Юридические аспекты в работе с проблемными активами сегмента микро, малых и средних предприятий (ММСП). Практика, проблемы и перспективы. Август 2012 г. Сделки с проблемной задолженностью: стратегии и тенденции План презентации 1. Методы и способы и продажи банками «проблемных» кредитов: – методы продажи, – способы продажи: § уступка прав требования по кредиту, § факторинг, – особенности продажи кредитов нерезиденту. 2. Особенности документального оформления продажи (уступки права требования, факторинга) портфеля проблемных кредитов. 3. Уступка прав на обеспечение при продаже банками «проблемных» активов. 2 1. Методы и способы продажи банками «проблемных» кредитов: Методы продажи В зависимости от приоритетов продавца «проблемных» кредитов последний может использовать следующие методы продажи, которые были популярными на рынке Украины в 2011-2012 годах: - Открытый (публичный) тендер – используется для привлечения широкого круга профессиональных инвесторов; - Закрытый тендер – используется для привлечения ограниченного числа инвесторов (чаще всего компаний, сотрудничающих с продавцом); - Прямая продажа инвестору. – передача активов единственному 3 1. Методы и способы продажи банками «проблемных» кредитов: Способы продажи – уступка (1) В соответствии со ст. 656 ГК право требования может быть предметом договора купли-продажи. В таком случае к договору применяются положения об уступке права требования. Согласие должника: по общему правилу замена кредитора в обязательстве не требует согласия должника, но должник должен быть уведомлен о замене кредитора. Оговорка в договоре о запрете уступки прав требования – ограничивает возможности уступки, но не распространяется на факторинг. 4 1. Методы и способы продажи банками «проблемных» кредитов: Способы продажи – уступка (2) • Банковская тайна (ч. 3 ст. 61 Закона Украины «О банках и банковской деятельности»): «Банк имеет право предоставлять информацию, содержащую банковскую тайну, частным лицам и организациям для обеспечения исполнения ими своих функций или предоставления услуг банку согласно заключенным между такими лицами (организациями) и банком договорами, в том числе об уступке права требования к клиенту, при условии, что предусмотренные договорами функции и/или услуги касаются деятельности банка, которую он осуществляет в соответствии сл статьей 47 Закона Украины «О банках и банковской деятельности». 5 1. Методы и способы продажи банками «проблемных» кредитов: Способы продажи – уступка (3) • Риск переквалификации уступки в факторинг (прямой или косвенный дисконт). • Обслуживание задолженности, иностранной валюте: деноминированной в – Валютная лицензия (индивидуальная/генеральная); – Привлечение банка как агента платежей в иностранной валюте. • по приему/взысканию Последующая уступка. 6 1. Методы и способы продажи банками «проблемных» кредитов: Способы продажи – факторинг (1) Требования к факторинговой компании (Положение ГКРРФУ № 152 от 05.12.2003 г.): • • • Факторинг – исключительный вид деятельности, но может совмещаться с ведением учета денежных требований, предоставлением поручительств за исполнение должником своего обязательства, предъявлением денежных требований к оплате, а также другими услугами, направленными на получение средств от должника; Собственный капитал – не менее 3 млн. грн.; Внутренние правила по оказанию финансовых услуг и примерные договоры с клиентами; 7 1. Методы и способы продажи банками «проблемных» кредитов: Способы продажи – факторинг (2) Требования к факторинговой компании: • • • • Специальная система бухгалтерского учета и отчетности; Квалифицированные кадры, руководитель и главный бухгалтер должны соответствовать квалификационным требованиям НКРРФУ; Наличие необходимых технических условий (собственное или арендованное помещение, компьютерное оборудование, программное обеспечение); Безубыточность; 8 1. Методы и способы продажи банками «проблемных» кредитов: Способы продажи – факторинг (3) • Согласие должника на уступку кредита не требуется, даже если в договоре предусмотрено иное. • Последующая уступка кредита – только в порядке факторинга. • Возврат задолженности в иностранной валюте через банк, выступающий агентом факторинговой компании. • Формирования резервов факторинговой компанией: – резервы формируются исключительно в гривне; – резервы формируются на ежемесячной основе. • Запрет на продажу кредитов, выданных физическим лицам. 9 1. Методы и способы продажи банками «проблемных» кредитов: Особенности продажи кредитов нерезиденту • Регистрация изменений в кредитный договор в НБУ – необходимо согласие должника. • Участие нерезидента (спонсора) в кредитных рисках без замены кредитора в обязательстве (уступка поступлений по кредитным договорам) – негативная оценка НБУ. 10 2. Особенности документального оформления продажи (уступки права требования, факторинга) портфеля «проблемных» кредитов 1) Продажа может осуществляться как путем заключения отдельных договоров о продаже прав по каждому кредитному договору, так и путем заключения единого договора о продаже портфеля кредитов; 2) Простая письменная форма; 3) Желательно структурировать сделку путем заключения отдельных договоров о продаже кредита и договоров об уступке прав на обеспечение. 11 3. Уступка прав на обеспечение при продаже банками «проблемных» кредитов (1) I) В случае продажи прав по кредитному договору права на залоги передаются новому кредитору в силу закона. Вместе с тем, для целей регистрации отягощения в пользу нового кредитора как залогодержателя/ипотекодержателя в государственных реестрах отягощений необходимо заключить договоры об уступке прав по договорам обеспечения: - для уступки прав по ипотечным договорам, а также нотариально удостоверенным договорам залога – нотариально удостоверенный договор уступки; - для уступки прав по договорам в простой письменной форме – договор уступки в простой письменной форме. 12 3. Уступка прав на обеспечение при продаже банками «проблемных» кредитов (2) II) По общему правилу согласие залогодателя/ипотекодателя на уступку прав по договору обеспечения не требуется. При этом, залогодателя/ипотекодателя уведомить об уступке: необходимо - для договоров ипотеки - в течение 5 дней с момента заключения договора уступки прав по ипотечному договору (Закон Украины «Об ипотеке»); - для договоров залога – законодательно установленного срока нет, рекомендуемый срок - 5 дней с момента заключения договора уступки прав по договору залога (по аналогии с ипотекой). 13 3. Уступка прав на обеспечение при продаже банками «проблемных» кредитов (3) III) Для перерегистрации отягощений предметов залога/ипотеки в пользу нового кредитора как залогодержателя/ипотекодержателя необходимо внести изменения в соответствующие реестры обременений. - для перерегистрации отягощения движимого имущества (срок – 5 дней с дня заключения договора уступки); - касательно недвижимого имущества срок не установлен, поэтому на практике рекомендуется осуществить перерегистрацию также в течение 5 дней с дня заключения договора уступки. 14 Благодарим за внимание! Контактная информация: Бизнес-центр “Леонардо” ул. Богдана Хмельницкого, 17/52A г. Киев 01030 Украина Тел.: +380 44 581 7777 Факс: +380 44 581 7770 Электронная почта: vkp@vkp.kiev.ua www.kisilandpartners.com 15