Economic concentration in Kazakhstan: problems for business and

Economic concentration in Kazakhstan:
problems for business and proposals
for optimization
COMPANIES
Akylbek Kussainov, Associate, Dentons Kazakhstan
Экономическая концентрация
в Казахстане: сложности для бизнеса
и предложения по оптимизации
Акылбек Кусаинов, юрист международной
юридической фирмы Dentons Kazakhstan
Excessive state control over economic concentration in Kazakhstan is not only a drag on
the legal completion of transactions; it directly
affects the attractiveness of the country for investment. However, simplification of a number
of procedures may soon have a positive impact
and help improve our placing in the rating of
countries with a favorable business climate.
Чрезмерный государственный контроль за экономической концентрацией в Казахстане сегодня
не просто тормозит юридическое оформление сделок, но и прямо влияет на инвестиционную привлекательность страны. Однако упрощение ряда
процедур уже в ближайшем времени может дать
положительный эффект и поможет нам подняться в рейтинге стран с легким ведением бизнеса.
According to the World Bank’s Doing Business
rating, in 2012 Kazakhstan placed 49th out of 185
countries. Work to improve Kazakhstan’s position in
this rating, which is important for any country, began in
2008 with the establishment of a working group under
the leadership of the Prime Minister of Kazakhstan.
The reforms and efforts to improve Kazakhstan’s
rating have focused on regulation and continually
shrinking the consents system, reducing the number
of unnecessary documents and approval procedures,
improving the business climate as a whole and making the country more attractive to investment. Despite this, however, certain approval procedures
continue to be a major obstacle to completing transactions and attracting investment into Kazakhstan.
Казахстан, в соответствии с рейтингом «Doing
Business» Всемирного Банка, в 2012 году занял
49 место в списке из 185 стран. Как мы знаем, активная работа по улучшению позиции Казахстана в
данном важном для любой страны рейтинге начата
еще в 2008 году с созданием соответствующей рабочей группы под руководством заместителя премьер-министра Казахстана.
Как известно, основным аспектом проводимых
реформ и мероприятий по улучшению позиции Казахстана в рейтинге является регулирование и постоянное сокращение разрешительной системы,
сокращение количества ненужных документов и согласовательных процедур, улучшение бизнес-климата в целом и повышение его инвестиционной привлекательности. Однако, несмотря на это, некоторые
согласовательные процедуры все еще являются большим препятствием для совершения сделок и привлечения дополнительных инвестиций в Казахстан.
Current problems
One of the procedures limiting investment is
excessive state control of economic concentra34
Oil & Gas of Kazakhstan 4, 2013
КОМПАНИИ
tion, which takes the form of requiring the
prior consent of the Antimonopoly Authority
for the transactions referred to in article 50 of the
RK Law on Competition.
The Law on Amendments to Certain Legislative Acts of the Republic of Kazakhstan was
adopted in March 2013 to improve the situation,
in particular by: a) increasing the thresholds triggering prior the need for antimonopoly authority
prior consent, b) introducing a notification procedure (to replace consent) with respect to certain transactions deemed economic concentration, and c) defining “group of persons”.
The above-mentioned amendments undoubtedly have their positive aspects. However, certain provisions still drawing questions from
market participants and obstructing the simplification of the antimonopoly authority prior consent procedure.
In this article we would like to consider some
of those provisions, and suggest the best way
to improve them. These proposals are based on
specific transactions in which our firm has been
involved, and therefore they reflect the opinion
of the business community and, in particular, direct investment funds, whose activities are unfortunately limited at present by the complexity
and duration of the procedure for obtaining prior
consent from the antimonopoly authority.
Petition review periods
The Law requires the antimonopoly authority
to verify that all materials have been submitted
and notify in written form the petitioner whether
a petition for consent to economic concentration has been accepted for review on the merits
or rejected within 10 calendar days of receiving
the petition (preliminary review). The following
stage of review of the petition is consideration of
the merits within no more than 50 calendar days.
This period established by the Law is excessively long for most investment projects. Investors
simply cannot wait that long to complete a transaction. Investors have abandoned some deals because of this extended review period, which reduces Kazakhstan’s attractiveness for investment
and slows economic development. In the Russian
Federation and Belarus the review period is 30
days, which makes Kazakhstan less attractive by
comparison.
In addition to the already protracted review period established by law, in practice reviews may
take even longer. Allowing for the Antimonopoly
Authority to give notice of acceptance of the peti-
Описание проблемы
Одной из процедур, сдерживающих привлечение инвестиций, является чрезмерный государственный контроль за экономической концентрацией, выражающийся в требовании предварительного
получения согласия антимонопольного органа на
осуществление сделок, предусмотренных статьей
50 Закона «О конкуренции».
В целях улучшения ситуации в данном вопросе
в марте 2013 года был принят «Закон о внесении
изменений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам конкуренции».
Изменения, в частности, коснулись: а) увеличения
пороговых значений, при которых необходимо получение предварительного согласия антимонопольного органа, б) введения уведомительного порядка (вместо получения согласования) в отношении
некоторых сделок, признаваемых экономической
концентрацией, и в) определения «группы лиц».
Безусловно, нельзя не отметить положительные
стороны вышеуказанных изменений. Однако некоторые положения все еще вызывают вопросы у
субъектов рынка и препятствуют упрощению порядка получения предварительного согласия антимонопольного органа.
В настоящей статье хотелось бы рассмотреть некоторые из таких положений и предложить оптимальные
пути их изменения. Предложения основаны на конкретных сделках, в которых участвовала наша фирма,
и, соответственно, они отражают мнение представителей бизнес-сообщества - в частности, фондов прямых
инвестиций, активная деятельность которых, к сожалению, на сегодняшний день сдерживается сложностью и длительностью процедуры получения предварительного согласия антимонопольного органа.
Сроки рассмотрения ходатайства
В соответствии с Законом, антимонопольный орган обязан в течение 10 календарных дней со дня получения ходатайства о согласии на экономическую
концентрацию проверить полноту представленных
материалов и в письменном виде уведомить лицо,
подавшее ходатайство, о принятии или об отказе в
принятии ходатайства к рассмотрению (предварительное рассмотрение). Следующей стадией рассмотрения ходатайства является рассмотрение по существу в срок, не превышающий 50 календарных дней.
Такой установленный Законом срок рассмотрения
является чрезмерно длительным для большинства
инвестиционных проектов. Инвесторы просто не
могут ждать так долго для совершения сделок, поэтому от некоторых сделок они отказываются, что
снижает уровень инвестиционной привлекательности Казахстана и тормозит развитие экономики. В
Oil & Gas of Kazakhstan 4, 2013
35
COMPANIES
tion for review or its rejection, the preliminary
review (stage 1) may take 15 days or more.
After errors are corrected and the petition filed a
second time, the 10-day preliminary review period starts again. As a rule, petitions are usually not
accepted for consideration due to technical errors
that can be quickly corrected.
Moreover, although there is no provision in
the Law, once a petition has been accepted for
review (review on the merits), the Antimonopoly
authority suspends the review pending inquiries
with the Department of Justice. As a result, even
if the Antimonopoly authority does not request
additional information, the actual period needed
for review on the merits (2nd stage) is usually
delayed to 70-75 days.
Proposal
To improve Kazakhstan’s position on the Doing Business international rating and make the
business environment in the Single Economic
Space (SES) more attractive, which is connected
in one way or another with reducing the time
needed to consider petitions, we propose verifying that the full set of materials has been presented at the time of filing, using the same operating
method as the Public Service Centers in Kazakhstan. To practically implement this proposal, one
specialist from the economic control department
of Antimonopoly Authority could check all documents at filing and decide right away whether
36
Oil & Gas of Kazakhstan 4, 2013
Российской Федерации и в Белоруссии общий
срок рассмотрения ходатайства составляет 30
дней, так что по этому параметру Казахстан является менее привлекательным.
Несмотря на то, что срок рассмотрения ходатайств уже длительный, на практике он оказывается еще длиннее. Так, срок предварительного
рассмотрения ходатайства (1 стадия) с учетом отправки Антимонопольным органом уведомления о
принятии к рассмотрению или отказе в принятии
по почте затягивается на 15 дней и более. После
устранения ошибок и подачи ходатайства во второй раз 10-дневный период предварительного рассмотрения начинает отсчитываться заново. Как
правило, ходатайства не принимаются к рассмотрению из-за каких-либо технических ошибок, которые устраняются в кратчайшие сроки.
Более того, хотя это не предусмотрено в Законе,
после принятия ходатайства к рассмотрению (рассмотрение по существу) Антимонопольный орган
приостанавливает рассмотрение ходатайства в связи
с запросом в Департамент юстиции. В результате,
даже если Антимонопольный орган не запрашивает
дополнительную информацию, реальные сроки рассмотрения ходатайства по существу (2 стадия) затягиваются и составляют в среднем 70-75 дней.
Предложения. Для улучшения показателей нашей
страны во всемирном рейтинге «Doing Business» и
создания привлекательной бизнес среды в рамках
ЕЭП, так или иначе связанной с сокращением сроков
рассмотрения ходатайства, предлагаем, проводить
КОМПАНИИ
to accept a petition for review on the merits
(2nd stage), or reject it.
If a gradual introduction of this proposal is required, the initial step could be to reduce the preliminary review period to one-to-two days, rather than 10 days. This would indeed be a big step
towards optimizing the petition review period
and would be in the interests of many local and
international companies operating in Kazakhstan. Given the review practices in the RF and
Belarus, as well as the objective of introducing
uniform legislation throughout the SES, we propose reducing the period for review on the merits
from 50 calendar days to 30 calendar days.
We believe that even today there is a genuine
opportunity to reduce the time spent on review
on the merits. The review period is typically prolonged in connection with suspension of review
pending inquiries to the Department of Justice.
These inquiries are presumably needed to verify
certain information concerning the market participants forming a group with the Purchaser and
which are registered in Kazakhstan, as well as the
ownership of shares and/or participatory interests
in other Kazakhstan market participants by the
companies in a group with the Purchaser. However, obtaining the information via the Republic
of Kazakhstan electronic government system, or
having the market participants submit the information themselves, could reduce the time needed
for review on the merits by at least 15-20 days.
Scope of information provided
The Law provides a precise list of the documents and information necessary for filing a
notice/petition with the antimonopoly authority
with respect to an economic concentration. However, in addition to the said information, the antimonopoly authority often requests information
of the following nature:
“Please confirm that (i) no member of the
executive body, board of directors/supervisory
board of any company in the Purchaser’s group
owns shares and/or participatory interests in the
charter capital of any other market participant
in the Republic of Kazakhstan and (ii) that no
member of the executive body, board of directors/supervisory board of a company in the Purchaser’s group holds a position in the executive
body, board of directors/supervisory board of
any other market participant in the Republic of
Kazakhstan.”
Confirmation of the above information or provision of the required information with respect to
проверку полноты представленных материалов
непосредственно в момент подачи ходатайства
по принципу работы Центров обслуживания населения в Казахстане. Для практической реализации
данного предложения один из специалистов управления контроля экономической концентрации АЗК
мог бы проверять все документы на момент подачи
и сразу принимать или отказывать в принятии ходатайства к рассмотрению по существу (2 стадия).
В случае необходимости поэтапного внедрения
вышеуказанного предложения, на начальном этапе
можно было бы сократить сроки предварительного
рассмотрения ходатайства до 1-2 дней вместо 10 дней.
Это действительно было бы большим шагом в направлении оптимизации сроков рассмотрения ходатайств
и отражало бы интересы многих местных и международных компаний, работающих в Казахстане.
Учитывая практику рассмотрения ходатайств в
РФ и Белоруссии, а также задачу унификации законодательства в рамках ЕЭП, предлагаем сократить
сроки рассмотрения ходатайства по существу с 50
календарных дней до 30 календарных дней.
Мы считаем, что уже сегодня есть также реальная
возможность сократить сроки рассмотрения ходатайства по существу. Как правило, сроки продлеваются
в связи с приостановкой рассмотрения и запросом в
Департамент юстиции. Данный запрос, скорее всего, необходим для подтверждения информации касательно субъектов рынка, входящих с Приобретателем
в одну группу лиц и зарегистрированных в Казахстане, а также владения компаниями, входящими в одну
группу лиц с Приобретателем, какими-либо акциями
и/или долями участия в иных субъектах рынка Казахстана. Однако получение необходимой информации через электронное правительство РК или путем
предоставления необходимой информации непосредственно самими субъектами рынка позволило бы как
минимум на 15-20 дней сократить сроки рассмотрения ходатайства по существу.
Объем предоставляемой информации
Точный перечень документов и сведений, необходимых для направления (подачи) уведомления
(ходатайства) в антимонопольный орган о совершенной (планируемой) экономической концентрации, предусмотрен Законом. Однако помимо указанной информации, нередко антимонопольный орган
запрашивает информацию следующего характера:
«Пожалуйста, подтвердите, что (i) ни один из
членов исполнительного органа, совета директоров
(наблюдательного совета) всех компаний, входящих
в одну группу с Приобретателем, не владеет акциями и/или долями участия в уставном капитале каких-либо субъектов рынка Республики Казахстан и
Oil & Gas of Kazakhstan 4, 2013
37
COMPANIES
all companies falling within the definition of
the term group (Purchasers group) (i.e. name,
legal and actual address, form of shareholding,
amount of charter capital and amount of shareholding, types of shares, volume of the production
and selling, export and import into the Republic
of Kazakhstan of the goods similar to the goods or
substitute goods, which are produced or sold by
the Target)is not difficult when it applies to local
or small foreign companies. But it is practically
impossible when it applies to major multinationals, which commonly have groups comprising
several hundred affiliates around the world.
In practice, gathering this kind of information, allowing for the need to obtain corporate
disclosure approvals, can take five or six months,
sometimes even longer. These periods are economically unjustified in view of the importance
and urgency of the project. Therefore investors
turn to transaction structuring and investing in
other regions. The directors of such companies
often refuse outright to present any more information if their additional business is not related
to the subject of the transaction.
Proposal
In the light of the above, we believe it would be
best to amend the Law so that the requirements for
presentation of information apply only to market
participants which form a group with the Purchaser
in accordance with the Law and operate in Kazakhstan on the same or a similar goods market, i.e., the
market under consideration with respect to the economic consideration. Additional information (i.e.,
information concerning market participants which
form a group with the Purchaser, but operating on
other goods markets) is purely for information purposes and does not have practical significance for
the purposes of economic analysis and determining
the degree to which competition may be restricted
on the goods market in which the economic concentration is taking place.
38
Oil & Gas of Kazakhstan 4, 2013
(ii) ни один из членов исполнительного органа,
совета директоров/наблюдательного совета компаний, входящих в одну группу с Приобретателем,
не занимает должность в исполнительном органе,
совете директоров/наблюдательном совете какихлибо субъектов рынка Республики Казахстан»
Подтверждение, вышеуказанной информации
или предоставление необходимых данных в отношении всех субъектов рынка, которые входят в соответствии с Законом в одну группу лиц с Приобретателем (т.е. наименование, юридические и фактические
адреса, размер уставного капитала и доли участия,
виды акций, объем производства и реализации, экспорта и импорта в Республику Казахстан товаров,
аналогичных товарам или взаимозаменяемым товарам, производимым или реализуемым субъектом
рынка, в отношении которого совершаются действия)не представляется сложным, если речь идет
о местных или небольших иностранных компаниях.
Но это является практически неосуществимой задачей, когда речь идет о крупных транснациональных
компаниях, в группу которых, как правило, входят
несколько сотен аффилированных компаний, расположенных во всем мире.
На практике сбор подобной информации, учитывая необходимость получения их внутренних согласований о раскрытии какой-либо информации, занимает как минимум 5-6 месяцев, а порой и дольше.
Такие сроки при важности и срочности проекта являются экономически нецелесообразными. Поэтому
инвесторы начинают структурировать сделки и инвестировать в другие регионы. Более того, руководители соответствующих компаний во многих случаях
вообще отказываются предоставлять какую-либо
дополнительную информацию, если их дополнительный бизнес не связан с предметом сделки.
Предложения. На основании вышеизложенного, считаем целесообразным изменить требование
Закона, с тем чтобы предоставлялась информация
только касательно субъектов рынка, которые входят, в соответствии с Законом, в одну группу лиц
с Приобретателем и осуществляют свою деятельность в Казахстане на том же или аналогичном
товарном рынке, т.е. рынке, рассматриваемом в
рамках экономической концентрации. Дополнительная информация (т.е. информация касательно
субъектов рынка, осуществляющих деятельность
на других товарных рынках) носит лишь информативный характер и не имеет практического значения для экономического анализа и возможности
определения степени ограничения конкуренции на
товарном рынке, где непосредственно происходит
экономическая концентрация.
КОМПАНИИ
Transactions subject
to approval under the Law
СДЕЛКИ, ПОДЛЕЖАЩИЕ
СОГЛАСОВАНИЮ В РАМКАХ ЗАКОНА
Incorporation
The Law provides an exhaustive list of the
transactions that are deemed economic concentration. This list does not include the establishment of a market participant, and there prior
consent of the Antimonopoly Authority is not required. This was confirmed by the Antimonopoly
Authority in an official letter of November 11,
2009 № 03-5/7503.
However, in a reply of February 1, 2011, the
Antimonopoly Authority took a different position and asserted that the notion of “acquisition
of rights to property” encompasses the notion of
“creation”. Therefore, the acquisition by a market
participant of more than twenty-five percent of a
new company (i.e. the company to be established),
provided the established threshold is met, is economic concentration and requires prior consent.
The situation described above suggests that
there is no clear position on this issue in the
law or enforcement practice. This uncertainty is
harmful to the national economy and must be rectified as soon as possible. We would also direct
the attention of the Antimonopoly Authority to
the significant progress Kazakhstan made in the
Doing Business rating on the basis of the simplified registration procedure for new companies.
With respect to registration of new companies,
Kazakhstan jumped 30 places over 2012 (from
55 to 25). Russia is in 101st place by this indicator, and Ukraine is 50th. However, the excessive
requirements with respect to obtaining the Antimonopoly Authority’s consent for transactions
may change these results for the worse, and the
long-running reforms by the Government, in particular, the Ministry of Justice, will simply fail.
Создание компании
Закон содержит исчерпывающий перечень сделок, признаваемых экономической концентрацией.
Вместе с тем, создание субъекта рынка не предусмотрено в данном перечне и, соответственно,
не требует предварительного согласия Антимонопольного органа. Данное обстоятельство было подтверждено Антимонопольным органом в официальном письме от 11 ноября 2009 года № 03-5/7503.
Однако, в своем ответе от 1февраля 2011 года
Антимонопольный орган придерживается уже
иной позиции и утверждает, что в понятие «приобретение права на имущество» включено и понятие
«создание». В связи с этим, приобретение субъектом рынка более 25% доли в создаваемом товариществе при достижении установленного порога
является экономической концентрацией и, соответственно, требует предварительного согласия.
На основании вышеизложенного, можно сделать
вывод, что однозначной позиции касательно данного вопроса пока нет ни в законе, ни в правоприменительной практике. Такое неопределенное
положение наносит ущерб экономике страны и
поэтому требует скорейшего разрешения. При
этом хотелось бы обратить внимание Антимонопольного органа на значительное продвижение
Казахстана в рейтинге «Doing Business» в связи c упрощением процедуры регистрации новых
компаний. Так, в сфере регистрации новых фирм,
позиции Казахстана по сравнению с 2012 годом
улучшились сразу на 30 пунктов (с 55 на 25 место). Россия по данному показателю находится на
101 месте, Украина – на 50-м. Однако чрезмерные
требования в области получения согласия Антимонопольного органа на совершение сделок могут изменить данные показатели не в лучшую сторону, и все многолетние реформы, проводимые
правительством и, в частности, Министерством
юстиции, просто не достигнут своей цели.
Предложения. По мнению многих иностранных
компаний, при создании дочерней компании в Казахстане практически все из них будут подпадать
под установленные пороговые значения (10.000.000
МРП). Но учитывая сложность получения согласия Антимонопольного органа на экономическую
концентрацию, инвесторы будут вынуждены регистрировать их в других регионах/странах. Поэтому
требование о получении согласия Антимонопольного органа при создании компании в Казахстане
или создании казахстанскими компаниями субъектов рынка за рубежом считаем нецелесообразным.
Proposal
Most foreign companies say that practically
all of them will trigger the established threshold (10,000,000 MCI, approximately USD 115
million) when establishing a subsidiary in Kazakhstan. So the difficulties with obtaining the
Antimonopoly Authority’s consent for economic
concentration means investors will be forced
to register their subsidiaries in other regions/
countries. Therefore, we see no justification for
requiring the consent of the Antimonopoly Authority for the establishment of companies in Kazakhstan, or when Kazakhstani companies establish market participants abroad.
Oil & Gas of Kazakhstan 4, 2013
39
COMPANIES
Moreover, in order to create a competitive
and comfortable environment within the
SES, we believe the requirement for obtaining
the prior consent of the Antimonopoly Authority for the establishment of a commercial organization should also be removed from the Draft
Model Competition Law of the SES.
Transactions subject to approval
The old version of the Law also required consents for the following transactions deemed economic concentration: i) a market participant acquiring rights to give binding instructions to other
market participants in their business activities or
to exercise the functions of the executive body,
or ii) participation of the same persons on the executive bodies, boards of directors, supervisory
boards, or other management bodies of two or
more market participants, provided the said individuals are able to determine the conditions on
which the said market participants do business.
40
Oil & Gas of Kazakhstan 4, 2013
Более того, для создания конкурентной и комфортной среды в рамках ЕЭП, считаем необходимым исключить из проекта Закона «О
конкуренции» ЕЭП требование о получении предварительного согласия Антимонопольного органа
на создание коммерческой организации.
Сделки, подлежащие согласованию
В соответствии со старой редакцией Закона,
среди сделок, признаваемых экономической концентрацией, предварительное согласие требовалось также в отношении: i) приобретения участником рынка прав, позволяющих давать обязательные
для исполнения указания другим субъектам рынка
при ведении ими предпринимательской деятельности либо осуществлении функции их исполнительного органа, или ii) участия одних и тех же лиц в
исполнительных органах, советах директоров, наблюдательных советах или других органах управления двух и более субъектов рынка при условии
определения указанными физическими лицами в
КОМПАНИИ
Following the amendments to the Law
published in March 2013, only notification of
the Antimonopoly Authority is now required if
one of the criteria above is met and the threshold
is exceeded. Notice must be filed no later than 45
days after the respective transaction takes place.
At first glance it may seem that these amendments are intended to improve the consent procedures for market participants. However, from
a practical viewpoint the proposed amendments
are not significant. First, the list of documents to
be presented to the Antimonopoly Authority with
the notice is the same as for obtaining consent to
economic concentration. The issue here is that
the current Law requires large market participants submitting petitions to present a large volume of documents and information, which may
take several months to review. Second, the Agency continues to have the right to cancel transactions or suspend closing for 45 days from receipt
of the notice. The practical effect of the second
factor is that due to the risk of cancellation the
parties must still wait for review of the notice to
be completed before closing the transaction.
Proposal
On the basis of the above, and given that it is a
notification procedure, we believe the scope of information required for the notice should be reduced.
For example, rather than disclosing the Purchaser’s
entire group, information could be provided only
on the companies in the Purchaser’s group that
have a direct or indirect connection to Kazakhstan
(including sales volumes), as well as full information on the transaction. However, information on
the names, registered and actual addresses, charter
capital, participatory interests, form of shares for
companies in the Purchaser’s group that do not
manufacture, sell, export, or import in the Republic
of Kazakhstan could, in our view, be omitted for
the purpose of notification. This additional information is for reference only and has no practical
significance for economic analysis or determining
the degree to which competition will be restricted
on the respective goods market.
Conditional approval
of economic concentration
The Law as applicable until the amendments
of March 6, 2013 provided that consent for economic concentration to be obtained where a market participant or group obtains or strengthens a
dominant or monopoly position and/or the transaction restricts competition if the participants in
данных субъектах условия ведения их предпринимательской деятельности.
В соответствии с изменениями и дополнениями в Закон, опубликованными в марте 2013 года,
в случае наступления одного из указанных выше
обстоятельств и превышении порогового значения,
теперь требуется только подать уведомление в Антимонопольный орган. Уведомление должно быть
подано не позднее, чем через 45 дней после даты
совершения соответствующей сделки.
На первый взгляд может показаться, что эти
изменения направлены на оптимизацию разрешительных процедур для субъектов рынка. Однако с
практической точки зрения, предложенные изменения не являются существенными. Во-первых,
перечень документов, подлежащих предоставлению при уведомлении Антимонопольного органа,
остался таким же, как при подаче ходатайства для
получения согласия на экономическую концентрацию. Проблема заключается в том, что при подаче
ходатайства крупными субъектами рынка последние должны предоставлять большой объем документов/информации, рассмотрение которых может затянуться на несколько месяцев. Во-вторых,
Агентство по-прежнему имеет право отменить
сделку или приостановить закрытие сделки в течение 45 дней с момента получения уведомления.
Практическое влияние второго момента заключается в том, что в связи с риском аннулирования
сделки стороны по-прежнему должны ждать день
окончания рассмотрения уведомления, прежде
чем завершить сделку.
Предложения. На основании вышеизложенного
и принимая уведомительный порядок, считаем целесообразным сократить количество информации,
необходимой для подачи уведомления. Например,
можно не раскрывать всю группу Приобретателя,
а лишь предоставить информацию касательно компаний, входящих в группу Приобретателя, деятельность которых прямо или косвенно связана с Казахстаном (включая их объемы реализации), а также
дать полную информацию о сделке. Однако информацию касательно наименования, юридического и
фактического адреса, размера уставного капитала и
доли участия, а также вида акций в отношении компаний, входящих в одну группу с Приобретателем,
но не имеющих производства и реализации, экспорта и импорта в РК, при уведомительном порядке,
на наш взгляд, можно было бы не предоставлять.
Данная дополнительная информация носит лишь
информативный характер, и не имеет практического
значения для экономического анализа и возможности определения степени ограничения конкуренции
на соответствующем товарном рынке.
Oil & Gas of Kazakhstan 4, 2013
41
COMPANIES
the economic participation can prove that the
benefits of their acts will outweigh the adverse
consequences on the goods market where the economic concentration takes place. However, this
rule is no longer exists. The «Model Law on Competition» as guidelines, which may be adopted by
the members of Eurasian Economic Community
for the purposes of unification of legal regulation
in the field of competition policy also contains no
express provision for this possibility.
Proposal
We believe the above mentioned rule gave
dominant market participants the opportunity,
provided the economic concentration had beneficial effects and mitigated the adverse consequences, to develop their businesses, fairly increase their market share, and establish major
companies in Kazakhstan capable of competing
not only in the SES, but also in the WTO. It could,
therefore, be sensible to provide this rule in the
Model Law or the Antimonopoly Code. The latter to be adopted during the next few years.
We presented many of the above proposals
during the SES Model Competition Law conference held in Astana on May 22, 2013. However,
we hope to discuss these matters in more detail
if the Antimonopoly Authority arranges a round
table discussion with market participants, followed by the establishment of a working group
on amendments to the RK Law on Competition.
Dentons is a global firm formed by the March
2013 combination of international law firm Salans, Canadian law firm Fraser Milner Casgrain
(FMC) and international law firm SNR Denton.
The firm now constitutes one of the largest full
service law firms situated in more than 75 locations spanning 50-plus countries across Africa,
Asia Pacific, Canada, Europe, the CIS, the Middle East, the UK and the US, operating across
borders and cultures. For more information,
please see www.dentons.com.
42
Oil & Gas of Kazakhstan 4, 2013
Одобрение экономической
концентрации под условием
Закон, действовавший до внесения изменений и
дополнений от 6 марта 2013 года, предусматривал
возможность получения согласия на экономическую концентрацию при возможности установления или усиления доминирующего или монопольного положения субъекта рынка или группы лиц
и (или) ограничения конкуренции в случае, если
участники экономической концентрации докажут,
что положительный эффект от их действий превысит негативные последствия на товарном рынке, где осуществляется экономическая концентрация. Однако сейчас этой нормы нет. Нормативный
акт рекомендательного характера, принимаемый
между членами ЕЭПв целях сближения правового
регулирования экономических отношений разных
государств в области конкурентной политики «Модельный Закон о Конкуренции», также прямо не
предусматривает такую возможность.
Предложения. Считаем, что вышеуказанная
норма давала возможность субъектам рынка, занимающим доминирующее положение, при положительном эффекте от их действий и смягчении
отрицательного влияния экономической концентрации на конкуренцию, далее развивать свой бизнес,
справедливо увеличивать долю на рынке и создавать
на рынке Казахстане крупные компании, которые
могли бы быть конкурентоспособными не только в
рамках ЕЭП, но и в ВТО. Поэтому, возможно, имеет
смысл предусмотреть эту норму в Модельном Законе или в Антимонопольном Кодексе. Принятие последнего планируется в ближайшие годы.
Многие из вышеуказанных предложений, были
нами озвучены в рамках завершающей научно-практической конференции «Модельный закон ЕЭП «О
Конкуренции», которая проходила в Астане 22 мая
2013 года. Однако надеемся обсудить эти вопросы более детально в случае проведения Антимонопольным
органом круглого стола с субъектами рынка и последующего создания рабочей группы по внесению изменений и дополнений в Закон «О конкуренции».
Dentons– международная фирма, созданная в
результате объединения юридических фирм Salans,
FMC и SNR Denton. Dentons является одной из
крупнейших юридических фирм в мире с полным
спектром юридических услуг. Сегодня в распоряжении клиентов фирмы более 2.600 юристов и других специалистов в 75 офисах, расположенных в
ключевых деловых центрах в более чем 50 странах,
включая страны Европы, СНГ, США, Великобританию, Канаду, страны АТР, Центральной Азии,
Ближнего Востока и Африки. Более подробная информация на сайте dentons.com.