iFinanses.lv: Действительно ли новая эра в вопросах
advertisement
Действительно ли новая эра в вопросах трансфертного ценообразования? Каспар Страздс, бюро присяжных адвокатов "SORAINEN", http://ifinanses.lv/ru/statji/rukovodstvo/svyazannie-storoni/dejstviteljno-li-novaya-era-v-voprosactransfertnogo-chenoobrazovaniya В данной статье внимание обращено на изменения, связанные с недавно опубликованными окончательными докладами по проекту Снижения налоговой базы и перемещения прибыли (на английском BEPS) Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) и их влияние на сделки со связанными сторонами. Что такое проект BEPS ОЭСР? Проект BEPS ОЭСР является инициативой, начатой в [1] 2013 году ОЭСР и странами G20, которая охватывает 15 различных областей деятельности для того, чтобы предотвратить или ограничить искусственное снижение налоговой базы (налогооблагаемого дохода) и перемещение прибыли в страны с более выгодными налоговыми режимами, восстановить общественное доверие к международной налоговой правовой системе и обеспечить налогообложение прибыли в тех странах, где осуществляются фактические деловые мероприятия и создается фактическая экономическая ценность. Авторы проекта BEPS подсчитали, что страны ежегодно теряют от 4% до 10% от своих возможных доходов с подоходного налога с предприятий (ПНП) именно из-за перемещения прибыли и снижения облагаемой ПНП базы. 05.10.2015 ОЭСР опубликовала 13 докладов: каждый из них посвящен своей области, начиная с реакции на вызовы показателей цифровой экономики до разработки нового многостороннего международного договора, который, по крайней мере, частично заменит существующие международные конвенции по избежанию двойного налогообложения и уклонения от уплаты налогов. Несмотря на то, что все опубликованные доклады ОЭСР называются окончательными отчетами, в отдельных видах деятельности авторы доклада BEPS фактически приходят к выводу, что необходимо провести еще дополнительное исследование и прийти к общему мнению, и фактически в настоящее время опубликованы только рамки и рекомендации для дальнейшей работы. О каких областях деятельности, включенных в проект BEPS ОЭСР, важно знать уже сейчас? Все окончательные доклады BEPS ОЭСР можно разделить на две категории: • такие, для реализация которых не требуется дополнительных действий от стран, и • такие, которые необходимо ввести, внося изменения в национальные нормативные акты стран или путем заключения новой международной конвенции. Первая категория включает в себя изменения, включенные в доклады Планов действий 8 – 10 ОЭСР, опубликованных "Руководящих принципов трансфертного ценообразования для многонациональных коммерсантов и налоговых администраций" ОЭСР (Руководящие принципы по трансфертным ценам), за исключением регулирования в отношении содержания и подготовки документации по трансфертным ценам. В свою очередь, содержащееся во всех остальных окончательных докладах регулирование необходимо ввести в национальные нормативные акты или нужно принимать новую многостороннюю международную конвенцию. Приведенная выше классификация относится ко всем трем странам Балтии. Изменения в Руководящих принципах ОЭСР по трансфертным ценам и их влияние на сделки между связанными сторонами Учитывая, что в действующих в Латвии и Литве нормативных актах есть прямая ссылка на применение Руководящих принципов ОЭСР по трансфертным ценам для трансфертного ценообразования, в свою очередь налоговая администрация Эстонии в вопросах трансфертного ценообразования руководствуется включенным в Руководящие принципы ОЭСР регулированием, и считает, что изменения, разработанные в результате 8-10 Плана действий и опубликованные в Руководящих принципах ОЭСР по трансфертным ценам, распространяются на сделки со связанными сторонами, начиная с 05.10.2015. Ранее упомянутый вывод не относится к изменениям к требованиям документации трансфертных цен, так как этот вопрос регулируется национальным нормативными актами каждой страны, а не непосредственно Руководящими принципами ОЭСР по трансфертным ценам. Наиболее существенные изменения внесены в главы Руководящих принципов ОЭСР по трансфертным ценам, регулирующие: • применение принципа сделки с несвязанными сторонами или принципа рыночной цены (англ.: arm’s length principle); • образование рыночной цены в сделках с товарами, которые реализуются на биржах товаров; • сделки, в которые вовлечено нематериальное имущество; • услуги с низкой добавленной стоимостью; • договоры о перераспределении расходов. Применение принципа сделки с несвязанными сторонами или принципа рыночной цены (arm’s length principle) В соответствии с окончательным докладом 8 –10 Плана действий ОЭСР, полностью переделан раздел D главы 1 Руководящих принципов ОЭСР по трансфертным ценам, который регулирует применение принципа сделки с несвязанными сторонами в сделках со связанными сторонами. Наиболее существенные изменения, которые необходимо принимать во внимание при оценке сопоставимости сделок с вовлеченными сторонами, связаны с сопоставимостью принятых на себя рисков. То, являются ли сделки со связанными и несвязанными сторонами сопоставимыми, следует оценивать на основе сопоставимости функций, принятого на себя риска и использованных активов, а также следует оценивать договорные условия сделок, бизнес-стратегию предприятия и сопоставимость экономических обстоятельств. В новой редакции Руководящих принципов ОЭСР по трансфертным ценам важный акцент делается непосредственно на детальную оценку риска сопоставимости и подчеркивается, что принятие на себя больших рисков требуется также дополнительно отражать в ценах сделок. Принятие риска делится на два типа: • экономическое принятие рисков, и • контроль рисков. Последнее действие считается таким, за которое полагается сравнительно меньшее вознаграждение, поскольку в случае контроля рисков предприятие этот риск берет на себя не фактически, а принимает определенные меры для того, чтобы ограничить вероятность наступления риска. Кроме того, установлено, что в сделках со связанными сторонами вознаграждение полагается тому предприятию, которое фактически берет на себя риски и которое в состоянии это сделать также в финансовом отношении, а не только принимает этот риск юридически, основываясь на заключенном договоре. Также включено новое регулирование для финансовых сделок, которое определяет, что предприятие, которое предоставляет денежные средства связанным сторонам, должно быть в состоянии контролировать взятые на себя финансовые риски, например, при проведении предварительной оценки кредитного риска заемщика. В этом случае предприятию полагается относительно высокое вознаграждение в соответствии с выполняемыми функциями и рисками. В свою очередь, если предприятие фактически работает, как "касса", выдавая займы связанным сторонам по просьбе группы, считается, что предприятию полагается только такое вознаграждение, которое можно получить в сделках без риска, например, при покупке государственных облигаций кредитного рейтинга ААА. При рассмотрении вышеупомянутого вопроса в контексте с недавно поднятым в судебной практике Латвии (см. приговор от 14.11.2014 Департамента по административным делам Верховного суда по делу SKA-544/2014) вопросом о вознаграждении, соответствующем принципу рыночной цены в финансовых операциях между связанными предприятиями, можно сделать вывод, что также в этих сделках нужно проводить детальный анализ рисков, принятых на себя каждой стороной, например, при определении различий в рисках между сделками со связанным предприятием группы и функционально равноценной сделкой с кредитным учреждением. Новая редакция Руководящих принципов ОЭСР по трансфертным ценам определяет, что предпочтение отдается скорее фактическим условиям сделок, чем договорным условиям, если они отличаются. Кроме того, как было подчеркнуто, сделки сами по себе должны быть такими, которые могли бы осуществить несвязанные стороны. Если считается, что несвязанные стороны не могли бы осуществить конкретную сделку или осуществили бы на других условиях, то считается, что анализируемая сделка со связанными сторонами не соответствует принципу сделок с несвязанными сторонами. Хотя в качестве основного правила определено, что налоговые администрации не имеют права проводить переоценку выбранной налогоплательщиками сущности сделки, однако в случае, • если контролируемая сделка полностью не соответствует сделкам, которые заключили бы несвязанные стороны, и • у такой сделки не хватает экономического обоснования, налоговые администрации имеют право такие сделки считать искусственными для нужд трансфертного ценообразования. Следовательно, все более важным является составление соответствующей документации трансфертного ценообразования, которая обосновывает экономическую сущность осуществленной предприятием сделки со связанными сторонами. 1. [1] В рамках проекта BEPS ОЭСР, странами-участниками этого проекта считают так же Латвию и Колумбию
