которому она должна применяться. Привязка указывает на правовую систему (законодательство), действующую в данном случае. В качестве примера возможного содержания объема и привязки коллизионной нормы можно, в частности, привести положения п. 1 ст. 1197 ГК РФ: “Гражданская дееспособность физического лица (объем. — В. Г.) определяется его личным законом (привязка. — В. Г.)”. Важно подчеркнуть, что формальный, т. е. обозначенный в коллизионной норме, объем может не совпадать с ее фактическим объемом, если часть от- 34 ношений, на которые распространяется норма, посредством дополнительных коллизионных правил “переподчиняется” другим правовым системам (см., например, ст. 1219 ГК РФ). Классификация коллизионных норм, как и любая классификация, зависит от основания, по которому такая классификация производится. По форме коллизионной привязки различают односторонние и двусторонние коллизионные нормы; по способу выражения воли законодателя различают императивные, диспозитивные и альтернативные нормы; по правовой форме выражения – национально-правовые и международно-правовые нормы; по значению – генеральные и субсидиарные нормы; по действию в пространстве – международные и межобластные; по особенностям национально-правовых систем- интерперсональные, интертемпоральные нормы. По форме коллизионной привязки в международном частном праве различают двусторонние и односторонние коллизионные нормы: Двусторонние коллизионные нормы – это наиболее распространенный инструмент урегулирования коллизионных вопросов. В данном случае в привязке не указывается право конкретного государства, подлежащее применению, а формулируется общий принцип, используя который можно это право определить. В качестве примера можно привести п. 1 ст. 1205 ГК РФ, который устанавливает, что “содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится”. Двусторонний характер этой привязки состоит в том, что имущество может находиться как в стране суда, так и в иностранном государстве. В данной норме, таким образом, местонахождение имущества является объективным фактором, и от того, находится ли оно на территории России или на территории другого государства, применимым правом будет право страны суда или иностранное право. 35 Односторонние коллизионные нормы. В их привязке прямо указывается право конкретного государства, подлежащее применению. Обычно это право страны происхождения соответствующей коллизионной нормы. Например, п. 2. ст. 1213 ГК РФ определяет, что “к договорам в отношении находящихся на территории Российской Федерации земельных участков, участков недр, обособленных водных объектов и иного недвижимого имущества применяется российское право”. Нетрудно заметить, что в данном случае регулирование отношений, определяемых объемом коллизионной нормы, жестко подчинено российскому праву. Часто в силу своей негибкости односторонние коллизионные нормы не могут обеспечить разрешение практических ситуаций. Этот пробел в некоторых зарубежных государствах, и в частности, во Франции, устраняется судами, которые в процессе рассмотрения дел посредством толкования формулируют из односторонних коллизионных норм двусторонние. По способу регулирования в международном частном праве различают императивные, диспозитивные и альтернативные коллизионные нормы: а) императивные коллизионные нормы содержат категорические предписания, касающиеся выбора права, которые не могут быть изменены по усмотрению сторон. В качестве примера здесь можно привести положения п. 4 ст. 156 СК РФ 1995 г.: “Условия заключения брака лицом без гражданства на территории Российской Федерации определяются законодательством государства, в котором это лицо имеет постоянное место жительства”. б) диспозитивные коллизионные нормы устанавливают общее правило о выборе права, подлежащего применению, но при этом предоставляют сторонам возможность отказаться от него и заменить другим. Диспозитивные нормы чаще всего применяются в сфере обязательственных отношений. Так, согласно статье 1223 ГКРФ, “к обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения, применяется право страны, где обогащение имело место. Стороны могут до- 36 говориться о применении к таким обязательствам права страны суда”. Как следует из положений статьи, стороны могут самостоятельно выбрать подходящее в данном случае право страны суда для урегулирования вопросов, связанных с неосновательным обогащением. в) альтернативные нормы предусматривают несколько правил выбора применимого права, часто оговаривая определенную последовательность их использования. Так, согласно статье 1221 ГК РФ: “К требованию о возмещении вреда, причиненного вследствие недостатков товара или услуги, по выбору потерпевшего применяются: 1) право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности продавец или изготовитель товара либо иной причинитель вреда; 2) право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности потерпевший; 3) право страны, где была выполнена работа, оказана услуга, или право страны, где был приобретен товар”. В зависимости от степени нормативной конкретизации в МЧП выделяются генеральные и субсидиарные коллизионные нормы. Первые формируют наиболее общее правило выбора права, предназначенное для преимущественного применения. Характерной особенностью вторых является определение одного или нескольких таких правил, тесно связанных с главным. Субсидиарная норма используется тогда, когда норма генеральная по какой-либо причине не может быть применена или оказывается недостаточной для установления компетентного правопорядка. В качестве примера генеральной коллизионной нормы можно привести п. 1 ст. 1210 ГК РФ, которая устанавливает, что “стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору”. В данном случае предоставленная сторонам возможность выбрать право, которое будет определять их права и обязанности по сделке, является главным коллизионным правилом и подлежит преимущественному применению. 37 В свою очередь п. 1 ст. 1211 ГК РФ формулирует субсидиарную норму, которая вступает в действие, если стороны не договорились о подлежащем применению праве: “При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан”. При этом в соответствии с п. 2 и 3 ст. 1211 ГК РФ правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора — продавца, дарителя, подрядчика, перевозчика, комиссионера, лицензиара, хранителя и т. д. Регулирование общественных отношений с помощью генеральных и субсидиарных норм широко используется в различных источниках международного частного права. Как отмечает Г. К. Дмитриева, “их система бывает довольно сложной; используются субсидиарные нормы первой, второй, третьей и так далее степеней, т. е. субсидиарные к субсидиарным. Часто субсидиарные нормы дополнительно детализируются по своему объему. В результате образуются последовательные цепочки, своего рода ассоциации норм, основанных на внутренних связях”. В качестве примера рассмотрим положения Гаагской конвенции о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров от 22 декабря 1986 г. Генеральная коллизионная норма содержится в п. 1 ст. 7 этого документа: “Договор купли-продажи регулируется правом, выбираемым сторонами...” Возможность выбрать право, которое будет регулировать взаимные договорные обязательства сторон, является здесь главным коллизионным правилом. Это следует из положений п. 1 и 2 ст. 8 Конвенции, которые предусматривают применение к договору купли-продажи других коллизионных привязок, но только в случае, если соответствующее право до этого не было выбрано сторонами. В подобной ситуа- 38 ции в зависимости от конкретных обстоятельств дела может быть применено либо право страны продавца, либо право страны покупателя. Положения указанных пунктов носят субсидиарный характер по отношению к нормативным предписаниям, изложенным в предыдущей статье этого международного договора. В п. 3 ст. 8 Конвенции содержится субсидиарная коллизионная норма второй ступени, общая для всех договорных обязательств по международной куплепродаже товаров: “В порядке исключения, если в свете всех обстоятельств, взятых в целом, например, деловых отношений между сторонами, договор куплипродажи имеет явно более тесную связь с правом иным, чем то, которое было бы применимо к договору в соответствии с п. 1 и 2 настоящей статьи, договор куплипродажи регулируется этим иным правом”. 2. Основные типы коллизионных привязок Привязка двусторонней коллизионной нормы именуется также типом коллизионной привязки. Привязка двусторонней коллизионной нормы отсылает не к законодательству какой-то конкретной страны, а устанавливает принцип, в соответствии с которым данное правоотношение как бы привязывается к тому или иному правопорядку. При множестве способов выбора применимого права, определяемых коллизионными нормами различных государств, каждый из них является тем не менее лишь одной из вариаций ограниченного числа общих коллизионных формул, которые сложились в процессе многовекового развития коллизионного права и взаимных влияний. Эти предельно обобщенные и концентрированные правила (формулы) прикрепления (выбора права) получили в доктрине МЧП наименование “типы коллизионных привязок”. Обратимся к наиболее распространенным из них. Как и принято в международном частном праве, мы будем приводить их латинские названия, одновременно давая пояснения относительно их основного содержания и особенностей. 39 1. Личный закон физических лиц (1ех реrsonalis). Эта привязка применяется при регулировании отношений с участием граждан, иностранцев, лиц без гражданства Этот принцип применяется чаще всего тогда, когда возникает необходимость в выборе закона, компетентного определить гражданское состояние (правовой гражданский статус) физического лица. Он считается одной из наиболее распространенных формул прикрепления. Широкой сферой личного закона является определение правового положения физических лиц: гражданское право и дееспособность, личное право на имя, место жительства, на честь. Выбор компетентного правопорядка в соответствии с этим принципом производится в семейно-брачных и наследственных правоотношениях, отношениях по разделу имущества. На практике формула прикрепления по принципу 1ех регsonalis подразделяется на две основные коллизионные привязки: 1ех раtriae или 1ех nationalis (закон гражданства или национальности лица) и 1ех domicilii (закон места жительства). В законодательстве разных стран оба эти варианта 1ех регsonalis широко применяются. Если, например, во французском, итальянском, бельгийском, германском, португальском, шведском, финском, греческом праве и праве ряда стран Латинской Америки действует принцип 1ех nationalis, то в странах “общего права”, а также в Норвегии, Дании, Испании используется принцип закона места жительства лица (1ех domicilii). Вполне естественно, в ряде стран, сравнительно недавно еще боровшихся за свою самостоятельность, в целях охраны интересов своих граждан широко используется принцип национальности физического лица, который применяется независимо от места его проживания. Напротив, страны, которые в недавнем прошлом принимали к себе большое количество иностранных иммигрантов, стремятся подчинить их действию своего права и, естественно, тяготеют к применению закона места жительства лица. 40 Поскольку ряд стран Латинской Америки придерживался закона национальности, а другая ее часть – закона места жительcтва, знаменитый Кодекс Бустаманте, о котором речь уже шла выше, был вынужден зафиксировать, что каждое из государств-участников может применять как закон домицилия, так и закон гражданства или те законы, которые уже приняты или будут приняты в его внутреннем законодательстве. В Великобритании, хотя и действует закон домицилия (места жительства лица), его применение судами приводит практически к тем же результатам, что и применение закона гражданства. Считая, что родившийся от домицилированных в Англии родителей гражданин, несмотря на свое место проживания за рубежом, сохраняет свой британский “домицилий происхождения” британские суды часто выносят решения, по которым многие британские подданные, проживающие за границей, признаются домицилированными в Англии и подчиненными английским законам. В России, Австрии, Швейцарии, Мексике действует смешанная система, когда применяются обе вышеуказанные формы личного закона физического лица. Как же на практике выглядит применение формулы прикрепления “]ех регsonalis? В качестве примера действия этого принципа в российском праве можно привести ст.ст.1195, 1196 ГКРФ.: Гражданская правоспособность физического лица определяется его личным законом” (ст.1196). При этом согласно п.1 ст.1195 “личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет”. Закон места жительства также применяется в российском законодательстве в качестве альтернативной привязки при определении применимого права по отношениям, касающимся защиты личных неимущественных прав. Согласно статье 1221 ГК РФ к требованию о возмещении вреда, причиненного вследствие недос- 41 татков товара, работы или услуги, по выбору потерпевшего применяется:… “2) право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности потерпевший”. В то же время использование в законодательстве формулы прикрепления “1ех регsonalis” следует отличать от предоставления иностранцам объема прав, равного тому, что предоставлялся гражданам страны. В последнем случае имеет место предоставление национального режима иностранцам. Так, положения российского законодательства, согласно которым иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в России гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами носят строго материально-правовой характер. Они не направлены на разрешение коллизионной проблемы, которая возникает в правоотношениях с участием иностранных граждан. Таким образом, личный закон действует по вопросам личного статуса физических лиц, к которому относятся: - вопросы начала и конца правоспособности лица (содержание правоспособности иностранца, как правило – вопрос материального гражданского права); - вопросы дееспособности лица; - вопросы личных прав (на имя, на фирму, на честь); - вопросы семейного права (условия брака и развода); - вопросы наследования движимости. Перечисленные разновидности коллизионной привязки 1ех реrsonalis имеют определенную географическую сферу преимущественного распространения. Так, принципа 1ех patriae придерживаются большинство арабских и европейских стран континентальной системы права (за исключением, например, Швейцарии). В свою очередь привязка 1еx domiciliii распространена в странах “общего права”, а также в ряде латиноамериканских государств. Смешанный подход к решению данной проблемы можно встретить в законодательстве России, Австрии, Мексики и некоторых других стран. 42 2. Закон национальности юридического лица (LEX SOCIETATIS) Личный закон юридического лица определяет его гражданско-правовой статус, принадлежность к правовой системе определенного государства. Данный тип коллизионной привязки оговаривает применение права того государства, к которому принадлежит юридическое лицо. Как известно, юридические лица, с одной стороны, имеют свою внутреннюю организацию, т.е. свой правовой статус, а с другой – вступают в правоотношения с другими лицами. В зависимости от видов правоотношений, в которые вступают юридические лица (например, заключение различных договоров), действуют различные коллизионные привязки. Что же касается вопросов статуса, то здесь юридическое лицо подчиняется всегда одному законодательству, т.е. имеет общий личный статус. Это положение основано на сложившемся международном обычае. Причем тот факт, что личный статус юридического лица имеет экстерриториальное действие, т.е. подлежит признанию за рубежом, считается в доктрине международного частного права общепризнанным. Другими словами, общепризнанно, что вопросы образования юридического лица и его прекращения, объема правоспособности и пр. имеют всегда общую коллизионную привязку, согласно которой эти вопросы подчиняются законодательству “национальности” юридического лица. Понятие “национальности” юридического лица трактуется и решается поразному в доктрине и праве различных государств. Согласно одной из доктрин “национальностью” юридического лица признается место нахождения его административного центра. Эта концепция получила название доктрины оседлости. Она основывается на том, что в уставных документах юридического лица обязательно имеется указание на место его пребывания, что делает достаточно простым определение его “национальности”, а следовательно, и личного статуса, т.е. законодательства, которое применимо к определению его правового статуса. Эта док- 43 трина достаточно широко применима во многих европейских странах. В частности, ее придерживаются во Франции, Италии, Австрии, Швейцарии. Согласно другой доктрины, “национальность” юридического лица должна определяться не местом его пребывания согласно уставу, а фактическим местом осуществления им своей основной деятельности. Вполне очевидно, что несмотря на указание в уставе, место основной деятельности юридического лица может находиться (а на практике часто и находится) в другом государстве. Согласно этой доктрины, получившей название доктрины центра эксплуатации, “национальность” юридического лица определяется местом нахождения такого центра. При этом легко заметить, что множественность центров эксплуатации порождает явную неопределенность в определении личного статута юридического лица и поэтому является основным недостатком этой концепции. Согласно доктрины инкорпорации, “национальность” юридического лица должна определяться на основе места его создания. Как известно, юридическое лицо может возникнуть в результате выполнения его учредителями всех требований местного закона об инкорпорации. В то же время, компания может быть образована по закону одной страны, но иметь центр управления в другой, а осуществлять свою основную коммерческую деятельность в третьей. В данном случае, согласно этой доктрины, “национальностью” юридического лица признается место его фактического образования, инкорпорации. Наибольшее распространение эта доктрина получила в странах англоамериканского права. Понятно, что основным недостатком этой концепции является отсутствие связи между законом места образования компании и местом ее фактической деятельности. Следует отметить, что из трех вышеприведенных доктрин – большую популярность получила континентальная доктрина оседлости, согласно которой, “национальностью” юридического лица признается место нахождения его административного центра, а следовательно, к вопросам статуса юридического лица приме- 44 няется законодательство государства, где располагается этот административный центр. Российское право в вопросе правоспособности иностранных юридических лиц следует доктрине инкорпорации. Согласно ст.1202, “личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо”. На основе личного закона юридического лица определяются, в частности: статус организации в качестве юридического лица; его организационно-правовая база, наименование, порядок его образования и прекращения , порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей, объем правоспособности и др.( ст.1202 п.2 ГК РФ. 3. Закон места нахождения вещи (Lех rеi sitae) Когда речь идет о праве собственности на вещь или о других вещных правах на нее, коллизионное право многих государств использует формулу прикрепления, согласно которой к этим правоотношениям применяется материальный гражданско-правовой закон страны места нахождения этой вещи. Cогласно п.1, 1205 ГКРФ “Содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится”. Изучение применения этой коллизионной привязки позволяет сделать вывод о том, что в разное время оно претерпевало значительные изменения. Так, в эпоху феодализма разрешение коллизионных вопросов права собственности с помощью этой привязки осуществлялось в отношении недвижимости (в основном земли) и связанных с ней сервитутов. В это же время права на движимые вещи определялись по личному закону собственника. Принцип “движимость следует за собственником” довольно долгое время являлся основополагающим в странах континентальной Европы. Лишь к середине XIX века, когда отмечается значительный рост ценности движимого капитала, многие страны попытались распространить действие своих законов, касающихся прав на движимые вещи, которые находи- 45 лись на территории данного государства. Начиная с этого времени привязка “1ех rei sitae” получает почти повсеместное признание как формула прикрепления, регулирующая вещные права как на недвижимые, так и на движимые вещи. Сам принцип привязки lex rei sitae не вызывает особых дискуссий. Проблема состоит в определении сферы его действия. Дело в том, что далеко не все правоотношения удобно регулировать с использованием данного принципа, и законодательства многих стран содержат ряд исключений: 1) если вопрос касается дееспособности лица, даже при совершении им сделок с движимым имуществом, то эти вопросы, как правило, регулируются личным законом, а не “1ех rei sitae”; 2) следующее исключение касается имущества иностранного юридического лица – в случае спора по поводу этого имущества в судебных и других органах государства его судьба решается не по закону места нахождения вещи, а применяется материальное право страны, где находится это юридическое лицо; 3) приобретение права собственности в порядке наследования регулируется по личному закону наследодателя, а не по закону места нахождения наследственной массы; 4) не может регулироваться законом места нахождения вещи право собственности на груз, находящийся в пути, поскольку такая привязка на практике могла бы привести к тому, что материальное право менялось бы каждый раз с пересечением границы; 5) рассматриваемая привязка не может применяться к имуществу иностранного государства в силу его иммунитета. В этом случае должен применяться закон государства, которому принадлежит это имущество; 6) известным исключением является и внешнеторговая купля-продажа товара. Казалось бы, что в вопросе риска случайной гибели вещи основным должен быть вопрос перехода права собственности на нее, который, по идее, должен решаться на основе закона места нахождения вещи. В то же время, согласно практике и за- 46 конодательству большинства стран этот вопрос решается на основе обязательственного статута, а не “1ех геi sitae”. Несмотря на указанные исключения закон места нахождения вещи является основным коллизионным началом для разрешения вопросов права собственности, признанным в подавляющем большинстве государств и международной практике. 4. Закон, избранный лицом, совершившим сделку (1ех voluntatis) В МЧП можно также встретить коллизионные нормы, предоставляющие субъектам правоотношения возможность самим выбрать из нескольких предлагаемых вариантов коллизионных привязок наиболее подходящий для них. В качестве примера можно привести положения п. 1 ст. 1221 ГК РФ: “К требованию о возмещении вреда, причиненного вследствие недостатков товара, работы или услуги, по выбору потерпевшего применяется: 1) право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности продавец или изготовитель товара либо иной причинитель вреда; 2) право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности потерпевший; 3) право страны, где была выполнена работа, оказана услуга, или право страны, где был приобретен товар”. Подобные нормы по своему содержанию тоже будут относиться к числу альтернативных коллизионных норм. Таким образом, рассматриваемый коллизионный принцип означает применение к правоотношениям того правопорядка, который был выбран сторонами – участниками данного гражданского правоотношения. Хотя эта формула прикрепления имеет сравнительно недолгую историю, она в настоящее время является общепризнанной. Коллизионное право большинства государств, международные договоры, исходят из того, что при заключении внешнеторговой сделки стороны могут договориться о применении конкретного правопорядка и их воля будет решающей для применения этого правопорядка к их правоотношениям по этой сделке. 47 В международной практике lex voluntatis принято также называть “автономией воли”. Этот принцип отражен в российском коллизионном праве, в частности, возможность для сторон выбрать по соглашению между собой право, которое будет применяться к их правам и обязанностям по контракту, предусмотрена в п.1 ст.1210 ГК РФ (выбор права сторонами договора), в п. 2 ст.161 Семейного Кодекса РФ (избрание супругами, не имеющим общего гражданства или совместного места жительства, права, подлежащего применению для определения их прав и обязанностей по брачному контракту. В то же время применение этого принципа не всегда столь просто, как это может показаться с первого взгляда. Дело в том что в доктрине МЧП нет единого мнения относительно пределов, в каких допустим свободный выбор правопорядка. Имеются сторонники неограниченной свободы воли (Вольф) и сторонники ее ограничения, которые допускали применение этой коллизионнной нормы с достаточно жесткими ограничениями, в частности они считали, что выбор закона сторонами закона сторонами должен быть ограничен императивными нормами национального законодательства (Чешир, Баттифоль). Закон места совершения действия (lex lоci actus) – данный тип коллизионной привязки оговаривает применение права того государства, на территории которого совершен акт гражданско-правового характера. Он широко применяется в международной торговле и имеет несколько разновидностей, а именно: “закон места заключения договора” (lex loci contractus), “закон места исполнения обязательства” (Lex loci solutionis), “закон места причинения вреда” (lex loci delicti commissi) и др. По закону места совершения акта подлежит применению право того государства, где заключен договор. Эта привязка используется главным образом при определении вытекающих из него прав и обязанностей сторон. В соответствии с законом места исполнения обязательства при регулировании договорных обязательств сторон применяется право того государства, где 48 подлежит исполнение обязательство, вытекающее из договора. Так, согласно ст. 125 Закона о международном частном праве Швейцарии 1987 г., “к действиям, сопутствующим заключению и исполнению договора, применяется право государства, в котором они фактически совершаются”. Если таких мест несколько, то в большинстве случаев практика МЧП исходит из необходимости применения права страны, где исполняется основное обязательство. Закон места причинения вреда. В соответствии с этой коллизионной привязкой для регулирования отношений, вытекающих вследствие причинения вреда, должно применяться право государства, на территории которого был причинен вред. Это правило закреплено в ст. 1219 ГК РФ, которая предусматривает: “К обязательствам, возникающим из причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда. В случае, когда в результате такого действия или иного обстоятельства вред наступил в другой стране, может быть применено право этой страны, если причинитель вреда предвидел или должен был предвидеть наступление вреда в этой стране”. Закон страны продавца (lex venditoris). Эта привязка применяется главным образом для выбора применимого права, определяющего права и обязанности сторон по внешнеторговым сделкам. Он закреплен в ст.8 Гаагской конвенции о праве, применимой к договорам международной купли-продажи 1986 г. В российском праве она закреплена, в частности, в ст. 1211 ( п.3) ГК РФ Закон суда (1ех fori) означает применение закона страны, где рассматривается спор. Судебный орган, несмотря на наличие иностранного элемента в правоотношении, обязан применять нормы своего государства. На протяжении многих лет данный принцип противостоял, конкурировал с другими привязками. На сегодняшний день общепризнанной сферой его применения является международный гражданский процесс. Согласно данному принципу, суд, несмотря на иностранный элемент в отношении, не применяет иностранного права для разрешения граждан- 49 ско-процессуальных вопросов по делу. Применение в такого рода вопросах законодательства страны суда – общепризнанное начало. Применение принципа закона суда по процессуальным вопросам осложняется тем, что границы между материальным и процессуальным правом в разных законодательствах не совпадают. Например, институт исковой давности, являющийся материально-правовым в странах континентальной Европы, в англоамериканском “общем праве” относится к процессу, вследствие чего суды Англии и США не применяют норм иностранных законов по исковой давности. Закон, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано (принцип “тесной связи” – proper law of the contract) Первые обращения судебной практики к данной привязке в 20 веке вызвали серьезные возражения и критику. В основном они сводились к следующему: неопределенность принципа, непредсказуемость результатов его применения и, в итоге, увеличение судебного произвола. Однако за прошедшее время этот принцип “завоевал” подавляющее число стран, будучи имплементирован в их законодательство и практику. Указание на эту привязку содержат некоторые международные акты, в частности п.3 ст. 8 Гаагской конвенции о праве, применимом к договорам международной купли-продажи 1986 г.: “ В порядке исключения, если в свете всех обстоятельств, взятых в целом, например, деловых отношений между сторонами, договор купли-продажи имеет явно более тесную связь с правом иным, чем то, которое было бы применимо к договору в соответствии с п. 1 и 2 настоящей статьи, договор купли- продажи регулируется этим иным правом”. Принцип “наиболее тесной связи” в Российском праве впервые был закреплен в 6 разделе части третьей Гражданского кодекса РФ , в п.2 статьи 1186 которой говорится: “ Если в соответствии с п.1 настоящей статьи невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано”. Рассматриваемый принцип применяется при невозможности опреде- 50 лить применимое право на основании международных договоров, ГК РФ и других законов и обычаев, признаваемых в Российской Федерации. Близко к принципу “наиболее тесной связи” стоит так называемый “импрессионистский подход”, изначально выработанный английской судебной практикой и в значительной степени воспринятый во многих других странах общего права, – состоящий в применении закона, свойственного данному конкретному договору (proper law of the contract). Основой этого подхода является то, что он не следует четким коллизионным критериям, а определяет применимое право для каждого конкретного дела в гибкой манере. Некоторые авторы говорят о том, что критерий “наиболее тесной связи” имеет двоякую природу – с одной стороны, он может использоваться как привязка двусторонней коллизионной нормы, а с другой – является принципом формирования коллизионных норм. Демаркационной линией в разграничении наиболее тесной связи как принципа и как коллизионной нормы, является цель использования этого критерия. Если он используется для непосредственного применения судом или иным правоприменительным органом, и в нем указывается, что применяется право, наиболее тесно связанное с договором, то мы имеем дело с привязкой коллизионной нормы. В том же случае, когда имеется в виду создание новой коллизионной нормы на основе принципа наиболее тесной связи с правоотношением, – перед нами принцип формирования содержания коллизионных норм. Критерий “наиболее тесной связи” как основополагающее начало нашел отражение в Римской конвенции стран ЕС о праве, применимом к договорным обязательствам от 19 июня 1980 г. Эта конвенция стала попыткой сближения концептуальных подходов стран “общего права” и стран континентальной Европы. В странах континентальной Европы широкое распространение получила концепция “решающего исполнения”. Считается, что впервые эта концепция была предложена А. Шнитцером. Однако необходимо отметить, что еще русский дореволюционный ученый-профессор Б.Э. Нольде высказывал весьма схожее мнение. 51 Суть концепции “решающего (или характерного) исполнения” состоит в том, что договор считается теснее связан с правом и, следовательно, должен регулироваться правом стороны, осуществляющей решающее исполнение для договора, например, с правом страны продавца – в договоре купли-продажи, с правом страны подрядчика – в договоре подряда. Так, п. 1 ст. 4. Конвенции гласит, что если стороны не выбрали применимое право, то контракт должен регулироваться правом той страны, с которой он наиболее тесно связан. Если какая-то часть контракта имеет более тесную связь с другой страной, то эта часть может, в виде исключения, регулироваться правом этой другой страны. В п. 2 ст. 4 Конвенции презюмируется, что договор наиболее тесно связан со страной, в которой сторона, которая осуществляет исполнение, являющееся характерным для договора, во время заключения договора имеет свое обычное место жительства, или в случае, если это юридическое лицо – свой центральный управляющий орган. Эта конструкция была воспринята швейцарским Федеральным законом о международном частном праве 1987 года, который на сегодня, как указывается в литературе, является самой лучшей кодификацией по вопросам международного частного права не только в Европе, но и во всем мире. В пункте (1) ст. 117 швейцарского закона о международном частном праве устанавливается, что к договору применяется право государства, с которым он имеет наиболее тесную связь. В пунктах (2) и (3) указанное положение конкретизируется тем, что договор считается имеющим наиболее тесную связь с государством стороны, обязанной совершить представление, определяющее существо обязательства. Под представлением, определяющим существо обязательства, в частности, понимается: предоставление отчуждателя – в договорах об отчуждении имущества, предоставление услугодателя – в договорах поручения, подряда, других договорах об оказании услуг, и т.д. В ст. 1211 ГК РФ фактически воспринята модель, содержащаяся в п. 1 ст. 4 Римской конвенции 1980 года. В отличие от ст. 166 ранее действовавших ОГЗ, ст.1211 ГК РФ устанавливает генеральную норму, в соответствии с которой дого- 52 вор регулируется правом, наиболее тесно с ним связанным. В п.2 устанавливается презумпция: договор считается наиболее тесно связанным с правом стороны, осуществляющей решающее исполнение для договора. А в п. 2-5 устанавливается изъятие, о том, что если из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела вытекает, что договор более тесно связан с другой страной, то применяется право этой страны. При этом критериями, которые, несмотря на решающее исполнение, указывают на применение права страны более тесно связанной с договором, могут являться: субъекты (стороны); предмет сделки; местонахождение предмета сделки; флаг, под которым судно плавает; защита оправданных ожиданий сторон; единообразие результатов. Рассмотренные выше коллизионные привязки известны практически любой области отношений МЧП. Они относятся к нормам общего характера. К этим нормам примыкают специальные коллизионные правила. Они предназначены для отдельных сфер МЧП. Так, в области торгового мореплавания применяется закон флага ( lex flagi). В Кодексе торгового мореплавания РФ многие положения главы 26 исходят из этого принципа. Так, в п.1 ст.415 КТМ РФ определяет, что право собственности и другие вещные права на судно, а также возникновение, переход и прекращение таких прав определяются законом государства флага судна”. Контрольные вопросы 1.Понятие коллизионной нормы 2.Какова структура коллизионной нормы? 3.Каков механизм действия коллизионной нормы? 4. Основания классификации и виды коллизионных норм? 5. Какие функции выполняют коллизионные нормы? 6.Что понимается под “цепочками” коллизионных норм? 7. Перечислите основные коллизионные формулы прикрепления 8. Что означает “коллизия коллизии”? 53 9. Что означает коллизионная привязка “автономия воли”? 10.Что означает объем и привязка коллизионной нормы? 11.Что означают “односторонняя” и “двусторонняя” коллизионная норма? 12.Какие вопросы разрешаются на основе коллизионной привязки "закон гражданства" и "закон места жительства"? Нормативные акты 1. Женевская конвенция о решении коллизионных вопросов о переводном и простом векселях (от 1930 г.) // Вестник ВАС РФ. – 1995. – № 1. 2. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть третья (от 26.11. 2001 г.) // Российская газета. – 2001. – 28 ноября. – № 233. 3. Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации (от 31марта 1999 г.) // Собрание законодательства РФ. – 1999. – № 18. – Ст. 2207. 4. Семейный кодекс Российской Федерации (от 29 декабря 1995 г.) // Собрание законодательства РФ. – 1996. – № 1. – Ст. 16. 5. Закон РФ от 7 июля 1993 г. "О международном коммерческом арбитраже" // Ведомости РФ. – 1993. – № 32. – Ст. 1240. Литература 1. Аничкин В. Институт обратной отсылки в современном международном частном праве // Московский журнал международного права. – 2001. – № 1. 2. Белов А.П. Публичный порядок // Право и экономика. – 1996. – № 19-20. 3. Ерпылева Н.Ю. Коллизионные нормы в современном международном частном праве // Законодательство и экономика. – 1998. – № 2. 4. Ерпылева Н.Ю. Коллизионное регулирование в современном международном частном праве // Законодательство и экономика. – 2002. – № 1. 54 5. Кабатова Е.В. Изменение роли коллизионного метода в международном частном праве // Сборник статей под ред. М.М. Богуславского. – М.: ТОНОстожье. – 2000. – С. 5-17. 6. Канашевский В.А. К вопросу о содержании категорий "отношение, осложненное иностранным элементом" и "применимое право" в международном частном праве // Журнал международного частного права. – 2002. – № 2-3. 7. Кичигина И.Л. Коллизии в международном частном праве: методы регулирования // Вестник МГУ. Право. – 1987. – № 6. Серия 11. 8. Крохалев С.В. Применение оговорки о публичном порядке в судебной практике // Московский журнал международного права. – 2002. – № 5. 9. Кудашкин В.В. Оговорка о публичном порядке в международном частном праве как правовая форма, опосредующая содержание публичного порядка // Законодательство и экономика. – 2004. – № 3. 10. Монастырский Ю.Э. Понятие "orde public" в международном частном праве // РЕМП. – 1996-1997. – СПб., 1998. – С. 161 – 174. 11. Морозова Ю.Т. Оговорка о публичном порядке в российской доктрине // Журнал международного частного права. – 1999. – № 3. 12. Монастырский Ю.Э. Основные особенности коллизионного права в США // Российский ежегодник международного права, 2000. – СПб. – 2000. 13. Муранов А.И. К вопросу об "обходе закона" // Московский журнал международного права. – 1997. – № 3. 14. Садикова О.Н. Императивные нормы в международном частном праве // Московский журнал международного права. – 1992. – № 2. 15. Толстых В. Относительно-определенные коллизионные нормы // Хозяйство и право. – 2003. – № 7. 16. Толстых В. Коллизионное регулирование в международном частном праве: проблемы толкования и применения разд. VI ч. III ГК РФ. – М., 2002. 55 17. Толстых В. Применение права страны с множественностью правовых систем в международном частном праве // Международное публичное и частное право. – 2003. – № 2. 18. Фаткудинов З.М., Арсланов К.М. Применение судами иностранного права в гражданском и арбитражном процессе // Российская юстиция. – 2002. – № 4. 19. Ходыкин Р.М. Критерий наиболее тесной связи в международном частном праве // Московский журнал международного права. – 2002. – № 4. 56 ЛЕКЦИЯ 4. СУБЪЕКТЫ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА 1. Физические лица как субъекты международного частного права 2. Правовое положение юридических лиц в МЧП 3. Государство – субъект международного частного права 1. Физические лица как субъекты международного частного права В МЧП гржданско-правовое положение физических лиц рассматривается в двух аспектах: отношения государства с собственными гражданами, находящимися за границей и отношения государства с находящимися на его территории иностранными гражданами и лицами без гражданства. Большее внимание в МЧП уделяется второму аспекту. Иностранцы в МЧП. Выражение “иностранное лицо” неоднозначно. Оно может включать такие категории как “иностранные физические лица”, “человек”, “гражданин” (собственно гражданин конкретного государства), “иностранный предприниматель”, “иностранный участник”, “иностранный пользователь”, “иностранный инвестор” и др. Правовое положение иностранных физических лиц как субъектов МЧП определяется как в национальном законодательстве, так и в международных договорах. Национальное законодательство чаще всего представлено в виде законов о правовом статусе иностранных граждан, а также в виде комплекса коллизионных норм, определяющих правопорядок, применимый к их право и дееспособности. В РФ – это ФЗ “О правовом положении иностранных граждан в РФ” от 21 июня 2002 г. и Часть 3 ГК РФ от 1 ноября 2001 г. Согласно ст. 2 ФЗ “О правовом положении иностранных граждан в РФ”, иностранный гражданин – это физическое лицо, не являющееся гражданином РФ и имеющее доказательства гражданства (подданства) иностранного государства. 57 На гражданина любого государства, находящегося за его пределами, распространяются, по крайней мере, два правопорядка: отечественного государства и иностранного, на территории которого данное лицо находится. Лицо без гражданства – это физическое лицо, не являющееся гражданином РФ и не имеющее доказательств гражданства (подданства) иностранного государства. Лица без гражданства приравниваются по статусу к иностранным гражданам, исключения из этого правила могут быть установлены в ФЗ. Иностранные граждане на территории других стран обладают правоспособностью, определяемой местным правопорядком. Это осуществляется на основе принципа национального режима. Национальный режим означает приравнивание иностранных граждан и лиц без гражданства в правах и обязанностях к гражданам страны пребывания. В российском законодательстве этот вопрос регулируется на уровне конституционной нормы. Согласно ч. 3 ст. 62 Конституции РФ, иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ правами и исполняют обязанности наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных ФЗ или международным договором РФ. Из конституционного правила следует, что любые отклонения от национального режима, будь то умаление прав иностранцев или их расширение по сравнению с правами российских граждан, возможно лишь на основе ФЗ или международного договора. Ст. 1196 Ч. 3 ГК РФ гласит, что иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных В ФЗ. Наличие у гражданина РФ гражданства иностранного государства, не умаляя его прав и свобод, не освобождает от обязанностей, вытекающих из российского гражданства. Гражданин РФ, который приобрел гражданство, рассматривается в РФ как российский гражданин. 58 Правовое положение иностранных физических лиц определяется режимом, установленным законодательством государства пребывания или международным договором. Возможно три вида режимов: национальный, специальный и режим наибольшего благоприятствования. По общему правилу, иностранным гражданам на территории РФ предоставляется национальный режим. Предоставление национального режима носит по российскому законодательству безусловный характер. Это означает, что суд или иной правоприменительный орган не в праве обуславливать распространение на иностранных граждан национального режима наличием взаимности в государстве, которому принадлежит иностранный гражданин. Взаимность предполагает, что в случае предоставления иностранным гражданам в РФ определенного объеме права, в соответствующем иностранном государстве российским гражданам должен быть предоставлен тот же объем прав. Условие о взаимности может быть предусмотрено федеральным законом или международным договором. Специальный режим означает предоставление иностранцам в какой-либо области прав и обязанностей, отличных от тех, которые предоставлены для собственных граждан. Специальный режим может носить ограничительный или льготный характер. Режим наибольшего благоприятствования означает наделение граждан определенного государства правами и льготами, которые предоставлены гражданам любого третьего государства. Изъятия из правоспособности иностранных граждан. Несмотря на то, что иностранным гражданам на территории РФ предоставляется национальный режим, ФЗ могут предусматривать определенные ограничения этого правила. Иностранные граждане ограничены в праве занимать определенные должности и заниматься определенными видами деятельности. Российское законодатель- 59 ство лишает иностранцев права находиться на государственной службе, ограничивает право входить в экипаж морского судна и летный экипаж воздушного гражданского судна. Иностранный гражданин не может быть принятым на работу на объекты и в организации, деятельность которых связана с обеспечением безопасности РФ. Также иностранный гражданин не может быть призван на военную службу и на работу в Вооруженные Силы РФ в качестве лица гражданского персонала. Архитектурная деятельность иностранцев и лиц без гражданства может осуществляться наравне с гражданами РФ, только если это предусмотрено международным договором РФ. При отсутствии соответствующего международного договора указанные категории лиц могут принимать участие в архитектурной деятельности только совместно с российским архитектором (ст. 10 ФЗ “Об архитектурной деятельности в РФ” 1995 г.). Иностранные граждане в РФ не имеют права избирать и быть избранными в органы государственной власти, а также участвовать в референдумах РФ и субъектов РФ. Новеллой российского законодательства является то, что иностранные граждане получили право избирать и быть избранными в органы местного самоуправления, а также участвовать в местном референдуме (ст. 12 ФЗ “О правовом положении иностранных граждан в РФ” от 21 июня 2002 г.). Авторские права иностранцев признаются и защищаются на территории РФ при условии, что произведение было обнародовано либо находится в какой-либо объективной форме на территории РФ. При отсутствии этих условий, авторские права иностранцев признаются и защищаются на территории РФ при наличии международного договора о взаимном признании и защите авторских прав. ФЗ “О правовом положении иностранных граждан в РФ” предусматривает деление всех иностранных граждан на три категории: временно прибывающие, временно проживающие и постоянно проживающие. Отнесение иностранного гражданина к той или иной категории определяет объем его правоспособности. 60 Например, для осуществления трудовой деятельности на территории РФ временно прибывающему иностранному гражданину необходимо специальное разрешение, а другим категориям иностранных граждан это разрешение не нужно (ст. 13 ФЗ “О правовом положении иностранных граждан в РФ”). Дееспособность иностранных граждан. Дееспособность иностранных граждан в МЧП определяется их личным законом, который существует в двух разновидностях: закон гражданства и закон постоянного места жительства. Коллизионные нормы, предусматривающие привязку к личному закону, содержатся как в российском законодательстве, так и в международных договорах. Согласно ст. 1195 ГК РФ, личным законом физического лица считается право страны, гражданином которой это лицо является. Если лицо, наряду с российским гражданством, имеет гражданство иностранного государства, его личным законом является российское право. Если иностранный гражданин имеет место жительства в РФ, его личным законом также будет являться российское право. При наличии у лица нескольких иностранных гражданств, личным законом считается право страны, где это лицо имеет постоянное место жительства. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище. Гражданская правоспособность иностранных граждан и лиц без гражданства в отношении сделок, совершаемых в России, и обязательств, возникающих вследствие причинения вреда в России, определяется по российскому праву. Российскому праву подчиняется также признание в России лица недееспособным или ограничено дееспособным, безвестно отсутствующим и объявление умершим. Защита и обеспечение соблюдения прав и интересов российских граждан за рубежом. Российские граждане за границей пользуются защитой и покровительством России. Согласно ч. 2 ст. 61 Конституции РФ, российская федерация гарантирует своим гражданам защиту и покровительство за ее пределами. Меры по защите 61 российских граждан обязаны обеспечивать дипломатические представительства и консульские учреждения. Консульские учреждения, а при их отсутствии дипломатические представительства, производят государственную регистрацию рождения, смерти, заключения брака, расторжения брака, усыновления, установления отцовства, перемены имени (ст. 5 ФЗ “Об актах гражданского состояния” 1997 г.). Должностные лица консульских учреждений выполняют целый ряд нотариальных действий, в частности, удостоверяют сделки, принимают меры к охране наследственного имущества, выдают свидетельства о праве на наследство, свидетельствуют верность копий документов и выписок из них и др. Большое значение для обеспечения прав и интересов российских граждан за рубежом имеют положения международных договоров. Предоставление в договорном порядке на основе взаимности определенного режима преследует цель предотвращения какой бы то ни было дискриминации российских граждан, изменения их правового положения в одностороннем порядке. Было заключено большое число договоров, направленных на обеспечение прав и свобод человека в государствах СНГ. К ним относятся: Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г.; Конвенция СНГ о правах и основных свободах человека 1995 г.; Двухсторонние договоры о правовой помощи, о правовом статусе российских граждан, постоянно проживающих за пределами РФ, консульские договоры и др. Беженцы. Правовое положение беженцев в РФ определяется Конвенцией о статусе беженцев 1951 г., Протоколом, касающимся статуса беженцев 1967 г., а так же ФЗ “О беженцах” 1997 г. Под беженцем в ФЗ “О беженцах” понимается лицо, которое не является российским гражданином и которое в силу вполне обоснованных опасений стать жертвой преследования по признаку расы, национальности, принадлежности к оп- 62 ределенной социальной группе или политических убеждений находится вне страны своей гражданской принадлежности и не может или не желает пользоваться защитой этой страны вследствие таких опасений; либо не имея определенного гражданства, находясь вне страны своего прежнего обычного места жительства в результате подобных событий, не может или не желает вернуться в нее вследствие таких опасений. 2. Правовое положение юридических лиц в МЧП Для МЧП характерно разделение всех юридических лиц, действующих на территории государства на национальные и иностранные. Основным фактором для уточнения статуса иностранного юридического лица в МЧП является то обстоятельство, что на него воздействуют две регулирующие системы – система национального права государства, считающегося для данного юридического лица своим, и государства, на территории которого оно действует. Особое значение имеют нормы международных договоров. “Национальность” юридического лица. Категория “национальность”, применительно юридическим лицам является условной. “Национальность” в данном случае понимается как принадлежность юридического лица определенному государству. Исходя из национальности, определяется личный закон юридического лица. На основе личного закона определяется такие важные вопросы, как является ли организация юридическим лицом, когда возникает и прекращается ее правоспособность, объем правоспособности, организационно-правовая форма, порядок создания, ликвидации, реорганизации и др. Единого для всех государств критерия определения национальности нет. Нормы национального права различных государств не совпадают по своему содержанию по своему содержанию в определении того, какое лицо является принадлежащим данному государству. 63 Наиболее распространенными в доктрине и практике критериями определения “национальности” юридического лица являются: место учреждения (инкорпорация), место нахождения административного центра, место осуществления деятельности (центр эксплуатации). В некоторых ситуациях может быть применен критерий контроля. Принято различать соответствующие теории, в основу которых положен тот или иной вышеуказанный признак: теорию инкорпорации, теорию оседлости и теорию центра эксплуатации. Согласно доктрине инкорпорации, личным законом юридического лица считается право государства, где это лицо учреждено и зарегистрировано. Эта доктрина получила распространение в странах, принадлежащих англосаксонской правовой семье. Вместе с тем и некоторые государства континентальной правовой семьи в своем законодательстве и судебной практике используют рассматриваемый признак (Россия, Беларусь, Казахстан, Китай, Чехия и др.). Согласно ст.1202 ч. 3 ГК РФ, личным законом юридического лица считается право страны, где данное лицо учреждено и зарегистрировано. Согласно теории оседлости, личным законом юридического лица является право той страны, в которой находится его центр управления (совет директоров, правление или иные органы). К числу государств, стоящих на позициях использования подобного критерия, относятся: Франция, Испания, Бельгия, ФРГ, Украина и др. Адаптированный к условиям международного оборота, требующим определенности в вопросах права и дееспособности юридического лица, этот критерий пользуется достаточно широким признанием. Он позволяет предупреждать ситуации, когда учреждение юридического лица сводится по сути дела к фиксированию “почтового ящика”, носит условный, сугубо формальный характер. Теория центра эксплуатации определяет национальность юридического лица по месту осуществления основной деятельности. Этот критерий свойственен 64 практике развивающихся стран для целей объявления “своими” всех образований, которые ведут свои деловые операции на территории данного государства. Именно развивающиеся страны заинтересованы в привлечении иностранного капитала и облечении его в отечественные организационно-правовые формы. Обращение к любому из упомянутых выше критериев ставилось под сомнение на том основании, что их применение не выявляет действительной принадлежности капиталов. Эта проблема легла в основу теории контроля. В качестве примера, иллюстрирующего направленность теории контроля, в литературе приводится дело Daimler Co v. Continental Tyre and Rubber Co (1915), при разрешении которого в английском суде обсуждался вопрос, может ли имеющая британскую национальность компания, акции которой находятся в руках “враждебных иностранцев”, рассматриваться как британская компания с точки зрения закона положений о запрещении торговли с врагом. Впоследствии, в ходе Второй мировой войны, в соответствии с британским актом 1939 года «О сделках с “вражескими” лицами», к враждебным иностранцам были отнесены юридические лица, контролируемые “вражескими” физическими лицами либо организованные или зарегистрированные по законам государства, состоящего с Англией в войне. Теория контроля, в отличие от критериев формального характера, предполагает постоянную смену “национальности” юридического лица, так как состав капитала не может быть постоянным. При распределении уставного капитала между акционерами различных государств, национальность юридического лица будет постоянно меняться. В современной международной практике принцип контроля применяется с оговорками в Вашингтонской конвенции об инвестиционных спорах между государствами и лицами других государств 1965г., а также в отдельных двусторонних соглашениях о защите инвестиций, заключенных с развивающимися странами. Договор 1994г. к Энергетической хартии, участниками которого являются РФ и 65 другие государства СНГ, предусмотрел возможность отказа в преимуществах в отношении юридических лиц, если такие юридические лица принадлежат гражданам или поданным третьего государства или контролируются ими. Категория личного статута чрезвычайно важна для юридического лица, так как именно он отвечает на главный вопрос – является ли данное лицо самостоятельным субъектом права. Личный закон определяет все жизненно важные стороны существования юридического лица, а именно возникновение, функционирование, продолжение существования или прекращение, а также возможные способы и формы преобразования. Личным законом регулируется объем правоспособности юридического лица, устанавливаются ее пределы. Личный закон указывает формы и порядок выступления юридического лица во внутреннем и внешнем хозяйственных оборотах. Содержание личного статута дает ответы на вопросы о том, вправе ли юридическое лицо в своей деятельности выходить за рамки отечественной юрисдикции и каковы условия, формы и требования, предъявляемые к такому выходу. Правовое положение иностранных юридических лиц в РФ. В первую очередь необходимо отметить, что иностранными являются юридические лица, учрежденные и зарегистрированные за пределами РФ по законам соответствующего иностранного государства. Все юридические лица, учрежденные на территории РФ, независимо от государственной принадлежности их участников, являются российскими. Правовое положение иностранных юридических лиц определяется как российским законодательством, так и международными договорами. Законодательство РФ исходит из предоставления иностранным юридическим лицам национального режима: “Правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом” (ст.2 ГК РФ). 66 В ФЗ “Об иностранных инвестициях в РФ” от 9 июля 1999г., закреплено, что правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования полученной от инвестиций прибыли, предоставленный российским инвесторам, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами. В данном случае необходимо уточнить, что речь идет именно о фиксировании принципа национального режима, т.е. уравнивании в правах иностранных и отечественных субъектов права, а не о режиме наибольшего благоприятствования. Несмотря на чисто внешнюю схожесть формулировок данного закона и международных договоров о предоставлении режима наибольшего благоприятствования, не следует заблуждаться в отношении квалификации. Иностранные юридические лица могут вести на территории РФ хозяйственную деятельность, заключать сделки, создавать с участием российских юридических и физических лиц либо юридических и физических лиц третьих государств или без таковых новые образования в соответствии с предусмотренными законодательством РФ организационно-правовыми формами, открывать представительства и филиалы, в том числе для ведения внешней торговой деятельности от имени иностранного лица, совершать связанные с такими и другими сделками расчеты, страховые, транспортные, кредитные и другие операции. 3. Государство – субъект международного частного права В соответствии со ст. 124 ГК РФ, РФ, субъекты РФ, а также муниципальные образования участвуют в гражданско-правовых отношениях “на равных началах с иными участниками этих отношений – гражданами и юридическими лицами”. Из этой статьи следует, что государство может быть субъектом гражданско-правовых отношений; государство не пользуется никакими преимуществами и имеет те же права и обязанности, что и другие субъекты; к государству по аналогии применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в этих отношениях. 67 Государство также может выступать в качестве субъекта частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом. Например, государство может арендовать или купить участок замели для дипломатического представительства, зафрахтовать иностранное судно, заключать договор подряда с иностранной организацией для строительства или реконструкции своих зданий, выступать в качестве наследника, хранить деньги в иностранных банках, заключать концессионные соглашения и так далее. При этом государство, вступая в частноправовые отношения с иностранными лицами на территории иностранного государства, пользуется особым режимом, согласно которому, его собственность, сделки с его участием не подчиняются власти этого иностранного государства. Таким образом, основная особенность правового режима государства как участника частноправовых отношений с иностранным элементом заключается в его иммунитете от иностранной юрисдикции. Юрисдикция государства означает его законодательную, судебную и административную власть, объем власти и сферу действия власти. Иммунитет – это право государства на освобождение от юрисдикции другого государства. Иммунитет государства и его собственности является одним из старейших институтов как внутреннего, так и международного права. Независимость государств друг от друга выражена в принципе суверенного равенства государств. В период, когда государства начали широко принимать участие в коммерческой деятельности, вступая в частноправовые отношения с иностранными физическими и юридическими лицами, последние оказывались лишенными судебной защиты своих прав. В результате во второй половине 20-го века институт иммунитета государства превратился в одну из наиболее спорных проблем международного (публичного) и международного частного права. Национальное право в принципе не способно решить комплекс проблем, связанных с иммунитетом государства. Иммунитет представляет собой две взаимосвязанные стороны: с одной стороны, это право государства на неприменение к нему иностранной юрисдикции, а с другой – это отказ государства от своей юрис- 68 дикции в отношении иностранного государства. Проблема иммунитета может быть решена тогда, когда ожидания одного государства совпадут с реальностью на территории другого государства. Достижение этого возможно как минимум на двустороннем уровне, т.е. на основе международного договора. Национальные законы, предусматривающие ограничение иммунитета иностранного государства, нарушают его суверенитет и принцип суверенного равенства государств. С точки зрения международного права, национальным законом государство вправе лишь ограничить свой собственный иммунитет, но не может покушаться на иммунитет иностранного государства. Учитывая вышесказанное, возникла необходимость урегулировать этот вопрос на международном уровне. Однако попытки принять универсальную конвенцию по данному вопросу до сих пор не увенчались успехом. Это объясняется принципиальной разницей между двумя концепциями государственного иммунитета, которых придерживаются государства – концепциями функционального иммунитета и абсолютного иммунитета. С точки зрения абсолютного иммунитета, которой придерживается, в частности, и российское законодательство, без наличия ясно выраженного согласия самого иностранного государства невозможны ни предъявление исков к нему, ни наложение ареста на его собственность в порядке обеспечения иска либо исполнения решения, ни применение иных принудительных мер, предусмотренных процессуальным законодательством. Концепция функционального иммунитета, напротив, ограничивает сферу действия юрисдикционных иммунитетов государства только отношениями, возникающими в ходе осуществления суверенной власти этого иностранного государства, и совершенно отрицает государственный иммунитет в тех случаях, когда государство участвует в коммерческой деятельности. Однако, как уже было сказано выше, ни одно государство не в праве ограничить иммунитет другого государства, 69 а может лишь отказаться от своего иммунитета в случае участия в коммерческой деятельности. Первая попытка урегулировать данный вопрос была сделана принятием Брюссельской конвенции для унификации некоторых правил относительно иммунитета государственных судов от 10 апреля 1926 г. Первым договором, регулирующим проблему иммунитета в целом, явилась Европейская конвенция об иммунитете государств и дополнительный протокол к ней 1972 года. В 1977 г. вопрос об иммунитете был включен в программу работы Комиссии международного права с целью подготовки проекта международной конвенции. Проект статей “Юрисдикционные иммунитеты государств и их собственности” был подготовлен Комиссией и в 1991 году передан Генеральной Ассамблее ООН. Из-за разногласий по ряду статей проект не был принят. Проект исходил из концепции функционального иммунитета в его англосаксонской трактовке. В феврале 2002 года Специальный комитет ОНН по юрисдикционным иммунитетам государств и их собственности представил пересмотренный текст Проекта статей, который представляет собой попытку при сохранении приверженности концепции функционального иммунитета предложить решение, которое в практическом плане учитывало бы позиции всех государств. Содержание иммунитета. Иммунитет государства от юрисдикции иностранного государства состоит из нескольких элементов: 1) судебный иммунитет; 2) иммунитет от применения мер по предварительному обеспечению иска; 3) иммунитет от принудительного исполнения судебного решения; 4) иммунитет собственности государства; 5) иммунитет от применения иностранного права. Судебный иммунитет означает неподсудность государства суду иностранного государства. Иностранный суд не в праве принудительно осуществлять свою юрисдикцию по отношению к другому государству, то есть привлекать в качестве 70 ответчика. В то же время, если государство обращается с иском в иностранный суд, то ни один иностранный суд невправе отказать ему в юрисдикции. Иммунитет от применения мер по предварительному обеспечению иска предусматривает, что суд, рассматривающий частноправовой спор с участием иностранного государства, не вправе применять любые меры по предварительному обеспечению иска, так как эти меры носят принудительный характер. Иммунитет от принудительного исполнения иностранного судебного решения включает право государства на неприменение к нему принудительных мер, даже если государство добровольно приняло участие в иностранном судебном процессе. Иммунитет собственности государства означает правовой режим неприкосновенности государственной собственности, находящейся на территории иностранного государства. Если имущество находится во владении государства, которое заявило, что оно ему принадлежит на праве собственности, то никакие органы иностранного государства не имеют права проверять достоверность этого заявления. Иммунитет от применения иностранного права часто называют иммунитетом сделок, так как он чаще всего возникает по поводу обязательств, вытекающих из сделок. Частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом с участие государства должны регулироваться правом этого государства, если стороны не договорились о применении иностранного права. Это правило сложилось в судебной практике, а также в некоторых международных договорах. Например, Вашингтонская конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами, предусматривает, что инвестиционный спор с участием государства рассматривается на основе права, избранного сторонами; при отсутствии такого выбора применяется право государства, выступающего в качестве стороны в споре. 71 Российское законодательство предусматривает отказ от данного иммунитета. Ст. 1204 ГК РФ устанавливает, что к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом с участием государства, правила раздела 6 ГК РФ применяются на общих основаниях. Следовательно, если коллизионная норма отошлет к иностранному праву, то такое иностранное право должно быть применено, даже если субъектом отношения выступает государство. Существует точка зрения, что ст.1204 ГР РФ дает основания полагать, что предусмотренные разделом 6, правила о применении иностранного права будут применяться и в тех случаях, когда субъектом гражданско-правовых отношений выступает иностранное государство. С таким мнением трудно согласиться, так как государство в одностороннем порядке не может ограничивать иммунитет иностранного государства. Рассмотренные выше отдельные элементы иммунитета взаимосвязаны и вместе составляют содержание иммунитета государства в частноправовой сфере. Иммунитет государства – это его право, вытекающее из суверенитета, но не обязанность. Поэтому государство вправе отказаться от иммунитета как в целом, так от какого-либо его элемента. Контрольные вопросы 1. Какие существуют основные режимы для установления правоспособности иностранных граждан и лиц без гражданства? 2. Каковы коллизионные принципы определения дееспособности, ограничения или лишения дееспособности иностранных физических лиц? 3. Как определяется личный закон физического лица? 4. Как определяется личный закон юридического лица? 5. Каковы основные доктрины определения личного статута юридического лица? 6. В чем состоят особенности правового положения иностранных юридических лиц в РФ? 72 7. Каковы особенности правового положения государства при участии в частноправовых отношениях с иностранным элементом? 8. В чем состоит содержание понятия иммунитета государства? 9. Какие существуют основные доктрины иммунитета государства? 10. Каковы особенности правового положения государства при участии в частноправовых отношениях с иностранным элементом? 11. В чем состоит содержание понятия иммунитета государства? 12. Какие существуют основные доктрины иммунитета государства? Нормативные акты 2. Конституция РФ 1993 г. //Российская газета. – 1993. – 25 декабря. 3. Гражданский кодекс РФ. Ч. 1. (21.10.1994) // Собрание законодательства РФ. – 1995. – № 32. – Ст. 3301. 4. Постановление Верховного Совета РФ от 14.07.92. “О регулировании гражданских правоотношений в период проведения экономической реформы” // Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ. – 1992. – № 30. – Ст. 1800. 5. ФЗ от 25.07.2002 г. “О правовом положении иностранных граждан в РФ” // Российская газета. – 31.07.2002. – № 140. 6. ФЗ от 31.05.2002 г. “О гражданстве РФ” // Российская газета. – 05.06.2002. – № 127. 7. Арбитражный процессуальный кодекс РФ (от 14 июня 2002 г.) // СЗ РФ. – 2002. – № 30. – Ст. 3012. 8. Всеобщая декларация прав человека 1948 г. // Международное частное право. Сборник нормативных документов. – М., 2000. 9. Международный пакт о гражданских и политических правах 1996 г. // Международное частное право. Сборник нормативных документов. – М., 2000. 73 10. Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах 1966 г. // Международное частное право. Сборник нормативных документов. – М., 2000. 11. Европейская конвенция об иммунитете государств. 1972 г. / текст см.: Дмитриева Г.К., Филимонова М.В. Международное частное право. Действующие нормативные акты. – М., 1999. – С. 66-80. 12. Конвенция СНГ о правах и основных свободах человека 1995 г. Литература 1. Ануфриева Л.П. Международное частное право. В 3 т.: Т.2: Особенная часть. – 2 изд. – М.: БЕК, 2002. – 656 с. 2. Богуславский М.М. Международное частное право. Учебник. – М.: Международные отношения, 1994. – 416 с. 3. Богуславский М.М. Международное частное право. Учебник. – 3-е изд., пер. и доп. – М.: Юристъ, 2000. – 408 с. 4. Международное частное право: Учебник / Л.П. Ануфриева, К.А. Бекяшев, Г.К. Дмитриева и др.; Отв. Ред. Г.К. Дмитриева. – 2-ое изд., пер. и доп. – М.: ТК Велби, Проспект, 2004. – 688 с. 5. Асоков. А.В. Правовые формы участия юридических лиц в международном коммерческом обороте. – М.: “Статут”, 2003. – 349 с. 6. Асоков А.В. Методы частноправового регулирования статуса коммерческих организаций, действующих на территории иностранных государств // Московский журнал международного права. – 2001. – № 1. 7. Белов А.П. Правовые проблемы о “царских долгах” (иск СССР в американском суде) // Торгово-промышленная палата СССР. Материалы секции права. Вып. 39. – 1990. – С. 42-68. 8. Богуславский М.М. Международное частное право. – М., 2001. 74 9. Булатов А.С. Как основывать компанию на западе (практические советы российскому предпринимателю): Справочное издание – М.: Международные отношения, 1993. 10. Вельяминов Г.Н. Основы международного экономического права. – М., 1994. 11. Ерпылева Н.Ю. Субъекты международного частного права // Московский журнал международного права. – 2002. – № 2. 12. Звеков В.П. Международное частное право. Курс лекций. – М., 1999. 13. Королев А.Е. Национальность юридического лица, современный аспект // Юрист. – 2001. – № 7. 14. Королев А.Е. Транснациональные корпорации как субъекты МЧП: автореф. дисс. … канд. юрид. наук: 12.01.03. Сарат. гос. акад. Права. – Саратов, 2001. 15. Кузнецова Г.В. Создание предприятий с участием российского капитала за рубежом: Учебное пособие. – М., 1993. 16. Ляликова Л.А. Транснациональные корпорации и проблема определения их национальности // Советский ежегодник международного права. 1981. – М., 1982. 17. Нешатаева Т.Н. Мировой банк и Международный валютный фонд: правовая идея и реальность // Московский журнал международного права. – 1993. – №2. – С. 82-100. 18. Совместные предприятия, международные объединения и совместные организации / Комментарий под ред. А.Д. Голубева. – М., 1989. 19. Ушаков. Н.А. Юрисдикционные иммунитеты государства и его собственности. – М., 1993. 20. Халевинская Е.Д. Предприятия с иностранным капиталом в России. – М.: АО “Финистатинформ”, 1995. 21. Шамсиева Х.Р., Лондонский и Парижский финансовые клубы // Московский журнал международного права. – 1998. – № 3. – С. 230-234. 75 ЛЕКЦИЯ 5. ОБЯЗАТЕЛЬСТВА, ВОЗНИКАЮЩИЕ ВСЛЕДСТВИЕ ПРИЧИНЕНИЯ ВРЕДА 1. Коллизионные вопросы деликтных обязательств 2. Коллизионные вопросы деликтных обязательств в законодательстве Российской Федерации 3. Международно-правовое регулирование деликтных отношений 1. Коллизионные вопросы деликтных обязательств Основным коллизионным принципом в этой сфере является закон места причинения вреда (lex loci delicti). Этот принцип в течение веков был основополагающим в области определения ответственности за причинение ущерба, если он возник в результате каких-либо противоправных действий, имеющих международный характер. В настоящее время он предусмотрен законодательствами Австрии, Венгрии, Греции, Италии, Польши, судебной практике Франции, Скандинавских стран, а также в международных договорах, например, в Кодексе Бустаманте. Однако в разных странах используют различные критерии для определения места, где совершен деликт. Это место можно определить либо как место, где совершено действие, послужившее основанием для требования о возмещении вреда, либо как место наступления последствий такого действия, либо как их определенное сочетание. Венгерский закон ставит вопрос о выборе между законом страны, где было совершено действие, причинившее вред, и законом страны, на территории которой вред наступил, в зависимость от интересов потерпевшего. Этому же критерию подчиняет выбор закона судебная практика Германии, допуская возможность его осуществления истцом. В некоторых случаях отсылка к закону места совершения правонарушения вообще не возможна, например, если правонарушение было совершено в откры- 76 том море. В этих случаях необходимо обращение к иным коллизионным правилам, если отсутствуют унифицированные посредством международных договоров материальные нормы о деликтной ответственности. В середине 20 века американские юристы предложили свой подход определения права в деликтных отношениях, основанный на оценке заинтересованности государства в применении своего или чужого правопорядка. Предложенные американской правовой наукой правила предусматривают выбор права того государства, с которым деликтное отношение более тесно связано, а также исходят из того, какой правопорядок был бы в наибольшей мере подорван неприменением его права. Это схоже с отысканием “собственного права деликта”. В настоящее время этот подход закреплен в законодательстве США. Например, с 1 января 1992 г. в Луизиане вступил в силу закон о международном частном праве, 36 статей которого были включены в Гражданский кодекс Луизианы. Там было сформулировано общее коллизионное правило: “вопросы деликтных и квазиделиктных обязательств подчиняется праву штата, “политика” которого, если его право не будет применено, окажется ущемленной наиболее существенным образом”. Система, предложенная американской школой международного частного права не заменила основной коллизионный принцип “закон места причинения вреда”, однако оказала влияние на появление исключений из него. Критерий наиболее тесной связи применимого права с фактическим составом правонарушения был воспринят в ряде европейских и других стран. Закон о международном частном праве Австрии, подчиняя требования о возмещении вреда праву страны, где было совершено действие, повлекшее вред, признает, однако, определяющим право другой страны, если стороны более тесно с ним связаны. Для решения вопроса о применимом праве, если в отношении участвуют юридические лица, используется признак места нахождения административного центра вовлеченного в деликт юридического лица или его отделения. Если же сто- 77 ронами деликтного отношения, совершенного за границей, признаны граждане одного государства, как правило применяется закон гражданства этих лиц (Италия, Греция, Бельгия, Германия, Алжир, Монголия и др.). Венгерский Закон о международном частном праве 1979 г. устанавливает, что в случаях, когда и причинитель вреда, и потерпевший имеют место жительства в одном государстве, применяется право этого государства. При оценке последствий правонарушения, совершенного за рубежом, закону места деликта нередко противопоставляется закон суда. Обращение к закону суда наиболее характерно для ситуаций, когда действие или иное обстоятельство, образующее за рубежом основание для возмещения вреда, по закону страны суда не признается деликтом. Так, венгерский суд невправе установить ответственность за такое поведение, которое по венгерскому закону не является противоправным. Решение коллизионной проблемы в сфере обязательств вследствие причинения вреда позволяет установить право, которым регулируются основания и пределы деликтной ответственности, – статут деликтного обязательства. Круг вопросов, подчиняемых статуту (прежде всего вопросов, относимых к основаниям освобождения от ответственности, объему и размеру возмещения), определяется зарубежными правовыми системами также не единообразно. Различия производны, в частности, от оценки отдельных институтов как институтов материального и процессуального права. 2. Коллизионные вопросы деликтных обязательств в законодательстве РФ В третьей части ГК РФ вопросам деликтных отношений посвящено несколько статей, представляющих собой целостную систему коллизионно-правового регулирования: ст. 1219-1221. Основным коллизионным принципом в области регулирования деликтных отношений с иностранным элементом является закон места причинения вреда. В 78 качестве общего принципа привязки для деликтных отношений закрепляется применение права страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда (п. 1 ст. 1219 ГК РФ). В то же время в данном пункте предусматривается и иное: в случае, когда в результате неправомерного действия или иного обстоятельства вред наступил в другой стране, может быть применено право этой страны, если причинитель вреда предвидел или должен был предвидеть наступление вреда в этой стране. Из общего правила о применении закона места причинения вреда есть ряд исключений. Если действие, причинившее вред, произошло за границей, и обе стороны имеют общее гражданство либо место жительства в одной и той же стране или являются юридическими лицами, принадлежащими одному и тому же государству, применяется право последнего (п. 2 ст. 1219 ГК РФ). Этот подход широко распространен в международной практике. В Основах гражданского законодательства 1991 г. данная норма носила односторонний характер, предусматривая, что если сторонами деликтного обязательства являются советские (российские) граждане и юридические лица, применяется советское (российское) право. Вместе с тем в новом подходе также нет логической последовательности и полноты. Дело в том, что ключевой категорией в таких случаях выступает понятие “совершение действия, наступления события за границей”. Следовательно, если причинение вреда имело место в России, даже при наличии условия, что стороны являются гражданами или юридическими лицами одного государства, российский суд должен применить российское право. В этой части произведен возврат к старым коллизионным формулам, когда при регулировании обязательств из причинения вреда, возникших из действий, которые имели место на территории России, при выборе права преобладал территориальный подход. Более оправданным было бы исключение из текста статьи словосочетания “за границей”. Новым для российского законодательства является установление возможности выбора права сторонами деликтного обязательства. Согласно п. 3 ст. 1219 ГК 79 РФЮ, после совершения действия или наступления иного обстоятельства, повлекших причинение вреда, стороны могут договориться о применении к обязательствам права страны суда. Из приведенного текста видно, что выбор права ограничен: во-первых, он может быть сделан сторонами только после совершения действия или наступления иного обстоятельства, повлекшего причинение вреда, во-вторых, можно выбирать не право любой страны, а только право страны суда. Большое значение имеет включение в систему правового регулирования деликтных отношений ст. 1221 ГК РФ, посвященной определению права, подлежащего привлечению к ответственности за вред, причиненный вследствие недостатков товаров, работ или услуг. В этой части законодатель предоставил потребителю возможность выбора применимого права. К требованию о возмещении вреда, причиненного вследствие недостатков товара, работы или услуги по выбору потерпевшего применяется: 1) право страны, в которой имеет место жительства или основное место деятельности продавец или изготовитель товара либо иной причинитель вреда; 2) право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности потерпевший; 3) право страны, где была выполнена работа, оказана услуга, или право страны, где был приобретен товар. Предусмотренный в статье выбор ограничивается возможностью доказывания, предоставленной причинителю вреда, что товар поступил в соответствующую страну без его согласия. Потребителю предоставляется широкий выбор применимого права, которое наилучшим образом обеспечит защиту его интересов. Коллизионные нормы, направленные на регулирование деликтных отношений, содержатся и в отраслевых актах, регулирующих отношения международного характера. Прежде всего, речь идет о Кодексе торгового мореплавания РФ 1999 г. Согласно этому акту, отношения, возникающие из столкновения судов во внутренних морских водах и в территориальном море, подчиняются закону государства, на территории которого произошло столкновение (п. 1 ст. 420 КТМ РФ). В случаях столкновения судов в открытом море спор, во-первых, рассматривается в РФ на ос- 80 нове российского права. Во-вторых, к отношениям, возникающим из столкновения судов, плавающих под флагом одного государства, применяется закон этого государства, независимо от места их столкновения (п. 3 ст. 420 КТМ РФ). В области регулирования отношений по причинению ущерба в связи с морской перевозкой опасных и вредных веществ или загрязнением с судов нефтью действующий правопорядок исходит из принципа “территориальности” совершенного действия. В частности, по нормам российского права определяется ущерб, причиненный на российской территории загрязнением с судов нефтью (ст. 421 КТМ РФ). Впервые в отечественном правопорядке нормативно указан ряд вопросов, на которые распространяется деликтный статут (ст. 1220 ГК РФ). На основании права, подлежащего применению к обязательствам. Возникшим вследствие причинения вреда, определяются, в частности: способность лица нести ответственность за причиненный вред; 2) возложение ответственности за вред на лицо, не являющееся причинителем вреда; 3) основания ответственности; 4) основания ограничения ответственности и освобождения от нее; 5) способы возмещения вреда; 6) объем и размер возмещения вреда. Материально-правовое регулирование деликтных отношений в РФ чаще всего обуславливается ее участием в соответствующих международных договорах, в результате чего ее внутреннее право либо непосредственно воспроизводит нормы международных соглашений, либо пользуется разработанными международноправовым путем конструкциями и решениями. 3. Международно-правовое регулирование деликтных отношений В современной практике определенные аспекты отношений по причинению вреда все больше регулируются международными договорами. Среди них, в частности, следует выделить соглашения, заключенные в рамках СНГ (Минская конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и 81 уголовным делам 1993 г. и Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности 1992 г.), двусторонние договоры о правовой помощи, а также некоторые универсальные международные договоры, регулирующие гражданскую ответственность в рамках деликтных обязательств в отдельных сферах, например, Конвенция о гражданской ответственности в области морских перевозок ядерных материалов 1962 г. Согласно Минской конвенции 1993 г., обязательства о возмещении вреда, кроме вытекающих из договоров и других правомерных действий, определяются по законодательству страны, на территории которой имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требований о возмещении вреда. Если причинитель вреда и потерпевший являются гражданами одной страны, применяется законодательство этой страны. Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности 1992 г., в отличие от Минской конвенции, не предусматривает отсылки к законодательству, являющемуся общим для причинителя вреда и потерпевшего. Вместе с тем в п. “ж” ст. 11 Соглашения закреплено правило, исключающее применение законодательства страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда, если это действие или иное обстоятельство не является противоправным по законодательству места рассмотрения спора. Между Россией и другими государствами заключено немало двусторонних договоров о правовой помощи, в которых отражена и коллизионно-правовая регламентация деликтных отношений. Они отражают современные тенденции регулирования деликтных отношений. Положения двусторонних договоров и Минской конвенции совпадают, за одним исключением. Правило о применении к деликтным обязательствам законодательства страны, гражданами которой являются причинитель вреда и потерпевший заменяется в некоторых договорах законом страны суда. 82 Вопросы гражданской ответственности решаются иногда и с помощью специальных многосторонних международных договоров, заключаемых в отдельных областях. Среди этих договоров особенно важны соглашения, призванные регламентировать ответственность за ущерб, причиненный источниками повышенной опасности. Для таких соглашений характерно преобладание унифицированных материально-правовых норм, ограничение компенсации по объему и во времени, объективная (абсолютная) ответственность причинителя вреда, система мер обеспечительного характера, включающая наряду с обычными предписаниями деликтного права, институты обязательного страхования ответственности и даже государственного (при ядерном ущербе) возмещения. Эти подходы нашли отражение, например, в Международной конвенции о гражданской ответственности за ущерб от загрязнения нефтью 1969 г. и в конвенции об ущербе, причиненном иностранными воздушными судами третьим лицам на поверхности 1952 г. Обе конвенции определяют ограничение ответственности. Однако, такое ограничение не допускается, если ущерб был вызван личной виной собственника морского судна или причинен в результате преднамеренного действия эксплуатанта воздушного судна либо его служащих и агентов, совершенных с целью причинения ущерба, при условии, что служащий (агент) действовал при исполнении служебных обязанностей и в пределах своих полномочий. Конвенции исходят из принципа ответственности независимо от наличия вины. Гражданско-правовую ответственность за ядерный ущерб регламентируют Парижская конвенция об ответственности перед третьей стороной в области ядерной энергии 1960 г., Брюссельская конвенция об ответственности операторов ядерных судов 1962 г., Венская конвенция о гражданской ответственности за ядерный ущерб 1963 г., Конвенция о гражданской ответственности в области морских перевозок ядерных материалов 1971 года. Содержащиеся в названных документах нормы, устанавливают в интересах потерпевших безвиновную ответственность причинителя вреда. Однако в них содержатся также основания, исключаю- 83 щие ответственность (форс-мажорные обстоятельства, в том числе военные действия, стихийные бедствия и т.п.). Пределы ответственности во многих конвенциях определяются путем установления фиксированных сумм, на которые имеет право лицо в случае причинения вреда. В числе международных договоров, в которых решаются вопросы гражданско-правовой ответственности вследствие причинения вреда, большой удельный вес составляют конвенции, посвященные различным видам перевозок. Среди них, в частности, следует выделить Гаагскую конвенцию о праве, применимом к дорожно-транспортным происшествиям 1971 г. Конвенция применяется к внедоговорной ответственности в связи с дорожными происшествиями, имевшими место на территории договаривающихся государств, а также в случаях, когда применимым правом является закон государства, которое участвует в Конвенции. В определенных в Конвенции ситуациях принцип отсылки к закону места совершения деликта заменяется иным, например, законом регистрации автомобиля. В последние годы заключаются соглашения, касающиеся регулирования вопросов деликтной ответственности в нетрадиционных отраслях (Конвенция ООН об ответственности операторов транспортных терминалов в международной торговле 1991 г., Базельская конвенция о контроле за трансграничной перевозкой опасных отходов и их удалением 1989 г., и др.). Контрольные вопросы 1. Каковы основные коллизионные принципы, применяемые при регулировании деликтных отношений? 2. В чем заключается содержание принципа “закон места причинения вреда” в современном международном частном праве? 3. Какому правопорядку подчиняются деликтные отношения, если обе стороны в отношении являются гражданами одного и того же государства? 84 4. Какова роль международных договоров в регулировании обязательств из причинения вреда? 5. В каких российских нормативных актах содержатся коллизионные нормы, регулирующие обязательства из причинения вреда? 6. Допустима ли в российском законодательстве возможность выбора права сторонами деликтного обязательства? 7. В чем особенности коллизионного регулирования обязательств, возникших вследствие причинения вреда недостатками товаров, работ и услуг? Нормативные акты 1. Обзор судебно-арбитражной практики разрешения споров по делам с участием иностранных лиц. Информационное письмо № 29 от 16.01.1998. Президиума ВАС РФ. – М., 1998. 2. Гражданский кодекс СРВ. Извлечение. См.: Сборник Международное частное право. Действующие нормативные акты / Сост. Г.К. Дмитриева и М.В. Филимонова. – М.: Триада, 1997. 3. Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. // Сб. документов. Международное частное право / Сост. К.А. Бекяшев А.Г. Ходаков. – М.: БЕК, 1997. 4. Венская конвенция о гражданской ответственности за ядерный ущерб (внесена на ратификацию в Гос. Думу Федерального Собрания) // Собрание законодательства РФ. – 1996. – № 17. – Ст. 2013.; № 49. – Ст. 5583. Литература 1. Ануфриева Л.П. Международное частное право. В 3 т.: Т.2: Особенная часть. – 2 изд. – М.: БЕК, 2002. – 656 с. 2. Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. – М.: Международные отношения, 1994. – 416 с. 85 3. Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. – 3-е изд., пер. и доп. – М.: Юристъ, 2000. – 408 с. 4. Международное частное право: Учебник / Л.П. Ануфриева, К.А. Бекяшев, Г.К. Дмитриева и др.; Отв. Ред. Г.К. Дмитриева. – 2-ое изд., пер. и доп. – М.: ТК Велби, Проспект, 2004. – 688 с. 5. Звеков В.П. Обязательства из причинения вреда в международном частном праве (некоторые коллизионные вопросы) // Очерки международного частного права. – М.: ИМО, 1963. 6. Кабатова Е.В. Деликты в международном частном праве // Государство и право. – 1992. – № 9. 7. Клейн Н.И., Марышева Н.И. Разрешение в странах СНГ споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности. (Комментарий к Соглашению стран СНГ о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности). – М.: ТОО “Российский правовед”, 1993. 8. Лунц Л.А. Курс международного частного права. Особенная часть. – М., 1975. 9. Марышева Н.И., Хлестова И.О. Правовое положение российских граждан за границей (вопросы и ответы). – М., 1994. 10. Международное атомное право. – М.: Наука, 1987. 11. Садиков О.Н. Регламентация гражданско-правовой ответственности в международных соглашениях // Советское государство и право. – 1974. – № 4. 12. Старостин А.А. Возмещение ущерба, причиненного морскими судами береговым сооружениям в праве и практике США: (проблемные определения юрисдикции и применимого права) // Торговое мореплавание и морское право. – 1987. Вып. 14. 13. Шиминова М.Я. Участие иностранцев в деликтных обязательствах // Советская юстиция 1969. – № 22. 86 ЛЕКЦИЯ 6. СЕМЕЙНО-БРАЧНЫЕ ОТНОШЕНИЯ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ 1. Особенности правового регулирования семейно-брачных отношений международного характера 2. Коллизионные вопросы заключения и расторжения браков в РФ 3. Коллизионные вопросы взаимоотношений между супругами и другими членами семьи 1. Особенности правового регулирования семейно-брачных отношений международного характера К семейно-брачным отношениям в международном частном праве относятся вопросы заключения и расторжения брака, признания брака недействительным, определения режима имущества между супругами, регулирования алиментных обязательств, усыновления и связанные с ними другие вопросы при условии, что указанные отношения имеют международный характер. Международный характер отношений проявляется тогда, когда иностранное лицо заключает брак на территории РФ или когда отношения между российскими гражданами складываются за пределами России. Например, у супругов – российских граждан на территории иностранного государства родился ребенок, гражданином какого государства он будет и как будут регулироваться его имущественные права? Устанавливая международный характер отношений достаточно, чтобы в правоотношении присутствовал любой иностранный элемент – субъект, объект или юридический факт. Особенностью правового регулирования семейно-брачных отношений является наличие в каждом государстве правовых норм, основанных на местных традициях и обычаях, исторических, моральных и религиозных нормах. Например, в одних странах (Россия, Франция, Германия) признаются браки, заключенные только в государственных органах. В других странах (Великобритания, Австра- 87 лия) признаются как гражданские браки, так и браки, заключенные в церкви. Именно это обстоятельство и является препятствием унификации коллизионных и материальных норм в семейном праве. Коллизии в правовом регулировании семейно-брачных отношений проявляются даже в государствах с одинаковой религией и правовыми системами. Различия проявляются практически во всех институтах семейного права. Так, в законодательстве большинства государств предусмотрены нормы, определяющие материальные условия для лиц, вступающих в брак, однако содержание этих условий в законодательстве каждого государства имеет свои особенности. Например, в российском законодательстве условиями для заключения брака являются взаимное согласие мужчины и женщины и достижение ими брачного возраста, который по общему правилу устанавливается с 18 лет. В других государствах может быть установлен более низкий или более высокий возрастной ценз, при этом определяемый индивидуально для женщин и мужчин. Соблюдение материальных условий обеспечивает в будущем действительность браков, и каждое государство следит за выполнением его гражданами установленных правовых норм. Отсутствие единообразно применяемых материальных условий вступления в брак порождает в последующем “хромающие браки”, т.е. браки, признаваемые в одном государстве и не признаваемые в другом. Например, при регистрации брака между гражданкой Франции и гражданином РФ гражданка Франции, не достигшая 21 года, должна получить согласие родителей (как того требует французское законодательство), а для гражданина России в СК РФ такое требование не предусмотрено. Правовое регулирование семейно-брачных отношений с иностранным элементом определяется преимущественно национально-правовыми актами, но вместе с тем международные договоры играют в этой области важную роль. Именно существование “хромающих отношений” способствовало принятию государствами международных соглашений, с помощью которых они пытались унифициро- 88 вать отдельные институты семейного права. “Одной из таких попыток стало принятие в 1902-1905 гг. Гаагских конвенций о браке, разводе, судебном разлучении супругов, о личных и имущественных отношениях между супругами, об опеке над несовершеннолетними и попечительстве над совершеннолетними”. После этих конвенций, которые однако не получили должного распространения, были приняты другие международные соглашения, которые были направлены на унификацию семейно-брачных отношений. Однако универсальная унификация не стала эффективным регулятором семейно-брачных отношений международного характера. Более результативной стала региональная унификация, осуществляемая на разных континентах. Одной из таких стала унификация стран Латинской Америки, завершившаяся принятием в 1928 г. Кодекса Бустаманте (известного как Конвенция по международному частному праву). Между государствами-членами СНГ унификация коллизионных норм семейного права была осуществлена в результате принятия в 1993 г. Конвенции о правовой помощи и правоотношениях по гражданским, семейным и уголовным делам. В Конвенции имеется специальная часть – “Семейные дела”, где закреплены принципы выбора права при регулировании следующих отношений: материальных условий заключении брака; расторжения брака; признания брака недействительным; отношений между супругами, между родителями и детьми, установления или оспаривания отцовства (материнства); установления или отмены усыновления. Необходимо также отметить, что на регулирование семейно-брачных отношений также оказывают влияние конвенции, традиционно относящиеся к международному публичному праву. Например, Конвенция о правах ребенка 1989 г. содержит нормы, относящиеся к личным неимущественным отношениям: положения, закрепляющие право ребенка на имя с момента рождения, неимущественное право знать своих родителей, нормы, посвященные иностранному усыновлению. 89 Российская Федерация принимает непосредственное участие в унификации норм, регулирующих семейно-брачные отношения. Россия является участницей Конвенции стран СНГ 1993 г., Протокола, принятого к этой Конвенции в 1997 г. Также РФ является участницей около 20 двусторонних международных договоров о правовой помощи, в которых имеются разделы, регулирующие семейно-брачные отношения международного характера. 2. Коллизионные вопросы заключения и расторжения браков в РФ Коллизионно-правовое регулирование семейно-брачных отношений международного характера в РФ осуществляется в первую очередь Семейным кодексом РФ. Он содержит основные формулы прикрепления, известные законодательству большинства государств, такие как закон гражданства и закон места жительства супругов, которые в первую очередь применяются при заключении и расторжении браков. При заключении брака как на территории России, так и за ее пределами иностранный элемент может присутствовать в двух случаях: при заключении брака между иностранными гражданами на территории России (“иностранный брак”) и между лицами, одно из которых имеет российское гражданство, а другое – гражданство иностранного государства (смешанный брак). Аналогичная ситуация возможна и при регистрации брака на территории иностранного государства. В этих случаях необходимо определить применимое право, с помощью которого регулируется порядок, форма и материальные условия заключения брака. Порядок и форма заключения брака по общему правилу относятся к публичноправовым отношениям и поэтому определяются каждым государством самостоятельно путем принятия соответствующих законов. При заключении брака и определения материальных условий на территории России действует следующая коллизионная норма: условия заключения брака определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государ- 90 ства, гражданином которого является лицо (п. 2 ст. 156 СК). Для обоих лиц, вступающих в брак, имеет также значение соблюдение требований российского законодательства о препятствиях при заключении брака. Согласно ст. 14 СК РФ не допускается заключение брака между лицами, из которых хотя бы одно уже состоит в браке, близкими родственниками, усыновителями и усыновленными, лицами, из которых кто-либо в судебном порядке признан недееспособным вследствие психического расстройства. Если лицо имеет двойное гражданство, одно из которых российское, то к условиям заключения брака будет применяться российское законодательство. Если же лицо является гражданином двух иностранных государств, то условия заключения брака будут определяться законодательством одного из государств гражданства по выбору самого лица. Что касается лиц без гражданства, то условия заключения брака определяются законодательством той страны, на территории которого эти лица имеют постоянное место жительства. Российские граждане вправе регистрировать брак не только в РФ, но и на территории иностранных государств. Граждане в иностранном государстве вправе заключать браки как в дипломатических и консульских учреждениях, так и в компетентных государственных органах. Новеллой в российском законодательстве является коллизионная норма о недействительности брака. Она закреплена в ст. 159 СК РФ, которая предусматривает, что недействительность брака определяется законодательством, которое применялось при заключении брака. Для признания брака, заключенного на территории иностранного государства, действительным требуется соблюдение определенных условий. Необходимо соблюдать нормы российского законодательства в отношении материальных условий вступления в брак (ст. 14 СК) и нормы законодательства того государства, на территории которого заключается брак. 91 В отличие от заключения брака коллизионные нормы расторжения брака претерпели значительно меньше изменений. Так, в п.1 ст. 160 СК содержится положение о том, что расторжение брака между гражданами России и иностранными гражданами на территории РФ производится в соответствии с российским законодательством. В случае, когда по российскому законодательству брак может быть расторгнут в органах ЗАГСа (при взаимном согласии супругов, не имеющих несовершеннолетних детей), то на территории иностранного государства это можно сделать в дипломатическом представительстве или консульском учреждении РФ. Расторжение брака за пределами России между гражданами РФ, гражданами РФ и иностранными гражданами или лицами без гражданства будет признаваться действительным при соблюдении следующих условий: соблюдение законодательства соответствующего иностранного государства о компетенции органов, принимавших решение о расторжении брака, и подлежащем применению праве. В российском семейном законодательстве предусмотрена норма, позволяющая гражданам РФ, проживающим за границей, расторгнуть брак в суде РФ независимо от гражданства своего супруга. Проблемой в данном случае является выбор территориальной подсудности. Признание в России иностранных решений о расторжении брака означает, что иностранные решения обладают такой же юридической силой, как и аналогичные решения, вынесенные компетентными органами РФ. Наличие иностранного решения о расторжении брака, которое вступило в законную силу, является достаточным основанием для того, чтобы считать супругов разведенными, и не требуется юридического подтверждения этого решения со стороны соответствующих российских органов. В российском законодательстве не содержится норм, регламентирующих специальную процедуру, связанную с признанием иностранного решения. В случае если заинтересованное лицо возражает против признания такого решения, то во- 92 прос решается в судебном порядке на основании поданного заявления и в соответствии с ГПК РФ. Также положения, касающиеся расторжения брака, содержатся и в Конвенции стран СНГ 1993 г. Решение о расторжении брака признается при соблюдении следующих условий: учреждения юстиции запрашиваемого государства ранее не принимали решения; дело согласно нормам Конвенции, не относится к исключительной компетенции учреждений юстиции этого государства. 3. Коллизионные вопросы взаимоотношений между супругами и другими членами семьи СК РФ 1995 г. содержит положения, регулирующие личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов, а также алиментные обязательства совершеннолетних детей и других членов семьи. В соответствии с п. 1 ст. 161 СК РФ личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительство либо при отсутствии совместного места жительства – законодательство государства, на территории которого они имели последнее место жительства. Для супругов, не имевших совместного места жительства, – законодательством РФ при условии, что дело рассматривается в российском суде. Таким образом, основным принципом регулирования отношений между супругами в РФ является территориальный принцип. К иностранным гражданам, являющимся супругами и проживающими на территории РФ, также будет применяться российское законодательство. В других государствах применяется закон гражданства супругов, а при отсутствии общего гражданства действует закон совместного места жительства. В семейно-брачных отношениях может применяться принцип “автономии воли”. Однако законодатель ограничил возможность использования “автономии во- 93 ли” двумя ситуациями – заключением брачного договора и составлением соглашения об уплате алиментов. Только при рассмотрении этих вопросов стороны могут использовать этот принцип и избрать право, подлежащее применению, для определения их права и обязанностей. Форма соглашения о выборе права подчиняется общему коллизионному правилу о форме сделки, т.е. праву места ее совершения. Коллизионные вопросы личных неимущественных и имущественных отношений между супругами получили закрепление в договорах о правовой помощи. Так, в Конвенции стран СНГ 1993 г.в качестве основной привязки закрепляется закон совместного места жительства, а при отсутствии такового – закон общего гражданства супругов. СК РФ 1995 г. содержит специальную коллизионную норму, закрепляющую правило выбора права при регулировании алиментных обязательств совершеннолетних детей в пользу своих родителей, а также алиментных обязательств других членов семьи. Согласно ст.164 СК алиментные обязательства этих лиц определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства. А при отсутствии такового эти отношения регулируются законом гражданства лица, претендующего на получении алиментов. С помощью таких коллизионных норм решаются такие вопросы, как размер алиментов, включая уменьшение или увеличение взыскиваемых сумм, определение лиц, обязанных уплачивать алименты, а также основания получения алиментов. Порядок исполнения решений о взыскании алиментов регулируется уже публично-правовыми нормами, которые содержатся как в национальном процессуальном законодательстве государства, так и в международных договорах о правовой помощи. 94 Контрольные вопросы 1. Какие семейно-брачные отношения регулируются международным частным правом? 2. В чем состоит особенность правового регулирования семейно-брачных отношений международного характера? 3. Назовите источники правового регулирования семейно-брачных отношений, осложненных иностранным элементом? 4. Какие коллизионные нормы используются при заключении и расторжении браков в РФ? 5. В каких случаях брак, зарегистрированный в иностранном государстве, считается недействительным на территории РФ? 6. Какие коллизионные нормы используются при регулировании личных неимущественных и имущественных отношений между супругами? 7. Как в международном частном праве регулируются алиментные обязательства? Нормативные акты 1. Гражданский кодекс РФ. Часть третья // Собрание законодательства РФ. 2001. – № 49. – Ст. 4552. 2. Семейный кодекс Российской Федерации. 1995 // Собрание законодательства РФ. – 1996 . – № 1. – Ст. 16. 3. Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским делам между государствами-членами СНГ от 22.01.1993 г. // Собрание законодательства РФ. – 1995 г. – № 17. – Ст. 1042. 4. Конвенция ООН о правах ребенка от 20 ноября 1989 г. // Сборник международных договоров. Том 1. ООН. Нью-Йорк, Женева,1994. 5. Конвенция о праве, применимом к режимам собственности супругов 1978 г. // Международное частное право. Сборник документов. – М., 1997 г. 95 6. Сборник международных договоров о взаимной правовой помощи по гражданским и уголовным делам. – М., 1998. Литература 1. Ануфриева Л.П. Международное частное право. В 3 т.: Т.2: Особенная часть. – М., БЕК, 2002. – 656 с. 2. Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. – М.: Международные отношения, 1994 г. – 416 с. 3. Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. – 3-е изд., пер. и доп. – М.: Юристъ, 2000. – 408 с. 4. Лунц Л.А. Курс международного частного права: В 3 т. – М.: Спарк, 2002. – 1007 с. 5. Международное частное право: Учебник / Отв. ред. Г.К. Дмитриева. – М.: Проспект, 2004. – 688 с. 96 ЛЕКЦИЯ 7. ПРАВО СОБСТВЕННОСТИ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ 1. Особенности правового регулирования отношений собственности в международном частном праве 2. Коллизионные вопросы права собственности 3. Правовое регулирование вопросов национальности в МЧП 1. Особенности правового регулирования отношений собственности в международном частном праве Институт права собственности является центральным институтом любой правовой системы, который во многом определяет характер и содержание институтов и отраслей права того или иного государства. Право собственности можно рассматривать как в объективном, так и субъективном смысле. В объективном смысле право собственности представляет собой систему правовых норм, определяющих границы возможных действий лиц по присвоению, владению, пользованию и распоряжению вещами, не исключенными из гражданского оборота. В субъективном же смысле право собственности представляет собой юридическую возможность для лица владеть, пользоваться, распоряжаться присвоенным имуществом по своему усмотрению и в рамках, установленных законодательством. Кроме того, законодатель предусматривает, что собственник вещи обязан вести себя должным образом, иначе к нему могут быть применены санкции. Определение объекта вещных прав является основополагающим для решения коллизионных вопросов вещных правоотношений, осложненных иностранным элементом. В зависимости от классификации имущества различают вещное право на движимость (movables) и недвижимость (immovables). Такая классификация 97 предмета вещного права уходит корнями в римское частное право и воспринята многими правовыми системами. Правовые системы всех государств признают существование вещных прав, среди которых на первом месте стоит право собственности, однако по-разному подходят к их правовому регулированию. Например, переход права собственности в одних государствах означает подписание соответствующего договора независимо от того, состоялась ли фактическая передача вещи, а в других государствах – момент перехода права собственности совпадает с фактической передачей вещи. Таким образом, одинаковые отношения в разных странах регулируются поразному. Поэтому возникает вопрос: право какого государства необходимо применить в такой ситуации, нормы какой правовой системы будут регулировать возникшие правоотношения? Преимущественным методом правового регулирования отношений собственности в международном частном праве является коллизионно-правовой. Это связано, прежде всего, с отсутствием международных конвенций, содержащих унифицированные материально-правовые нормы, регулирующие такие правоотношения. В Российской Федерации коллизионно-правовое регулирование отношений права собственности осуществляется на основе положений, содержащихся в разделе VI “Международное частное право” части третьей ГК РФ, а именно в ст. 1205, 1206, 1207, которые содержат общие положения о праве, подлежащем применению к вещным правам, положения о праве, подлежащем применению к возникновению и прекращению вещных прав. Новеллой части третьей ГК РФ является ст. 1207, которая содержит положение о праве, подлежащем применению к вещным правам на суда и космические объекты. Кроме национально-правового регулирования отношений права собственности в международном частном праве также необходимо отметить и международно-правовое регулирование. Коллизионные нормы, регулирующие отношения 98 собственности, закреплены в Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г., а также в многочисленных двусторонних договорах о правовой помощи. 2. Коллизионные вопросы права собственности Исходным пунктом в разрешении большинства коллизионных вопросов права собственности в международном частном праве является использование закона места нахождения вещи (lex rei sitae). По закону места нахождения вещи определяется круг и содержание вещных прав, объем вещных прав, условия их возникновения, перехода и прекращения, субъектный состав собственников и другие вопросы. Практически во всех странах мира коллизионная формула lex rei sitae признается основополагающей в отношении прав и обязанностей на недвижимое имущество (земельные участки, строения и т.п.). Применительно же к движимому имуществу (ценные бумаги, транспортные средства, личные вещи и т.д.) это правило не является таким же безусловным. В отношении права собственности на движимое имущество возникают два коллизионных вопроса: какой закон регулирует переход права собственности, если собственность приобретается не в том государстве, где вещь находится, и каким законом определяется объем прав собственника, если вещь приобретена за границей или принадлежит иностранцу. Долгое время в Европе права на движимые вещи определялись по личному закону собственника. Данный принцип применялся до середины XIX в. Затем сфера его применения сузилась и была ограничена случаями правопреемства вследствие смерти собственника в отношении движимости и режима супружеского имущества. Это было связано с тем, что использование личного закона собственника создавало определенные трудности для разрешения имущественных споров и затрудняло торговый оборот. 99 В настоящее время практически во всех странах Европы (Швейцарии, Венгрии, Германии, Италии, Франции и др.) в отношении движимой собственности также действует закон места нахождения вещи. Таким образом, вещь, правомерно приобретенная в собственность лицом, сохраняется за ее собственником при изменении места нахождения вещи, тем самым признается право собственности на вещь, приобретенную за границей. А объем права собственности определяется законом места нахождения вещи. При перемещении вещи из одного государства в другое соответственно изменяется содержание собственности в объеме прав собственника. Здесь не имеет значения то обстоятельство, какие права принадлежали собственнику вещи до ее перемещения в данное государство. Однако возможны и исключения из общего правила применения закона места нахождения вещи. Так, если речь идет об авторском праве, праве на фирму, товарный знак, а также в случае ликвидации иностранного юридического лица и т.п., то более приемлемым становится применение личного закона собственника. В России для вопросов регулирования права собственности как в отношении движимого, так и недвижимого имущества исходным является закон места нахождения вещи – lex rei sitae. Содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита, – указывается в п.1 ст. 1205 ГК РФ, – определяется по праву страны, где это имущество находится. Принадлежность имущества к недвижимым и движимым вещам, согласно п.2 той же статьи, определяется по праву страны, где это имущество находится. Российское законодательство также исходит из того, что право собственности на вещь, возникшее по закону места ее нахождения, по общему правилу, не прекращается в результате ее последующего перемещения в государство, в котором подобный способ приобретения права собственности законодательством не предусмотрен (п. 1 ст. 1206 ГК РФ). Таким образом, признается право собственности на вещь, правомерно приобретенную за границей. 100 В этой же статье закреплено положение, предусматривающее исключение из закона места нахождения вещи, находящейся в пути. Имеется в виду сделка с движимой материальной вещью, перевозимой по железной дороге, по морю или воздушным путем. Часть 2 ст. 1206 ГК РФ предусматривает, что возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав по сделке, заключаемой в отношении находящегося в пути движимого имущества, определяется по праву страны, из которой это имущество отправлено. В некоторых странах применяется закон места получения груза. Кроме того, необходимо отметить, что в соответствии с п. 3 ст. 1206 ГК “возникновение права собственности и иных вещных прав на имущество в силу приобретательской давности определяется по праву той страны, где имущество находилось в момент окончания срока приобретательской давности ”. А ст. 1207 ГК, являющаяся новеллой, закрепляет право о том, что к праву собственности и иным вещным правам на воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания и космические объекты, подлежащие государственной регистрации, применяется право страны, где эти суда и объекты зарегистрированы. То есть положения этой статьи также являются исключением из общего закона места нахождения вещи. Достаточно интересным в международном частном праве является вопрос о переходе риска случайной гибели или порчи имущества с отчуждателя на приобретателя в тех случаях, когда приобретение права собственности происходит по договору, например, купли-продажи. Проблема состоит в том, что законодательство различных стран по-разному определяет момент такого перехода. В одних странах (Швейцария, Голландия, Япония) используется принцип, в соответствии с которым риск переходит с продавца на покупателя в момент заключения контракта не зависимо от того, приобретает ли покупатель в этот момент право собственности на проданный товар. В других странах, в том числе и в России, момент перехода риска связывают непосредственно с моментом перехода права собственности. Необходимо помнить, что момент перехода права собственности и момент 101 перехода риска являются различными гражданско-правовыми категориями. Первый имеет прямое отношение к вещным правам, а второй – к обязательственным правоотношениям. Поэтому и коллизионные проблемы, возникающие в связи с этими категориями, должны решаться на основе различных коллизионных норм. Коллизионные вопросы права собственности помимо национального законодательства регулируются также и рядом международных договоров. Среди них наиболее известной является Гаагская конвенция о праве, применимом к переходу права собственности при купле-продаже движимых материальных вещей 1958 г. Характерной чертой этого договора является то, что он решает большинство вопросов, связанных с переходом права собственности, не на основании принципа lex rei sitae, а на основании обязательственного статута, т.е. права, применяемого сторонами к своим обязательствам по внешнеторговой сделке. Также к региональным международным соглашениям относится Конвенция о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. 3. Правовое регулирование вопросов национализации в международном частном праве Право собственности на имущество может переходить от одного лица к другому в силу различных обстоятельств. Одним из таких является принятие специальных государственных актов о национализации или приватизации имущества. Национализация – это изъятие имущества, находящегося в частной собственности, и передача его в собственность государства. В результате ее проведения в собственность государства переходят не отдельные объекты, а целые отрасли экономики. Национализацию как общую меру государства по осуществлению социально-экономических изменений следует отличать от экспроприации как меры по передаче в собственность государства отдельных объектов и от конфискации как меры наказания индивидуального порядка. 102 А приватизация представляет собой процесс, обратный национализации, в результате которого происходит передача государственного имущества в частную собственность. Каждое государство в силу своего суверенитета имеет исключительное право на определение характера и содержания права собственности, установление порядка его приобретения, перехода или утраты. Осуществление государством акта национализации также следует рассматривать в качестве одной из форм проявления его суверенитета. Еще в 1952 г. Генеральная Ассамблея ООН в своей резолюции “О праве свободной эксплуатации естественных богатств и ресурсов” подтвердила право народов свободно распоряжаться своими естественными богатствами и ресурсами и свободно их эксплуатировать. В резолюции не были закреплены какие-либо положения, препятствующие государству осуществлять меры по национализации иностранной собственности или самостоятельно определять условия такой национализации. В 1974 г. в Декларации об установлении нового международного экономического порядка Генеральная Ассамблея ООН еще раз подчеркнула, что для охраны своих ресурсов каждое государство вправе осуществлять эффективный контроль над ними, включая право национализации, которое является неотъемлемой частью его суверенитета. Ни одно государство не может быть подвергнуто экономическому, политическому или любому другому виду принуждения с целью помешать свободному осуществлению этого права. Вопрос о возможности выплаты, формах и размере компенсации, предоставляемой государством иностранцам за национализированную собственность, также относится к его исключительной компетенции. Ни один международный орган, при отсутствии специального соглашения об обратном, не может установить обязательные для государства условия и правила национализации. Так, в 1973 г. Генеральная Ассамблея ООН подтвердила этот принцип принятием специальной ре- 103 золюции о праве освободившихся государств самостоятельно определять формы и размер компенсации. Таким образом, международное право признает право любой страны на проведение национализации. Однако государство может оговорить в соответствующих международных соглашениях свое обязательство не осуществлять в отношении иностранных инвесторов, например, меры по принудительному изъятию их капиталовложений, в том числе путем национализации, или предоставлять им в случае ее проведения равноценную компенсацию без необоснованной задержки. Обычно такие обязательства государства принимают на себя на основе принципа взаимности и закрепляют их в двусторонних международных договорах о защите и поощрении капиталовложений. Конкретные условия, порядок и сроки проведения национализации в любом государстве определяются его внутренним законодательством. Однако собственность, в отношении которой осуществляется национализация, может находиться как на территории этого государства, так и за границей (банковские вклады, имущество филиалов и т.д.). В связи с этим встает проблема экстерриториального действия законов о национализации. Признание экстерриториального действия законов о национализации в большинстве государств исходит из закона места нахождения вещи, с помощью которого и определяется момент возникновения и перехода права собственности на имущество. Однако, ситуация осложняется, когда речь идет об имуществе, находившемся в момент национализации за границей. Судебная практика многих западных государств в данном случае исходит из того, что приобретение права собственности на такое имущество также должно осуществляться на основании законов страны его места нахождения, а не права государства, осуществившего национализацию. В российской правовой доктрине по этому вопросу существует другая точка зрения, согласно которой нахождение какой-либо части национализируемо- 104 го имущества за границей не имеет юридического значения, т.к. национализация распространяется на всё такое имущество. Контрольные вопросы 1. Раскройте право собственности в объективном и субъективном смысле? 2. В чем особенность правового регулирования права собственности в международном частном праве? 3. Какие положения содержит третья часть ГК РФ, касающиеся права собственности? 4. Какие коллизионные привязки используются при регулировании отношений права собственности? 5. Какие исключения из принципа lex rei sitae принято выделять в российском международном частном праве? 6. Как в российском праве определяется момент перехода права собственности и момент перехода риска? 7. Что представляет собой процесс национализации в соответствии с международными актами и российским законодательством? 8. Что означает признание экстерриториального действия законов о национализации? Нормативные акты 1. Гражданский кодекс РФ. Часть третья // Собрание законодательства РФ. 2001. – № 49. – Ст. 4552. 2. Федеральный закон от 9 июля 1999 г. №166-ФЗ “Об иностранных инвестициях в Российской Федерации” // Собрание законодательства РФ. – 1999. – № 28. – Ст.3493. 105 3. Федеральный закон “Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений” от 25 февраля 1999 г. // Собрание законодательства РФ. – 1999. – № 7. – Ст. 2238. Литература 1. Ануфриева Л.П. Международное частное право. В 3 т.: Т.2: Особенная часть. – М., БЕК, 2002. – 656 с. 2. Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. – М.: Международные отношения, 1994 г. – 416 с. 3. Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. – 3-е изд., пер. и доп. – М.: Юристъ, 2000. – 408 с. 4. Лунц Л.А. Курс международного частного права: В 3 т. – М.: Спарк, 2002. – 1007 с. 5. Международное частное право: Учебник / Отв. ред. Г.К. Дмитриева. – М.: Проспект, 2004. – 688 с. 106 ЛЕКЦИЯ 8. ДОГОВОРНЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА В МЧП 1. Понятие внешнеэкономической деятельности 2. Международная купля-продажа 3. Инкотермс 2000 г. (правила толкования торговых терминов) 4. Договор франчайзинга 1. Понятие внешнеэкономической сделки Коллизионные вопросы ВЭС исследовались в отечественной литературе главным образом применительно к ВТС. К ВТС относятся сделки и правоотношения, в которых по меньшей мере одна из сторон является иностранцем (иностранным гражданином или иностранным юридическим лицом), и содержанием которых являются операции по ввозу товаров из-за границы или по вывозу товаров. Сюда, следовательно, относятся прежде всего договор купли-продажи товаров, подлежащих ввозу из-за границы или вывозу за границу, а также связанные с товарным экспортом или импортом сделки подряда, комиссии, перевозки, поклажи, кредитно-расчетные отношения и др. В 1991 г. в Основах гражданского законодательства СССР вместо термина "ВТС" появляется термин "ВЭС". Богуславский М.М. под ВЭС понимал сделки, совершаемые советскими организациями с иностранными контрагентами в процессе осуществления внешней торговли и иных видов ВЭД. Понятие ВЭС на протяжении многих лет не имело легального закрепления и, соответственно, вызывало различные научные дискуссии, сохранившиеся со времени обсуждения ВТС. Среди наиболее значимых при определении ВЭС рассматривались следующие вопросы: является ли обязательным для ее квалификации признак нахождения сторон на территориях разных государств, может ли быть ВЭС безвозмездной и какое значение имеет предпринимательский характер для квалификации сделки? 107 В настоящее время сам термин ВЭС встречается только в ст. 1209 ГК РФ, определяющей право, подлежащее применению к форме сделки. Согласно п.2 данной статьи форма внешнеэкономической сделки, в которой хотя бы одной из сторон является российское юридическое лицо, подчиняется независимо от места совершения этой сделки российскому праву. При этом нормы, закрепляющей само понятие ВЭС, в ГК не содержится. Можно встретить утверждение, что к ВЭС относятся сделки, в которых коммерческие предприятия сторон находятся на территориях разных государств. Это утверждение подразумевает, что все остальные гражданско-правовые сделки, имеющие коммерческий характер и осуществляемые в процессе международного оборота, уже нельзя рассматривать как ВЭС. В действительности же требование о местонахождении коммерческих предприятий сторон на территориях разных государств является условием регулирования определенных видов ВЭС соответствующими международными конвенциями. Подобные нормы включены в текст конвенций о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., международном финансовом лизинге 1988 г., международном факторинге 1988 г. Международные сделки, не подпадающие под регулирование этими конвенциями, также могут быть отнесены к ВЭС, если анализ содержания осуществляемых сделок позволит квалифицировать их в качестве таковых. Например, продажа воздушных судов (исключенная из сферы действия Конвенции ООН 1980 г.), осуществляемая между российскими и американскими юридическими лицами, будет относиться к ВЭС, учитывая характер и предпринимательскую цель этой сделки. Сделка международной купли-продажи может квалифицироваться как ВЭ и тогда, когда оба участника находятся на территории одного государства (что также нарушает условия действия Конвенции ООН 1980 г.). Международные сделки, опосредующие куплю-продажу, а также обмен недвижимым имуществом, работами, услугами между физическими лицами, не являющимися предпринимателями, не будут квалифицироваться как ВЭ. Данный 108 критерий – коммерческий характер ВЭС, закреплен в ряде основополагающих международных договоров, участницей которых является РФ. Так, в качестве обязательного условия Конвенции ООН "О договорах международной купли-продажи товаров" 1980 г. закрепляется требование о совершении коммерческой сделки: товары, приобретаемые в целях бытового или личного пользования, исключаются из сферы действия данного международного договора. Вопрос о том, какую куплюпродажу следует квалифицировать как ВЭС, будет решаться исходя из критериев, закрепленных в национальном законодательстве. Отсутствие единого для всех видов ВЭС обобщающего понятия обусловлено спецификой каждого ее вида в отдельности, что связано с особенностями их правового регулирования. 2. Международная купля-продажа К числу основных разновидностей внешнеторговых сделок относятся сделки международной купли-продажи товаров. Одним из известных источников в этом отношении бесспорно является Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., заключенная в Вене 11.04.1980 г. Венская Конвенция не содержит коллизионных норм. Единообразный подход участников международного соглашения обеспечивают положения, относящиеся к ключевым вопросам заключения и исполнения гражданско-правового договора при осуществлении международной купли-продажи, – понятию, содержанию оферты и акцепта, моменту заключения контракта, переходу риска с продавца на покупателя, форме договора, объему и пределам ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение, принципам ответственности, основаниям освобождения от ответственности, последствиям неисполнения и т.д. В сферу действия документа не включен ряд сделок купли-продажи с определенными категориями товаров (воздушные, морские и речные суда, электроэнер- 109 гия, продажи с аукциона, на бирже, в порядке исполнительного производства и т.д.), не распространяется на предоставление услуг или выполнения работ (договора подряда). Конвенция регулирует только заключение договора купли-продажи и те права и обязательства продавца и покупателя, которые возникают из такого договора. Она не касается: действительности самого договора, в том числе по причине порока формы или каких-либо его положений, или любого обычая; последствий, которые может иметь договор в отношении права собственности (перехода права) на проданный товар; не решает вопросов ответственности продавца за причиненные товаром повреждения здоровья или смерти какого-либо лица, применения исковой давности, разрешения споров, в том числе арбитражем. Офертой считается предложение о заключении договора, адресованное одному или нескольким конкретным лицам, если оно достаточно определенно и выражает намерение оферента считать себя связанным в случае акцепта (п.1 ст. 14). Акцептом является заявление или иное поведение адресата оферты, выражающее согласие с офертой. Молчание или бездействие само по себе акцептом не является (п. 1 ст. 18). Предложение, адресованное неопределенному кругу лиц, рассматривается лишь как приглашение делать оферты, если в самом предложении прямо не оговорено иное самим лицом, сделавшим такое предложение (п. 2 ст.14). Договор считается заключенным в момент, когда согласно предусмотренным в Конвенции условиям вступает в силу акцепт оферты. Акцепт вступает в силу в момент, когда требуемое ст. 18 согласие акцептанта получено оферентом. По законодательству РФ договор считается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п. 1 ст. 433 ГК). Конвенция предлагает сторонам целый спектр действий, побуждающих к исполнению обязательства в натуре: замена товара, уменьшение покупной цены при ненадлежащем качестве товара, предоставление дополнительного срока для устранения дефектов вещи (товара), устранение недостатков в объекте договора куп- 110 ли-продажи покупателем за счет продавца с последующим вычетом стоимости такого устранения из покупной цены и т.д. Лишь при невозможности получить исполнение в надлежащие сроки и в соответствии с требуемым контрактом качеством сторона, потерпевшая от неисполнения, при условии существенного нарушения условий договора, наделяется правом на его расторжение. Нарушение является существенным, если оно влечет за собой такой вред для другой стороны, что последняя в значительной степени лишается того, на что вправе рассчитывать на основании договора (ст. 25). Расторжение договора, при существенном нарушении стороной своих обязательств может иметь место только после уведомления об этом другой стороны. Конвенция исходит из принципа презюмируемой вины (объективной ответственности), т.е. сторона отвечает в любом случае, если только не докажет, что неисполнение явилось следствием действия препятствия, лежащего вне ее контроля, или неисполнение было вызвано действиями третьих лиц с учетом относящихся в этому положений Конвенции. Необходимым условием стало введение в содержание документа категории "препятствие вне контроля". Имеется в виду препятствие, принятие которого в расчет сторонам или стороной при заключении договора либо избежания или преодоления как самого препятствия, так и его последствий нельзя было разумно ожидать (ст. 79). В результате освобождение от ответственности, согласно Конвенции, предполагает наличие 4 элементов: неисполнение договора должно быть вызвано неким препятствием, такое препятствие должно лежать вне контроля не исполнивших договор сторон, препятствие не могло быть учтено в момент заключения контракта, последствия рассматриваемого препятствия должны носить неизбежный характер. Международный договор, к которому ныне могут присоединиться любые государства, даже если они придерживаются самых противоположных концепций в 111 области форс-мажора, содержит категорию, которая не определяет, а описывает явление достаточно исчерпывающим в целях отражения его сути образом. 15.04.1958 г. была заключена Гаагская конвенция о праве, применимом к переходу права собственности при международной купли-продаже материальных движимых вещей. К переходу права собственности и риску случайной гибели товара применяется право страны, в которой находится товар. В настоящее время прочно закрепилось понятие "купля-продажа документов", подразумевающее продажу товаров путем передачи документов, и покупатель на основании сч. 3 этой Конвенции сохраняет право собственности на объекты купли-продажи, признанное за ним в силу законодательства страны, в которой он получил документы. В 1974 г. в Нью-Йорке была заключена Конвенция ООН об исковой давности в международной купле-продаже товаров. Конвенция об исковой давности не содержит формулировки дефиниции исковой давности. Вместо этого ст. 1 предусматривает: "Настоящая Конвенция определяет условия, при которых требования покупателя и продавца друг к другу, вытекающие из договора купли-продажи товаров или связанные с его нарушением, прекращением либо недействительностью, не могут быть осуществлены вследствие истечения определенного периода времени. Такой период времени в дальнейшем именуется "сроком исковой давности". Критерий сделки, относящийся к ее международному характеру, конструируется через посредство местонахождения коммерческих предприятий партнеров в разных государствах. Ст. 22 устанавливает, что срок исковой давности не может быть изменен по заявлению или соглашению между сторонами. Однако существуют исключения: предоставленная должнику возможность продлить этот срок путем письменного обращения к кредитору (п.2 ст. 22), и если приведенные положения не затрагивают действительности условий договора купли-продажи, предусматривающих, что арбитражное разбирательство должно быть начато в пределах срока, более короткого, чем срок исковой давности, установленный настоящей 112 Конвенцией, если такое условие соответствует требованиям права, применимого к договору купли-продажи. Ст. 24 устанавливает, что истечение срока давности принимается во внимание при рассмотрении спора только по заявлению стороны, участвующей в разбирательстве. Т.е., если ответчик в судебном заседании по рассмотрению спора не сделал заявления о пропуске истцом срока исковой давности, то при обжаловании вынесенного решения он не вправе ссылаться на пропуск им этого срока. Конвенции 1974 г. не известна категория приостановления срока исковой давности, однако она использует понятия "перерыв", "продление" срока, закрепляя при этом общее ограничение срока: "Независимо от положений настоящей Конвенции, срок исковой давности в любом случае истекает не позднее десяти лет со дня, когда началось его течение" согласно соответствующим ее положениям. 3. Инкотермс 2000 г. (правила толкования торговых терминов) Основным международным документом, широко применяемым в современной международной коммерческой практике, содержащим толкование (трактовку) базисных условий поставки, является издаваемый МТП "Инкотермс". В них содержится трактовка 13 базисных условий поставки, расположенных по принципу возрастания расходов и ответственности продавца по доставке товара, то есть от его наименьших расходов и обязанностей (условие поставки EX WORKS" – "с завода") до расходов и обязанностей наибольших, максимальных (условие DDP – "поставка с оплатой пошлины", т.е. поставка полностью оплачена"). Инкотермс – сложный документ, лишенный четкости, конкретности и лаконичности предыдущих редакций. Сложный и терминологический и с точки зрения трактовки базисов, которая иногда носит весьма расплывчатый и неконкретный характер, поэтому работать с ним нужно тщательно, помня, что разобраться в его содержании скорее всего не удастся. 113 Инкотермс имеет рекомендательный (факультативный) характер, т.е. приобретает для конкретной сделки обязательную силу только в том случае, если в контракте на него делается соответствующая ссылка. При расхождении толкования БУП по Инкотермс по сравнению с условиями контракта преимущества имеют контрактные условия. Все 13 базисов поставки, расположенные последовательно друг за другом по мере увеличения расходов и ответственности продавца по доставке товара (и возрастания внешнеторговой цены), "внутренне" сгруппированы в 4 раздела в зависимости от транспортных расходов и рисков, которые несет продавец в зависимости от применяемого базиса поставки (с сохранением принципа возрастания этих расходов и рисков). Это термины группы "Е", называемые "отгрузка", когда продавец не несет никаких рисков и расходов по доставке груза (точнее, они ограничиваются территорией склада готовой продукции), термины группы "F" – "основная поставка (перевозка) частично оплачена" – когда продавец оплачивает транспортировку и несет риски до промежуточного (чаще всего, внутреннего) пункта / порта отгрузки; термины группы "С" – "основная поставка (перевозка) оплачена", когда расходы продавца продлеваются до места назначения, но риски передаются на промежуточном, внутреннем пункте отгрузки, как при базисах "F" (например, в порту оправления), и термины группы "D" – "доставка или прибытие", когда продавец несет и расходы, и риски до места назначения. Кроме того, все базисы поставки в Инкотермс подразделяют на условия универсальные, которые могут быть применимы для любого способа транспортировки, включая смешанную перевозку, и специальные, предназначенные для какого – либо одного вида транспорта. К специальным базисам относятся все водные термины – ФАС, ФОБ, СФР, СИФ, ДЕС (поставка с судна в порту назначения) и ДЕК (поставка с причала в порту назначения). 114 Отдельно стоит термин ДАФ, который, хотя и не относится к группе специальных базисов, на практике применяется только при поставке по железной дороге или автотранспортом. 1. С завода EXB. При этом базисе поставки продавец не несет никакой обязанности по транспортировке товара. продавец выполняет свои обязательства по поставке, когда он передает товар в распоряжение покупателя у себя на предприятии. Товар должен быть подготовлен продавцом для отправки в транспортабельном состоянии (полностью готов к отгрузке). Подает транспортное средство к погрузке и организует погрузку товара покупатель. Погрузка осуществляется за счет покупателя. Покупатель несет все риски за организацию перевозки до места назначения. На нем также лежит таможенная очистка и получение экспортной лицензии. 2. ФСА – свободно у перевозчика в поименованном пункте. Продавец считается выполнившим свои обязательства по поставке товара, прошедшего вывозную таможенную очистку, с момента его передачи в распоряжение перевозчика в поименованном пункте. Чаще всего этим пунктом является железнодорожная станция, автомобильная станция, аэропорт. У продавца есть возможность выбора: он может поставить товар на своем предприятии и тогда он отвечает за погрузку товара на транспортное средство перевозчика; или доставить за свой счет товар на терминал магистрального транспорта, где перевозчик за счет покупателя разгружает товар, прибывший на транспортном средстве. 3. ФАС свободно вдоль борта судна в поименованном порту отправления. Продавец считается выполнившим свои обязательства по поставке, когда товар размещен вдоль судна на причале в согласованном порту отгрузки. С этого момента покупатель должен нести все расходы и риски гибели или повреждения товара. Обязанность по обеспечению таможенной очистки и получению экспортной лицензии лежит на продавце. 115 4. ФОБ – свободно на борту судна в поименованном порту отгрузки. Продавец считается выполнившим свои обязательства по поставке с момента перехода товара через поручни судна в порту отгрузки. С этого момента покупатель должен нести все расходы и риски гибели или повреждения товара. на продавца возлагаются обязанности по очистке товара от пошлин для экспорта. Применяется только при перевозке груза водными видами транспорта (морским, речным). 5. СФР – стоимость и фрахт в поименованном порту отгрузки. При данном базисе поставки продавец обязан оплатить расходы и фрахт, необходимые для поставки товаров в порт назначения. Риск утраты, порчи или повреждения товара переходит с продавца на покупателя в момент перехода товара через поручни судна в порту отправления. На продавце лежат обязательства по экспортной очистке товара и пошлин. Применяется только при водных перевозках. 6. СИФ – стоимость, фрахт, страхование в поименованном порту отгрузки. Продавец несет те же обязанности, что и при базисе СФР, но должен также обеспечить страхование груза от рисков в пользу получателя. Продавец заключает договор страхования и пересылает полис с другими документами получателю. Применяется только при водных перевозках. 7. СПТ – провозная плата оплачена до поименованного пункта. Продавец оплачивает доставку товара до поименованного пункта в стране назначения. Риск утраты, порчи, хищения и т.д. переходит с продавца на покупателя в момент передачи товара в распоряжение первого перевозчика в пункт отправления. Применяется при перевозках любым видом транспорта, в том числе и в смешанных перевозках. В обязанности продавца по данному базису входит осуществление экспортной таможенной очистки. 8. СИП – провозная плата и страхование оплачены до поименованного пункта. Продавец несет те же обязанности, что и по базису СПТ, но продавец должен обеспечить страхование товаров от рисков во время транспортировки. Продавец заключает договор страхования и оплачивает страховую премию. Продавец обязан 116 обеспечить таможенную очистку товара для экспорта. Базис является "сухопутным" эквивалентом базиса СИФ. 9. ДАФ – поставлено на границе в поименованном пункте. Обязанности продавца считаются выполненными, когда товар очищен от вывозных таможенных пошлин и поступает на пограничный пункт страны отправления, имея в виду автомобильный или железнодорожный переход на границе. Под термином "граница" понимается любая граница, включая и границу страны назначения. В этой связи необходимо точно оговаривать пограничный переходный пункт или место. Предназначен для применения при перевозках по железной дороге или автотранспортом. 10. ДЕС – поставлено с судна в поименованном порту. Обязательства продавца считаются исполненными с момента поставки товара в распоряжение покупателя в порту страны назначения. Все риски по доставке товара в порт назначения несет продавец. Импортная таможенная очистка товара осуществляется покупателем. Используется только при перевозках водным транспортом. 11. ДЕК – поставлено с причала с уплатой пошлины в поименованном пункте. Обязательства продавца считаются выполненными при поставке товара с момента его предоставления покупателю на причале в порту назначения. Ввозная таможенная очистка товара и получение импортной лицензии – осуществляется покупателем. 12. ДДУ – поставлено без уплаты пошлины в поименованном пункте. Продавец считается выполнившим свои обязательства с момента поставки товара в поименованный пункт в стране назначения. Продавец оплачивает все расходы по доставке товара и все риски по утрате, хищению и пр., связанные с доставкой товара, расходы по уплате ввозных таможенных пошлин лежат на покупателе. 13. ДДП – поставлено с оплатой пошлины в поименованном пункте. Продавец считается выполнившим свои обязательства с момента предоставления товара в согласованном пункте назначения. Продавец несет все риски по утрате, хище- 117 нию и пр., связанные с доставкой товара. Продавец оплачивает все сборы по доставке товара, включая таможенные пошлины страны назначения. Покупатель оплачивает расходы по разгрузке прибывших транспортных средств, а в случае, когда поставка осуществляется не на предприятии покупателя, она считается завершенной после погрузки (перегрузки) товара на транспортное средство покупателя. 4. Договор франчайзинга После введения с 1 марта 1996 г. в действие части второй ГК РФ в российском гражданском праве появился новый институт коммерческой концессии. Несмотря на наличие в части второй ГК РФ главы 54 "Коммерческая концессия", в Кодексе легальное ее определение отсутствует, а дано лишь определение договора коммерческой концессии. Так, в соответствии с п. 1 ст. 1027 ГК по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав – товарный знак, знак обслуживания и т.д. Под коммерческой концессией следует понимать совокупность общественных отношений, возникающих между субъектами – предпринимателями, в рамках которых один субъект (правообладатель) на определенных условиях предоставляет другому субъекту (пользователю) право использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав. В специальной литературе для определения подобного рода рыночных отношений используются термины "франчайзинг" и "франшиза". Термин "франчайзинг" образован от английского – право, привилегия, а "франшиза" – от французского – льгота, привилегия. По своей сути эти термины равнозначны, различия 118 между ними обусловлены особенностями транскрипции терминов при переводе на русский язык англоязычной и франкоязычной литературы. По сложившейся в России практике термин "франчайзинг" используется преимущественно для обозначения определенной системы организации рыночных отношений в целом, а термин "франшиза" – для определения договорных отношений (договора) между конкретными партнерами при реализации на практике этой системы отношений. По своему содержанию термины "франчайзинг" и "франшиза" соответствуют содержанию определенных в главе 54 ГК терминов "коммерческая концессия" и "договор коммерческой концессии". В настоящее время в зависимости от размеров первоначального капитала бизнес – формат франшизы делят на следующие основные группы: - франшиза – рабочее время, где франчайзер создает хорошо подготовленное рабочее место для предпринимателя, основные инвестиции – покупка прилавка – фургона; - франшиза – предприятие – коммерческая франшиза, требующая более крупных инвестиций в производственное оборудование, наличия рабочих помещений, дополнительного наемного персонала; - инвестиционная франшиза – основная цель которой состоит в возврате первоначальной суммы инвестиций. Созданная в 1977 г. Британская франчайзинговая ассоциация дает определение франшизы как контрольной лицензии, выданной одним лицом (франчайзером) другому лицу (франчайзи), которая: 1) дает разрешение или обязывает франчайзи заниматься в течение всего периода франшизы определенным бизнесом, используя специфическое наименование, принадлежащее или ассоциируемое с франчайзером, 2) дает франчайзеру право осуществлять контроль в течение всего периода франшизы за качеством ведения бизнеса, являющегося предметом франшизы; 3) обязывает франчайзера предоставлять франчайзи помощь при ведении указанного бизнеса (помощь в организации предприятия, обучение персонала, упраление 119 продажами и т.п.); 4) обязывает франчайзи регулярно в течение всего периода франшизы выплачивать франчайзеру определенные денежные суммы в оплату франшизы или товаров, услуг, предоставляемых франчайзером франчайзи; 5) не является обычной сделкой между холдинговой и ее дочерней компаниями или между частным лицом и компанией, контролируемой им. Франшиза – это прежде всего контракт, в котором выражены условия ведения бизнеса с правом возмездного использования торгового имени и фирменных технологий франчайзера. В соответствии со ст. 1027 ГК по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав – товарный знак, знак обслуживания и т.д. Договор предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг). Сторонами по договору могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Договор должен быть заключен в письменной форме, иначе он считается недействительным (ничтожным), регистрируется по месту регистрации правообладателя, а в том случае, когда правообладателем является лицо, зарегистрированное 120 в иностранном государстве, договор регистрируется по месту регистрации пользователя – российского резидента. Если предметом договора является объект, охраняемый патентным законодательством, он подлежит регистрации в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков. При несоблюдении этого условия в соответствии со ст. 1028 ГК договор считается ничтожным (недействительным). В соответствии со ст. 1031 ГК правообладатель по договору обязан: передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав; выдать пользователю предусмотренные договором лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке. Если договором не предусмотрено иное, правообладатель также обязан: обеспечить регистрацию договора; оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников; контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых пользователем на основании договора; Пользователь обязан: использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя указанным в договоре образом; обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем; соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, исполь- 121 зуемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договорам прав; оказывать покупателям все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая товар непосредственно у правообладателя; не разглашать секреты производства правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию; предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором; информировать покупателей наиболее очевидным для них способом о том, что он использует фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии (ст. 1032 ГК). При этом правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров, продаваемых пользователем по договору. По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем (ст. 1034 ГК). Вознаграждение по договору может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором (ст. 1030 ГК). Все отчисления франчайзи франчайзеру можно разделить на: - разовые, первоначальные единовременные платежи (вступительный взнос), которые производятся из собственных (заемных) средств пользователя и рассматриваются как долгосрочные инвестиции капитального характера в нематериальные активы, совершаемые, как правило, до начала выпуска и реализации продукции или услуг по договору. 122 - периодические отчисления в зависимости от объемов продаж (оборота, прибыли), которые, в свою очередь, должны рассматриваться как текущие в соответствии с условиями договора, производственные расходы (платежи), связанные с производством и реализацией продукции, что позволяет включать эти периодические отчисления в себестоимость производства работ (оказания услуг). Преимущества ведения бизнеса в форме франчайзинга для франчайзи: отсутствие у предпринимателя основных и специализированных знаний, преодолеваемое благодаря программе обучения, проводимой франчайзером; франчайзи, являясь владельцем собственного предприятия, в то же время имеет возможность пользоваться услугами и получать постоянную поддержку головной организации; использование имени и репутации, уже получивших признание у потребителя; на создание предприятия в системе франчайзинга требуется меньше средств по сравнению с открытием аналогичного самостоятельного бизнеса, так как франчайзер, используя накопленный опыт, устраняет ненужные затраты; возможность за умеренную плату использовать результаты мероприятий, проводимых франчайзером; доступ к возможностям франчайзера и всей его сети в области закупок, снабжения, ведения переговоров; возможность пользоваться результатами научных разработок и маркетинговых исследований франчайзера, его программами развития, направленными на совершенствование и повышение конкурентоспособности бизнеса. Для франчайзера: быстрое расширение рынков сбыта; небольшие затраты на персонал; низкий уровень собственных капиталовложений; возможность разработки систем регионального и областного масштаба ускоренными темпами; расширение признания торговой марки фирмы и призвания со стороны клиентуры, рост доверия к качеству и единому ассортименту продукции данной фирмы. 123 Контрольные вопросы 1. Каковы наиболее широко распространенные виды договоров, применяемые в различных областях международной торговли в широком смысле слова? 2. Какова система правового регулирования гражданско-правовых договорных отношений международного характера? 3. Понятие, особенности и формы внешнеэкономических сделок. 4. Соотношение положений российского законодательства и международных соглашений в области международной купли-продажи. 5. Какова современная практика, имеющаяся в различных государствах, коллизионно-правового и материально-правового регулирования договора международной купли-продажи товаров? 6. Дайте характеристику Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. 7. Каковы содержание и особенности правового регулирования договоров франчайзинга? 8. Назовите сферу применения международного договора Инкотермс 2000 г. 9. Дайте сравнительный анализ положений Инкотермс 2000 г. и законодательства РФ в области международных перевозок. Нормативные акты 1. Гражданский кодекс РФ. Часть первая (21.10.1994) // Собрание законодательства РФ. – 1994. – № 32. – Ст. 3301. 2. Гражданский кодекс РФ. Часть вторая (22.12.1995) // Собрание законодательства РФ. – 1996. – № 5. – Ст. 410. 3. Гражданский кодекс РФ. Часть третья // Собрание законодательства РФ. – 2001. – № 49. – Ст. 4552. 4. Федеральный закон “О финансовой аренде (лизинге)” от 29.10.1998 г. (в ред. 29. 01.2002) // Собрание законодательства РФ. – 1995. – № 35. – Ст. 3505. 124 5. Федеральный закон “Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности” от 26.11.2003 г. // Российская газета. – 2003. – 18 декабря. – № 254. 6. Федеральный закон РФ “О специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мерах при импорте товаров” // Российская газета. – 2003. – 17 декабря. – № 253. 7. Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 года. Сборник международных договоров и других документов, применяемых при заключении и исполнении внешнеэкономических контрактов. – М.: Внешэкономсервис, 1991. 8. Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов / Сборник международных договоров и других документов, применяемых при заключении и исполнении внешнеэкономических контрактов. – М.: Внешэкономсервис, 1991. 9. Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г. с поправками, внесенными Протоколом об изменении Конвенции об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1980 г. // Сб. документов. Международное частное право. – 1997. 10. ООН. Международный институт по унификации частного права (ЮНИДРУА). Оттава, 28 мая 1988 г. 11. Международные условия договора о строительстве 1977 г. 12. Международные правила толкования торговых терминов (ИНКОТЕРМС2000). Публикация Международной торговой палаты 1999 г. № 560. – М.: МГАВТ, 2000. 125 Литература Основная: 1. Ануфриева Л.П. Международное частное право. В 3т.: Т.2: Особенная часть. – 2 изд. – М.: БЕК, 2002. – 656 с. 2. Богуславский М.М. Международное частное право. Учебник. – М.: Международные отношения, 1994. – 416 с. 3. Богуславский М.М. Международное частное право. Учебник. – 3-е изд., пер. и доп. – М.: Юристъ, 2000. – 408 с. Дополнительная: 1. Бабкина Е.В. Ответственность сторон в международном договоре коммерческого представительства (агентском соглашении) // Белорусский журнал международного права и международных отношений. – Минск. – 2001. – № 4. 2. Балтус П., Майджер Б. Школа европейского лизинга // Лизинг ревю. – 1996. – №1. 3. Бардина М.П. и др., Комаров А.С. Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности: Учебное пособие. – М.: ДЕКА, 2001. 4. Бардина О. В. Конвенция ООН о договорах международной куплипродажи товаров и субсидиарное применение национального права // Государство и право. – 2002. – № 3. 5. Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник.. 4-е изд. – М., 2001. 6. Богуславский М.М., Международное частное право. Элементарный курс. – М.: Юристъ, 2002. – 317 с. 7. Бублик В.А. Публично и частноправовые начала в гражданско-правовом регулировании внешнеэкономической деятельности Дис. докт. юрид. наук: 12.00.03. – Екатеринбург, 2000. 126 8. Бублик Д. Международная купля-продажа товаров // Хозяйство и право. – 1999. – № 2, 3, 4. 9. Вайнап В., Гладких С., Щербинин С. Новый Таможенный кодекс РФ. Комментарий // Право и экономика. – 2003. – № 7, 8. 10. Вершинин А.П. Внешнеэкономическое право: Введение в правовое регулирование внешнеэкономической деятельности: Крат. учеб. курс. – М.: НОРМАИНФРА-М, 2001. 11. Вилкова Г. М. Инкотермс 2000 // Государство и право. – 2000. – № 9 12. Вилкова Н.Г. Правовые аспекты встречной торговли. // Внешнеэкономическая деятельность предприятий. Ч.1. – Новосибирск, 1992. 13. Владимирова А.С. Аренда: Сборник нормативных документов с комментариями. – М., 1996. 14. Договорная ответственность по зарубежному праву (аналитический обзор) // Журнал российского права. – 1999. – № 11-12; 2000. – № 1-2. 15. Жарский А. В. Договор международной купли-продажи товаров: последующие изменения и дополнения // Журнал российского права. – 2000. – № 7. 16. Зыкин И.С. Внешнеэкономические операции: право и практика. – М., 1994. 17. Кабатова Е.В. Лизинг: правовое регулирование, практика. – М.,1996. 18. Колесинский А.В. Международная унификация финансового лизинга // Белорусский журнал международного права и международных отношений. – Минск, 2001. – № 4. 19. Митяков А. В. Лизинг как форма инвестиций // Юрист. – 2003. – № 4. 20. Нешатаева Т. Н. Внешнеэкономические сделки: материально – правовое обеспечение. Понятие внешнеэкономической сделки // Внешнеэкономическое право. – 2003. – № 1. 21. Орешкин В. Государственное регулирование внешнеэкономической деятельности в России // Экономика и жизнь. – 1993. – № 29. 127 22. Орлова О.А. Франчайзинг – как форма деловых связей // Законодательство и экономика. – 2002. – № 4. 23. Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности. /Отв. ред. А.С. Комаров. – М., 2001. 24. Прилуцкий Л. Финансовый лизинг. – М., 1997. 25. Принципы международных коммерческих договоров (УНИДРУА) / Пер. с англ. А.С. Комарова. – М., 1996. 26. Регулирование внешнеэкономической деятельности. Международные соглашения 2001 г.: Учебное пособие. – М.: Тирекс, 2001. 27. Савранский М. Ю. Значение Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге и проблемы ее применения в России // Международное частное право: Современная практика. Сборник статей под ред. М. М. Богуславского. – М.: ТОН – Остожье, 2000. 28. Стровский Л.Е. Внешнеэкономическая деятельность предприятия Foreign economic activity of an enterprise: Учебник для студентов вузов. – М.: ЮНИТИ, 2001 29. Федосеева Г. Ю. К вопросу о понятии “внешнеэкономическая сделка” // Журнал российского права. – 2002. – № 12. 30. Феонова Л.А. Внешнеэкономические контракты: Сб. договоров. – М.: ПРИОР, 2001. 31. Хапов А. Бартерные операции: финансово-бюджетный аспект // Внешняя торговля. – 1990. – № 4. 32. Ходыкин Р. М. Юрисдикционные условия во внешнеэкономических сделках // Московский журнал международного права. – 2002. – № 4. 128 ЛЕКЦИЯ. 9. ДЕНЕЖНЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА И РАСЧЕТНЫЕ ОТНОШЕНИЯ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ 1. Международные денежные обязательства и валютные операции 2. Правовые основы международных расчетов 3. Правоотношения по документарному аккредитиву 4. Правоотношенпия по документарному инкассо 5. Банковский перевод 6. Вексель в МЧП 7. Чек в МЧП 1. Международные денежные обязательства и валютные операции Многие виды имущественных правоотношений с иностранным элементом включают в себя денежные обязательства, под которыми понимаются обязательства, связанные с денежным платежом. Основаниями возникновения денежных обязательств в международной частноправовой сфере являются, прежде всего, внешнеэкономические сделки. Согласно Венской конвенции 1980 г. "обязательство покупателя уплатить цену включает принятие таких мер и соблюдение таких формальностей, которые могут требоваться согласно договору или согласно законам и предписаниям для того, чтобы сделать возможным осуществление платежа" (ст. 54). Для выполнения своего обязательства покупатель должен предпринять конкретные действия, результатом которых будет получение денег продавцом. Это может быть обращение в банк с поручением перевести денежные средства на счет продавца, открытие аккредитива в пользу продавца, предоставление банковской гарантии, получение разрешения (при необходимости) на перевод платежа за границу и другие подобные меры. 129 В Венской конвенции не уточняется, законы и предписания какого государства должны соблюдаться покупателем для выполнения обязательств по оплате, однако в первую очередь покупатель должен знать и соблюдать законы государства, из которого осуществляются платежи и в котором находится коммерческое предприятие покупателя. В соответствии со ст. 57 Венской конвенции, "если покупатель не обязан уплатить цену ее продавцу: а) в месте нахождения коммерческого предприятия продавца; или б) если платеж должен быть произведен против передачи товара или документов – в месте их передачи. В соответствии с Принципами УНИДРУА 1994 г. если место исполнения денежного обязательства не установлено в договоре или не может быть определено исходя из договора, оно должно быть исполнено в месте, где находится коммерческое предприятие кредитора (ст. 6.1.6). Особенностью международных расчетов является отсутствие единого и обязательного для всех стран платежного средства, что обусловливает обращение к средствам платежа как в национальной, так и иностранной валюте. Согласно Конституции РФ денежной единицей и законным платежным средством на территории РФ является рубль (ст. 75). Использование иностранной валюты, а также платежных документов в иностранной валюте при осуществлении расчетов на территории РФ по обязательствам допускается лишь в случаях, в порядке и на условиях, определенных федеральных законом или в установленном им порядке (ст. 317 ГК РФ). Принципы осуществления валютных операций определяет ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" от 10.12.2003 г. Под валютными операциями понимаются операции, связанные с использованием в качестве средства платежа иностранной валюты и платежных документов в иностранной валюте: ввоз и пересылка в РФ, а также вывоз и пересылка из РФ валютных ценностей; осуществление международных денежных переводов, расчеты между резидентами и нерезидентами в валюте РФ. Понятие иностранной валюты распространяется Законом 130 на денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов, монеты, находящиеся в обращении и являющиеся законным платежным средством в соответствующем иностранном государстве или группе государств, а также на средства на счетах в денежных единицах иностранных государств и международных денежных или расчетных единицах. Субъекты валютных операций подразделяются на резидентов и нерезидентов. К первым отнесены физические лица, имеющие постоянное местожительство в РФ, в том числе временно находящиеся за ее пределами, а также юридические лица, созданные в соответствии с законодательством РФ, с местонахождением в РФ, их филиалы и представительства. Под нерезидентами понимаются: физические лица, имеющие постоянное местожительство за пределами РФ, в том числе временно находящиеся в РФ, юридические лица, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, с местонахождением за пределами РФ, предприятия и организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, с местонахождением за пределами РФ, находящиеся в РФ иностранные дипломатические и иные официальные представительства, а также международные организации; находящиеся в РФ иностранные дипломатические и иные официальные представительства нерезидентов. 2. Правовые основы международных расчетов В процессе исполнения денежных обязательств путем безналичных расчетов возникают расчетные правоотношения. Расчетные отношения можно определить как правоотношения, которые возникают между субъектами гражданскоправового обязательства и кредитной организацией в связи с осуществлением платежей за переданное имущество (выполненные работы, оказанные услуги) или по другим основаниям. Поскольку безналичные расчеты осуществляются при участии коммерческих банков, расчетные правоотношения подчинены особым бан- 131 ковским правилам. Эти правила регулируют взаимоотношения должника и кредитора в качестве клиентов с банками, в которых у них открыты счета, используемые в безналичных расчетах, а также определяют режим банковских счетов и порядок осуществления расчетов в зависимости от их формы. При осуществлении безналичных расчетов допускаются расчеты в форме платежных поручений, банковского перевода, чеками, аккредитиву и по инкассо. В связи с денежными обязательствами по внешнеэкономическим сделкам возникают расчетные правоотношения международного характера. Международные расчетные правоотношения являются сферой преимущественно международного регулирования либо международно-правового, конвенционного, либо регулирования в форме обычаев международного делового оборота. Среди международных соглашений – Конвенция ООН о международных переводных векселях и международных простых векселях 1988 г., Женевские конвенции о векселях 1930 г., Женевские чековые конвенции 1931 г., Брюссельская конвенция об унификации некоторых правил о коносаменте 1924 г. (в ред. 1968 г.), Конвенция о международном финансовом лизинге 1988 г., Конвенция о международном финансовом факторинге 1988 г. Необходимо отметить особую роль унифицированных международных правил и обычаев, публикуемых, в частности, Международной торговой палатой (МТП): Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов 1993 г. (публикация № 500), Унифицированные правила для инкассо 1996 г. (публикация № 522), Унифицированные правила для контрактных гарантий 1978 г. (публикация № 325), Унифицированные правила для гарантий по требованию 1992 г. (публикация № 458), Унифицированные правила для межбанковского рамбурсирования по документарным аккредитивам 1996 г. (публикация № 525), Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международных кредитовых переводах 1992 г. В практике международных расчетов получили распространение так называемые документарные операции (аккредитив, инкассо) и не документарные опе- 132 рации (открытый счет). При реализации указанных форм расчетов применяются также банковские гарантии и такие платежные инструменты, как банковские векселя и чеки. 3. Правоотношения по документарному аккредитиву. Правовое регулирование отношений, связанных с аккредитивами, осуществляется параграфом 3 гл. 46 ГК РФ, а также положение ЦБ РФ № 2 – П "О безналичных расчетах в Российской Федерации", обычаями делового оборота. В международной практике аккредитив заключается, как правило, на условиях Унифицированных правил и обычаев для документарных аккредитивов 1993 г. Эти правила содержат нормы диспозитивного характера, что требует для их применения прямой ссылки на них в тексте международного коммерческого контракта. Унифицированные правила могут применяться и во внутреннем обороте между российскими контрагентами. Для этого необходимо указать в аккредитивном соглашении, что отношения регулируются Унифицированными правилами, и отразить положения этих правил непосредственно в соглашении. Согласно ст. 2 Правил документарный аккредитив представляет собой любое соглашение, как бы оно ни было названо или обозначено, в силу которого банк (банк – эмитент), действуя по просьбе и в соответствии с инструкциями клиента (приказодателя) или от своего имени: 1) должен произвести платеж третьему лицу или его приказу (бенефициар) или должен акцептовать и оплатить переводные векселя (тратты), выставленные бенефициаром, или 2) дает полномочия другому банку произвести такой платеж, акцептовать и оплатить такие переходные векселя (тратты), или 3) дает полномочия другому банку произвести негоциацию против предусмотренного документа (ов), если соблюдены все условия аккредитива. 133 Схема аккредитивной формы расчетов по внешнеторговому контракту сводится к следующему. Стороны контракта формулируют в нем условия оплаты в форме аккредитива. Импортер в согласованные с экспортером сроки дает своему банку поручение об открытии аккредитива, о чем импортер извещается особым письмом обслуживающего банка (нотисом). Данное письмо означает, что банк принимает на себя обязательство перед импортером (приказодателем) обеспечить исполнение аккредитива. Банк, открывающий аккредитив, направляет соответствующее письмо (авизо) банку бенефициару, назначая его своим авизующим банком, одновременно направляя ему денежную сумму по исполнению аккредитива и поручая ему передать соответствующее извещение бенефициару. В свою очередь, исполняющий банк направляет авизо бенефициару, извещая его об открытии в его пользу аккредитива, о способе исполнения аккредитива, об условиях, на которых исполняющий (авизующий) банк уполномочен банком – эмитентом произвести исполнение аккредитива. После получения авизо об открытом в его пользу аккредитиве экспортер приобретает статус бенефициара и право требовать исполнения аккредитива на согласованных ранее с приказодателем и отраженных в аккредитиве условиях. Экспортер производит отгрузку товара (выполняет работы) и оформляет необходимые для получения платежа документы. Затем он предоставляет товарораспорядительные и другие указанные в аккредитиве документы в исполняющий банк. Последний проверяет документы на предмет их соответствия условиям аккредитива, производит платеж экспортеру, пересылает документы и требование о возмещении платежа банку – эмитенту. После проверки правильности оформления документов банк – эмитент возмещает исполняющему банку сумму валютного платежа (если это не было сделано ранее) и передает импортеру полученные документы, которые дают право получить внешнеторговый груз. Нарушение условий аккредитива бенефициаром лишает его права обратиться к банку с требованием об уплате ему стоимости поставленного товара. 134 Аккредитивы в соответствии с Правилами подразделяются по следующим признакам: - в зависимости от того, может ли аккредитив быть отозван банком – эмитентом, аккредитивы делятся на отзывные и безотзывные. В аккредитиве должно быть четко указано, является ли аккредитив отзывным или безотзывным. При отсутствии какого-либо указания аккредитив будет считаться безотзывным. Российское же законодательство содержит прямо противоположную норму. Согласно п. 3 ст. 868 ГК РФ "...аккредитив является отзывным, если в его тексте прямо не предусмотрено иное"; - по количеству обязанных перед продавцом лиц, аккредитив может быть подтвержденным и неподтвержденным. 4. Правоотношения по документарному инкассо При инкассовой форме расчетов банк по поручению экспортера получает платеж от импортера за отгруженные в его адрес товары и перечисляет полученные средства на счет экспортера. Эта одна из форм расчетов в кредит – с отсрочкой платежа, когда оплата происходит через определенный период после поставки товара. Инкассо представляет собой типичную банковскую операцию: в расчетах за экспортированные товары уполномоченный банк принимает от экспортера инкассовое поручение, действует в строгом соответствии с инструкциями клиента и принимает на себя обязательство провести операции с представленными документами для получения платежа. В отличие от аккредитива инкассо не связано с платежным обязательством банка. Стандартные международные правила по международным инкассовым операциям разработаны МТП. В настоящее время действуют Унифицированные правила по инкассо 1995 г Сторонами операций являются: "доверитель" – клиент, который поручает операции по инкассированию своему банку"; "банк – ремитент" – банк, которому доверитель поручает операцию по инкассированию; "инкассирующий банк" – 135 банк, участвующий в операции по выполнению инкассового поручения; "представляющий банк" – инкассирующий банк, делающий представление документов плательщику; "плательщик". Документарное инкассо является операцией, в которой банк действует в качестве посредника между экспортером и импортером. Документы передаются импортеру через взаимодействующие банки. Действуя согласно инструкциям, содержащимися в инкассовом поручении, инкассирующий банк выдает документы плательщику (импортеру) и после получения платежа переводит инкассированную сумму банку экспортера для зачисления денежных средств на счет экспортера. Выплата экспортеру происходит не ранее получения платежа от инкассирующего банка, в который направлены документы, т.е. экспортер вынужден ждать поступления денег больше, чем при аккредитивной форме расчетов. В Правилах по инкассо различаются финансовые и коммерческие документы. К финансовым документам относятся переводные векселя, простые векселя, чеки, платежные расписки. К коммерческим документам относятся счета, отгрузочные документы, документы о праве собственности. Инкассо финансовых документов – "чистое инкассо", а взыскание платежа по коммерческим документам и финансовым документам, сопровождаемые коммерческими документами, означает "документарное (коммерческое) инкассо". Все документы, отосланные на инкассо, должны быть сопровождены полными и точными инструкциями. Банкам разрешается действовать только в соответствии с инструкциями, содержащимися в инкассовом поручении, и в соответствии с Правилами по инкассо. Они должны удостовериться в том, что полученные документы по внешним признакам соответствует тем, которые перечислены в инкассовом поручении, и должны немедленно известить сторону, от которой было получено инкассовое поручение, об отсутствии какого-либо документа. Банки не имеют каких – либо иных обязательств по проверке документов. 136 Банки, участвующие в инкассировании, не несут обязательств и ответственности за последствия, возникающие из-за задержки и (или) потерь в пути каких – либо сообщений, писем или документов, а также за последствия, возникающие в результате форс-мажорных обстоятельств. 5. Банковский перевод Данная форма расчетов представляет собой простое поручение банка своему банку – корреспонденту выплатить определенную сумму денег по просьбе и за счет приказодателя иностранному получателю (бенефициару) с указанием способов возмещения банку – плательщику выплаченной суммы. Банковский перевод осуществляется безналичным путем посредством платежных поручений, адресованных одним банком другому. В ряде случаев переводы исполняются посредством чеков или других платежных документов. Импортер – перевододатель (приказодатель) направляет в свой банк (банк импортера) поручение о переводе определенной суммы, последний выдает соответствующий приказ банку, обслуживающему экспортера, который переводит указанные импортером денежные средства на счет экспортера – переводополучателя. 6. Вексель в МЧП В международных расчетах применяются как простые, так и переводные векселя (тратты). Простой вексель, оформляющий обязательство импортера заплатить, может быть выдан экспортеру после подписания внешнеэкономического контракта, что означает получение экспортером коммерческого кредита под вексель импортера. Обязательство импортера уплатить может быть оформлено векселем, который выдается экспортеру и учитывается его банком против представления соответствующих товарораспорядительных документов. Вексель выступает в качестве средства платежа и, выполняя функции денег, дает импортеру возможность оплачивать свои закупки с отсрочкой. 137 Используемый в расчетах вексель согласно Единообразному вексельному закону о простом и переводном векселе 1930 г. (ЕВЗ), определяется как "безусловный письменный приказ, адресованный одним лицом другому, подписанный лицом, его выдающим и требующим от лица, на которое он выписан, оплатить по требованию или в указанный момент в будущем определенную сумму указанному лицу или предъявителю". Форма, реквизиты, условия выставления и оплаты векселей регулируются вексельным правом. Многие страны (в т.ч. РФ) унифицировали свое вексельное законодательство на основе Женевской конвенции 1930 г. Наряду с этим в странах так называемой англо-американской системы права (не участвующих в Женевской конвенции 1930 г.) в основе регулирования вексельных отношений лежат положения английского Закона о векселях 1882 г. и Единообразного торгового кодекса США. В отличие от Женевской конвенции англо-американские нормы вексельного регулирования не устанавливают, что слово "вексель" является обязательным реквизитом векселя; допускают составление векселя на предъявителя; рассматривают чек как вид переводного векселя; предоставляют право векселедателю исключить свою ответственность не только за акцепт, но и за платеж по векселю; допускают любой способ обозначения срока платежа по векселю; используют понятия "разумный срок" при определении срока заявления к акцепту переводного векселя, подлежащего оплате в определенный срок от предъявления; не содержат положений, регулирующих отношения вексельного поручительства (аваля); устанавливают отличные от Женевской конвенции условия протеста по векселям; признают поддельный индоссамент полностью недействительным и исключающим возможность каких-либо прав добросовестного держателя векселя. По своей правовой природе вексель в странах Женевской вексельной системы представляет собой ценную бумагу, а в странах общего права он квалифицируется как оборотный документ. 138 В целях унификации вексельных норм в рамках ЮНСИТРАЛ была разработана Конвенция ООН о международных переводных векселях и международных простых векселях от 09. 12. 1988. Вексель представляет собой строго формальный документ, содержащий исчерпывающий перечень реквизитов. Простой вексель – осуществленное в письменной форме и ничем не обусловленное обязательство векселедателя (должника) уплатить определенную сумму денег в определенный фиксированный срок и в определенном месте векселедержателю или его приказу. Переводной вексель (тратта) представляет собой письменный документ, содержащий безусловный приказ векселедателя (должника) плательщику уплатить определенную сумму денег в определенный фиксированный срок и в определенном месте векселедержателю (получателю) или его приказу. Лицо, которое выдает вексель – трассант. Лицо, на имя которого выписан переводной вексель и которое должно уплатить по векселю – трассат. Лицо, которое должно получить деньги по векселю – ремитент. Простой вексель оформляется и подписывается лицом, которое дает обещание выполнить платеж (импортером), и отправляется получателю платежа (экспортеру). Переводной вексель выписывается экспортером и отсылается импортеру, от которого ожидается, что он акцептует и в последующем оплатит этот вексель. Для подтверждения обязательства трассата уплатить в срок по векселю трассант представляет переводной вексель трассату или через банк для акцепта. Трассат, письменно подтверждая свое согласие произвести платеж по векселю, совершает акцепт векселя и тем самым становится акцептантом векселя. Согласно ст. 1 ЕВЗ предъявление векселя к акцепту должно состояться в месте нахождения плательщика в любое время до наступления срока платежа (если срок акцепта специально не оговорен в векселе). 139 Индоссамент (передаточная надпись) может быть совершен в пользу любого лица, как обязанного, так и не обязанного по векселю. По форме он должен быть простым и ничем не обусловленным. Индоссамент бывает именным и бланковым. Именной индоссамент содержит точное указание лица, в пользу которого индоссируется вексель; бланковый индоссамент состоит лишь из особой подписи индоссанта. Индоссамент должен располагаться на обороте векселя или на добавочном листе, именуемом "аллонж". Вексельные нормы предусматривают специальное вексельное поручительство – аваль, посредством которого гарантируется платеж по векселю (полностью или частично). Вексель может быть выдан сроком: по предъявлении; во столько – то времени от предъявления; во столько – то времени от составления; на определенный срок. Векселя сроком по предъявлении оплачиваются при их предъявлении и должны быть предъявлены к платежу в течение одного года со дня их составления. Держатель векселя на определенный день или во столько – то времени от составления или предъявления должен предъявить вексель к платежу либо в день, когда он должен быть оплачен, либо в один из двух следующих рабочих дней. Исковые требования, вытекающие из векселя против акцепта, погашаются истечением трех лет со дня срока платежа. Исковые требования векселедержателя против индоссантов и трассанта погашаются истечением одного года со дня протеста, совершенного в установленный срок. Исковые требования индоссантов друг к другу и к трассанту погашаются истечением шести месяцев, считая со дня, в котором индоссант оплатил вексель, или со дня предъявления к нему иска. Сумма векселя должна обозначать определенную сумму денег. Оплата векселя должна совершаться, как правило, в той валюте, в которой выражена сумма векселя. Вместе с тем, если вексель выписан в валюте, не имеющей хождения в месте платежа, то сумма его может быть уплачена в местной валюте по курсу на день наступления срока платежа. 140 В Конвенции, имеющей целью разрешения некоторых коллизий законов о переводных и простых векселях 1930 г. содержатся следующие положения: способность лица обязываться по переводному или простому векселю определяется его национальным законом. В случае если национальный закон отсылает к закону другой страны, применяется этот последний закон. Лицо, не обладающее способностью обязываться по векселю согласно определенному таким образом закону, тем не менее, несет ответственность, если подпись была совершена на территории страны, по законодательству которой это лицо обладает такой способностью. Форма, в которой приняты обязательства по переводному или простому векселю, определяется законом той страны, на территории которой эти обязательства были подписаны. Обязательства акцептанта переводного векселя или лица, подписавшего простой вексель, подчиняются закону места платежа по этим документам. Обязательства других лиц, обязанных по векселю, определяются по закону страны места подписания ими своих обязательств. Сроки на предъявление иска в порядке регресса определяются для всех лиц, поставивших свои подписи, законом места составления документа. Приобретение держателем переводного векселя права требования, на основании которого выдан документ, решается по закону места составления документа. Форма и сроки протеста, а также форма других действий, необходимых для осуществления или сохранения прав по векселю, определяются законами той страны, на территории которой должен быть совершен протест или соответствующие действия. Меры, которые следует принять в случае утраты или похищения векселя, определяются законом страны платежа по векселю. 7. Чек в МЧП Другой ценной бумагой (наряду с векселем), получившей распространение в международных расчетах, является чек. Чек относится к денежным документам строго установленной формы и содержит приказ владельца банковского счета (че- 141 кодателя) банку о выплате держателю чека означенной в нем суммы денег по предъявлению чека означенной в нем суммы денег по предъявлению чека или в течение срока, установленного законодательством. Правовые нормы, регулирующие использование чеков при международных расчетах, были унифицированы в 1931 г., когда были подписаны Женевская конвенция о единообразном законе о чеках и Женевская конвенция, имеющая целью разрешение некоторых коллизий законов о чеках. На чеке должны быть необходимые реквизиты. В соответствии с Женевской конвенцией к основным реквизитам относятся: наименование "чек" (на том языке, на котором составлен документ), простое и ничем не обусловленное предложение уплатить определенную сумму, наименование плательщика, наименование места (банка), в котором должен быть совершен платеж, указание даты и места составления чека, подпись чекодателя. Положение о чеках РФ от 1992 г. определяет следующие реквизиты: наименование документа чека (чековая метка), чековый приказ, т.е. не обусловленное никакими оговорками предложение чекодателя плательщику произвести платеж определенной денежной суммы предъявителю чека либо лицу, указанному в чеке в качестве получателя, или его приказу; чековый приказ должен быть безусловным, т.е. чекодатель не должен связывать платеж с предъявлением держателем чека каких-либо документов или выполнением какихлибо обязательств под угрозой признания чека недействительным; обозначение плательщика с указанием счета, с которого будет производиться платеж; сумма чека; дата и место составления чека; подпись чекодателя. Чек относится к категории оборотных документов, т.е. права могут быть переданы посредством передаточной надписи – индоссамента, проставляемого на оборотной стороне чека. Платеж по чеку может быть гарантирован любым другим лицом, кроме плательщика по чеку. Гарантия выражается словами "аваль", "гарантирован" и сопро- 142 вождается подписью авалиста – лица, принявшего на себя ответственность за платеж. Для выбора применимого правопорядка в чековых правоотношениях с иностранным элементом была принята конвенция, имеющая целью разрешение некоторых коллизий законов о чеках. Способность лица обязываться по чеку определяется его национальным законом. Однако лицо, подписавшее чек на территории иностранного государства и признанное способным обязываться по законодательству этого государства, несет ответственность независимо от положений его национального закона. Закон страны, где чек оплачивается, определяет лиц, на которых чек может быть выставлен. Форма, в которой приняты обязательства по чеку, определяется законом той страны, в которой эти обязательства были подписаны. Тем не менее, достаточно, если соблюдена форма, предписанная законом места платежа. Закон страны, на территории которой были приняты обязательства, вытекающие из чека, определяют действие таких обязательств. Закон страны, где должен быть оплачен чек, определяет, подлежит ли чек оплате по предъявлении; срок для предоставления; может ли чек быть акцептован; может ли держатель потребовать частичный платеж; может ли чекодатель отозвать чек; меры, которые должны быть приняты в случае утери или кражи чека. Форма и сроки протеста и других действий, необходимых для осуществления или сохранения прав по чеку, определяются законом той страны, на территории которой должен быть совершен протест и соответствующее действие. Контрольные вопросы 1. В чем состоит юридическое содержание денежных обязательств в международном хозяйственном обороте? 2. Что представляют собой международные расчетные отношения? 3. Назовите основные источники международных расчетных и денежных правоотношений. 143 4. Каковы основные практикуемые формы расчетов? 5. Каковы особенности банковского перевода как формы международных расчетов? 6. Каковы особенности инкассо как формы международных расчетов? 7. Каковы особенности документарного аккредитива как формы международных расчетов? 8. Каковы основные системы правового регулирования вексельных и чековых отношений международного характера? 9. Дайте сравнительную характеристику системы женевских конвенций и системы англо-американского права. 10. Каковы особенности чека как формы международных расчетов? 11. Каковы особенности векселя как формы международных расчетных и кредитных отношений? Нормативные акты 1. Типовой закон ЮНСИТРАЛ 1992 г. о международных кредитовых переводах // СПС "Консультант". 2. Конвенция ООН о международных переводных векселях и международных простых векселях (принята в г. Нью-Йорке 09.12. 1988 г.) // Международное частное право в документах. Сборник нормативных актов. Т. 1. – М.: Юристъ, 1996. 3. Унифицированные правила МТП по инкассо (ред. 1995 г.), публикация МТП № 522 // – М.: Изд-во "Консалтбанкир", 1996. 4. Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов (ред. 1993 г.), публикация МТП № 500 // – М.: Изд-во "Консалтбанкир", 1996. 5. Конвенция ЮНСИТРАЛ о международных чеках (от 1988 г.) // – М.: Издво "Консалтбанкир", 1996. 144 6. Женевская конвенция о решении коллизионных вопросов о переводных и простых векселях (от 1930 г.) // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. – 1995. – № 1. 7. Федеральный закон РФ "О переводном (простом) векселе" от 11 марта 1997 г. // Собрание законодательства РФ. – 1997. – № 11. – Ст. 1238. 8. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая (от 26.01. 1996 г.) // Собрание законодательства РФ. – 1996. – № 5. – Ст. 410. Литература 1. Бабикова С.С. Использование аккредитива в экспортно-импортных операциях // Внешняя торговля. – 1999. – № 3. 2. Башкатов М. Правовая природа "электронных денег" // Хозяйство и право. – 2003. – № 1. 3. Богачева С. Аккредитив как форма международных расчетов // Законодательство и экономика. – 2002. – № 1. 4. Ерпылева Н.Ю. Актуальные проблемы практики правового регулирования международных расчетных отношений // Законодательство и экономика. – 2001. – № 8. 5. Ерпылева Н.Ю. Актуальные проблемы теории правового регулирования международных расчетных отношений // Законодательство и экономика. – 2001. – № 7. 6. Кленова Н. Расчетные операции во внешней торговле: проблемы и противоречия // Банковское право. – 2000. – № 9. 7. Мельник А. Некоторые вопросы осуществления валютного контроля за внешнеторговыми операциями, предусматривающими расчеты векселями // Хозяйство и право. – 2003. – № 8. 8. Попов И.С. Вексель в иностранной валюте // Юрист. – 2000. – № 1. 145 9. Рукавишникова И. Соотношение норм гражданского и вексельного права // Хозяйство и право. – 1999. – № 12. 10. Семикова П.В. Аккредитивы как инструмент платежа // Финансы и кредит. – 2003. – № 2. 11. Сафина О.А. Механизм правового регулирования международных кредитно-денежных и расчетных отношений // Международное публичное и частное право. – 2004. – № 1. 146 ЛЕКЦИЯ 10. НАСЛЕДСТВЕННЫЕ ПРАВООТНОШЕНИЯ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ 1. Коллизионные вопросы наследования 2. Выморочное имущество 3. Правовое регулирование наследственных отношений с иностранным элементом в РФ 4. Международные договоры как средство регулирования наследственных отношений 1. Коллизионные вопросы наследования Институт наследования испытывает на себе влияние исторических, этнических, религиозных и других факторов. По этой причине норы, регламентирующие право наследования в различных государствах различны, и, следовательно, унификация материально-правовых норм в этой сфере вряд ли возможна. Однако унификация коллизионных норм в рассматриваемой сфере представляется актуальной и необходимой. Процедура определения надлежащего правопорядка зачастую осложнена тем, что имущество наследодателя может находиться вне пределов того или иного государства. Каждая страна по-разному устанавливает объем прав на это имущество, порядок их осуществления и формы их защиты. В одних государствах круг наследников может быть более узким, чем в других, может не быть деления на очереди и т.д. В такой ситуации распределение долей наследников, и последующее приглашение их к наследованию представляется весьма затруднительным. Естественно государства заинтересованы в единой коллизионной привязке, которая определила бы применимое право для регулирования всей совокупности отношений по наследованию как движимого, так и недвижимого имущества. 147 Развитие коллизионного наследственного права сводится к борьбе трех коллизионных начал: личного закона (закона места жительства и закона гражданства), закона места составления акта (завещания) и закона места нахождения вещи. Для наследственных отношений чрезвычайно важное значение имеет разделение вещей на движимые и недвижимые. Разграничение подходов к коллизионному регулированию на основе принципа места нахождения вещи применительно к недвижимости и личного закона – в отношении движимого имущества характерно для наследственного права. На основе такого разграничения можно провести соответствующую классификацию существующих в мире систем в области регулирования наследственных отношений. Это, во-первых, правовые системы, разделяющие наследственную массу на движимое и недвижимое имущество. Эти правовые системы подчиняют наследование движимого имущества закону его места нахождения, а наследование движимых вещей – личному закону собственника. К таким государствам относятся Франция, Бельгия, Англия, США, и др. Во-вторых, системы регулирования наследственных отношений, которые исходят из единства наследственной массы и устанавливают применение для всех видов вещей коллизионные привязки к личному закону наследодателя. В числе таких стран Чехия (закон гражданства), Польша (закон гражданства), Монголия (закон постоянного места жительства), Перу (закон последнего места жительства) и др. Ст. 16 Гражданского кодекса Алжира подчиняет наследование закону гражданства наследодателя, действующему на момент смерти лица. Эта норма берет свое начало в мусульманской традиции, согласно которой наследование включается в категорию личного статута и в силу этого подчиняется закону гражданства. В шариате положение лица, включая его личные и имущественные отношения, определяются законом сообщества, к которому оно принадлежит. 148 В российском законодательстве имеет место отход от общего принципа единства наследственной массы. Ст. 1224 ГК РФ устанавливает общую коллизионную привязку к закону последнего места жительства, вместе с тем исключая из этого правила наследование недвижимости, которое определяется по закону места нахождения вещи. Обращение к закону гражданства наследодателя порождает немало проблем. В частности, не ясно, какой правопорядок следует признать применимым в случае, если наследодатель обладает гражданством нескольких стран. Эти проблемы заставляют законодателей разных стран создавать иные коллизионные конструкции. Так, согласно законодательству Японии, если лицо обладает гражданством более чем одной страны либо не обладает гражданством вообще, то действует правопорядок того государства, где это лицо имеет обычное место проживания. Ключевой формой распоряжения имущественными правами является институт завещания. Однако при этом возникают вопросы обязательной доли в наследстве, защиты прав пережившего супруга и т.п. Государства заинтересованы в наличии единообразных коллизионных принципов. Среди коллизионных начал, касающихся формы завещания и способности лица к его составлению, прежде всего, следует выделить место жительства наследодателя на момент составления завещания и закон гражданства наследодателя, также возможно применение статута, применимого к наследованию в целом. Однако чаще всего применяется закон страны, где наследодатель имеет место жительства в момент составления завещания, так как завещание – это особый вид гражданско-правовой сделки и обращение к другому коллизионному принципу вполне обосновано. Обращения к закону гражданства предусматривает различные варианты ответа на вопрос, когда осуществляется привязка наследственных правоотношений к этому закону (в момент кончины наследодателя или в период составления завещания). Законодательство Туниса предусматривает первый из указанных вариантов. 149 2. Выморочное имущество Имущество, которое остается после смерти лица при отсутствии наследников называется выморочным. Выморочное имущество по законодательству государств, относящихся к романо-германской правовой семье, переходит в порядке наследования в собственность государства, гражданином которого являлся наследодатель. В ряде стран, преимущественно относящихся к англосаксонской правовой семье, существует иной подход: государство получает это имущество не по праву наследования, а по так называемому праву оккупации, т.е. поскольку данное имущество признается бесхозным, оно должно перейти к государству, на территории которого оно находится. Различие в обосновании права государства на выморочное имущества имеет существенное практическое значение. В случае смерти российского гражданина за границей и отсутствия у него наследников, его имущество по праву наследованию должно перейти в собственность РФ, а по праву оккупации – в собственность того государства, на территории которого оно находится. Разрешить данную ситуацию при помощи коллизионных норм о выборе применимого права к отношениям по наследования не представляется возможным, так как в праве соответствующих государств данный вопрос не относится к сфере наследственных отношений. Вопрос о судьбе выморочного имущества решается в договорах о правовой помощи. Согласно этим договорам, выморочное движимое имущество передается государству, гражданином которого к моменту смерти являлся наследодатель, а выморочное недвижимое имущество переходит в собственность государства, на территории которого оно находится. В частности, согласно договорам РФ с Грузией и рядом других стран-участниц СНГ, Латвией, Литвой, Эстонией также в Минской конвенции 1993 г. предусмотрен именно такой порядок. 150 3. Правовое регулирование наследственных отношений с иностранным элементом в Российской Федерации Основным коллизионным принципом в области регулирования наследственных отношений в РФ является “закон места жительства” наследодателя. Данный критерий применяется к отношениям по наследованию движимого имущества, к установлению круга наследников, определение условий перехода прав на наследуемое имущество и т.д. Критерий “последнее место жительства”, очевидно, обозначает не просто пребывание лица, нахождение его в конкретном государстве в течение довольно длительного времени, необходимого для возникновения соответствующей правовой связи наследодателя с данным государством. Наследование недвижимого имущества осуществляется в соответствии с иным критерием, а именно, по “закону места нахождения вещи”. В данном случае РФ следует международным договорам о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам. Следует отметить, что к недвижимым вещам также относятся вещи, которые по своим физическим признакам являются движимыми, в частности, корабли и воздушные суда. В отношении наследования этих объектов устанавливается специальная привязка к российскому праву, так как подчинение режима их наследования российскому праву лишь по причине физического нахождения в России было бы недостаточно обоснованным. Наследование недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр РФ, определяется по российскому праву. Следует обратить внимание на то, что данная норма является односторонней. Лишь в случае внесения имущества в Государственный реестр РФ будет применяться закон места регистрации, а во всех остальных случаях будет использоваться закон места нахождения вещи. Рассматривая коллизионное регулирование наследственных отношений и в частности ст. 1224 ГК РФ, следует затронуть проблему коллизионно-правового 151 “расщепления” статута наследования. Отказ от генеральной коллизионной привязки к личному закону наследодателя, применяемой ко всей наследственной массе прежним законодательством способен привести к раздельному регулированию наследования движимых и недвижимых объектов. В подобных ситуациях наследование отдельных категорий вполне может подчиниться отдельным правопорядкам. Говоря о коллизионных вопросах в области наследования, необходимо также упомянуть о коллизионном регулировании завещания. Согласно п. 2 ст. 1224 ГК РФ, способность лица к составлению или отмене завещания, а также форма такого завещания или акта его отмены определяется по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления завещания или акта его отмены. Однако завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям права места составления завещания или акта его отмены либо требованиям российского права. В отношении наследования иностранцами в РФ никаких ограничений не установлено. Им предоставляется в области наследования национальный режим, независимо от того, проживают они в РФ или нет. Российское право не ставит условий о взаимности. Иностранные граждане могут в соответствии с российским законодательством наследовать и завещать имущество. Они могут быть наследниками на равных основаниях с российскими гражданами. К наследованию по завещанию могут призываться указанные в завещании иностранные юридические лица, а также иностранные государства и международные организации. 4. Международные договоры как средство регулирования наследственных отношений В регулировании наследственных отношений с иностранным элементом нельзя обойтись без помощи международных договоров. Разница в регулировании 152 наследственных отношений, вызванная влиянием национальных, религиозных и других факторов, а также неоднозначность подходов в выборе применимого права в различных государствах усиливает необходимость международных договоров в указанной области. Среди таких международных договоров следует выделить универсальные международные договоры, региональные соглашения и двусторонние договоры об оказании правовой помощи. Перечень универсальных международных договоров в области наследования невелик. Российская федерация в таких договорах практически не участвует. Среди них следует выделить Гаагскую конвенцию о коллизии законов, касающихся формы завещательного распоряжения 1961 г., Вашингтонскую конвенцию о единообразном законе о форме международного завещания 1973 г., Гаагскую конвенцию относительно управления имуществом умерших лиц 1973г., Гаагскую конвенцию о праве, применимом к имуществу, распоряжение которым осуществляется на началах доверительной собственности, и о его признании 1985г., Конвенцию о праве, подлежащем применению к наследованию недвижимого имущества 1989г. Россия пока не участвует ни в одной из приведенных конвенций. Поэтому опыт РФ в сфере международно-правовой регламентации отношений по наследованию можно изучать на примере региональных и двусторонних соглашений и консульских конвенций. В двусторонних договорах о правовой помощи, заключенных в рамках СНГ устанавливаются предусмотренные российским законодательством коллизионные принципы “личного закона наследодателя” и закона места нахождения вещи. В соглашениях России с Азербайджаном, Грузией, Киргизией, Молдавией установлено, что право наследования движимых вещей определяется по закону гражданства наследодателя, а право наследования недвижимого имущества законом места нахождения этого имущества. В других договорах, в частности, с Латвией, Литвой и 153 Эстонией, право наследования движимого имущества определяется по закону последнего места жительства наследодателя. Минская конвенция 1993 г. устанавливает следующие правила: - граждане каждой из стран СНГ могут наследовать на территории других стран СНГ имущество или права по закону или по завещанию на равных условиях и в том же объеме, как и граждане данной страны; - право наследования определяется по законодательству страны, на территории которой наследодатель имел последнее постоянное место жительства; - право наследования недвижимого имущества определяется по закону страны, на территории которой это имущество находится; - способность лица составлять или отменять завещание определяется правом страны, где завещатель имел место жительства в момент его составления; - завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если последняя удовлетворяет требованиям места его составления. Следует также уделить внимание функциям консулов в этой области, предусмотренным консульскими конвенциями. Консульские учреждения и консульские представители играют чрезвычайно важную роль в реализации гражданами различных государств своих наследственных прав. В соответствии с консульской конвенцией, заключенной с США, консул имеет право принимать во временную опеку собственность, оставленную умершим гражданином страны, направившей консула, если умерший гражданин не оставил наследника или исполнителя завещания. Согласно договору о взаимном оказании правовой помощи между СССР и Ираком 1973 г., дипломатическое или консульское представительство договаривающейся стороны должно быть без промедления уведомлено, если на территории одной из сторон умрет гражданин другого договаривающегося государства. Также 154 должно быть сообщено все, что известно о возможных наследниках, об объеме и стоимости наследства, а также о том, имеется ли завещание. Правила многих двусторонних договоров предусматривают ситуации, когда гражданин одной договаривающейся стороны умирает во время поездки на территории другой договаривающейся стороны. В этом случае находящиеся при нем вещи передаются дипломатическому представительству страны, гражданином которой был умерший. Еще один комплекс вопросов, включаемых в двусторонние соглашения, касается выдачи наследства. В частности, во всех двусторонних соглашениях РФ со странами СНГ устанавливаются подробно разработанные положения о выдаче наследственного имущества. Большое практическое значение имеет определение того, в компетенцию органов какой страны входит производство по делам о наследовании. Договоры о правовой помощи обычно устанавливают, что производство по делам о наследовании движимого имущества осуществляют органы того государства, где наследодатель имел последнее место жительства или гражданином которого был наследодатель, а относительно недвижимого – органы страны, на территории которой это имущество находится. Контрольные вопросы 1. В чем заключаются коллизии в области наследования, и каковы сферы их возникновения? 2. Какие формулы прикрепления используются государствами в современной практике регулирования наследственных отношений? 3. Какими правами в области наследования наделены иностранцы в РФ? 4. Какие коллизионные привязки в области наследственных отношений имеются в законодательстве РФ? 5. Каковы коллизионные принципы, касающиеся формы завещания? 155 6. Как решаются коллизионные вопросы, касающиеся выморочного имущества? 7. В чем состоят особенности содержания конвенционного регулирования отношений по наследованию? Нормативные акты 1. Гражданский кодекс РФ. Ч. 1 (21.10.1994г.) // СЗ РФ. – 1994. – 5 декабря. – № 32. – Ст. 3301. 2. Гражданский кодекс РФ. Ч. 2 (22.12.95г.) // СЗ РФ. – 1996. – 29 января. – № 5. – Ст. 410. 3. Гражданский кодекс РФ. Ч. 3 // СЗ РФ. – 2001. – № 49. – Ст. 4552. 4. Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам СНГ от 22.01.1993г. // СЗ РФ. – 1995. – № 17. – Ст. 1042. 5. Конвенция о праве, применимом к режимам собственности супругов 1978./ Сб. документов. Международное частное право / Сост. Г.К. Дмитриева и М.В. Филимонова. – М., 1997. 6. Конвенция о коллизии законов, касающихся формы завещательных распоряжений 1961 / Сб. документов. Международное частное право./ Сост. Г.К. Дмитриева и М.В. Филимонова. – М., 1997. 7. Конвенция о единообразной форме международного завещания 1973г. // Сб. документов. Международное частное право / Сост. Г.К. Дмитриева и М.В. Филимонова. – М., 1997. 8. Кодекс международного частного права (Кодекс Бустаманте) // Сб. документов. Международное частное право / Сост. Г.К. Дмитриева и М.В. Филимонова. – М., 1997. 9. Сборник международных договоров о взаимной правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам. – М., 1998. 156 Литература 1. Ануфриева Л.П. Международное частное право. В 3 т.: Т.2: Особенная часть. – 2 изд. – М.: БЕК, 2002. – 656 с. 2. Богуславский М.М. Международное частное право. Учебник. – М.: Международные отношения, 1994. – 416 с. 3. Богуславский М.М. Международное частное право. Учебник. – 3-е изд., пер. и доп. – М.: Юристъ, 2000. – 408 с. 4. Международное частное право: Учебник / Л.П. Ануфриева, К.А. Бекяшев, Г.К. Дмитриева и др.; Отв. Ред. Г.К. Дмитриева. – 2-ое изд., пер. и доп. – М.: ТК Велби, Проспект, 2004. – 688 с. 5. Ануфриева Л.А. Международное частное право. Учебник. Общая часть. Т. 1. – М., 2000. Особенная часть. Т. 2. – М., 2000. 6. Международное частное право: Учебник / Под ред. Г.К. Дмитриевой. – М., 2000. 7. Международное частное право: Учебник / Под ред. Н.И Марышевой. М., 2000. 8. Международное частное право. Краткий курс / Под ред. Н.И. Марышевой. – М., 2001. 9. Международное частное право / Под ред. Садикова О.Н. – М. . 1984. 10. Рубанов А.А. Применение советских законов о наследовании в международном частном праве // Очерки МЧП. – М., 1962. 11. Рубанов А.А. Заграничные наследства: отношения между социалистическими и капиталистическими странами. – М., 1971. 12. Гольская Д.Х. Правовые проблемы сотрудничества социалистических и капиталистических стран в делах о наследовании. – М., 1980. 13. Международное частное право. Сборник нормативных документов / Сост. Н.Ю. Ерпылева. – М., 1994. 157 14. Международное частное право. Сборник документов / Сост. К.А. Бекяшев и А.Г. Ходакова. – М., 1997. 15. Перетерский И.С., Крылов С.Б. Международное частное право. – М., 1959. 16. Сборник международных договоров о взаимной правовой помощи по гражданским и уголовным делам. – М., 1998. 17. Швыдак Н.Г. Международная унификация коллизионных норм в семейном и наследственном праве // СЕМП – 1987. – М.: Наука, 1998. 18. Международное частное право: Иностранное законодательство / Предисловие А.Л. Маковского; Сост. и научный редактор А.Н. Жильцов, А.И. Муранов. – М.: “Статут”, 2000. – 892 с. 158 ЛЕКЦИЯ 11. АВТОРСКОЕ ПРАВО В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ 1. Основные международные договоры об охране авторских и смежных прав 2. Международно-правовая охрана авторских прав 3. Международно-правовая охрана смежных прав 4. Охрана авторских и смежных прав в сети Интернет 1. Основные международные договоры об охране авторских и смежных прав На настоящий момент Российская Федерация участвует в большинстве важнейших международных договоров, посвященных охране авторских и смежных прав. К их числу относятся: 1. Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений от 9 сентября 1886 г. в редакции Парижского акта 24 июля 1971 г. В соответствии со ст. 1 Бернской конвенции государства-участники образуют специальный Союз для охраны прав авторов на литературные и художественные произведения. 2. Всемирная конвенция об авторском праве действует в двух разных редакциях: от 6 сентября 1952 г. и от 24 июля 1971 г. 3. Международная конвенция об охране интересов артистов-исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций от 26 октября 1961 г. (далее – Римская конвенция). 4. Конвенция об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм от 29 октября 1971 г. 5. Конвенция о распространении несущих программы сигналов, передаваемых через спутники, от 21 мая 1974 г. 159 6. Соглашение о торговых аспектах прав интеллектуальной собственности от 15 апреля 1995 г. (далее – Соглашение ТРИПС). Данное Соглашение устанавливает требования к законодательству об интеллектуальной собственности стран, желающих присоединиться к ВТО. 7. Договор ВОИС по авторскому праву от 20 декабря 1996 г. 8. Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам от 20 декабря 1996 г. Кроме того, Россия является участницей Конвенции, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной собственности от 14 июля 1967 г., с изменениями от 2 октября 1979 г. В рамках СНГ в 1993 г. было заключено Соглашение о сотрудничестве в области охраны авторского права и смежных прав, согласно которому государства – бывшие республики СССР взяли на себя обязательства обеспечить применение на своих территориях положений Всемирной конвенции в ред. 1952 г., а также сотрудничать в сфере совершенствования внутреннего законодательства и борьбы с незаконным использованием авторских и смежных прав. В России охрана авторских и смежных прав регулируется Законом РФ "Об авторском праве и смежных правах" от 9 июля 1993 г. 2. Международно-правовая охрана авторских прав Статья 1 Всемирной конвенции указывает в качестве объектов охраны литературные, научные и художественные произведения, выраженные в следующих основных формах: письменной, музыкальной, кинематографической, изобразительной (произведения живописи, графики, скульптуры) и др. Бернская конвенция раскрывает термин "литературные и художественные произведения", как "все произведения в области литературы, науки и искусства, каким бы способом и в какой форме они ни были выражены" и дает весьма широкий открытый перечень таких основных форм (п. (1) ст. 2). При этом отмечается, что произведения, не закрепленные в той или иной материальной форме, могут быть национальным законода- 160 тельством стран Союза изъяты из охраны (п. (2) ст. 2). Российский закон требует, чтобы произведение существовало в объективной (т.е. воспринимаемой иными, кроме автора, лицами) форме (п. 2 ст. 6 Закона об авторском праве). Охраняются как опубликованные, так и неопубликованные произведения. Бернская конвенция наиболее полно раскрывает понятие "опубликованное произведение" (п. 3 ст. 3), под которым следует понимать "произведения, выпущенные с согласия их авторов, каков бы ни был способ изготовления экземпляров, при условии, что эти экземпляры выпущены в количестве, способном удовлетворить разумные потребности публики...". Не является опубликованием представление драматического, музыкально-драматического или кинематографического произведения, исполнение музыкального произведения, публичное чтение литературного произведения, сообщение по проводам или передача в эфир литературных или художественных произведений, показ произведения искусства и сооружение произведения архитектуры. Переводы, адаптации, музыкальные аранжировки и другие переделки литературных и художественных произведений охраняются как оригинальные произведения, но только при условии соблюдения прав автора первоначального произведения. Аналогичное правило существует и в отношении кинематографических произведений. Сборники произведений пользуются охраной при условии, что по подбору и расположению материалов они представляют собой результат интеллектуального творчества и при их создании соблюдены права авторов составляющих их произведений. Аналогичные правила установлены Законом РФ "Об авторском праве", который, кроме того, подчеркивает, что сборники охраняются вне зависимости от того, охраняются ли входящие в них произведения. В Бернской конвенции также указан ряд видов произведений, которые не пользуются охраной, либо таких, которые могут быть изъяты из охраны национальным законодательством государств-участников. Полностью исключается ав- 161 торская охрана сообщений о новостях дня или иных сообщений чисто информационного характера, а также идеи, процессы, методы или математические концепции как таковые. В отличие от отечественного законодательства Бернская конвенция не исключает возможность предоставления авторской охраны официальным документам и их официальным переводам, оставив этот вопрос на усмотрение национального законодателя. Бернская конвенция допускает ограничение охраны произведений, авторами которых являются граждане государств, не участвующих в Бернской конвенции, если эта последняя страна не обеспечивает достаточной охраны произведениям авторов – граждан стран Союза. В соответствии со ст. IV Всемирной конвенции срок охраны произведения устанавливается законодательством государства, в котором предъявляется требование к охране, однако он не может быть меньше 25 лет после смерти автора. Сокращенный срок – 10 лет установлен для фотографических произведений и произведений прикладного искусства. В странах Бернского союза устанавливается срок охраны в 50 лет после смерти автора либо с момента смерти последнего из соавторов (в РФ – 70 лет). Допускается установление сокращенного срока охраны фотографических произведений и произведений прикладного искусства – 25 лет, причем исчисляться он может с момента создания такого произведения. В российском законодательстве не предусмотрено каких-либо особых правил относительно сроков охраны кинематографических, фотографических или прикладных произведений. Исчисление всех вышеуказанных сроков начинается с 1 января года, следующего за наступлением юридического факта, лежащего в основании начала течения сроков. В п. 4 ст. 4 Всемирной конвенции и п. 8 ст. 7 Бернской конвенции зафиксировано правило о сравнении сроков авторских прав, представляющее собой изъятие 162 из общего принципа национального режима. Данное положение заключается в том, что хотя срок охраны авторских прав также определяется национальным законодательством страны, в которой предъявляется требование об охране, но если законодательством специально не предусмотрено иное, этот срок не может быть более продолжительным, чем срок, установленный в стране происхождения произведения. Основные права авторов. Все права, принадлежащие авторам произведений, подразделяются на две основные группы: личные неимущественные и имущественные права. К правам первой группы относятся: право требовать признания авторства (которое объединяет в себе право признаваться автором произведения и право на имя); право противодействовать всякому извращению, искажению или иному изменению произведения, противодействовать любому другому посягательству на произведение, способному нанести ущерб чести или репутации автора. Такие права существуют независимо от имущественных прав автора и полностью сохраняются в случае их уступки. После смерти автора они имеют силу, по крайней мере, до прекращения имущественных прав. Личные права не переходят в порядке правопреемства. Следующая группа имеет особое экономическое значение для автора и его правопреемников. Это имущественные права. К ним относятся: 1) исключительное право автора переводить и разрешать переводы своих произведений; 2) право на воспроизведение; 3) право на передачу в эфир; 4) право долевого участия на оригиналы произведений искусства и рукописей; 5) право на переделку произведений. 163 Соглашение ТРИПС и Договор ВОИС по авторскому праву расширили перечень исключительных прав автора по сравнению с Бернской конвенцией, закрепив право на распространение произведений, право проката и право на публичное сообщение произведения. Кроме вышеназванных прав Бернская конвенция содержит ряд положений относительно защиты охраняемых прав. Общее правило заключается в том, что правообладатель имеет право возбуждать судебное преследование против контрафакторов. Статья 16 устанавливает, что контрафактные экземпляры подлежат аресту в любой стране Союза, в которой это произведение пользуется правовой охраной. То же относится и к воспроизведениям охраняемого произведения, происходящим из страны, в которой данное произведение не охраняется или перестало пользоваться охраной. Статья 41 Соглашения ТРИПС устанавливает общую обязанность государствучастников обеспечить в своем национальном законодательстве эффективное применение против любых нарушений прав интеллектуальной собственности установленных Соглашением мер правовой защиты. Устанавливаются общие требования к судебной и административной процедуре по данной категории дел. Кроме того, вводятся специфические таможенные меры защиты, заключающиеся во временном задержании (до выяснения обстоятельств) предположительно контрафактных экземпляров на таможенной границе с целью предотвращения введения их в оборот. 3. Международно-правовая охрана смежных прав Обладателями смежных прав являются артисты – исполнители, производители фонограмм, организации эфирного и кабельного вещания. Объектами смежных прав выступают соответственно исполнение (чтение, декламация, пение, игра на музыкальных инструментах, исполнение любым способом литературного или художественного произведения); фонограмма; передача в эфир, под которой пони- 164 мается передача беспроволочными средствами звуков или изображений для приема публикой. Кроме них, к объектам смежных прав относятся передачи организаций кабельного вещания и иные объекты, отнесенные к таковым национальными законами. Основания предоставления охраны исполнителям установлены ст. 4 Римской конвенции. Для этого достаточно любое из следующего условий: исполнение имело место в другом договаривающемся государстве; исполнение включено в фонограмму, охраняемую на основании данной Конвенции; исполнение, не записанное на фонограмму, распространяется путем передачи в эфир, охраняемой на основании данной Конвенции. Основания предоставления охраны производителям фонограмм предусмотрены в ст. 5 Римской конвенции. Охрана предусмотрена по критерию национальности производителя – если производитель фонограммы является гражданином (юридическим лицом) договаривающегося государства; по критерию места первой записи звука; по критерию места первой публикации (должно быть договаривающееся государство). В том случае, если фонограмма была впервые выпущена в свет в государстве, не участвующем в Римской конвенции, но в течение 30 дней после этого она была опубликована в договаривающемся государстве, она рассматривается как опубликованная одновременно в этих государствах и пользуется охраной по Римской конвенции. В отличие от Римской конвенции Конвенция 1971 г. использует только один критерий для предоставления охраны – критерий национальности производителя фонограмм. Основания предоставления охраны передачам вещательных организаций закреплены в ст. 6 Римской конвенции. Для этого достаточно соблюдения любого из двух условий: штаб-квартира вещательной организации расположена в договаривающемся государстве либо там расположен передатчик, с помощью которого осуществляется передача в эфир. 165 Международная охрана фонограмм и прав артистов-исполнителей осуществляется вне зависимости от формальностей. Ст. 11 Римской конвенции устанавливает относительно формальностей правила, сходные с содержащимися в п. 1 ст. III Всемирной конвенции об авторском праве. Знак охраны – латинская буква "Р" в круге. В соответствии со ст. 14 Римской конвенции срок охраны составляет период, по меньшей мере, в 20 лет, исчисляемый с конца года, в котором была осуществлена запись фонограммы или включенных в нее исполнений, или имело место не включенное в фонограмму исполнение либо передача в эфир. Соглашение ТРИПС увеличивает срок охраны исполнений и фонограмм до 50 лет (для передач организации эфирного вещания он продолжает составлять 20 лет). Основные права субъектов смежных прав. 1) право разрешать сообщение исполнений для всеобщего сведения, в том числе путем передачи в эфир, если используемое для передачи в эфир или для публичного сообщения исполнение не было ранее передано в эфир и не осуществляется с использованием записи; 2) право разрешать первую запись (на материальный носитель) исполнения; 3) право на воспроизведение. Договор ВОИС существенно расширил перечень имущественных прав исполнителей по сравнению с Римской конвенцией. Наряду с правом на воспроизведения он закрепил ряд новых прав исполнителей: 1) право исполнителя разрешать распространение записанных на фонограмму исполнений путем продажи или иной передачи права собственности; 2) право разрешать коммерческий прокат для публики оригинала или копий своих исполнителей, записанных на фонограмму, причем даже после того, как им самим либо с его разрешения было осуществлено распространение экземпляров фонограммы; 3) право на публичное сообщение исполнителей. 166 Право производителей фонограмм закреплены в Римской конвенции в общей форме: они имеют исключительное право разрешать прямое или косвенное воспроизведение своих фонограмм. Кроме того, хотя они не вправе запрещать сообщение и передачу в эфир фонограмм, опубликованных ими в коммерческих целях, они имеют право на разовое справедливое вознаграждение от пользователя фонограммы. Такое же право имеют и исполнители в отношении своих исполнений, зафиксированных на фонограммах. Условия распределения вознаграждений определяются соглашением исполнителей с производителями фонограмм, а при его отсутствии – внутренним законодательством. Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам значительно расширяет установленный Римской конвенцией перечень прав производителей фонограмм, добавляя к праву на воспроизведение право распространение, проката и сообщения для всеобщего сведения. Организация эфирного вещания в соответствии с Римской конвенцией имеют, во-первых, те же права, что и исполнители, кроме того, исключительное право на ретрансляцию своих передач и на сообщение для всеобщего сведения своих телевизионных передач, если оно осуществляется в местах, доступных для публики за входную плату. Нормальное использование смежных прав, как и нормальное использование авторских прав, предполагает определенные изъятия из охраны: 1) допускается распространение на сферу действия смежных прав любых ограничений, установленных в отношении охраны авторских прав; 2) допускается свободное использование объектов смежных прав в личных целях, использование коротких отрывков с целью сообщения о текущих событиях, осуществление кратковременной записи вещательными организациями с применением своего оборудования и для своих собственных передач, использование исключительно в учебных и научных целях. 167 Римская конвенция допускает принудительные лицензии, но только в той мере, в какой это не противоречит установленным ею случаям изъятий из охраны. Что касается охраны авторских и смежных прав при осуществлении спутникового вещания, то для нее большое значение имеет Конвенция 1974 г. о распространении несущих программы сигналов, передаваемых через спутники. Проблема состоит в том, что передачи, осуществляемые с помощью спутников, зачастую могут быть приняты на территории, для которых они не предназначены. В результате авторы и обладатели смежных прав не получают вознаграждения за передачу, произведенную на такой территории. Кроме того, так как законодательство об охране авторских и смежных прав различно и не все государства, на территорию которых фактически осуществляется вещание, участвуют в международных договорах об их охране, возможны и иные нарушения, например, запись и воспроизведение в коммерческих целях переданной в эфир через спутник программы и т.д. Для предотвращения указанных ситуаций Конвенция 1974 г. установила обязанность договаривающихся государств "принимать соответствующие меры по предотвращению распространения на своей территории любого несущего программы сигнала или со своей территории любого несущего программы сигнала любым распространяющим органом, для которого сигнал, переданный на спутник или проходящий через него не предназначается. Это обязательство применяется в том случае, когда орган – источник подпадает под юрисдикцию другого договаривающегося государства и когда распространяемый сигнал является вторичным сигналом". Конвенция распространяется на следующую ситуацию: сигнал, содержащий определенную программу, передается на спутник физическим или юридическим лицом, которое, собственно, определяет, какие именно программы будет нести излучаемый сигнал (орган-источник). Далее со спутника сигнал передается на большую территорию и принимается распространяющим органом, который, в свою очередь, транслирует этот сигнал с помощью обычных средств вещания для прие- 168 ма публикой на обычные (не спутниковые) антенны. Сигнал до его приема распространяющим органом называется излучаемым сигналом, а после – вторичным сигналом. 4. Охрана авторских и смежных прав в сети Интернет Значение трансграничных телекоммуникационных сетей, объединенных под общим названием "Интернет", для современно информационного общества трудно переоценить. Необходимо оговорить, что отсутствие специального правового регулирования отнюдь не означает, что на Интернет не распространяются общие нормы об охране авторских и смежных прав. В частности, нормы международных договоров по охране авторских и смежных прав целиком сохраняют свое значение применительно к использованию и охране произведений и объектов смежных прав в Интернете. Ключевую роль в данной области играют два новых международных договора – Договор ВОИС по авторскому праву и Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам от 1996 г. Положения данных договоров указывают: - что к способам публичного сообщения относится и такой способ, при котором "публика имеет доступ в режиме on-line, т.е. пользователь в любой момент и из любого места, оборудованного выходом в сеть, может получить доступ к произведению; - хранение произведения в цифровой форме в электронном средстве связи представляет собой воспроизведение в смысле ст. 9 Бернской конвенции; - если фонограмма опубликована таким образом, что к ней возможен доступ "из любого места и в любое время по своему выбору" (имеется в виду размещение ее в цифровой сети), то такое опубликование должно считаться опубликованием в 169 коммерческих целях. Таким образом, право на справедливое разовое вознаграждение существует и в Интернете. Часто проблемы возникают в связи с необходимостью защитить уже нарушенные права авторов, исполнителей и других субъектов. Дело в том, что процесс поиска доказательств в цифровых сетях весьма сложен, так как произведения в цифровой форме легко изменить; во-вторых, большинство сайтов в Интеренете регулярно обновляются, что затрудняет выяснения вопросов о том, имелся ли ранее какой-либо файл на данном сайте. Статьями вышеуказанных Договоров было введено новое понятие – "информация об управлении правами". Под такой информацией понимается "информация, идентифицирующая произведение и его автора, обладателей иных прав на произведение, а также информация об условиях договора на использование произведения, а также коды и числа, содержащие подобную информацию, при условии, что указанные элементы информации присоединены к копии произведения либо проявляются в процессе публичного сообщения произведения". Ее наличие позволяет с уверенностью говорить о том, что автором произведения, исполнителем, производителем фонограммы, иным правообладателем является определенное лицо. 170 ЛЕКЦИЯ 12. ПРОМЫШЛЕННАЯ СОБСТВЕННОСТЬ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ 1. Основы международно-правовой охраны промышленной собственности 2. Международно-правовая охрана прав на изобретения, полезные модели и промышленные образцы 3. Международно-правовая охрана прав на средства индивидуализации 4. Международно-правовая охрана прав на средства индивидуализации в сети Интернет 1. Основы международно-правовой охраны промышленной собственности Право промышленной собственности подразделяется на правовую охрану изобретений, полезных моделей и промышленных образцов и на правовую охрану средств индивидуализации участников гражданского оборота и производимой ими продукции, работ и услуг (к ним относятся товарные знаки, знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров, фирменные наименования и некоторые другие объекты). Как и любые другие объекты интеллектуальной собственности, объекты промышленной собственности обладают территориальностью, т.е. они охраняются только в пределах территории того государства, в котором охрана возникла в установленном законом порядке. Право на объект промышленной собственности возникает в силу официальной процедуры (регистрации) и получения от уполномоченного государственного органа охранного документа (патента, свидетельства). Такой охранный документ имеет юридическую силу в пределах того государства, где он выдан. Для того чтобы объект пользовался охраной в другой стране, его следует там зарегистрировать и получить охранный документ. 171 Что касается товарных знаков, то следствием территориальности их охраны является наличие зарегистрированных в разных государствах и разными правообладателями одинаковых или сходных до степени смешения знаков, используемых в отношении аналогичных товаров или услуг. Основным международным договором, посвященным охране прав на объекты промышленной собственности, является Парижская конвенция по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 г. Конвенция содержит ряд правил, имеющих основополагающее значение для международной охраны любых объектов промышленной собственности: 1) в основе международно-правовой охраны объектов промышленной собственности лежит правило, согласно которому граждане и юридические лица стран Союза пользуются на территории любого государства-члена национальным режимом плюс правами, специально предусмотренными Конвенцией; 2) лицо, которое подало заявку на регистрацию объекта в любой из стран Парижского союза, имеет преимущественное право на регистрацию этого же объекта в течение определенных сроков в любой другой стране Союза. При этом датой подачи заявки в другой стране будет считаться не дата фактической подачи заявки в ее национальное ведомство, а дата подачи в первом государстве (дата первой заявки). По дате первой заявки будет определяться и новизна регистрируемого объекта. Конвенция устанавливает срок конвенционного приоритета для патентов и полезных моделей в 12 месяцев, а для промышленных образцов и товарных знаков – в 6 месяцев со дня, следующего за днем подачи первой правильно оформленной заявки в любой из стран Парижского союза. Отчет срока приоритета объектов промышленной собственности, экспонируемых на официальных или официально признанных международных выставках, организованных на территории одной из стран Союза, может начинаться с даты 172 помещения экспоната на выставку (выставочный приоритет). Введение правила о выставочном приоритете зависит от усмотрения национального законодателя. В соответствии с Патентным законом в ред. 2004 г. заявитель, желающий воспользоваться правом конвенционного или выставочного приоритета, обязан заявить об этом при подаче заявки в Патентное ведомство РФ или не позднее 16 месяцев с даты ее подачи в Патентное ведомство государства-участника Парижской конвенции и приложить документы, подтверждающие правомерность такого требования. 2. Международно-правовая охрана прав на изобретения, полезные модели и промышленные образцы Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883 г. не создает единого патента для государств-участников и не унифицирует процедуру получения патентов. Кроме правил о национальном режиме, конвенционном приоритете и независимости патентов в Конвенции содержится и ряд унифицированных материально-правовых норм, относящихся к изобретениям, полезным моделям и промышленным образцам, охраняемым, как правило, на основе патентов. Во-первых, устанавливает личное неимущественное право изобретателя быть названным в качестве такого в патенте (права на имя). Во-вторых, закреплено право о патентоспособности объектов, ограниченных в обороте на территории государства-участника. В выдаче патента не может быть отказано, и патент не может быть признан недействительным только на основании того, что запатентованный или изготовленный запатентованным способом продукт ограничен в обороте на территории государства-участника. В-третьих, предусматривает право государств-участников принимать меры, необходимые для предотвращения злоупотреблений, могущих возникнуть в результате осуществления исключительного права, предоставляемого патентом. Под такими мерами понимается выдача третьим лицам принудительных лицензий на 173 использование охраняемого объекта. Однако право на использование принудительных лицензий Конвенция устанавливает на усмотрение государстваучастника, которое в своем внутреннем законодательстве может предусмотреть подобные меры, но при обязательном соблюдении конвенционных правил. Принудительная лицензия не может быть истребована до истечения срока в четыре года с даты подачи заявки на патент или трех лет с даты выдачи патента, причем должен применяться срок, который истекает позднее. В выдаче лицензии должно быть отказано, если патентообладатель докажет, что не использование было вызвано уважительными причинами. В-четвертых, предусматривает свободное (т.е. без согласия правообладателя и без выплаты ему вознаграждения) использование запатентованных объектов, если они являются частью транспортных средств. В-пятых, устанавливает правила в отношении ввоза продуктов, изготовленных запатентованным в стране ввоза способом. В таком случае патентообладатель будет иметь все права в отношении ввезенного продукта, которые предоставляются ему внутренним законодательством страны ввоза на основании патента на способ производства в отношении продуктов, произведенных внутри этой страны. Договор о патентной кооперации от 19 июня 1970 г. (далее – РСТ). Условием участия в Договоре является участие в Парижской конвенции. Договор относится только к охране изобретений и полезных моделей. Заявитель, желающий запатентовать изобретение в других государствахучастниках, подает одну заявку в свое национальное ведомство (или межправительственную организацию) с указанием всех государств, в которых он желал бы получить патенты. Если в отношении какого-либо государства можно испрашивать региональный патент, то заявитель может указать региональный патент в заявке. Такая заявка называется международной. Правовые последствия подачи международной заявки заключаются в том, что любая правильно оформленная международная заявка с установленной датой ме- 174 ждународной подачи имеет силу правильно оформленной национальной заявки в каждом указанном в ней государстве. После подачи один экземпляр международной заявки хранится в получающем ее ведомстве, один направляется в Международное бюро ВОИС для регистрации и один – в международный поисковый орган для проведения по заявке международного поиска. Поиск проводится с целью выявления уровня техники. Выявление уровня техники необходимо для того, чтобы определить, соответствует ли изобретение таким критериям патентоспособности, как новизна и изобретательский уровень. После получения заявки указанные ведомства проводят по ней экспертизу и выносят решение о выдаче патента или об отказе в его выдаче на основании национального законодательства. Что касается патентования в зарубежных странах изобретений, полезных моделей, созданных в Российской Федерации, то оно осуществляется не ранее чем через 6 месяцев после подачи заявки в Патентное ведомство. Патентное ведомство может разрешить зарубежное патентование и ранее указанного срока. Евразийская патентная конвенция от 9 сентября 1994 г. заключена между государствами-членами СНГ. Выдаваемый в соответствии с Конвенцией патент именуется евразийским патентом. Он является международным, а не национальным. Правом на евразийский патент обладает изобретатель или его правопреемник, вне зависимости от того, является ли он гражданином государства-участника. В отношении служебных изобретений право на патент определяется в соответствии с законодательством государства, в котором служащий имеет основное место службы. Если государство, в котором служащий имеет основное место службы, не может быть определено, применяется законодательство того государства, в котором работодатель занимается предпринимательской деятельностью, с которой связан служащий. 175 Международная регистрация промышленных образцов осуществляется в соответствии с Женевским актом Гаагского соглашения о международной регистрации промышленных образцов от 2 июля 1999 г. Международную регистрацию осуществляет Международное бюро ВОИС. Правом на подачу заявки обладают граждане государств-участников; граждане государств-членов международных организаций, участвующих в Женевском акте; лица, имеющие постоянное или обычное местожительство на территории договаривающейся стороны или имеющие на этой территории действительное и не фиктивное промышленное или торговое предприятие. Заявка может быть подана по выбору заявителя либо непосредственно в Международное бюро, либо через национальное ведомство государства-участника, которому принадлежит заявитель. Международная регистрация в каждом из указанных в заявке государствучастников имеет такое же действие, что и предоставление охраны на промышленный образец в соответствии с национальным законодательством. Срок охраны промышленного образца, прошедшего международную регистрацию, составляет пять лет с даты регистрации. Он может продлеваться на дополнительные периоды по пять лет при условии уплаты пошлин. Общий срок охраны составляет 15 лет, кроме случаев, когда национальное законодательство предусматривает более длительный срок. Договор о патентном праве от 1 июня 2000 г. направлен на унификацию патентного законодательства государств-участников, особенно в части процедур и формальных требований, предъявляемых при подаче заявки на патент. Делается это путем установления минимальных стандартов, которым должно соответствовать законодательство договаривающихся государств. 176 3. Международно-правовая охрана прав на средства индивидуализации Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883 г. содержит ряд специальных положений об охране прав на товарные знаки, знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров, фирменные наименования, называемые средствами индивидуализации участников гражданского оборота, товаров, работ, услуг и положений о недобросовестной конкуренции. Прежде всего, Конвенция закрепляет правило об охране общеизвестных товарных знаков без специальной регистрации. Государства-участники обязуются отклонять или признавать недействительной регистрацию и запрещают применение товарного знака, представляющего собой воспроизведение, имитацию или перевод другого знака, способные вызвать смешение со знаком, который, по определению компетентного органа страны регистрации или страны применения, является в этой стране общеизвестным и используется для идентичных или подобных продуктов. Парижская конвенция закрепляет перечень оснований, по которым может быть отказано в регистрации знака либо регистрация знака может быть признана недействительной. Отказ допускается в случаях: 1) если в качестве знака или его элемента регистрируются без разрешения компетентных властей гербы, флаги и другие государственные эмблемы стран Союза, введенные ими официальные знаки и клейма контроля и гарантии, а также всякое подражание этому с точки зрения геральдики; 2) если знаки могут затронуть права, приобретенные третьими лицами в стране, где испрашивается охрана; 3) если знаки лишены каких-либо отличительных признаков или составлены исключительно из знаков или указаний, могущих служить в торговле для обозначения вида, качества, количества, назначения, стоимости, места происхождения продуктов или времени их изготовления либо ставших общепринятыми в обиход- 177 ном языке или в добросовестных и устоявшихся торговых обычаях страны, где испрашивается охрана; 4) если знаки противоречат морали или публичному порядку и в особенности, если они могут ввести в заблуждение общественность; 5) если использование знака представляет собой акт недобросовестной конкуренции. Данный перечень является закрытым. Что касается фирменных наименований, то Парижская конвенция предусматривает их охрану во всех странах Союза без обязательной подачи заявки или регистрации. Вместе с тем п. 4 ст. 54 ГК РФ предусматривает, что юридическое лицо имеет исключительное право на использование фирменного наименования, только если оно зарегистрировано в установленном законом порядке. Конвенция предусматривает ряд мер защиты прав на средства индивидуализации: 1) на любой продукт, незаконно снабженный товарным знаком или фирменным наименованием, должен налагаться арест при ввозе в те страны Союза, в которых этот знак или фирменное наименование имеют право на законную охрану; 2) содержит правила об обеспечении эффективной защиты граждан стран Союза от недобросовестной конкуренции. В настоящее время существуют три универсальных международных договора, создающих систему международной регистрации товарных знаков и знаков обслуживания. К ним относятся: Мадридское соглашение о международной регистрации знаков от 14 апреля 1891 г. Утверждает Специальный союз по международной регистрации знаков. Граждане и юридические лица стран-участниц могут обеспечить во всех других странах-участницах охрану своих знаков, уже зарегистрированных в стране происхождения, путем подачи заявок на указанные знаки в Международное бюро ВОИС. Заявки подаются не напрямую, а через ведомство страны происхождения. 178 Страной происхождения считается страна Мадридского союза, где заявитель имеет действительное промышленное или торговое предприятие; если он не имеет такого предприятия в стране Союза – страна Союза, где он имеет местожительство; если он не имеет местожительства в стране Союза – страна его гражданства, если он является гражданином страны Союза. Охрана в соответствии с Соглашением распространяется автоматически на территории всех государств – участников, кроме тех, которые сделали специальное заявление о территориальном ограничении. На них охрана распространяется только в случае, если владелец знака при его регистрации специально указал в заявке страны, сделавшей такое заявление. Национальные ведомства государств-участников могут отказать в предоставлении на своей территории охраны знаку, прошедшему международную регистрацию, но только в тех случаях, когда такой отказ допускается Парижской конвенцией в отношении знаков, заявленных для национальной регистрации. Международная регистрация рассматривается как заменяющая предшествующие национальные регистрации того же знака на имя того же владельца или его правопреемника без ущерба для прав, возникших ранее на основании национальных регистраций. Срок действия международной регистрации составляет 20 лет с момента додачи заявки и может быть продлен каждый раз на 20 лет при условии уплаты необходимых пошлин. В течение первых пяти лет своего действия, международная регистрация зависима от национальной. Если охрана знака в стране происхождения по какой-либо причине прекратилась, автоматически прекращается и возникшая на основе международной регистрации охраны в других странах. По истечении же срока в пять лет с даты международной регистрации такая регистрация становится независимой от национального знака. Протокол к Мадридскому соглашению о международной регистрации знаков от 28 июня 1989 г. Охрана, возникающая в результате международной регистра- 179 ции, распространяется на конкретное государство только по заявлению лица, подающего международную заявку, или владельца международной регистрации. Срок охраны знака, прошедшего международную регистрацию составляет 10 лет с возможностью продления каждый раз на 10 лет. Договор о регистрации товарных знаков (ТКТ) от 12 июня 1973 г. Данный Договор также посвящен международной регистрации знаков. Создаваемая им система охраны с системой, созданной Мадридским Соглашением и Протоколом. Регистрирующим органом также является Международное бюро ВОИС. 4. Международно-правовая охрана прав на средства индивидуализации в сети Интернет Интернет имеет глобальный характер, который сложно примирить с территориальным и независимым характером исключительных прав. В Интернете нет национальных границ, следовательно, использование знака в Сети может иметь последствия во всех государствах. В результате значительно увеличивается число и усиливается острота конфликтов между находящимися в разных государствах лицами, добросовестно использующими один и тот же знак. Появилось и принципиально новое средство индивидуализации участников хозяйственного оборота – доменное наименование. Хотя не вызывает сомнений то, что средство индивидуализации, используемое в Интернете, подлежит правовой охране на общих основаниях, в существующих международных договорах не содержится специальных положений об охране прав в цифровых сетях, подобных положениям договоров ВОИС по авторскому праву и по исполнениям и фонограммам. В международные договоры по охране промышленной собственности включено лишь небольшое количество норм, которые могут применяться для целей охраны прав на средства индивидуализации в сети Интернет. 180 Во-первых, общеизвестные товарные знаки охраняются без обязательной регистрации. Таким образом, частично преодолевается территориальный характер прав на общеизвестные знаки. Однако знак в любом случае должен быть общеизвестным в стране применения. Очень важным представляется положение п. 3 ст. 16 Соглашения ТРИПС о том, что "статья 6 bis Парижской конвенции будет применяться с необходимыми изменениями к товарам и услугам, которые не являются идентичными или подобными тем, для которых товарный знак зарегистрирован, при условии, что использование товарного знака в отношении этих товаров или услуг может продемонстрировать связь между этими товарами и услугами и обладателем прав на зарегистрированный товарный знак и если интересы обладателя зарегистрированного знака не могут пострадать в результате такого использования". Данное положение может существенно облегчить охрану общеизвестных знаков в Интернете, особенно в случае их использования в качестве доменных наименований. Во-вторых, еще одним значимым положением является предоставление правообладателям права на эффективную защиту от недобросовестной конкуренции. Наряду с "классическими" способами использования средств индивидуализации в Интернете возник новый способ их использования – регистрация знаков, а точнее, их текстовых элементов, в качестве доменных наименований. Основной проблемой, возникающей при этом, является так называемый "киберзахват" или "киберпиратство" – когда лицо, не обладающее какими-либо правами на использование знака, регистрирует в качестве доменного имени текстовой элемент средства индивидуализации, принадлежащий другому лицу. В результате правообладатель уже не может зарегистрировать этот домен на свое имя, после чего "киберпират" обычно предлагает ему уплатить определенную сумму за передачу домена. Для обеспечения стабильности "сетевых" отношений, особенно в тех странах, экономика которых в значительной степени зависит от использования сети Интернет, потребовалось принятие специального законодательства. 181 США стали первым государством мира, которое приняло Закон о борьбе с "киберпиратством" в 1999 г. Контрольные вопросы 1. Что понимается под "интеллектуальной собственностью"? 2. Каковы основы правового регулирования промышленной собственности? 3. Какие многосторонние конвенции заключены в области охраны промышленной собственности? 4. Международные соглашения об охране прав на изобретения. 5. Интернет и другие новые технические средства с точки зрения обеспечения международной охраны прав на результаты интеллектуальной деятельности. 6. Условия регистрации иностранных товарных знаков в Российской Федерации. 7. Защита товарных знаков за границей. 8. Международные соглашения о товарных знаках. Охрана фирменных наименований. Пресечение недобросовестной конкуренции. 9. Правовые вопросы международной передачи технологии. Лицензионные договоры. Лицензии на изобретения и "ноу-хау". 10. Международная торговая организация (ВТО) и соглашения ТРИПС. 11. Какова система правового регулирования отношений в области охраны промышленной собственности в Российской Федерации? 12. Каково правовое положение иностранных физических и юридических лиц в сфере промышленной собственности? Нормативные акты 1. Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (ТРИПС) (заключено в г. Марракеше 15.04. 1994 г.) // Международные конвенции об авторском праве: комментарий. – М., 1982. 182 2. Международная конвенция об охране интересов артистов исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций (заключена в г. Риме 26.10.1961 г.) // Международные нормативные акты ЮНЕСКО. – М.: Логос, 1993. 3. Всемирная конвенция об авторском праве (заключена в г. Женеве 06.09. 1952 г.) // Бюллетень по авторскому праву. – 1996. – № 1. Т. XXIX. 4. Парижская конвенция по охране промышленной собственности (заключена в г. Париже 20.03. 1883 г.) // Международные конвенции об авторском праве: комментарий. – М., 1982. 5. Бернская конвенция по охране литературных и художественных произведений (заключена в г. Берне 09.09. 1886 г.) // Бюллетень международных договоров. – 2003. – № 9. 6. Федеральный закон РФ от 25 июня 2002 г. "Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации // Собрание законодательства РФ. – 2002. – № 26. – Ст. 2519. 7. Закон РФ от 9 июля 1993 г. "Об авторском праве и смежных правах" // Российская газета. – 1993. – 3 августа. 8. Закон РФ от 15 апреля 1993 г. "О вывозе культурных ценностей" // Российская газета. – 1993. – № 92. 9. Закон РФ от 23 сентября 1992 г. "О правовой охране топологий интегральных микросхем" // Российская газета. – 1992. – 21 октября. 10. Закон РФ от 23 сентября 1992 г. "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных" // Российская газета. – 1992. – 20 октября. 11. Закон РФ от 23 сентября 1992 г. "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименования мест происхождения товаров" // Российская газета. – 1992. – 17 октября. 183 12. "Патентный закон Российской Федерации" от 23 сентября 1992 г. // Российская газета. – 1992. – 14 октября. Литература 1. Абдуллин А.И. Правовая охрана баз данных в Европейском союзе // Журнал международного частного права. – 1997. – № 2. 2. Бахин С.В., Зажигалкин А.В. Электронная коммерция: правовые проблемы конвенционного регулирования // Журнал международного частного права. – 2002. – № 4. 3. Белов В., Виталиев Г., Денисов Г. Анализ систем охраны интеллектуальной собственности в России и США // Интеллектуальная собственность: современные правовые проблемы. – М., 1999. 4. Геллер Э.П. Конфликт законов в киберпространстве: международное авторское право // Бюллетень по авторскому праву. – 1998. – № 1. Т. XXXI. 5. Золотых Н. Формирование системы правовой охраны и трансферта интеллектуальной собственности в России // Российская юстиция. – 1997. – № 3-4. 6. Лысенко П. Заявка на регистрацию товарного знака в России: проблемы иностранных заявителей // Хозяйство и право. – 2002. – № 8. 7. Медвелев А. Компьютерная программа: вещь или нематериальный актив? // Хозяйство и право. – 1997. – № 11. 8. Мишель М. Вальтер. Связь и сопоставление Римской конвенции, Договора ВОИС по исполнениям и фонограммам (ДВИФ) и Соглашения по аспектам прав интеллектуальной собственности, связанным с торговлей (Соглашения ТРИПС); развитие и возможное совершенствование охраны смежных прав, признаваемых Римской конвенцией // Международное публичное и частное право. – 2003. – № 4. 9. Мозолина О.В. Вопросы международно-правового регулирования Интернета // Московский журнал международного права. – 2004. – № 4. 184 10. Погуляев В. Интернет – библиотеки: пределы цифрового копирования // Хозяйство и право. – 2003. – № 11. 11. Симонович П.С. Регулирование электронной цифровой подписи нормами права: международный опыт // Журнал российского права. – 2002. – № 3. 12. Соловяненко Н. Правовое регулирование электронной торговли и электронной подписи (международный опыт и российская практика) // Хозяйство и право. – 2003. – № 1-2. 13. Терещенко Л.К. Правовые проблемы использования Интернет в России // Журнал международного частного права. – 1993. – № 1. 14. Шаров В. "Ноу-Хау" – объект интеллектуальной собственности" // Хозяйство и право. – 1998. – № 7. 185 ЛЕКЦИЯ 13. ТРУДОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ 1. Коллизионные принципы в сфере международных трудовых отношений 2. Правовое регулирование труда персонала межправительственных организаций 3. Трудовые права мигрантов и иностранцев 1. Коллизионные принципы в сфере международных трудовых отношений Наряду с гражданско-правовыми отношениями предметом международного частного права являются также трудовые отношения с иностранным элементом. Право, регулирующее трудовые отношения, носит двойственный характер: ему кроме частно-правового элемента, присущ и элемент публично – правовой. В плане же международного частного права речь идет о таких разновидностях трудовых отношений, которые бесспорно имеют цивилистический характер. В числе источников международного частного трудового права значительную роль играют уставы и положения о персонале международных организаций, что обусловлено особенностями транснациональных трудовых отношений. В области трудовых отношений сложились следующие основные коллизионные принципы. 1. Свобода выбора прав (автономии воли – lex voluntatis). 2. Закон места работы (lex loci laboris). В соответствии с этим принципом к иностранцам применяется закон страны места работы. 3. Закон места нахождения работодателя. В соответствии с этим коллизионным принципом, если согласно трудовому договору работу следует выполнять на территории нескольких государств, то к трудовому отношению следует применять закон места нахождения, места жительства или места коммерческой деятельности работодателя. 186 4. Закон флага судна (lex flagi). Трудовое соглашение работника, исполняющего службу на водном или воздушном транспорте, регламентируется законом страны, где регистрировано транспортное средство. Например, согласно ст. 57 КТМ РФ порядок приема на работу членов экипажа судна (в т.ч. иностранцев), их права и обязанности, условия труда и оплаты труда, а также порядок и основания их увольнения определяются законодательством РФ о труде и КТМ РФ. 5. Закон гражданства работодателя (lex patriaе, lex nationalis). 6. Закон страны заключения контракта о найме (lex loci contractus). По мнению российских ученых экстерриториальное применение трудового права допустимо в трех случаях: а) с помощью заключения социального соглашения; б) допустимо дополнение трудового права какой – либо страны путем заимствования определенных элементов из иностранного права; в) иностранное право применяется во всех случаях, когда коллизионные нормы прямо отсылают к иностранному закону. Любое государство вправе запретить на своей территории применение нормы иностранного трудового права, если они противоречат публичному порядку. Трудовые права российских граждан за рубежом. По экспертным оценкам число российских граждан, желающих выехать на временную работу за границу, может составить от 2 до 5 млн. человек в год. При решении задач внешней трудовой миграции Российская Федерация учитывает необходимость: признания и соблюдения прав человека и гражданина на свободу перемещения, свободный выбор страны пребывания и места работы, а также возвращения на родину; обеспечения равенства трудовых прав мигрантов с правами граждан принимающей страны; обеспечения равенства гражданских, трудовых и социальных прав российских граждан вне зависимости от того, в какой стране протекает их профессиональная деятельность. Наиболее распространенными основаниями возникновения трудовых отношений за рубежом с участием российских граждан выступают служебное коман- 187 дирование и заключение специального трудового контракта. Причем трудовой договор может быть заключен работником – российскими органами, учреждениями и организациями, выступающими в качестве нанимателей, так и с иностранными физическими и юридическими лицами. Законодательство РФ обязывает представлять свои трудовые договоры на утверждение в службы миграции. Только после того как выяснится, что условия договора отвечают установленным минимальным стандартам, рабочим выдается разрешение на миграцию. Трудовой договор должен быть составлен в соответствии с Конвенцией МОТ № 94 "О трудовых статьях в договорах, заключенных государственными органами власти" 1949 г. Такой договор должен включать в себя, по крайней мере, следующие положения: описание характера работы, место работы и продолжительность договора; размер основного месячного оклада и размер оплаты сверхурочных работ; продолжительность основного рабочего времени; выходные и праздничные дни; производственные травмы и бюллетень, скорая медицинская помощь и стоматологическое лечение; основания для расторжения трудового договора; безналичная компенсация и льготы. 2. Правовое регулирование труда персонала межправительственных организаций Работа российских граждан у иностранных нанимателей в фирмах и в международных организациях, находящихся на территории РФ, подчиняется российскому трудовому праву с теми изъятиями, которые не ухудшают положения гражданина по сравнению с уровнем, закрепленным в трудовом праве РФ. В международных договорах может быть закреплен специальный режим осуществления трудового найма работников, в том числе и российских граждан, со стороны международной организации. Иной пример представляют ситуации, когда российские работники командируются за границу на строящиеся, реконструируемые или монтируемые объекты в 188 рамках осуществления технического и экономического содействия по заключенным российскими организациями контрактам с зарубежными партнерами. В этом случае работники вступает в договорные трудовые отношения по специальному контракту. В большинстве случаев, договор по форме существенно отходит от традиционных о нем представлений, поскольку выступает в виде так называемого аттестата, основными параметрами которого выступают статус и наименование должности работника, условия о вознаграждении, выплачиваемом работнику, а также срок действия, исходя из чего решаются и все остальные возникающие в связи с выполнением гражданином работы за рубежом вопросы. Как в варианте заключения полноценного в формальном смысле договора, так и в случае применимым правом также выступает трудовое законодательство РФ с использованием специальных правил, вносящих в общие нормы исключения в той мере, в какой это обусловлено спецификой климатических, политических, экономических и других условий страны места осуществления трудовых обязанностей. Данные исключения могут касаться увеличенной продолжительности отпуска в связи с тяжелыми климатическими условиями, времени исчисления срока нахождения в командировке, размер компенсации командировочными (суточных) расходов, взимания налоговых и других отчислений из заработной платы и др. Большую роль в определении общего правового статуса и трудовых прав граждан, направляемых на работу в международные организации, играют универсальные конвенции, принимаемые в рамках ООН, МОТ и других международных институций (Конвенция о правом статусе, привилегиях и иммунитетах ООН 1946 г., Конвенция о привилегиях и иммунитетах специализированных учреждений ООН 1947 г., Конвенция о правом статусе, привилегиях и иммунитетах межгосударственных экономических организаций, действующим в определенных областях сотрудничества 1980 г.) условия труда служащих в специализированных международных организациях подчиняются актам о порядке работы так называемых 189 международных чиновников, положениям уставов таких организаций и относятся к их "внутреннему праву". Правовое регулирование труда персонала ООН и других межправительственных организаций осуществляется только на основании положений о персонале. Одни организации (ООН, МОТ, ЕС и др.) делают это детально, а другие (ВОЗ, ВМО) – определяют лишь общие условия труда. Конкретное вопросы трудовой деятельности сотрудников определяет высшее должностное лицо организации. Правила о персонале этих организаций не предусматривают применение внутригосударственных правовых норм. Трудовые отношения российских граждан по контрактам, заключаемым с иностранными нанимателями в целях выполнения ими работы за рубежом, могут подчиняться различным правопорядкам, в зависимости от использования того или иного коллизионного принципа. В целом в российском праве не содержится ограничения, кроме соответствующих императивных норм и оговорки о публичном порядке, по применению закона, избранного сторонами при заключении сделки. В условиях, когда работа выполняется в нескольких государствах, наиболее целесообразным будет правопорядок, в соответствии с которым создано юридическое лицо – наниматель. В действующем российском праве трудовые отношения отдельных категорий работников могут подвергнуться специальному регулированию. Наряду с дипломатическими, консульскими или внешнеторговыми представителями РФ за рубежом специфика труда имеется и у лиц иных профессий. В Кодексе торгового мореплавания 1999 г. в ст. 57 устанавливается, что порядок приема на работу членов экипажа судна, плавающего под Государственным флагом РФ, их права и обязанности, условия труда и оплаты труда, а также порядок и основания их увольнения определяются законодательством РФ о труде, данным Кодексом, а также уставами службы на судах и уставами о дисциплине, генеральными и отраслевыми тарифными соглашениями, коллективными договорами и трудовыми договорами. Спе- 190 цифической чертой, свойственной труду моряков, выступает нахождение их в значительном числе случаев за пределами территории РФ. Вследствие этого в содержание трудовых отношений данной категории работников необходимо включается такое понятие, как "репатриация", т. е. возвращение "на родину", которая преимущественно понимается как страна гражданства, или в страну проживания, в государство нахождения порта, в котором лицо было принято на работу, и т.д. Право на репатриацию является одним из существенных в трудовых правах рассматриваемой группы лиц. 3. Трудовые права мигрантов и иностранцев Иностранные граждане могут постоянно проживать в Российской Федерации, если они имеют на это разрешение и вид на жительство, выданные органами внутренних дел. Они вправе работать по трудовому договору на предприятиях, в учреждениях и организациях или заниматься иной трудовой деятельностью. В Российской Федерации лицензирование деятельности, связанной с трудоустройством российских граждан за границей, осуществляется в соответствии с Положением, утвержденным Приказом Федеральной миграционной службы (ФМС) от 1993 г. Под деятельностью, подлежащей лицензированию, понимается любая деятельность организации, направленная на осуществление трудовой эмиграции российских граждан за границу. Для принятия решения о выдаче лицензии организации представляют соответствующим органам ФМС России следующие документы: 1) заполненное по установленной форме заявление; 2) заверенные копии учредительных документов организации; 3) заверенную копию свидетельства о регистрации организации; 4) копии соглашений, контрактов или их проектов с иностранными работодателями или иностранными посредническими фирмами на трудоустройство граждан Российской Федерации за границей. ФМС и ее территориальные органы проводят 191 проверку деятельности организаций, на предмет соблюдения ими условий выполнения лицензий. В соответствии с Конституцией Российской Федерации особенности регулирования труда иностранных граждан могут устанавливаться федеральным законом или международным договором. В Российской Федерации иностранные граждане пользуются правом свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также правом на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. В соответствии с ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" от 21 июня 2002 г. иностранный гражданин может вступать в трудовые правоотношения двумя способами: а) по приглашению; б) в результате заключения трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг). Для приглашения иностранного гражданина на работу работодатель или заказчик работ (услуг) обязан иметь разрешение на привлечение и использование иностранных работников; обеспечить получение иностранным гражданином разрешения на работу; предоставить документы, необходимые для регистрации иностранного гражданина по месту пребывания в РФ. Работодатель или заказчик должны содействовать выезду иностранного работника из РФ по истечении срока заключенного с ним договора. Разрешение на привлечение и использование иностранных работников (кроме моряков и рыбаков) и приглашение на въезд в РФ иностранного работника выдаются федеральным органом исполнительной власти, ведающим вопросами внутренних дел, или его территориальным органом по ходатайству работодателя или заказчика работ. Одновременно с ходатайством о выдаче приглашения работодатель или заказчик работ (услуг) представляет в соответствующий орган разреше- 192 ние на привлечение и использование иностранных работников, а также документы, необходимые для выдачи разрешения на работу для каждого иностранного работника. Вместе с приглашением в целях осуществления трудовой деятельности работодателю или заказчику работ выдается разрешение на работу для каждого иностранного работника. Временно проживающий в РФ иностранный гражданин не вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта РФ, на территории которого ему разрешено временное проживание. Иностранный гражданин не имеет права: - находиться на государственной или муниципальной службе; - замещать должности в составе экипажа судна, плавающего под Государственным флагом РФ, в соответствии с ограничениями, предусмотренными КТМ РФ; - быть членом экипажа военного корабля РФ или другого эксплуатируемого в некоммерческих целях судна, а также летательного аппарата государственной или экспериментальной авиации; - быть командиром воздушного судна гражданской авиации; - быть принятым на работу на объекты и в организации, деятельность которых связана с обеспечением безопасности РФ. Перечень таких объектов и организаций утверждается Правительством РФ; - заниматься иной деятельностью и замещать иные должности, допуск иностранных граждан к которым ограничен федеральным законом. Порядок замещения иностранными гражданами руководящих должностей в организациях, в уставном капитале которых более 50% акций или долей принадлежит Российской Федерации, устанавливается Правительством. Контроль за трудовой деятельностью иностранных работников осуществляется федеральным органом, выдавшим разрешение на работу. В случае, если иностранный работник нарушил условия трудового договора или гражданско- 193 правового договора на выполнение работ (оказание услуг), его разрешение изымается. Согласно ФЗ РФ "О беженцах" 1993 г. беженец – это лицо, которое не является гражданином РФ и которое в силу вполне обоснованных опасений стать жертвой преследований по признаку расы, вероисповедания, гражданства, национальности, принадлежности к определенной социальной группе или политических убеждений находится вне страны своей гражданской принадлежности и не может пользоваться защитой этой страны или не желает пользоваться такой защитой вследствие этих опасений, или, не имея определенного гражданства, находясь вне страны своего прежнего обычного местожительства в результате подобных событий, не может или не желает вернуться в нее вследствие таких опасений. В России лицо, признанное беженцем, имеет право на работу по найму или предпринимательскую деятельность наравне с гражданами РФ, за исключением случаев, предусмотренных законодательством и международными договорами РФ. Такие лица также имеют право на социальную защиту, в том числе социальное обеспечение, наравне с гражданами Российской Федерации. Иностранные граждане, лица без гражданства, в том числе беженцы, пользуются на территории России в сфере социального обслуживания теми же правами, что и граждане РФ (ст. 6 ФЗ "О социальном обслуживании граждан пожилого возраста и инвалидов" 1995 г.). Иностранные граждане и лица без гражданства, в том числе беженцы, проживающие на территории РФ, вправе получать государственные пособия на детей. Иностранные граждане и лица без гражданства, проживающие на территории РФ, могут состоять в российских профсоюзах, за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами РФ (ст. 2 ФЗ "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности" 1995 г.). 194 Контрольные вопросы 1. Какие коллизионные формулы прикрепления используются в национальном праве европейских стран в области регулирования трудовых отношений? 2. Какова характеристика коллизионно-правового регулирования трудовых отношений в России? 3. Каковы трудовые права иностранцев в Российской Федерации? 4. Каково правовое регулирование труда российских граждан за рубежом? 5. Каковы правовые основы регулирования условий труда в международных организациях? 6. Какие существуют особенности в правовом регулировании трудовых отношений с участием иностранцев в странах СНГ? 7. В чем заключаются характерные черты регулирования трудовых отношений в международных договорах, заключенных в РФ; 8. Каковы тенденции современного отечественного регулирования отношений в области социального обеспечения? 9. Какими трудовыми правами пользуются российские граждане за рубежом? 10. Как должны заключаться трудовые контракты с иностранцами в РФ? 11. Какими трудовыми правами пользуются иностранцы в Российской Федерации? 12. Какие условия установлены для назначения в Российской Федерации пенсий иностранным гражданам? Нормативные акты 1. Конституция Российской Федерации /Федеральный конституционный закон РФ от 12.12.1993 г. // Российская газета. – 1993. – 25 декабря. 2. Трудовой кодекс Российской Федерации (от 30 декабря 2001г.) // Собрание законодательства РФ. – 2002. – № 1. – Ст. 3. 195 3. Федеральный закон РФ от 25. 07. 2002 г. “О правовом положении иностранных граждан в РФ” // Российская газета. – 31.07.2002. – № 140. 4. Положение о привлечении и использовании в РФ иностранной рабочей силы, утвержденное Указом Президента РФ от 16.12.1993 г. // САПП РФ. – 1993. – № 51. – Ст. 4934. 5. Закон РФ “Об основах государственной службы РФ” от 31 июля 1995 г. // Собрание законодательства РФ. – 1995. – 31 июля. – № 31. – Ст. 2990. 6. Приказ Федеральной Миграционной службы РФ от 8.07.1993 г. “Об утверждении положения о порядке и условиях лицензирования деятельности, связанной с трудоустройством российских граждан за границей”. 7. Комментарий к Кодексу законов о труде Российской Федерации / Под ред. К.Н. Гусова. – М.: Проект,1997. 8. Договор между Россией и Испанией о социальном обеспечении 1994 года. (Ратифицирован 24.11.95.).* 9. Декларация об основополагающих принципах и правах в сфере труда. Международная Организация Труда. 19 июня 1998 г.* * Конвенции МОТ: О безработице; О безопасности и гигиене труда и производственной среды; Об инспекции труда в промышленности и торговле и другие документы указанной организации. См.: Международное частное право. Сборник нормативных документов. – М., 2000. Литература Основная: 1. Ануфриева Л.П. Международное частное право. В 3т.: Т.2: Особенная часть. – 2 изд. – М.: БЕК, 2002. – 656 с. 2. Богуславский М.М. Международное частное право. Учебник. – М.: Международные отношения, 1994. – 416 с. 196 3. Богуславский М.М. Международное частное право. Учебник. – 3-е изд., пер. и доп. – М.: Юристъ, 2000. – 408 с. Дополнительная: 1. Аметистов Э.М. Международная унификация трудового права // Труды ВНИИСЗ. – М., 1989. 2. Богуславский М.М. Международное частное право. Элементарный курс. – М.: Юристъ, 2002. – 317 с. 3. Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник.. 4-е изд. – М., 2001. 4. Давлетгильдеев Р.Ш. Правовое регулирование привлечения рабочей силы из стран – членов СНГ // Журнал российского права. – 1999. – № 11. 5. Довгерт А. С. Определение применимого права для трудовых отношений с иностранным элементом // Вестник Киевского университета. Право. – М., 1989. Вып. 28. 6. Довгерт А.С. Правовое регулирование международных трудовых отношений. – Киев, 1992. 7. Завдынех Б.Х. Правовое регулирование занятости иностранных граждан // Московский журнал международного права. – 1995. – № 4. 8. Киселев Н. Я. Международный труд: Практическое пособие. – М., 1997. 9. Кисилев И.Я. Международный труд. Практическое пособие. – М., 1997. 10.Кисилев И.Я. Сравнительное и международное трудовое право: Учебник для вузов. – М., 1999. 11.Марышева Н.И., Хлестова И.О. Правовое положение российских граждан за границей. – М., 1994. 12.Международное частное право / Под ред. Садикова О.Н. – М., 1984. 13.Международное частное право. Краткий курс / Под ред. Н.И. Марышевой. – М., 2001. 197 14.Международное частное право: Учебник / Под ред. Г.К. Дмитриевой. – М., 2000. 15.Международное частное право: Учебник / Под ред. Н.И. Марышевой. – М., 2000. 16.Митрофанов М.В. Служащие международных организаций. – М.: Международные отношения, 1981. 17.Правовой статус иностранных граждан и юридических лиц в РФ. – М: Изд-во МГУ, 1995. 18.Сборник международных правовых документов, регулирующих вопросы миграции. – М.: Международная организация по миграции, 1994. 19.Скаридов А.С. Международное частное право. – СПб., 1998. 20.Сохранение прав мигрантов в области социального обеспечения. – Женева, Международное Бюро Труда, 1975. 21.Социальные права человека. Документы и материалы Совета Европы. Ч.1 и II. – 1996. 198 ЛЕКЦИЯ 14. МЕЖДУНАРОДНЫЕ ПЕРЕВОЗКИ ГРУЗОВ И ПАССАЖИРОВ 1. Организация международных перевозок 2. Международные железнодорожные перевозки 3. Международные морские перевозки 4. Международные воздушные перевозки 5. Международные автомобильные перевозки 6. Международные речные перевозки 7. Международные смешанные перевозки грузов 1. Организация международных перевозок Одной из объективно существующих потребностей международного товарооборота является потребность в осуществлении пространственного перемещения товаров. В большинстве случаев это происходит вследствие вступления участников международного торгового оборота в договорные связи, что сопровождается возложением на одну из сторон договора (как правило, договора купли-продажи) обязанности по доставке либо вывозу этих товаров из одного места в другое, целью и результатом исполнения которой указанное пространственное перемещение и является. Договор перевозки в самом общем виде может быть определен как договор, по которому одна сторона (перевозчик) берет на себя обязательство перед другой стороной (грузоотправителем или пассажиром) осуществить перевозку. Обязанность перевозчика по отношению к грузоотправителю или пассажиру по своей природе не носит личного характера, поскольку он может передать исполнение договора другому лицу, оставаясь ответственным за перевозку согласно договору, заключенному с отправителем груза или пассажиром. 199 Международной перевозкой, согласно доктринальной позиции, основанной на содержании норм соответствующих международных договоров, принято именовать перевозку грузов, пассажиров и багажа, которая осуществляется, по крайней мере, между двумя государствами в соответствии с условиями, предусмотренными межгосударственными соглашениями. Для признания перевозки международной не обязательно, чтобы груз или пассажир фактически пересекали территориальные или таможенные границы государства, – достаточно заключения договора международной перевозки. В сфере международного транспорта уже давно выработан ряд важных межгосударственных соглашений, получивших широкое признание и содержащих унифицированные нормы об условиях перевозок грузов, пассажиров, а также по другим вопросам международного сообщения. Эти соглашения являются основным источником изучения правового режима международных перевозок, хотя они, разумеется, не снимают проблемы коллизии норм национального права, наиболее часто возникающей в сфере морских, а также автомобильных перевозок. Многие международные соглашения охватывают все или несколько видов транспорта. Например, таковой является Конвенция ООН о международных смешанных перевозках грузов 1980 г. Помимо международных соглашений в процессе регулирования международных перевозок большая роль принадлежит внутригосударственным актам. В Российской Федерации это Гражданский кодекс, Воздушный кодекс 1997 г., Кодекс торгового мореплавания 1999 г., Устав железных дорог РФ 2003 г., Кодекс внутреннего водного транспорта РФ 2001 г. Наиболее распространенными коллизионными привязками в данной области являются: 1) закон места отправки товара. В соответствии со ст. 285 Конвенции о международном частном праве (Кодекс Бустаманте 1928 г.) порядок фрахтования морского и воздушного судна регулируется законом места отправки товара; 200 2) закон места причинения ущерба. Так, Закон Румынии применительно к регулированию отношений международного частного права 1992 г. определяет, что ущерб, причиненный воздушным судном на поверхности, регулируется законом того государства, на территории которой такой ущерб был причинен (ст. 144); 3) личный закон перевозчика. Согласно польскому Закону о международном частном праве 1965 г., если стороны не имеют места нахождения или места жительства в одном и том же государстве и не произвели выбора права, то применяется к обязательствам из договора перевозки право государства, в котором в момент заключения договора имел место нахождения перевозчик. Правовая регламентация международных перевозок тесно связана с деятельностью международных организаций. 2. Международные железнодорожные перевозки Развитие международных экономических и культурных связей приводит к тому, что железнодорожные перевозки грузов и пассажиров не завершаются на территории одной страны и тем самым становятся элементом международных соглашений. Для осуществления и облегчения железнодорожного сообщения, при котором грузы и пассажиры следуют по территории двух и более стран, заинтересованные государства заключают специальные соглашения. Одним из основных договоров по регламентации железнодорожных перевозок является Соглашение о международных перевозках (КОТИФ) 1980 г., учредившее Организацию международного железнодорожного транспорта. Российская Федерация не является участницей Соглашений 1980 г., но его положения применяются при перевозках российских внешнеторговых грузов из стран Европы и из этих стран в Россию. РФ является участницей Соглашения о международном железнодорожном сообщении (СМГС) 1951 г. (пересмотрено в 1992 г.). Оно устанавливает прямое международное сообщение для перевозок грузов между железными дорогами Ал- 201 бании, Болгарии, Китая, КНДР, Монголии, Польши, Румынии, России и ряда других стран. В соответствии со ст. 7 Соглашения перевозка грузов оформляется накладной, состоящей из трех листов: оригинал накладной; лист выдачи груза; лист уведомления о прибытии груза. Железная дорога не обязана проверять правильность и достаточность документов, приложенных отправителем к накладной. Соглашение определяет сроки доставки грузов большой скоростью и малой скоростью. При прибытии груза на станцию назначения железная дорога обязана выдать груз, оригинал накладной и лист уведомления о прибытии груза отправителю. Железная дорога должна составить коммерческий акт, если во время перевозки или выдачи груза она производит проверку состояния груза, его массы или количества и если при этом будет установлена полная или частичная утрата груза, недостача массы и т.д. Раздел IV Соглашения определяет порядок изменения договора перевозки. Право изменения договора перевозки принадлежит отправителю и получателю. Отправитель может произвести следующие изменения договора: а) взять груз со станции отправителя; б) изменить станцию назначения; в) изменить получателя груза; г) возвратить груз на станцию отправления. Получатель вправе изменить станцию назначения груза в пределах страны назначения; изменить получателя груза. Однако изменение договора перевозки, которое приведет к делению груза на части не допускается. К Соглашению приложена примерная форма изменения договора перевозки. Соглашение (разд. V) подробно определяет виды и формы ответственности железных дорог. Железная дорога, принявшая груз к перевозке по накладной СМГС, ответственна за выполнение договора перевозки на всем пути следования груза до выдачи его на станцию назначения. Каждая последующая железная дорога, принимая к перевозке груз вместе с накладной, вступает тем самым в этот договор перевозки и принимает на себя возникающие по нему обязательства. Желез- 202 ная дорога ответственная за просрочку в доставке груза и за ущерб, возникший вследствие полной или частичной утраты, недостачи массы, повреждения, порчи или снижения качества груза по другим причинам за время с момента принятия груза к перевозке до выдачи его на станции назначения. Соглашение подробно регламентирует порядок и размеры возмещения за просрочку в доставке груза, снижения качества груза, а также при полной или частичной утрате груза (ст. 25-27). Выплата сумм возмещений и штрафов производится в валюте той страны, железная дорога которой производит выплату этих сумм. Претензии и иски по договору могут быть заявлены в течение 9 месяцев, за исключением претензий и исков о просрочке в доставке груза, для предъявления которых установлен двухмесячный срок. В 1989 г. заключены Конвенция о гражданской ответственности за ущерб, причиненный при перевозке опасных грузов автомобильным, железнодорожным и внутренним водным транспортом (КГПОГ). Цель этой конвенции – установить единообразные правила, обеспечивающие соответствующее и скорейшее возмещение ущерба, причиненного при перевозке опасных грузов соответствующими видами транспорта. Российская Федерация заключила большое количество двусторонних договоров по вопросам регламентации железнодорожных перевозок. В них решаются вопросы координации железнодорожных перевозок и особенности правового регулирования деятельности предприятий, учреждений и организаций железнодорожного транспорта. В соглашениях со странами СНГ констатируется сохранение действующего порядка осуществления международных перевозок грузов и пассажиров железнодорожным транспортом. Они сохраняют сложившиеся технологические связи между железными дорогами, устанавливают систему ответственности за нарушение технологических параметров перевозочной работы. 203 В Российской Федерации экономические, правовые и организационные основы деятельности железнодорожного транспорта определяет ФЗ "О федеральном железнодорожном транспорте" 1995 г. В соответствии со ст. 18 этого Закона организация перевозок пассажиров, грузов, грузобагажа и багажа в международном железнодорожном и прямом международном смешанном сообщениях, развитие международных транспортных связей и внешнеэкономическая деятельность осуществляются федеральным органом исполнительной власти в области железнодорожного транспорта. Перевозки грузов в прямом международном смешанном сообщении производятся на основании соответствующих международных договоров РФ. Ответственность предприятий железнодорожного транспорта за неисполнение ненадлежащее или несвоевременное исполнение обязательств по перевозке пассажиров, хранению и перевозке грузов, грузобагажа и багажа в международном сообщении определяется в соответствии с международными договорами РФ (ст. 20). 3. Международные морские перевозки Морской транспорт в большей мере, чем какой – либо другой вид транспорта, используется для осуществления международной торговли. Этим объясняется, что отношения в области торгового мореплавания в большинстве случаев выходят за рамки одной правовой системы, осложняются иностранным элементом и являются почвой для многочисленных и разнообразных коллизий разнонациональных законов. Особенности отношений в области торгового мореплавания обусловили и известную специфику методов разрешения возникающих в этой области коллизий. В морском праве был создан такой коллизионный принцип, как закон флага (lex banderae), не известный другим отраслям международного частного права. Причины, вызывающие необходимость применения данного принципа, различны. 204 В одних случаях это возникновение отношений морского права вне сферы действия какого-либо национального законодательства. Сказанное относится к столкновение судов, спасению судов, общей аварии, происшедшим в открытом море. Возникающие в связи с этим коллизии во многих правовых системах разрешаются по закону флага. В других случаях это слишком тесная связь возникших отношений с правовой системой той страны, под флагом которой плавает судно, что свойственно для трудовых отношений между экипажем судна и судовладельцем и между отдельными членами экипажа, почти повсеместно регулируемых законом флага независимо от местонахождения самого судна. На морском транспорте сложились две основные формы его эксплуатации: трамповое судоходство, при котором работа грузовых судов не связана с постоянными районами плавания, портами погрузки и выгрузки, не ограничена определенным видом груза, а цена перевозки устанавливается по соглашению сторон; линейное судоходство, т.е. форма регулирования судоходства, обслуживающая направление перевозок с устойчивым пассажиро – и грузопотоками и предусматривающая организацию движения закрепленных за линией судов по расписанию с оплатой по тарифу. Международные морские перевозки осуществляются по чартеру и коносаменту. Чартер является документом, удостоверяющим наличие и содержание договора фрахтования, заключаемого между фрахтовщиком или фрахтователем, и рассчитан на перевозку крупных партий грузов, прежде всего массовых. При перевозках по чартеру предоставляется все судно, часть или определенное его помещение. Согласно ст. 120 КТМ РФ 1999 г. чартер должен содержать наименование сторон, название судна, указание на ряд и вид груза, размер фрахта, наименование места назначения или направления судна. По соглашению сторон в чартер могут 205 быть включены иные условия и оговорки. Чартер подписывается перевозчиком и фрахтователем или их представителями. Коносамент – документ, выдаваемый перевозчиком или фактическим перевозчиком владельцу отправляемого морем груза в удостоверение факта принятия его к перевозке и обязательства передать в порту назначения грузополучателя. Порядок выдачи коносаментов и требования к их содержанию изложены в Международной конвенции для унификации некоторых правил, касающихся коносаментов 1924 г. (правила Гаага – Висби), Конвенции ООН о морской перевозк грузов 1978 г. и в национальных законодательных актах. Например, согласно ст. 144 КТМ РФ 1999 г. в коносамент должны быть включены следующие данные: наименование перевозчика и место его нахождения; наименование порта погрузки согласно договору морской перевозки груза и даты приема груза перевозчиком в порту погрузки; наименование отправителя и место его нахождения, наименование порта выгрузки согласно договору морской перевозки груза; наименование получателя, если он указан отправителем, наименование груза, внешнее состояние его и упаковки; фрахт в размере, подлежащем уплате получателем, или иное указание на то, что фрахт должен уплачиваться им; время и место выдачи коносамента; число оригиналов коносамента, если их больше чем один; подписи перевозчика или действующего от его имени лица. По соглашению сторон в коносамент могут быть включены иные данные и оговорки. Если перевозчик или другое лицо, выдающее коносамент от его имени, не указывает в коносаменте внешнее состояние груза, то считается, что он указал в коносаменте, что внешнее состояние груза хорошее. Международная перевозка грузов морем осуществляется на основе договора. По договору международной морской перевозки груза перевозчик обязуется доставить груз, который ему передал или передаст отправитель, в порт назначения и выдать его управомоченному на получение груза лицу, а отправитель или фрахтователь обязуется уплатить за перевозку груза установленную плату (фрахт). 206 Договор морской перевозки груза может быть заключен: а) с условием предоставления для морской перевозки груза всего судна, части его или определенных судовых помещений (чартер); б) без такого условия. В марте 1978 г. в Гамбурге принята Конвенция ООН о морской перевозке грузов. Все положения носят императивный характер, она применяется ко всем договорам морской перевозки между двумя различными государствами, если: а) порт погрузки или разгрузки, предусмотренные в договоре морской перевозки, находятся в одном из государств – участников Конвенции, или б) один из опционных портов разгрузки, предусмотренных в договоре морской перевозки, является фактическим портом разгрузки и такой порт находится в одном из государств – участников Конвенции, или в) коносамент или другой документ, подтверждающий договор морской перевозки, выдан в одном из договаривающихся государств, или г) коносамент или другой документ, подтверждающий договор морской перевозки, предусматривает, что договор должен регулироваться положениями Конвенции или законодательством любого государства – участника Конвенции. Положения Конвенции 1978 г. применяются независимо от национальной принадлежности судна, перевозчика, фактического перевозчика, грузоотправителя, грузополучателя или любого другого заинтересованного лица. Конвенция подробно регламентирует вопросы ответственности перевозчика и грузоотправителя. Причем ответственность перевозчика основана на принципе презюмируемой вины. Согласно ст. 4 Конвенции ответственность перевозчика за груз охватывает период, в течение которого груз находится в ведении перевозчика в порту погрузки, во время перевозки и в порту разгрузки. В отношении живых животных перевозчик не несет ответственности за утрату, повреждение или задержку в сдаче, являющихся результатом любых особых рисков, присущих этому виду перевозки. 207 Перевозчик не несет ответственности, кроме общей аварии, в тех случаях, когда утрата, повреждение или задержка в сдаче возникла в результате мер по спасению жизни или разумных мер по спасению имущества на море. В случае наличия смешанной вины перевозчик несет ответственность лишь в той степени, в какой утрата, повреждение или задержка в сдаче груза обусловлена виной перевозчика, его служащих или агентов. Перевозчик не имеет права на ограничение ответственности, если доказано, что утрата, повреждение или задержка в сдаче груза явились результатом действия или упущения перевозчика, совершенных либо с намерением причинить такую утрату, повреждение или задержку, либо вследствие безответственности и с пониманием вероятности возникновения такой утраты, повреждения или задержки. В случаях, когда осуществление перевозки или ее части поручено фактическому перевозчику, последний тем не менее остается ответственным за всю перевозку груза. При сквозной перевозке пределы ответственности перевозчика и фактического перевозчика определяются в договоре перевозки. Грузоотправитель не отвечает за ущерб, понесенный перевозчиком или фактическим перевозчиком, или за повреждение, полученное судном, если такой ущерб или повреждение не произошли по вине грузоотправителя, его служащих или агентов. Любой иск в связи с перевозкой грузов по Конвенции 1978 г. погашается давностью, если судебное или арбитражное разбирательство не было начато в течение двух лет. Срок исковой давности начинается в день, когда перевозчик сдал груз или часть груза, или в случаях, если груз вообще не был сдан, – в последний день, когда груз должен был быть сдан. Конвенция пока не вступила в силу, однако ее положения активно применяются на практике, в том числе судовладельцами РФ. Основные нормы Конвенции включены в гл. VIII КТМ РФ 1999 г. 208 Международная перевозка морем пассажиров и их багажа регламентируется Международной конвенцией об унификации некоторых правил о перевозке пассажиров морем 1961 г., Афинской конвенцией о перевозке морем пассажиров и их багажа 1974 г., Протоколом к этой конвенции 1976 г. и другими международными договорами. В соответствии со ст. 3 Афинской конвенции перевозчик отвечает за ущерб, причиненный в результате смерти пассажира или нанесения ему телесного повреждения, а также в результате утраты или повреждения багажа, если происшествие произошло во время перевозки и явилось следствием вины или небрежности перевозчика. Бремя доказывания о наличии происшествия возлагается на истца. Важной организационной формой морских перевозок в настоящее время является линейное судоходство. Характерным признаком линии является постоянство оборота судов. Линейное судоходство в основном обслуживает потребность международной торговли в регулярной перевозке товаров, поставляемых небольшими партиями. Морские линии подразделяются на три группы: а) односторонние, эксплуатируемые судовладельцем одной страны; б) совместные или смешанные, обслуживаемые судовладельцами обычно двух стран; в) конференциальные, функционирующие в рамках линейных конференций. В целях совершенствования системы линейных конференций 1 июля 1974 г. одобрена Конвенция о Кодексе поведения линейных конференций. Линейная конференция состоит из двух или более перевозчиков, эксплуатирующих суда, которые предоставляют услуги по международным линейным перевозкам грузов на определенном направлении или направлениях в обусловленных географических пределах. Перевозчики имеют соглашение или договоренность, в рамках которых они осуществляют перевозки по единым или общим тарифным ставкам и на любых других согласованных условиях в отношении предоставления линейных услуг. 209 4. Международные воздушные перевозки Исходным началом правового режима международных воздушных перевозок является признание за каждым государством полного и исключительного суверенитета в отношении воздушного пространства над его территорией, включая внутренние и территориальные воды. Это общепризнанное положение международного права закреплено Чикагской конвенцией о международной гражданской авиации от 07. 12. 1944 г., а также нормами внутреннего законодательства. Основным международно-правовым актом о воздушных перевозках пассажиров и грузов являются Конвенция о Международной гражданской авиации 1944 г., Конвенция для унификации некоторых правил, касающихся международных воздушных перевозок, подписанная в Варшаве 12.12.1929 г. (Варшавская конвенция 1929 г.). Она дополнена и изменена Гаагским протоколом от 28.09.1955 г., а также Гватемальским протоколом от 08.03. 1971 г. Согласно ст. 6 Конвенции 1944 г. никакие регулярные международные воздушные сообщения не могут осуществлять над территорией или на территорию государств-участников, кроме как по специальному разрешению или с иной санкции этого государства и в соответствии с условиями такого разрешения или санкции. Конвенция 1944 г. выделяет следующие виды воздушных сообщений: регулярные, нерегулярные, каботажные. Для регулярных сообщений установлен разрешительный порядок. Нерегулярные полеты с коммерческими целями также носят разрешительный характер. Каботажные перевозки осуществляются в пределах территории государства. В ст. 1 Варшавской конвенции 1929 г. дано следующее определение воздушных перевозок, содержащее два обязательных условия: 1) место отправления и место назначения независимо от того, имеется или нет перерыв в перевозке или перегрузках, расположены на территории двух участвующих в Конвенции государств; 2) место отправления и место назначения находятся на территории одного 210 и того же участвующего в Конвенции государства, однако остановка предусмотрена на территории другого государства, даже если оно и не участвует в Конвенции. Воздушная перевозка, выполняемая несколькими последовательными перевозками, считается единой. В соответствии со ст. 3.4 и 8 Конвенции договор перевозки оформляется для пассажиров составлением проездного билета, багажа – багажной квитанции, груза – авиагрузовой накладной. В соответствии со ст. 20 Конвенции 1929 г. перевозчик освобождается от ответственности, если им будет доказано, что он и его агенты приняли все необходимые меры для того, чтобы избежать причинения вреда, или для них было невозможно принять такие меры. Таким образом, ответственность в Конвенции основана на вине, причем бремя доказывания отсутствия вины лежит на перевозчике. Согласно ст. 28 Конвенции иск может быть заявлен по выбору истца в судах одного из следующих государств: по местожительству перевозчика, по месту нахождения его главного управления или конторы, которой был заключен договор, или по месту исполнения перевозки. В мае 1999 г. принята Монреальская конвенция для унификации некоторых правил международных воздушных перевозок. В ней уточнены: понятие воздушных перевозок, обязанности сторон, пределы ответственности в СПЗ, юрисдикция по разрешению споров и т.д. В соответствии со ст. 1 Конвенции международной перевозкой называется всякая перевозка, при которой место отправления и место назначения вне зависимости от того, имеется или нет перерыв в перевозке или перегрузка, расположены либо на территории двух государств – участников, либо на территории одного и того же государства – участника. В 1961 г. принята Конвенция об унификации некоторых правил, касающихся международных воздушных перевозок, осуществляемых лицами, не являющимися 211 перевозчиками по договору (Гвадалахарская конвенция). Она распространяет основные принципы Варшавской конвенции 1929 г. на перевозки на арендованных воздушных судах. Вопросам международных воздушных перевозок посвящена гл. XV Воздушного кодекса РФ 1997 г. Вопросы регламентации международных воздушных перевозок также отражены в двусторонних договорах РФ. Например, в Соглашении между правительствами РФ и Киргизской Республики о воздушном сообщении и сотрудничестве в области воздушного транспорта 1996 г. указывается, что коммерческие вопросы, касающиеся полетов воздушных судов и перевозок пассажиров, груза и почты на договорных линиях, будут решаться по договоренности между назначенными авиапредприятиями и представляться на утверждение авиационных властей договаривающихся сторон. Тарифы на любой договорной линии должны устанавливаться на разумном уровне с учетом всех соответствующих факторов, включая эксплуатационные расходы, разумную прибыль и тарифы других авиапредприятий для любой части установленного маршрута. 5. Международные автомобильные перевозки Наиболее важная особенность международного автомобильного сообщения – пересечение автотранспортными средствами государственной границы и следствие по дорогам другого государства. В интересах обеспечения безопасности дорожного движения необходимо установления единообразных правил такого движения, единой системы дорожных знаков и сигналов. Именно эти вопросы автомобильного сообщения стали предметом первых межгосударственных соглашений. С пересечением автотранспортными средствами границы связаны и другие особенности международного автомобильного сообщения. Возникает необходимость решения таможенных и налоговых вопросов, а также оказания технической 212 помощи иностранным водителям. Следование по отечественным дорогам иностранных автотранспортных средств требует создания правовых гарантий на случай причинения ими ущерба гражданам и юридическим лицам. Такие гарантии создает обязательное страхование гражданской ответственности. Основными договорами, регламентирующими международные автомобильные перевозки, являются Конвенция о дорожном движении и Протокол о дорожных знаках, пересмотренные в 1968 г., Конвенция о договоре международной дорожной перевозки грузов (КДПГ) 1956 г., Конвенция о дорожном движении 1971 г., Таможенная конвенция о международной перевозке грузов с применением книжки МДП 1975 г., Европейское соглашение о международной дорожной перевозке опасных грузов (ДОПОГ) 1957 г. Конвенция КДПГ предусматривает, что договор перевозки груза автотранспортом должен быть подтвержден накладной на перевозку груза. Она должна выдаваться в трех экземплярах. Накладная является доказательством заключения договора перевозки, ее условий и получения товаров перевозчиком (ст. 9). Отправитель имеет право распоряжаться товарами, в частности, потребовать от перевозчика приостановить транзит, изменить назначение товара или передать их лицу, иному, чем указанному в накладной. Перевозчик несет ответственность за полную или частичную утрату товаров и за ущерб, причиненный им как с момента принятия товара к перевозке, так и до момента их доставки. Конвенция КДПГ содержит перечень специальных рисков, которые освобождают перевозчика от ответственности. Срок исковой давности по Конвенции составляет один год. Если перевозчиков несколько, истец должен известить того, которому он намерен предъявить иск. В октябре 1997 г. государства – члены СНГ заключили Конвенцию о международных автомобильных перевозках пассажиров и багажа. Действие этой Конвенции распространяется на перевозчиков государств – участников, выполняющих 213 перевозку пассажиров и багажа в международном сообщении автобусами, независимо от страны их регистрации и имеет для них обязательную силу. Конвенция определяет порядок организации международных перевозок, страхования грузов и пассажиров, пограничный и таможенный контроль. В Конвенции закреплены коллизионные нормы, которые указывают, право какого государства должно быть применено для урегулирования отношений с иностранным элементом, а именно закон места нахождения государственного органа, закон страны следования, закон суда, закон места причинения вреда и др. Проблемы правового регулирования международных автомобильных перевозок в общей форме затрагиваются в двусторонних договорах РФ с иностранными государствами. Федеральный закон РФ "О государственном контроле за осуществлением международных автомобильных перевозок и об ответственности за нарушение порядка их выполнения" от 09.07. 1998 г. определяет правовые основы мер по усилению государственного контроля за соблюдением порядка осуществления международных автомобильных перевозок на территории РФ грузовыми и транспортными средствами или автобусами, принадлежащими как российским, так и иностранным перевозчикам. Международная автомобильная перевозка – перевозка транспортным средством грузов или пассажиров за пределы территории РФ или на ее территорию, а также транзитом через территорию РФ. Международные автомобильные перевозки иностранными перевозчиками по территории РФ осуществляются в соответствии с российскими разрешениями и многосторонними разрешениями. Порядок выдачи разрешений определяются Правительством РФ. Запрещаются перевозки грузов и пассажиров транспортными средствами, принадлежащими иностранным перевозчикам, в том числе временно ввезенными ими на территорию РФ, между пунктами, расположенными на территории РФ. 214 Российские перевозчики допускаются к международным автомобильным перевозкам при наличии лицензии на этот вид деятельности. 6. Международные речные перевозки Перевозка грузов речными судами российских юридических лиц осуществляется на основании договоров перевозок грузов (гл. XI Кодекса внутреннего водного транспорта РФ 2001 г.). в соответствии с таким договором перевозчик обязуется своевременно и в сохранности доставить вверенный ему грузоотправителем груз в пункт назначения с соблюдением условий его перевозки и выдать груз грузополучателю или управомоченному на получение груза лицу, а грузоотправитель обязуется уплатить за перевозку груза установленную плату. Наличие договора перевозки груза подтверждаются транспортной накладной и оформленных на ее основании дорожной ведомостью и квитанцией о приеме груза для перевозки. Регламентация международных речных перевозок осуществляется в основном региональными и двусторонними договорами. Например, 14 декабря 1959 г. заключено Соглашение о международном прямом смешанном железнодорожно – водном грузовом сообщении (МЖВС). В нем определяется порядок перевозки грузов по реке Дунай. Российская Федерация заключила с рядом сопредельных государств соглашения о сотрудничестве в области речного транспорта. Вопросы пограничного, таможенного и визового режима будут решаться в соответствии с межправительственными соглашениями между обеими сторонами, а при отсутствии указанных соглашений – на основе внутреннего законодательства каждой стороны. К судам внутреннего плавания, а также судам смешанного (река – море) плавания во время их плавания по морским путям, а также по внутренним водным путям при осуществлении перевозок грузов, пассажиров и их багажа с заходом в иностранный морской порт применяются правила, установленные КТМ РФ 1999 г. 215 7. Международные смешанные перевозки грузов Международная смешанная перевозка означает перевозку грузов по меньшей мере двумя разными видами транспорта на основании договора смешанной перевозки из места в одной стране, где грузы поступают в ведение оператора смешанной перевозки, до обусловленного места доставки в другой стране. Главным организатором смешанной перевозки груза является оператор, выполняющий функции экспедитора и перевозчика. Оператором является любое лицо, которое от собственного имени или через другое действующее от его имени лицо заключает договор смешанной перевозки и выступает как сторона договора, а не как агент, или от имени грузоотправителя или перевозчиков, участвующих в операциях смешанной перевозки, и принимает на себя ответственность за исполнение договора. Таким образом, при смешанной перевозке правоотношения между грузовладельцем и перевозчиком не возникают. Основными международно – правовыми документами являются Соглашение о международном прямом смешанном железнодорожно – водном грузовом сообщении (МЖВС) 1959 г., Конвенцией ООН о международных смешанных перевозках грузов 1980 г., Унифицированные правила о документе смешанной перевозки МТП 1973 г., а также соответствующие проформы документов БИМКО, МТП, ФИАТА и других международных неправительственных организаций. В Российской Федерации нет специального законодательного акта, регламентирующего порядок заключения и исполнения договора о международной смешанной перевозке грузов. Контрольные вопросы 1. Каковы особенности правового регулирования международных морских перевозок в национальном законодательстве и международных договорах? 2. Каково основное содержание транспортных обязательств по международным морским перевозкам грузов, пассажиров и багажа? 216 3. Каковы особенности правового регулирования международных авиационных перевозок в национальном законодательстве и международных договорах? 4. Каково основное содержание транспортных обязательств по международным авиационным перевозкам грузов, пассажиров и багажа? 5. Каковы особенности правового регулирования международных автомобильных перевозок в национальном законодательстве и международных договорах? 6. Каково основное содержание транспортных обязательств по международным автомобильным перевозкам грузов, пассажиров и багажа? 7. Каковы особенности правового регулирования международных железнодорожных перевозок в национальном законодательстве и международных договорах? 8. Каково основное содержание транспортных обязательств по международным железнодорожным перевозкам грузов, пассажиров и багажа? 9. Каковы особенности правового регулирования международных комбинированных перевозок в национальном законодательстве и международных договорах? 10. Каково основное содержание транспортных обязательств по международным комбинированным перевозкам грузов, пассажиров и багажа? Нормативные акты 1. Конвенция ООН по морскому праву (от 10 декабря 1982 г.) // Собрание законодательства РФ. – 1997. – № 48. – Ст. 5493. 2. Конвенция ООН о морской перевозке грузов (от 30 марта 1978 г.) // Сборник документов "Международное частное право" / Сост. К.А. Бекяшев и А.Г. Ходаков. – М.: Изд-во БЕК, 1997. 217 3. Конвенция о договоре международной дорожной перевозки грузов (от 19 мая 1956 г.) / Сборник документов "Международное частное право" / Сост. К.А. Бекяшев и А.Г. Ходаков. – М.: Изд-во БЕК, 1997. 4. Конвенция о договоре международной автомобильной перевозки пассажиров и багажа (от 1 марта 1973 г.) // Текст см.: С.А. Гуреев, М.Н. Копылов, – М.: Международное транспортное право, 1987. 5. Афинская конвенция о перевозке морем пассажиров и их багажа (от 13 декабря 1974 г.) // Ведомости ВС СССР. – 1983. – № 38. – Ст. 570. 6. Международная конвенция об унификации некоторых правил о коносаменте (от 25 августа 1924 г.) // Сборник документов "Международное частное право" / Сост. К.А. Бекяшев и А.Г. Ходаков. – М.: Изд-во БЕК, 1997. 7. Соглашение о международных железнодорожных перевозках (КОТИФ) (от 1980 г.) // Сборник документов "Международное частное право" / Сост. К.А. Бекяшев и А.Г. Ходаков. – М.: Изд-во БЕК, 1997. 8. Гражданский кодекс. Часть вторая (от 26.01. 1996 г.) // Собрание законодательства РФ. – 1996. – № 5. – Ст. 410. 9. Воздушный кодекс Российской Федерации от 19 марта 1997 г. // Собрание законодательства РФ. – 1997. – № 12. – Ст. 1383. 10. Федеральный закон РФ "О внутренних морских водах, территориальном море и прилежащей зоне РФ" // Собрание законодательства РФ. – 1998. – № 31. – Ст. 3833. 11. Федеральный закон РФ от 24 июля 1998 г. "О государственном контроле за осуществлением международных автомобильных перевозок и об ответственности за нарушение порядка их выполнения " // Собрание законодательства РФ. – 1998. – № 31. – Ст. 3805. 12. Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации от 31 марта 1999 г. // Собрание законодательства РФ. – 1999. – № 18. – Ст. 2207. 218 13. Кодекс внутреннего водного транспорта Российской Федерации от 7 марта 2001 г. // Собрание законодательства РФ. – 2001. – № 11. – Ст. 1001. 14. Устав железнодорожного транспорта РФ от 10 января 2003 г. // Собрание законодательства РФ. – 2003. – № 2. – Ст. 170. Литература Основная: 1. Ануфриева Л.П. Международное частное право. В 3т.: Т.2: Особенная часть. – 2 изд. – М.: БЕК, 2002. – 656 с. 2. Богуславский М.М. Международное частное право. Учебник. – М.: Международные отношения, 1994. – 416 с. 3. Богуславский М.М. Международное частное право. Учебник. – 3-е изд., пер. и доп. – М.: Юристъ, 2000. – 408 с. Дополнительная: 1. Авраменко И.М. Международное морское право в документах: справочник. – Ростов/н/Д., 2000. 2. Бабкин С.А. Ипотека морских судов: Международная конвенция о морских залогах и ипотеках 1993 г. и воплощение ее положений в российском законодательстве // Международное публичное и частное право. – 2001. – № 2. 3. Витрянский В. Новый Устав железнодорожного транспорта РФ (УЖТ) и договор перевозки // Хозяйство и право. – 2003. – № 4. 4. Витрянский В. Понятие и виды договора перевозки. Система договоров перевозки // Хозяйство и право. – 2001. – № 1. 5. Гаврилин Д. А. Теоретические проблемы имплементации Конвенции ООН по морскому праву 1982 г. в правовой системе РФ // МЖМП. – 2001. – № 4. 219 6. Егизаров В. Транспортное законодательство государств-членов ЕРАЗЭС: проблемы и перспективы развития: Статья. – М.: Право и экономика. – 2003. – № 3. 7. Ермолаев В.Г., Сиваков О.В. Морское право: Учебное пособие. – М.: Юринформцентр, 2001. 8. Иванов Г. Новый морской закон России // Хозяйство и право. – 1999. – № 8. 9. Игнатьев Д. Ю. Международные железнодорожные перевозки грузов: Гражданско-правовой аспект: Автореф. дис.... канд. юрид. наук: 12.00.03 Саратовская гос. акад. права. – Саратов, 2001. 10.Коносамент. Ответственность морского перевозчика: Учебное пособие. – М.: Выбор, 2001. 11.Косовская В.А. К вопросу определения понятия договора морской перевозки груза // Транспортное право. – 2002. – № 3. 12.Липавский В. Тайм-чартер: правовая природа и соотношение со смежными договорами // Хозяйство и право. – 2002. – № 10. 13.Лобода А.И. Правило о навигационной ошибке в международном и национальном праве // Московский журнал международного права. – 2000. – № 2. 14.Международное частное право. Сборник документов / Сост. К.А. Бекяшев и А.Г. Ходакова. – М., 1997 . 15.Международное частное право. Сборник нормативных документов. Составитель Н.Ю. Ерпылева. – М., 1994. 16.Международное транспортное право. – М., 1987. 17.Международное частное право. Краткий курс / Под ред. Н.И. Марышевой. – М., 2001. 18.Международное частное право: Иностранное законодательство / Предисл. А.Л. Маковского; сост. и науч. ред. А.Н. Жильцов, А.И. Муранов. – М., 2000. 220 19.Международное частное право: Учебник / Под ред. Г.К. Дмитриевой. – М., 2000. 20.Международное частное право: Учебник / Под ред. Н.И. Марышевой. – М., 2000. 21.Рамберг Я. Комментарий Международной Торговой Палаты к Инкотермс 2000 г.: Учебное пособие. – М.: Консалтбанкир, 2002. 22.Расулов А.В. Ответственность железной дороги за несохранность принятого к перевозке груза // Транспортное право. – 2002. – № 3. 23.Семенов А.В. Международные соглашения при решении вопроса о подсудности в области морской перевозки грузов // Международное публичное и частное право. – 2001. – № 2. 24.Семенов А.В. Некоторые вопросы правового регулирования коносамента как доказательства договора морской перевозки грузов // Международное публичное и частное право. – 2001. – № 4. 25.Сиваков Д.О. О проблемах развития международного речного права // Законодательство и экономика. – 2003. – № 12. 221 ЛЕКЦИЯ 15. МЕЖДУНАРОДНЫЙ ГРАЖДАНСКИЙ ПРОЦЕСС 1. Международная подсудность по гражданским и торговым делам 2. Меры по обеспечению иска по гражданским и торговым делам в иностранных судах 3. Признание исполнение иностранных судебных решений 1. Международная подсудность по гражданским и торговым делам К международному гражданскому процессу обычно относятся вопросы: а) о международной подсудности (юрисдикции) по гражданским делам; б) о гражданском процессуальном положении иностранных граждан, предприятий и организаций; в) о гражданском процессуальном положении иностранного государства и его дипломатических представителей; г) о гражданском процессуальном положении международных организаций; д) о судебных доказательствах в гражданских делах с иностранным элементом; е) о порядке установления содержания подлежащего применения иностранного закона; ж) об иностранных судебных поручениях; з) о признании и принудительном исполнении иностранных судебных решений по гражданским делам и о признании иностранных административных актов по вопросам личного статуса граждан; и) о юридическом значении производства по данному делу, возбужденному в иностранном суде и там не законченному; к) о признании иностранных арбитражных соглашений и о принудительном исполнении арбитражных решений. Соотношение международного частного права и международного гражданского процесса в условиях расширения международного общения в настоящее время претерпело, при сохранении принципиальных подходов, определенные изменения. Прежде всего это связано с тем, что в современном мире иностранные лица получили значительно большие права, причем в сфере не только частного, но 222 и публичного права. В ряде случаев эти права гарантированы основным законом государств. На практике эта ситуация приводит к тому, что в судах рассматриваются как споры, возникающие между частными лицами из частноправовых отношений, так и споры между иностранным лицом и государством, в котором находится суд. Причем такие споры возникают и из публично-правовых отношений. Предоставление иностранным лицам дополнительных прав в судебном процессе закреплено в российском законодательстве. Наконец, очевидным в современном мире стал отход от концепции абсолютного иммунитета иностранного государства, в связи с чем появляется новая категория дел, где истцом выступает частное лицо, а ответчиком – иностранное государство. К делам новых категорий тем не менее применяются единые гражданско-процессуальные нормы и нормы, регулирующие нотариальную деятельность. Нормы, относящиеся к международному гражданскому процессу, в равной степени действуют при рассмотрении споров, возникающих из частноправовых и из публично-правовых отношений. Вопросам установления юрисдикции российских судов по международным коммерческим спорам посвящен Раздел V АПК РФ "Производство по делам с участием иностранных лиц". В соответствии со ст. 254 иностранные лица пользуются процессуальными правами и несут процессуальные обязанности наравне с российскими организациями и гражданами. Процессуальные льготы предоставляются иностранным лицам, если они предусмотрены международным договором РФ. Иностранные лица имеют право обращаться в арбитражные суды в РФ по правилам подведомственности и подсудности для защиты своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. Иностранные лица, участвующие в деле, должны представить в арбитражный суд доказательства, подтверждающие их юридический статус и право на осуществление предпринимательской и иной экономической деятельности. В случае непредставления таких доказательств арбитражный суд 223 вправе истребовать их по своей инициативе. Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении иностранных лиц тех иностранных государств, в которых введены ограничения в отношении российских организаций и граждан (п. 1-4). Правила о договорной подсудности в отношении российских арбитражных судов закреплены в ст. 249 АПК РФ. Согласно содержащимся в ней нормам в случае, если стороны, хотя бы одна из которых является иностранным лицом, заключили соглашение, в котором определили, что арбитражный суд России обладает компетенцией по рассмотрению возникшего или могущего возникнуть спора, связанного с осуществлением ими предпринимательской и иной экономической деятельности, арбитражный суд России будет обладать исключительной компетенцией по рассмотрению данного спора при условии, что такое соглашение не изменяет исключительную компетенцию иностранного суда. Соглашение об определении компетенции должно быть заключено в письменной форме. Таким образом, пророгационное соглашение означает договоренность между спорящими сторонами – сторонами спорного правоотношения (потенциальными истцом и ответчиком) о передаче спора на разрешение в суд какого-либо государства. Такое соглашение выступает как правовая форма реализации норм о договорной подсудности, содержащихся во внутригосударственном праве. В российском процессуальном законодательстве этому посвящены ст. 249 АПК и ст. 404 ГПК, причем формулировка заголовка ст. 404 ГПК "Договорная подсудность дел с участием иностранных лиц" значительно лучше формулировки заголовка ст. 249 АПК "Соглашение об определении компетенции арбитражных судов в РФ" ибо позволяет четко разграничить, во-первых, виды подсудности – общую (ст. 247 АПК и ст. 402 ГПК), исключительную (ст. 248 АПК и ст. 403 ГПК) и договорную (ст. 249 АПК и ст. 404 ГПК), а во-вторых, понятие пророгационного соглашения как способа определения подсудности в форме реализации договор- 224 ной подсудности от понятия самой подсудности как комплекса правил по установлению компетенции того или иного государственного суда. Сходные с российскими принципы установления судебной юрисдикции положены в основу Минской конвенции 1993 г. о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, которая была заключена государствами-членами СНГ 22 января 1993 г. В соответствии со ст. 1 Конвенции граждане каждой из Договаривающихся сторон, а также лица, проживающие на ее территории, пользуются на территориях других Договаривающихся сторон в отношении своих личных и имущественных прав такой же правовой защитой, как и собственные граждане данной договаривающейся стороны. Граждане каждой их Договаривающихся сторон, а также другие лица, проживающие на ее территории, имеют право свободно и беспрепятственно обращаться в суды других Договаривающихся сторон, к компетенции которых относятся гражданские и семейные дела, могут выступать в них, подавать ходатайства, предъявлять иски и осуществлять иные процессуальные действия на тех же условиях, что и граждане данной Договаривающейся стороны. Положения настоящей конвенции применяются также и к юридическим лицам, созданным в соответствии с законодательством Договаривающихся сторон. В соответствии со ст. 20 Минской Конвенции иски к лицам, имеющим местожительство на территории одной из Договаривающихся сторон, предъявляются независимо от их гражданства в суды этой Договаривающейся стороны, а иски к юридическим лицам – в суды Договаривающейся стороны, на территории которой находится орган управления юридического лица, его представительство либо филиал. 225 2. Меры по обеспечению иска по гражданским и торговым делам в иностранных судах В российском законодательстве вопрос о принятии обеспечительных мер в международном гражданском процессе регулируется ст. 250 АПК, согласно которой по делам с участием иностранных лиц, отнесенным к компетенции арбитражных судов России, арбитражный суд может принять обеспечительные меры по правилам главы 8 АПК "Обеспечительные меры арбитражного суда". Арбитражный суд по заявлению лица, участвующего в деле, либо иного лица может принять срочные временные меры, направленные на обеспечение иска или имущественных интересов заявителя (обеспечительные меры). Обеспечительные меры допускаются на любой стадии арбитражного процесса, если неприятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, в том числе если исполнение судебного акта предполагается за пределами РФ, а также в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю (ст. 90 АПК). Обеспечительными мерами могут быть: 1) наложение ареста на денежные средства или иное имущество, принадлежащие ответчику и находящиеся у него или других лиц; 2) запрещение ответчику и другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора; 3) возложение на ответчика обязанности совершить определенные действия в целях предотвращения порчи, ухудшения состояния спорного имущества; 4) передача спорного имущества на хранение истцу или другому лицу; 5) приостановление взыскания по оспариваемому истцом исполнительному или иному документу, взыскание по которому производится в бесспорном (безакцептном) порядке; 6) приостановление реализации имущества в случае предъявления иска об освобождении имущества от ареста. 226 Арбитражным судом могут быть иные обеспечительные меры, а также одновременно может быть принято несколько обеспечительных мер. Заявление об обеспечении иска может быть подано в арбитражный суд одновременно с исковым заявлением или в процессе производства по делу до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу. Ходатайство об обеспечении иска может быть изложено в исковом заявлении. Арбитражный суд по заявлению организации или гражданина вправе принять предварительные обеспечительные меры, направленные на обеспечение имущественных интересов заявителя до предъявления иска. Заявление об обеспечении имущественных интересов подается в арбитражный суд по месту нахождения заявителя либо по месту нахождения денежных средств или иного имущества, в отношении которого заявитель ходатайствует о принятии мер по обеспечению имущественных интересов, либо по месту нарушения прав заявителя. 1. Правовая помощь по гражданским и торговым делам: международное сотрудничество. Оказание правовой помощи возможно на основании норм внутригосударственного права и международных договоров, которые устанавливают случаи, виды и порядок оказания правовой помощи, включая порядок сношения судов соответствующих государств. В российском законодательстве этому посвящена ст. 256 АПК "Поручение о выполнении отдельных процессуальных действий" и ст. 407 ГПК "Судебные поручения". Согласно ст. 256 АПК арбитражный суд исполняет переданные ему в порядке, установленном международным договором РФ или федеральным законом, поручения иностранных судов и компетентных органов иностранных государств о выполнении отдельных процессуальных действий. Поручение иностранного суда или компетентного органа иностранного государства не подлежит исполнению, если: 1) исполнение поручения нарушает основополагающие принципы российского права или иным образом противоречит публичному порядку РФ; 227 2) исполнение поручения не относится к компетенции арбитражного суда в РФ; 3) не установлена подлинность документа, содержащего поручение о выполнении отдельных процессуальных действий. Исполнение арбитражным судом поручений о выполнении отдельных процессуальных действий производится в порядке, установленном АПК, если иное не предусмотрено международным договором РФ. Арбитражные суды могут исполнять в порядке, установленном международным договором РФ или компетентным органам иностранных государств с поручениями о выполнении отдельных процессуальных действий. Согласно ст. 407 ГПК суды общей юрисдикции России исполняют переданные им в порядке, установленном международным договором РФ или федеральным законом, поручения иностранных судов о совершении отдельных процессуальных действий. Поручение иностранного суда о совершении отдельных процессуальных действий не подлежит исполнению, если: 1) исполнение поручения может нанести ущерб суверенитету РФ или угрожает безопасности РФ; 2) исполнение поручения не входит в компетенцию суда. В силу прямого указания закона для российских судов важное значение имеют нормы международных договоров об оказании правовой помощи как двустороннего, так и многостороннего характера. Россия является участницей большого числа двусторонних договоров. К 2005 г. Россия стала участницей около 40 двусторонних договоров об оказании правовой помощи по гражданским делам. Наиболее важными многосторонними договорами, в которых участвует Россия, являются Минская конвенция СНГ 1993 г. о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам; Гаагская конвенция 1961 г. об отмене требования легализации иностранных официальных документов; Гаагская конвенция 1954 г. по вопросам гражданского процесса; Гаагская конвенция 1965 г. 228 о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским или торговым делам; Гаагская конвенция 1970 г. о получении за границей доказательств по гражданским и торговым делам. Согласно ст. 408 ГПК документы, выданные, составленные или удостоверенные в соответствии с иностранным правом по установленной форме компетентными органами иностранных государств вне пределов РФ в отношении российских граждан или организаций либо иностранных лиц, принимаются судами в РФ при наличии легализации, если иное не предусмотрено международным договором РФ или ФЗ. Документы, составленные на иностранном языке, должны представляться в суды в РФ с надлежащим образом заверенным их переводом на русский язык. Международным договором, заменяющим процедуру легализации документов иностранного происхождения на проставление особой удостоверительной отметки – апостиля – выступает Гаагская конвенция 1961 г. об отмене легализации иностранных официальных документов. Конвенция распространяется на следующие официальные документы: 1) документы, исходящие от органа правосудия, включая документы, исходящие от прокуратуры, секретаря суда и судебного исполнителя; 2) административные документы; 3) нотариальные документы; 4) официальные удостоверения частных документов, подтверждающие их регистрацию, а также фактов, в них содержащихся; официальное и нотариальное заверение подписей. Под легализацией понимается порядок, при котором дипломатическое или консульское представительство государства, на территории которого должен быть предъявлен документ, удостоверяет, подлинна ли подпись его составителя, в каком качестве действовало лицо, подписавшее документ, и идентичность печати и штампа. Единственной формальностью для подтверждения подлинности иностранного официального документа признается специальная удостоверительная отметка – 229 апостиль, проставляемая компетентным органом государства, в котором документ был выдан. Апостиль проставляется на самом документе или на отдельном листе, скрепляемом с документом и носящем название аллонжа. Проставление апостиля отнесено к компетенции внутренних органов страны места составления документа. 3. Признание и исполнение иностранных судебных решений В настоящее время и арбитражные суда, и суды общей юрисдикции компетентны рассматривать дела о признании и приведении в исполнение иностранных судебных решений. Согласно п.1 ст. 241 АПК решения судов иностранных государств, принятые ими по спорам и иным делам, возникающим при осуществлении предпринимательской и иной экономической деятельности, признаются и приводятся в исполнение в РФ арбитражными судами, если признание и приведение в исполнение таких решений предусмотрено международным договором РФ и ФЗ. Согласно п. 1 ст. 409 ГПК решения иностранных судов, в том числе решения об утверждении мировых соглашений, признаются и исполняются в РФ, если это предусмотрено международным договором РФ. Заявление о признании и приведении в исполнение решения иностранного суда рассматривается в судебном заседании судьей единолично в срок, не превышающий месяца со дня его поступления в арбитражный суд, по правилам АПК, если иное не предусмотрено международным договором РФ. При рассмотрении дела арбитражный суд не вправе пересматривать решение иностранного суда по существу. По результатам рассмотрения заявления о признании и приведении в исполнение решения иностранного суда арбитражный суд выносит определение по правилам, установленным для принятия решения. Принудительное исполнение решения иностранного суда производится на основании исполнительного листа, выдаваемого арбитражным судом, вынесшим определение о признании и приведении в исполнение решения иностранного суда, 230 в порядке, предусмотренном АПК и ФЗ "Об исполнительном производстве". Решение иностранного суда может быть предъявлено к принудительному исполнению в срок, не превышающий трех лет со дня вступления его в законную силу. В случае пропуска указанного срока он может быть восстановлен арбитражным судом по ходатайству взыскателя (ст. 246 АПК). Согласно ГПК ходатайство взыскателя о принудительном исполнении решения иностранного суда рассматривается Верховным Судом республики, краевым, областным судом, судом города федерального значения, судом автономной области или судом автономного округа по месту жительства или месту нахождения должника в РФ, а в случае, если должник не имеет места жительства или места нахождения в РФ, либо места его нахождения неизвестно, по месту нахождения его имущества (ст. 410 ГПК). Ходатайство о принудительном исполнении решения иностранного суда рассматривается в открытом судебном заседании с извещением должника о времени и месте рассмотрения ходатайства. На основании решения иностранного суда и вступившего в законную силу определения суда о принудительном исполнении этого решения выдается исполнительный лист, который направляется в суд по месту исполнения решения иностранного суда. Решение иностранного суда может быть предъявлено к принудительному исполнению в течение трех лет со дня его вступления в законную силу. Пропущенный по уважительной причине срок может быть восстановлен судом в РФ. Процедура признания и исполнения иностранных судебных решений помимо АПК и ГПК закреплена также и в международных договорах, в которых участвует Россия. Такими международными договорами, в частности, выступают Минская конвенция, содержащая раздел III "Признание и исполнение решений" и Киевское соглашение СНГ 1992 г. о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности. 231 Контрольные вопросы 1. Каковы основные источники международного гражданско-процессуального права как отрасли МЧП? 2. Каково понятие категории "международный коммерческий спор" в международном процессуальном праве? 3. Каково понятие международной юрисдикции (подсудности) по гражданским и торговым делам в международном процессуальном праве? 4. Каковы особенности определения международной подсудности по гражданским и торговым делам в праве Великобритании, США и Европейского союза? 5. Каковы особенности определения международной подсудности по гражданским и торговым делам в праве России? 6. Какие меры обеспечения иска по международным коммерческим спорам предусмотрены в национальном законодательстве и международных договорах? 7. Каковы виды международной правовой помощи? 8. Каков процессуальный порядок оказания международной правовой помощи по гражданским и торговым делам? 9. Каковы особенности правового регулирования порядка признания и исполнения иностранных судебных решений в международном процессуальном праве? 10. Каковы особенности правового регулирования порядка признания и исполнения судебных решений в российском законодательстве? 232 ЛЕКЦИЯ 16. МЕЖДУНАРОДНЫЙ КОММЕРЧЕСКИЙ АРБИТРАЖ 1. Понятие международных коммерческих арбитражей 2. Виды международных коммерческих арбитражей 3. Правовое регулирование деятельности международных коммерческих арбитражей 4. Арбитражное соглашение 5. Взаимосвязь международного коммерческого арбитража и государственных судов 6. Исполнение иностранных арбитражных решений 1. Понятие международных коммерческих арбитражей Международный коммерческий арбитраж – это третейский суд, предназначенный для разрешения предпринимательских споров, вытекающих из отношений с иностранным элементом. Термин “международный коммерческий арбитраж” используется, во-первых, для обозначения в целом механизма рассмотрения коммерческих споров; вовторых, для обозначения конкретного органа, созданного для рассмотрения таких споров; в-третьих, для обозначения состава арбитров, рассматривающих конкретный спор. Международный коммерческий арбитраж не является элементом государственной судебной системы и в своей деятельности не зависит от нее. Наличие соглашения сторон об обращении в арбитраж исключает юрисдикцию национальных судов. Международный коммерческий арбитраж следует отличать от механизма рассмотрения хозяйственных споров между государствами, предусмотренного нормами международного права, например, в рамках Международного суда ООН, 233 Постоянной палаты третейского суда и пр. В отличие от международно-правовых институтов, рассматривающих межгосударственные споры, международный коммерческий арбитраж – это механизм рассмотрения коммерческих споров между частными лицами, то есть частноправовых споров. Стороной спора может быть и государство, но спор по своему содержанию является частноправовым и второй стороной спора является физическое или юридическое лицо. Необходимо так же отметить, что термин “международный” в понятии международного коммерческого арбитража носит условный характер, поскольку такой арбитраж допускается или учреждается по национальному праву и руководствуется в своей деятельности определенными нормами национального права. С увеличением количества деловых контактов между предпринимателями различных государств увеличивается популярность использования арбитражного разбирательства при рассмотрении споров, так как обращение в государственные суды всегда связано с определенными неудобствами для иностранной стороны спора, связанными с незнанием национального процессуального законодательства страны суда, строго определенным регламентом, языковым барьером и др. Арбитражный порядок рассмотрения международных коммерческих споров имеет существенные преимущества по сравнению с судебным. Преимущества эти состоят прежде всего в непродолжительности, по сравнению с государственными судами, срока рассмотрения дел. Большим достоинством арбитража является компетентность арбитров, поскольку они обладают специальными знаниями и опытом именно в той области, в которой возник спор. Для фирм, ведущих споры, важно соблюдение конфиденциальности, а третейский суд обычно заседает негласно, его решения обычно не публикуются, а если и публикуются, то без указания наименований спорящих сторон. В арбитраже предусматривается возможность согласования между сторонами языка, на котором будет вестись разбирательство дела. Необходимо также учитывать, что судебное производство в каждой стране ведется в соответствии с ее весьма сложным процессуальным законодательством, 234 которое надо специально изучать. Производство дел в международном коммерческом арбитраже осуществляется на основе процедурных правил, заранее известных сторонам и не отличающихся большой сложностью. Одним из наиболее важных преимуществ также является то, что решение иностранного суда, как правило, в отличие от решения иностранного арбитража, сложно исполнить в другой стране. В отношении судебных решений это возможно только в тех странах, с которыми Россия заключила соглашения о взаимном признании и исполнении судебных решений, а их число невелико. Возможность признания и исполнения иностранных судебных решений была создана благодаря участию широкого круга государств в Нью-Йоркской конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 года. Все это делает привлекательным для участников международной хозяйственной деятельности международный коммерческий арбитраж как механизм разрешения их коммерческих споров. Арбитраж в настоящее время стал основным способом урегулирования международных коммерческих споров. 2. Виды международных коммерческих арбитражей Международной арбитражной практике известны два вида арбитража: арбитраж ad hoc (разовый арбитраж) и институционный или постоянно действующий арбитраж. Институционный арбитраж создается при различных организациях и ассоциациях, торговых и торгово-промышленных палатах. Для данного вида арбитража характерно наличие постоянно действующего органа, который, не принимая участия в разрешении споров, выполняет некоторые административно- технические, консультативные и контрольные функции. Каждый постоянно действующий арбитраж имеет положение (устав), свои правила производства дел, список арбитров, из которых стороны выбирают арбитров. Существует более ста постоянно действующих арбитражей. В Европе наибольшим авторитетом пользу- 235 ются арбитражные суды при международной торговой палате в Париже, Арбитражный институт Торговой палаты в Стокгольме. В России при Торговопромышленной палате РФ созданы два арбитража: Международный коммерческий арбитражный суд (МКАС) и Морская арбитражная комиссия (МАК), а так же создаются иные арбитражи. Арбитраж ad hoc создается сторонами для рассмотрения конкретного спора, после разбирательства которого и вынесения решения он прекращает свое существование. Стороны сами определяют порядок создания третейского суда и правила рассмотрения дела в нем. Стороны практически пользуются неограниченной автономией в выборе процедуры решения спора. Они могут детально согласовать ее между собой, могут взять за основу регламент какого-либо существующего институционного арбитража. Наконец, стороны могут договориться о применении одного из типовых арбитражных регламентов, разработанных в международных организациях специально для арбитража ad hoc. Например, под эгидой ООН разработано три арбитражных регламента: Правила международного коммерческого арбитража Экономической комиссии ООН для Азии и Дальнего Востока 1966 г., Арбитражный регламент Экономической комиссии ООН для Европы 1966 г. и Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ 1976 г. Все они имеют рекомендательный характер и применяются только в том случае, если стороны спора об этом договорились. Как показывает практика, арбитраж ad hoc бывает более успешным по несложным спорам, связанным, например, с вопросами качества товара, определения его цены и др. При наличии сложных и запутанных разногласий, например, связанных с вопросами применения права, институционный арбитраж становится более предпочтительным. 236 3. Правовое регулирование деятельности международных коммерческих арбитражей В российском законодательстве основным источником регулирования деятельности международного коммерческого арбитража является Закон РФ “О международном коммерческом арбитраже” 1993 г. и приложения к нему: Приложение 1 “Положение о Международном коммерческом арбитражном суде при Торговопромышленной палате РФ” и Приложение 2 “Положение о Морской арбитражной комиссии при Торгово-промышленной палате РФ”. Существенные различия в национальном праве различных государств порождают потребность в упорядочении этой деятельности и достижении единообразия. В результате увеличивается роль международного права в обеспечении нормального функционирования арбитражного института. Следует выделить три направления договорной деятельности в этой сфере: а) унификация процедурных норм в целях обеспечения единообразия в процедуре рассмотрения международных коммерческих споров в арбитражах разных государств; 2) создание международно-правовой основы для признания и принудительного исполнения решений арбитража одного государства на территории других; 3) создание и определение правовых основ деятельности специализированных международных центров по рассмотрению определенных видов коммерческих споров. Среди международных актов, содержащих процедурные нормы прежде всего следует выделить Европейскую конвенцию о внешнеторговом арбитраже 1961 г. Она была разработана под эгидой Экономической комиссии ООН, принята в Женеве 21 апреля 1961 г., вступила в силу 7 января 1964 г. Россия участвует в ней с 1962 г. Конвенция содержит правила, определяющие порядок формирования арбитража, рассмотрения дела, вынесения решений, а так же условия и последствия признания арбитражного решения недействительным. Конвенция применима как к 237 арбитражам ad hoc, так и к постоянно действующим арбитражам. При всей своей важности, конвенция не получила широкого применения. Нежелание государств связывать себя юридическими обязательствами по правилам арбитражного разбирательства привело к использованию иной формы сближения арбитражной процедуры – был создан Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом арбитраже. Он разработан в комиссии ООН по праву международной торговли, одобрен Генеральной Ассамблеей ООН 11 декабря 1985 г. и рекомендован государствам в качестве модели соответствующего национального закона. Типовой закон не является международным договором и, следовательно, не обладает обязательной юридической силой. Тем не менее он сможет сыграть важную роль в сближении арбитражной процедуры. Многие страны уже приняли соответствующие законы, включая Россию. Таких стран более тридцати, например, Австралия, Болгария, Венгрия, Египет, Канада, Кипр, Мексика, Украина, ряд штатов США и др. В международной коммерческой практике часто применяются арбитражные регламенты, разработанные в рамках ООН, которые представляют собой унифицированные правила арбитражной процедуры, прежде всего для арбитража ad hoc. Наибольшее распространение получил Регламент ЮНСИТРАЛ, принятый резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН 15 декабря 1976 г. в качестве рекомендации для использования в международной торговле путем ссылок на него в контрактах. Даже постоянные арбитражи допускают его применение в дополнение к своим собственным арбитражным регламентам. ЮНСИТРАЛ, кроме Арбитражного регламента, разработала и Согласительный регламент, рекомендованный Генеральной Ассамблеей ООН 4 декабря 1980 г. Согласительная процедура, в отличие от арбитражной, которая завершается вынесением обязательного решения, направлена на поиски компромиссного варианта решения, устраивающего обе стороны. 238 Рассмотренные выше регламенты, так же как и Типовой закон, не имеют обязательной силы и применяются лишь тогда, когда стороны оговорили это в контракте. В области международного коммерческого арбитража действуют несколько региональных международных договоров. Один из них – Конвенция о разрешении арбитражным путем гражданско-правовых споров, вытекающих из экономического и научно-технического сотрудничества, подписанная в Москве 26 мая 1972 г. странами – членами СЭВ. Конвенция продолжает действовать и в настоящее время. Главной отличительной особенностью Московской конвенции является закрепление двух взаимосвязанных правил: об обязательности арбитражного рассмотрения споров и о подсудности. В настоящее время указанные особенности, серьезно расходящиеся с общепризнанными принципами международного коммерческого арбитража, делают ее применение сомнительным. Тем не менее, юридически она сохраняет свое действие. В рамках СНГ 20 марта 1992 г. в Киеве было подписано Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности (вступило в силу 8 апреля 1993 г.). 6 марта 1998 г. оно было дополнено Соглашением о порядке взаимного исполнения решений арбитражных, хозяйственных и экономических судов государств – участников Содружества. К региональным международным соглашениям в области арбитража так же следует отнести Межамериканскую конвенцию о международном коммерческом арбитраже 1975 г., Арабскую конвенцию о международном коммерческом арбитраже 1987 г. и др. Важным направлением международно-правового регулирования арбитража является создание правовой основы для признания и исполнения арбитражных решений. 239 10 июля 1958 г. на конференции ООН в Нью-Йорке была принята конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений. Нью-Йоркская конвенция обязывает признавать и исполнять иностранные арбитражные решения, так же как и решения собственных арбитражей. В данной конвенции участвует более 120 государств, в том числе и Россия. Третьим направлением сотрудничества государств в рассматриваемой сфере является создание специализированных международных арбитражных центров для разрешения определенных видов коммерческих споров. В данной области была принята Конвенция о разрешении инвестиционных споров между государствами и лицами иных государств (Вашингтонская конвенция). Конвенция была разработана под эгидой Международного банка реконструкции и развития, принята 18 марта 1965 г., вступила в силу 14 октября 1966 г. В ней участвуют более 100 государств. На основе Конвенции был учрежден Международный центр по разрешению инвестиционных споров. Это постоянно действующий арбитражный орган, созданный в форме организации, обладающей международной правосубъектностью. Положения об арбитраже так же содержат многие двусторонние договоры с участием России. Это торговые договоры, договоры об экономическом и научнотехническом сотрудничестве, договоры об оказании взаимной правовой помощи. 4. Арбитражное соглашение Одним из основополагающих принципов международного коммерческого арбитража является принцип добровольности обращения к арбитражному разбирательству. Для передачи спора на разрешение в международный коммерческий арбитраж требуется арбитражное соглашение, т.е. письменное соглашение сторон о передаче в арбитраж всех или определенных споров, которые возникли или могут возникнуть между ними в связи с каким-либо конкретным правоотношением, не- 240 зависимо от того, носило оно договорной характер или нет. Арбитраж может принять дело к своему производству только при наличии арбитражного соглашения. Иногда юрисдикция арбитража основывается на правилах международного договора – арбитражного соглашения между государствами. Такой международный договор обязателен для сторон коммерческого спора арбитражного органа. При наличии такого договора стороны не могут уклониться от передачи спора в арбитраж, даже при отсутствии арбитражного соглашения между ними. С другой стороны, арбитраж, указанный в договоре, не может отказать в рассмотрении спора, ссылаясь на отсутствие соглашения сторон, если он находится в одном из договаривающихся государств. В отношении РФ действуют два международных договора, устанавливающих обязательную юрисдикцию арбитража: Московская конвенция 1972 г. Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности 1992 г. Так же арбитражное разбирательство без наличия арбитражного соглашения предусмотрено в договорах о взаимной защите иностранных инвестиций. Указанный порядок применяется для защиты более слабой стороны, например, в споре инвестора с иностранным государством, и устанавливается как исключение. Арбитражное соглашение выражает волю сторон, направленную на исключение подсудности спора государственным судам в пределах, допускаемых законодательством соответствующего государства. Арбитражное соглашение может быть заключено в виде условия контракта (арбитражная оговорка) или в виде отдельного соглашения (третейская запись). Оба вида арбитражных соглашений по своей сути ничем не отличаются. Как правило, и внутреннее законодательство, и международные договоры не приводят никаких юридических различий между отдельными видами арбитражных соглашений, пользуясь одним термином “арбитражное соглашение”. Так, в НьюЙоркской конвенции 1958г. устанавливается, что каждое государство-участник “признает письменное соглашение, по которому стороны обязуются передавать в 241 арбитраж все или какие-либо споры, возникшие или могущие возникнуть между ними в связи с каким-либо конкретным договором или иным правоотношением, объект которого может быть предметом арбитражного разбирательства”. Арбитражное соглашение обладает юридической автономностью по отношению к основному контракту. Это самостоятельное соглашение со своим собственным предметом. Действительность арбитражного соглашения не зависит от действительности контракта. В случае принятия третейским судом решения о ничтожности контракта, арбитражное соглашение будет продолжать действовать, даже если оно включено в контракт в качестве арбитражной оговорки. Автономность арбитражной оговорки признана и в национальном законодательстве и в Типовом законе ЮНСИТРАЛ. Признание автономности арбитражного соглашения приводит к выводу о необходимости самостоятельного определения права, подлежащего применению к арбитражному соглашению. Согласно Закону РФ “О международном коммерческом арбитраже”, недействительность арбитражного соглашения может быть определена по закону той страны, которому стороны его подчинили. Арбитражное соглашение обладает определенной спецификой, состоящей в том, что, являясь гражданско-правовой сделкой, оно имеет определенные процессуальные последствия. Действительность соглашения как гражданско-правовой сделки определяется гражданским законодательством, а вопросы исключения юрисдикции государственного суда решаются на основании гражданскопроцессуального законодательства. Содержание арбитражного соглашения. Содержание арбитражного соглашения зависит от воли сторон. Как правило, оно включает следующие элементы: - выбор арбитражного способа рассмотрения спора; 242 - выбор вида арбитража: институционный или арбитраж ad hoc. Если стороны выбрали арбитраж ad hoc, то следует указать его точное наименование, в противном случае арбитражное соглашение недействительно; - место проведения арбитража; - выбор языка арбитражного разбирательства; - определение числа арбитров; - порядок арбитражного разбирательства. Последние четыре условия при передаче спора в институциональный арбитраж в соглашении могут не оговариваться, поскольку эти моменты предусматриваются в регламентах постоянно действующих арбитражей. Стороны могут включить в арбитражное соглашение и иные условия. 5. Взаимосвязь международного коммерческого арбитража и государственных судов Международный коммерческий арбитраж, который является по своей природе третейским судом, не может осуществлять свою деятельность вне контроля государства и без взаимодействия с государственными судами. Рамки такого контроля определяются национальным законодательством и международными соглашениями. В компетенцию государственного суда входит определение действительности арбитражного соглашения. Согласно ст. 8 Закона РФ “О международном коммерческом арбитраже, суд, в который подан иск по вопросу, являющемуся предметом арбитражного соглашения, должен, если любая из сторон попросит об этом, прекратить производство и направить стороны в арбитраж, если не найдет, что это соглашение недействительно, утратило силу или не может быть исполнено. Эта формулировка российского законодательства соответствует положениям НьюЙоркской конвенции 1958г. 243 В компетенцию государственного суда так же входит рассмотрение ходатайств об отмене арбитражного решения. Решение арбитража не может быть пересмотрено или изменено судом, но в строго определенных случаях оно может быть отменено Верховным судом республики, краевым судом, городским судом, судом автономной области. Законом установлен следующий перечень оснований для отмены решения: - арбитражное соглашение недействительно по закону, которому стороны его подчинили, а при отсутствии такого указания – по закону РФ; - одна из сторон арбитражного соглашения была в какой-либо мере недее- способна; - одна из сторон не была должным образом уведомлена о назначении ар- битра или об арбитражном разбирательстве или по другим причинам не могла представить свои объяснения; - решение вынесено по спору, не предусмотренному арбитражным согла- шением; - состав третейского суда или арбитражная процедура не соответствовали соглашению сторон. Отмена может последовать так же в случае, если суд по своей инициативе сам определит, что объект спора не может быть объектом арбитражного разбирательства по закону или арбитражное решение противоречит публичному порядку РФ. Государственный суд решает вопросы предварительного обеспечения исков и принудительного исполнения судебного решения. Функции такого рода может осуществлять только государственный суд, поскольку только он, а не третейский суд, обладает соответствующими властными полномочиями. В соответствии с Нью-Йоркской конвенцией 1958 г. и законодательством РФ, суд может отказать в признании и исполнении арбитражного решения по тем же основаниям, которые установлены для отмены арбитражного решения. 244 6. Исполнение иностранных арбитражных решений Для истца обращение к третейскому суду имеет смысл только в том случае, если имеется возможность осуществить принудительное исполнение такого решения. Этот вопрос регулируется как международными соглашениями, так и национальным российским законодательством. Для признания и исполнения арбитражного решения в иностранном государстве необходим международный договор о взаимном признании и исполнении иностранных арбитражных решений. В соответствии со ст. 241 АПК РФ, решения международных коммерческих арбитражей признаются и приводятся в исполнение в РФ арбитражными судами, если признание и приведение в исполнение таких решений предусмотрено международным договором и федеральным законом. Основным международным договором в этой области является НьюЙоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г. Она обеспечивает исполнение арбитражных решений более чем в 120 государствах. Особенностью данной конвенции является то, что она обеспечивает исполнение иностранных арбитражных решений независимо от того, входит ли государство, в котором было вынесено решение в круг ее участников. Однако СССР сделал оговорку, ограничивающую применение конвенции к решениям, которые вынесены на территории государства, не являющегося участником конвенции. В соответствии с ней РФ применяет “положения Конвенции в отношении арбитражных решений, вынесенных на территории государств, не являющихся участниками Конвенции, лишь на условиях взаимности”. В соответствии с п.1 ст.1 Конвенции, она применяется к арбитражным решениям, вынесенным “на территории государства иного, чем то государство, где испрашивается признание и приведение в исполнение таких решений”. Она также применяется к арбитражным решениям, “которые не считаются внутренними решениями в том государстве, где испрашивается их признание и приведение в ис- 245 полнение”. Под арбитражными решениями понимаются решения как изолированных, так и постоянно действующих арбитражных органов. Каждое государство-участник конвенции признает обязательными и приводит в исполнение арбитражные решения в соответствии с национальными процессуальными нормами. Порядок подачи заявления о признании и приведении в исполнение иностранного арбитражного решения определяется в ст. 242 АПК РФ. Заявление подается в письменной форме в арбитражный суд субъекта РФ по месту нахождения или месту жительства должника, если таковые не известны, то по месту нахождения имущества должника. К заявлению, если международным договором не предусмотрено иное, должны быть приложены следующие документы: надлежащим образом заверенное подлинное иностранное арбитражное решение или его надлежащим образом заверенная копия; подлинное арбитражное соглашение или его надлежащим образом заверенная копия; надлежащим образом заверенный перевод на русский язык вышеуказанных документов. Принудительное исполнение арбитражного решение производится на основании исполнительного листа. Иностранное арбитражное решение может быть предъявлено к принудительному исполнению в срок, не превышающий трех лет с момента вступления его в законную силу. Исполнительный лист может быть предъявлен к исполнению в течение шести месяцев. Согласно ст. 36 Закона РФ “О международном коммерческом арбитраже”, в признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений может быть отказано в строго ограниченных случаях. Речь идет о тех же основаниях, которые предусмотрены для отмены арбитражного решения. 246 Контрольные вопросы 1. Каковы особенности и отличительные черты международного коммерческого арбитража? 2. В чем преимущества арбитражного разбирательства? 3. Какова компетенция международных коммерческих арбитражей? 4. Обозначить виды арбитражей и раскрыть их содержание. 5. Каковы основные источники правового регулирования деятельности международных коммерческих арбитражей? 6. Что необходимо для принятия третейским судом дела к своему производству? 7. Возможно ли арбитражное разбирательство без арбитражного соглашения? Нормативные акты 1. Гражданский кодекс РФ. Ч. 1 (21.10.1994г.) // СЗ РФ. – 1994. – 5 декабря. – №32. – Ст. 3301. 2. Гражданский кодекс РФ. Ч. 2 (22.12.95г.) // СЗ РФ. – 1996. – 29 января. – № 5. – Ст. 410. 3. Гражданский кодекс РФ. Ч. 3 // СЗ РФ. – 2001. – № 49. – Ст. 4552. 4. Арбитражно-процессуальный кодекс РФ (от 24 июля 2002г.) // СЗ РФ. – 2002. – № 30. – Ст. 3012. 5. Гражданско-процессуальный кодекс РФ (от 14 ноября 2002г.) // СЗ РФ. – 2002. – № 46. – Ст. 4532. 6. Указ Президиума Верховного Совета СССР “О признании и исполнении в СССР решений иностранных судов и арбитражей” 1988г. 7. Положение о Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-Промышленной Палате РФ 1993г. / Международное частное право. Сб. документов. – М.: БЕК, 1997; Международное частное право. Сборник нормативных документов. – М.: ПРИОР, 2000. 247 8. Регламент Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-Промышленной Палате РФ 1995г. / Международное частное право. Сб. документов. – М.: БЕК, 1997; Международное частное право. Сборник нормативных документов. – М.: ПРИОР, 2000. 9. Европейская конвенция о Внешнеторговом арбитраже 21.04.1961г. // Вестник ВАС РФ. – 1993г. – № 10. 10.Конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958г. / Международное частное право. Сб. документов. – М.: БЕК, 1997; Международное частное право. Сборник нормативных документов. – М.: ПРИОР, 2000. 11.Типовой закон ЮНСИТРАЛ о Международном торговом арбитраже 1985г. / Международное частное право. Сб. документов. – М.: БЕК, 1997; Международное частное право. Сборник нормативных документов. – М.: ПРИОР, 2000. 12.Гаагская конвенция о признании и исполнении иностранных судебных решений по гражданским и торговым делам от 01.02.1971г./ Международное частное право. Сб. документов. – М.: БЕК, 1997., Международное частное право. Сборник нормативных документов. – М.: ПРИОР, 2000. 13.Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ. Генеральная Ассамблея ООН от 15.06.1976г. / Международное частное право. Сб. документов. – М.: БЕК, 1997., Международное частное право. Сборник нормативных документов. – М.: ПРИОР, 2000. 14.Гаагская конвенция по вопросам гражданского процесса от 1.03.1954 г. // Сборник международных договоров о взаимной правовой помощи по гражданским и уголовным делам. – М., 1988. 15.Конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений от 10.07.1958г. / Международное частное право. Сб. докумен- 248 тов. – М.: БЕК, 1997; Международное частное право. Сборник нормативных документов. – М.: ПРИОР, 2000. 16.Арбитражный регламент Европейской экономической комиссии ООН / Международное частное право. Сб. документов. – М.: БЕК, 1997; Международное частное право. Сборник нормативных документов. – М.: ПРИОР, 2000. 17.Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже (Женева 21.04.1961г.) / Международное частное право. Сб. документов. – М.: БЕК, 1997., Международное частное право. Сборник нормативных документов. – М.: ПРИОР, 2000. 18.Лондонский международный третейский суд. Регламент // Комментарий арбитражной практики. – М.: Юрид. лит., 1991. Вып. 21. 19.Соглашение СНГ о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности от 20.03.93г. / Международное частное право. Сб. документов. – М.: БЕК, 1997., Международное частное право. Сборник нормативных документов. – М.: ПРИОР, 2000. 20.Соглашение о статусе Экономического суда СНГ от 6.07.1992г. / Международное частное право. Сб. документов. – М.: БЕК, 1997., Международное частное право. Сборник нормативных документов. – М.: ПРИОР, 2000. Литература 1. Ануфриева Л.П. Международное частное право. В 3 т.: Т.2: Особенная часть. – 2 изд. – М.: БЕК, 2002. – 656 с. 2. Богуславский М.М. Международное частное право. Учебник. – М.: Международные отношения, 1994. – 416 с. 3. Богуславский М.М. Международное частное право. Учебник. – 3-е изд., пер. и доп. – М.: Юристъ, 2000. – 408 с. 249 4. Международное частное право: Учебник / Л.П. Ануфриева, К.А. Бекяшев, Г.К. Дмитриева и др.; Отв. Ред. Г.К. Дмитриева. – 2-ое изд., пер. и доп. – М.: ТК Велби, Проспект, 2004. – 688 с. 5. Ашера Д. Международный арбитражный суд МТП // Хозяйство и право. – 1996. – № 10. 6. Бардина М.П. Особенности определения права, подлежащего применению МКА.// Московский журнал международного права. – 2003. – № 5. 7. Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. 4-ое изд. – М., 2001. 8. Богуславский М.М. Международное частное право. Элементарный курс. – М.: Юристъ, 2002. – 317 с. 9. Богуславский М.М. Практикум по международному частному праву. – М., 1999. 10.Вилкова Н. Гражданский кодекс РФ и практика Международного коммерческого суда при ТПП РФ // Хозяйство и право. – 2003. – № 9. 11.Исаченко И.О. О легализации документов // Нотариальный вестник. – 1999. – № 5/6. 12.Комаров В.В. Международный коммерческий арбитраж. – Харьков, 1995. 13.Международное частное право: Учебник / Под ред. Г.К. Дмитриевой. – М., 2000. 14.Международное частное право: Учебник / Под ред. Л.И. Марышевой. – М., 2000. 15.Мосс Д.К. Автономия воли в практике международного коммерческого арбитража. – М., 1996. 16.Муранов А.И. Еще раз об обязательности решений МКА и внутринациональных решениях по российскому праву // Московский журнал международного права. – 2002. – № 1. 250 17.Мурашов А.И. Применение МКА российского материального права: невозможность ссылки на нарушение публичного порядка // Московский журнал международного права. – 2003. – № 1. 18.Признание и исполнение иностранных судебных решений по экономическим спорам (Документы и комментарии) // Библиотечка журнала “Вестник ВАС РФ”. Специальные приложения к – №1. – 2000. 19.Розенберг М.Г. Международный договор и иностранное право в практике МКАС. – М., 1998. 20.Сергеева М.В. Арбитражное соглашение и компетенция МКА // Московский журнал международного права. – 2003. – №1. 21.Содермунд К. Решения МКА: Сроки вынесения, содержание, виды // Хозяйство и право. – 2002. – № 12 22.Тимохов. Ю. Некоторые особенности рассмотрения споров в МКА // Хозяйство и право. – 2002. – № 12. 251 ТЕСТОВЫЕ ЗАДАНИЯ 1. Международное частное право регулирует: а) любые гражданско-правовые, семейные и другие отношения; б) разнообразные гражданско-правовые отношения (невластного характера), осложненные иностранным элементом; в) только гражданско-правовые отношения; г) отношения российских юридических и физических лиц с иностранными лицами. 2. Международное частное право позволяет решить: а) коллизионную проблему; б) политическую проблему; в) межгосударственную проблему; г) проблему введения эмбарго. 3. Латинское слово "коллизия" означает: а) закон; б) столкновение; в) сопоставление; г) автономия воли. 4. Методами МЧП являются: а) императивный и диспозитивный; б) коллизионный и диспозитивный; в) материально-правовой и коллизионный; г) коллизионный и императивный. 5. Коллизионный метод является: а) отсылочным; б) прямым; в) косвенным; г) абстрактным. 252 6. В каких случаях применяется национальными судами оговорка о публичном порядке? Когда возникает необходимость: а) ограничить действие иностранного закона; б) обеспечить национальную безопасность; в) принять ответные ограничительные меры на действия другого государства. 7. Правильно ли считать обратной отсылкой отсылку ко всему правопорядку другого государства в целом? а) не правильно; б) правильно; в) правильно, если наряду с коллизионным будет применен материально-правовой метод регулирования гражданских отношений с иностранным элементом. 8. Могут ли российские предприниматели для разрешения споров, имеющих чисто внутренний характер и не обладающих точками соприкосновения с каким-либо иностранным государством, избирать иностранный закон? а) могут; б) не могут; в) могут, если спор будет разрешаться по соглашению сторон в международном коммерческом арбитраже. 9. Является ли судебная практика источником МЧП в РФ? а) не является; б) является; в) является, если решения были вынесены высшими судебными инстанциями. 10.На что указывает объем коллизионной нормы? а) на право государства, подлежащее применению; б) на вид правоотношения с иностранным элементом; в) на способ разрешения спора. 253 11.В каком случае коллизионная норма будет называться «двусторонней»? Когда коллизионная привязка: а) содержит императивные предписания для обоих субъектов гражданскоправового отношения, отягощенного иностранным элементом; б) точно указывает на применимое национальное законодательство; в) не указывает на право соответствующего государства, подлежащее применению, а отсылает к «закону страны продавца» («lex venditoris») или к «закону места исполнения контракта» («lex loci solucionis») и т.д. 12.В РФ нормы МЧП содержатся в различных законодательных актах. В связи с этим можно ли считать МЧП самостоятельной отраслью российского права? а) можно после того, как будет осуществлена кодификация МЧП в РФ; б) нельзя; в) можно. 13.Каким объемом прав и обязанностей наделяются иностранцы в соответствующем государстве при предоставлении им «национального режима» в какой-либо области? а) таким же, который имеют лица без гражданства, беженцы и перемещенные лица; б) таким же, который имеют граждане третьего государства; в) таким же, который имеют собственные граждане. 14.Каким законодательством устанавливается запрет на участие иностранных граждан в органах государственной власти РФ? а) Международными договорами; б) Международными договорами и внутренним законодательством; в) Внутренним законодательством. 254 15.По какому правилу определяется дееспособность иностранных граждан, занимающихся на территории РФ коммерческой деятельностью? а) по закону страны, гражданами которой они являются; б) по закону страны, в которой они имеют постоянное место жительства; в) по российскому законодательству. 16.По какому принципу в РФ производится установление национальной принадлежности иностранного юридического лица? а) по закону места нахождения административного центра данного юридического лица; б) по закону страны, где данное юридическое лицо было учреждено; в) по месту деятельности данного юридического лица. 17.На каких основаниях предоставляется режим наибольшего благоприятствования иностранным юридическим лицам в РФ? а) на исключительных основаниях; б) на условиях взаимности; в) на безусловной основе. 18.Почему государство выступает как специфический субъект, когда оно становится участником гражданско-правовых отношений с иностранным элементом? а) потому что оно обладает международными иммунитетами; б) потому что оно осуществляет властные функции; в) потому что оно является субъектом международного публичного права. 19.Несет ли российское государство ответственность по обязательствам, вытекающим из сделок, совершенных торговыми представительствами в странах пребывания? а) несет, если российское государство выразит согласие на подчинение торгового представительства суду страны пребывания; б) не несет; 255 в) несет, если за торговым представительством будет признан статус юридического лица. 20.Если российское юридическое лицо действует на территории соответствующего иностранного государства, то какой из перечисленных вопросов будет решаться по законодательству РФ? Вопрос: а) о допуске российского юридического лица к определенной деятельности на территории иностранного государства; б) о порядке осуществления деятельности российского юридического лица на территории иностранного государства; в) об учреждении и ликвидации российского юридического лица. 21.Какое право авторов специально регулируется во Всемирной (Женевской) конвенции об авторском праве 1952 г.? а) право на публичное представление своих произведений; б) право на воспроизведение экземпляров произведений; в) право на перевод. 22.Какой срок охраны авторского права устанавливается по Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений 1886 г.? а) все время жизни автора и пятьдесят лет после его смерти; б) все время жизни автора и двадцать пять лет после его смерти; в) все время жизни автора и семьдесят лет после его смерти. 23.Какой из федеральных органов РФ компетентен заниматься вопросами внешней трудовой занятости? а) Министерство иностранных дел; б) Министерство внешних экономических связей и торговли РФ; в) Федеральная миграционная служба РФ. 256 24.Могут ли заниматься деятельностью, связанной с зарубежной трудовой миграцией, в РФ физические лица? а) могут, если они имеют лицензию; б) могут по личной инициативе; в) не могут. 25.Могут ли заниматься трудовой деятельностью иностранные граждане, временно проживающие на территории РФ? а) могут, если на это даст согласие их работодатель; б) могут, если такая деятельность является совместной с целью их пребывания в РФ; в) не могут. 26.Могут ли рассматриваться в РФ международные коммерческие споры в государственных арбитражных судах? а) могут; б) не могут; в) да могут, но только в порядке исключения. 27.Какие виды арбитража известны международной арбитражной практике? а) функциональный и специальный; б) разовый и институционный; в) статусный и общий. 28.В каких случаях между сторонами спора заключается третейская запись? а) до возникновения разногласий между сторонами; б) когда уже возник спор; в) во время разрешения спора в третейском (арбитражном) суде. 257 29.Могут ли стороны договориться, чтобы их спор разрешался в международном коммерческом арбитраже не по законам конкретного государства, а по обычаям международной торговли или по «справедливости»? а) могут; б) не могут; в) могут, но в этом случае им необходимо включить соответствующее указание в АС. 30.Может ли быть исполнено иностранное арбитражное решение на территории России, если отсутствует межгосударственный договор о взаимном признании и исполнении решений между РФ и государством, вынесшем такое решение? а) не может; б) может; в) может только в порядке исключения. 31.Может ли по российскому законодательству в целях определения применимого национального права к правам и обязанностям сторон по внешнеторговым контрактам применяться коллизионная привязка закона места заключения контракта? а) может, если стороны при совершении сделки договорились об этом; б) не может в) может, если стороны не достигли соглашения о применимом праве. 32.Каким высшим органом государства в РФ принимается решение о национализации? а) законодательством; б) судебным; в) исполнительным. 258 33.Правомерно ли вынесение решения о незаконности акта национализации судом иностранного государства: а) правомерно; б) неправомерно; в) правомерно, если это решение касается имущества, находящегося в момент национализации на территории иностранного государства. 34.Является ли участие в сделке сторон с различной государственной принадлежностью обязательным признаком такой сделки внешнеторговой? а) является, если содержанием сделки являются операции, связанные с перемещением товаров и услуг через государственные границы; б) не является; в) является. 35.Какой срок исковой давности установлен Конвенцией об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г.? а) 3 года; б) 4 года; в) 5 лет. 36. Нормативный состав МЧП включает нормы: а) только международные; б) императивные, диспозитивные, международные; в) коллизионные, материальные, обычные; г) национальные, наднациональные, интернациональные. 37. Федеральное коллизионное право в соответствии с Конституцией РФ относится к ведению: а) РФ и субъектов РФ; б) субъектов РФ; в) Российской Федерации; г) Совета Федерации. 259 38. Основная цель унификации: а) изучение законодательства других государств; б) единообразное регулирование гражданских правоотношений с иностранным элементом; в) создание международных организаций; г) разработка проектов международных договоров. 39. Международные договоры о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам включают в себя: а) только материальные и процессуальные нормы; б) коллизионные нормы, императивные нормы и нормы -декларации; в) материальные, коллизионные и процессуальные нормы; г) только коллизионные нормы. 40. Правила Инкотермс: а) обязательны в отношении договора поставки с участием российских лиц; б) обязательны, если на их применение настаивает иностранный контрагент; в) носят факультативный характер и применяются по соглашению сторон; г) применяются к договору с участием потребителя. 41. Модельный Гражданский кодекс для стран-членов СНГ: а) носит обязательный характер; б) является рекомендательным актом; в) обязателен для применения после его ратификации; г) может использоваться в международных частноправовых отношениях по соглашению сторон. 42. Действие отдельных норм (материальных или обычных) одного государства на территории другого государства в отношении конкретных лиц в МЧП называют: а) интерлокальная коллизия; б) коллизия коллизий; 260 в) интерперсональная коллизия; г) конфликт законов. 43. Коллизия, когда отношение признается в одних государствах, но не признается в других, называется: а) интертемпоральной; б) "хромающей"; в) международной; г) интерперсональной. 44. В деликтных отношениях основной формулой прикрепления является: а) lex loci solutionis; б) lex loci delicti commissi; в) proper law of the contract; г) locus regit actum; 45. Если правоотношение изъято из-под действия правопорядка, которому нормально должно быть подчинено и передано под другой, более выгодный правопорядок; стороны действовали сознательно, целенаправленно, то судом может быть установлен: а) факт нарушения соглашения о применимом праве; б) соответствующий правовой режим; в) обход закона; г) вид ответственности. 46. Содержание иностранного права устанавливается в соответствии с: а) их официальным толкованием, практикой применений и доктриной в соответствующем государстве; б) правом, избранным сторонами правоотношения; в) иностранным правом, избранным судом при рассмотрении спора; г) толкованием, доктриной и практикой применения в РФ. 261 47. Опека и попечительство устанавливаются или отменяются по: а) российскому праву; б) личному закону опекуна; в) по личному закону опекаемого (подопечного); г) закону домицилия опекуна. 48. Реорганизация иностранного юридического лица в соответствии с российским законодательством регулируется: а) законом места осуществления основной деятельности; б) его личным законом; в) личным законом и законом места деятельности; г) по выбору учредителей юридического лица. 49. Согласно теории абсолютного иммунитета государство на территории другого государства: а) всегда пользуется иммунитетом; б) никогда не пользуется иммунитетом; в) пользуется иммунитетом только тогда, когда оно совершает суверенные действия; г) приравнивается к юридическим лицам. 50. Согласно теории ограниченного иммунитета государство на теории другого государства: а) всегда пользуется иммунитетом; б) никогда не пользуется иммунитетом; в) пользуется иммунитетом только тогда, когда оно совершает суверенные действия; г) приравнивается к юридическим лицам. 262 51. Решение о приобретении в федеральную собственность недвижимого имущества за рубежом принимается: а) Государственной Думой; б) Президентом РФ; в) Правительством РФ; г) МИД РФ. 52. Право собственности на суда внутреннего плавания определяется по праву: а) места нахождения судна; б) места регистрации судна; в) места государственной регистрации собственника; г) гражданства собственника. 53. Согласно КТМ РФ права на имущество, затонувшее во внутренних морских водах, определяются по праву государства: а) гражданином которого является собственник; б) флага судна; в) в котором имущество затонуло; г) причинителя вреда. 54. Под обязательственным статутом в МЧП понимается: а) совокупность прав и обязанностей участников сделки; б) право, подлежащее применению к обязательственным отношениям; в) коллизионная норма, позволяющая определить применимое право; г) личный закон сторон обязательства. 55. С какой оговоркой действует на территории РФ Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.: а) о праве покупателя на замену товара; б) об обязательной письменной форме внешнеэкономического контракта; в) об обязанности продавца передать покупателю документы; г) о неприменении положений об ответственности сторон. 263 56. Иностранные автомобильные перевозчики не могут: а) осуществлять перевозки между населенными пунктами в РФ; б) осуществлять транзитный проезд через РФ; в) осуществлять перевозки пассажиров; г) осуществлять перевозки грузов. 57. Согласно Унифицированных правил и обычаев для документарных аккредитивов с предварительным уведомлением бенефициара может быть изменен: а) отзывный аккредитив; б) резервный аккредитив; в) безотзывной аккредитив; г) любой вид аккредитива. 58. Для установления права, применимого к международным трудовым отношениям, основной коллизионной привязкой является: а) закон домицилия работника; б) закон места выполнения работы; в) закон гражданства (национальности) работодателя. 59. Условия заключения брака для каждого из вступающих в брак определяются: а) российским правом; б) иностранным правом; в) правом гражданства; г) законом предполагаемого общего домицилия. 60. Расторжение брака между российскими и иностранными гражданами в РФ производится по законодательству: а) Российской Федерации; б) места жительства супругов; в) места нахождения имущества супругов; 264 г) избранному супругами. 61. К отношениям по наследованию применяется право страны: а) имел постоянное место жительства наследодатель; б) находится наследственное имущество; в) составлено завещание; г) подано заявление о принятии наследства. 62. Соглашения сторон, устанавливающие выбор подсудности, обычно именуются: а) соглашениями о подсудности; б) соглашениями о суде; в) пророгационными соглашениями; г) дерогационными соглашениями. 63. Арбитражная оговорка – это: а) условие контракта об арбитраже; б) соглашение об арбитражном регламенте; в) соглашение сторон о неприменении арбитража; г) возражение участника внешнеэкономической сделки. 64. Апостиль подтверждает подлинность: а) самого документа; б) подписи лица, подписавшего документ; в) перевода на русский язык; г) удостоверительной надписи. 265 ГЛОССАРИЙ Автономия воли – это возможность для сторон установить по своему усмотрению содержание договора, его условия, разумеется, в пределах, установленных правом. Акцепт – согласие заключить договор. Арбитражное соглашение – соглашение, выражающее согласованную волю сторон о передаче спора между ними в арбитраж. Арбитражная оговорка – это соглашение сторон контракта, прямо включенное в его текст, об арбитражном разбирательстве споров, которые могут возникнуть в будущем из этого контракта. Арбитражный договор – самостоятельное соглашение между сторонами об арбитражном разбирательстве споров, которые могут возникнуть между ними в будущем или в связи с группой конкретных контрактов между ними, или даже в связи с сотрудничеством между ними. Апостиль – удостоверение подлинности подписи на документе, качества, в котором выступало лицо, его подписавшее, а также подлинности печати или штампа, которыми скреплен соответствующий документ, путем проставления на нем специального штампа. Апостиль заменяет в правовом отношении консульскую легализацию документа, направляемого для использования на территории другого государства. Удостоверение подлинности подписи посредством апостиля не требует предварительного свидетельствования ее подлинности нотариусом. Гармонизация права – процесс, направленный на сближение права разных государств, на устранение или уменьшение различий в нем. Двусторонняя коллизионная норма – это такая норма, для привязки которой характерно наличие общего признака, с помощью которого выбирается право. Дерогационное соглашение – соглашение, в силу которого подлежащий разрешению данным учреждением на основании общих диспозитивных норм об опре- 266 делении компетенции суда изымается из сферы его юрисдикции и передается другому суду. Договор по факторинговым операциям – это договор, заключенный между одной стороной, именуемой цессионарием, в соответствии с которым поставщик может или должен уступить цессионарию обязательственные требования, вытекающие из договоров поставки, заключаемых между поставщиком и его заказчиками (дебиторами). Иммунитет – это право государства на освобождение от юрисдикции другого государства, т.е. право на неприменение к нему принудительных мер со стороны судебных, административных и иных органов другого государства. Иммунитет – это частичный отказ государства от осуществления своей юрисдикции, при сохранении ограниченной, в отношении действий и имущества иностранного государства, т.е. отказ от применения принудительных мер своими судебными, административными и другими государственными органами в отношении иностранного государства. Иностранные инвестиции – это материальные и нематериальные ценности, принадлежащие юридическим и физическим лицам одного государства и находящиеся на территории другого государства с целью извлечения прибыли. Коллизия права – расхождение содержания (столкновение) разных норм права, относящихся к одному вопросу. Коллизионная норма – это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к данному частноправовому отношению, осложненному иностранным элементом. Коносамент – документ, выдаваемый перевозчиком или фактическим перевозчиком владельцу отправляемого морем груза в удостоверение факта принятия его к перевозке и обязательства передать в порту назначения грузополучателем. Линейное судоходство – форма регулирования судоходства, обслуживающая направление перевозок с устойчивым пассажиро – и грузопотоками и предусматри- 267 вающая организацию движения закрепленных за линией судов по расписанию с оплатой по тарифу. Литературные и художественные произведения – все произведения в области литературы, науки и искусства, каким бы способом и в какой бы форме они ни были выражены. Международно-правовой обычай – это сложившееся в практике устойчивое правило поведения государств, за которым государства признают юридическую силу, т.е. выражают свою согласованную волю. Международный коммерческий арбитраж – это механизм рассмотрения коммерческих (хозяйственных) споров между частными лицами (физическими и юридическими), т.е. частноправовых споров. Миграция – это совокупность различных по своей природе территориальных перемещений населения, сопровождающихся изменением места жительства. Промышленная собственность – собирательный термин, включающий права на изобретения, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования и указания происхождения или наименования места происхождения товаров, а также права, относящиеся к защите от недобросовестной конкуренции. Промышленный образец – новое художественно-конструкторское решение изделия, определяющее его внешний вид, соответствующее требованиям технической эстетики, пригодное к осуществлению промышленным способом и дающее положительный эффект. Пророгационное соглашение – соглашение, в силу которого неподсудный по общим диспозитивным нормам определения компетенции данного суда спор становится подсудным. Обратная отсылка (коллизии коллизий) – это результат столкновения, коллизии коллизионных норм разных государств. 268 Обычаи международной торговли – это единообразные устойчивые правила, сложившиеся в практике, но не имеющие обязательной юридической силы. Обязательственный статут – это право, подлежащее применению к обязательствам, вытекающим из односторонних сделок и договоров. Оговорка о публичном порядке – избранное на основе отечественной коллизионной нормы иностранное право не применяется, и субъективные права, возникшие под действием иностранного права, не получают защиты, если такое применение или такая защита противоречат публичному порядку данного государства. Объем коллизионной нормы – это указание вида частного правоотношения с иностранным элементом. Односторонняя коллизионная норма – это такая норма, привязка которой прямо называет право страны, подлежащее применению. Оферта – предложение заключить договор. Привязка коллизионной нормы – это указание на право, подлежащее применению к данному правоотношению. Трасформация (национальная имплементация) – восприятие международноправовых норм национальным правом. Трамповое судоходство – работа грузовых судов не связана с постоянными районами плавания, портами погрузки и выгрузки, не ограничена определенным видом груза, а цена перевозки устанавливается по соглашению сторон. Третейская запись – это отдельное от контракта соглашение сторон об арбитражном разбирательстве споров уже возникшего между ними спора. Унификация права – сотрудничество государств, направленное на создание, изменение или прекращение одинаковых (единообразных, унифицированных) правовых норм во внутреннем праве определенного круга государств. Финансовая аренда (лизинг) – это единая трехсторонняя сделка, согласно которой одна сторона – лизингодатель (арендодатель) на основе спецификации другой стороны – лизингодержателя (арендатора) заключает договор с третьей стороной – 269 поставщиком, по которому лизингодатель приобретает основное оборудование, средства производства и другое оборудование на условиях, одобренных арендатором, и заключает с арендатором договор аренды, которому передается оборудование в пользование в обмен на арендные платежи. Формула прикрепления – это привязка двусторонней нормы. Хромающие отношения – отношения, которые по праву одного государства являются юридически действительными, законными, а по праву другого государства они незаконны и не порождают никаких юридических последствий.
