Международное частное право: коллизионное регулирование
advertisement
ФЕДЕРАЛЬНОЕГОСУДАРСТВЕННОЕБЮДЖЕТНОЕОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕВЫСШЕГООБРАЗОВАНИЯ РОССИЙСКАЯАКАДЕМИЯНАРОДНОГОХОЗЯЙСТВАИГОСУДАРСТВЕННОЙСЛУЖБЫ ПРИПРЕЗИДЕНТЕРОССИЙСКОЙФЕДЕРАЦИИ ЛИПЕЦКИЙФИЛИАЛ КАФЕДРАГРАЖДАНСКОГОПРАВАИПРОЦЕССА А.Ю.Ключников МЕЖДУНАРОДНОЕЧАСТНОЕПРАВО: КОЛЛИЗИОННОЕРЕГУЛИРОВАНИЕ Учебно‐методическоепособие длястудентоввсехформобучения направленияподготовки 40.03.01«Юриспруденция» Липецк•2015 ББК67.91я73 УДК341.1/.8 К524 Рекомендованокизданию ученымсоветом ЛипецкогофилиалаРАНХиГС Рецензент: д‐рюрид.наук,профессор,заведующийкафедроймеждународно‐ гоиевропейскогоправаВоронежскогогосударственногоунивер‐ ситетаП.Н.Бирюков Ключников А.Ю. Международное частное право: коллизионное регулирование. Учебно‐методическое пособие для студентов всех форм обучения направления подготовки 40.03.01 «Юриспруден‐ ция».–Воронеж:НАУКА‐ЮНИПРЕСС,2015.–130с. Учебноепособиесодержитрекомендациидляподготовкиксеми‐ нарским занятиям по дисциплине «Международное частное право», тематикуипланысеминарскихзанятий,основытеориидисциплины, практические казусы и тестовые задания к каждой теме, тематику научныхсообщений,вопросыдлясамоконтроля. Рекомендовано для студентов направления подготовки 40.03.01. «Юриспруденция» очной и заочной форм обучения и преподавате‐ лей,ведущихсеминарскиезанятияподисциплинам«Международное частноеправо»,«Международноеторговоеправо». © А.Ю.Ключников,2015 © ЛипецкийфилиалРАНХиГС,2015 2 СОДЕРЖАНИЕ Введение............................................................................................................................4 Модуль1.Основыколлизионногорегулирования..................................5 Тема№1.Понятие,предметиметодымеждународного частногоправа........................................................................................................5 Тема№2.Источникиколлизионногоправа......................................16 Тема№3.Субъектычастноправовыхотношений синостраннымэлементом...........................................................................25 Тема№4.Составнормколлизионногоправа...................................34 Модуль2.Особенностипримененияколлизионныхнорм международногочастногоправа.....................................................................48 Тема№5.Механизмколлизионногорегулирования вмеждународномчастномправе.............................................................48 Тема№6.Отказвприменениииностранногочастного права..........................................................................................................................61 Тема№7.Судебноеразбирательствогражданскихдел синостраннымэлементом...........................................................................72 Модуль3.Специальныевопросыколлизионного регулированияотношенийсиностраннымэлементом....................86 Тема№8.Коллизионноерегулированиевопросовправа собственностиидругихвещныхправ...................................................86 Тема№9.Вопросыобязательственногостатута прирегулированиичастноправовыхотношений, осложненныхиностраннымэлементом...............................................93 Тема№10.РегулированиевРоссиибрачно‐семейных отношенийсучастиеминостранныхгражданилицбез гражданства........................................................................................................109 Переченьучебнойлитературы,нормативныхправовых актов...............................................................................................................................122 Переченьвопросовкзачету/экзамену......................................................127 3 ВВЕДЕНИЕ МЧП – учебная дисциплина, предметом изучения которой яв‐ ляетсярасположеннаянастыкемеждународно‐правовойинаци‐ ональной систем права совокупность норм частноправового ха‐ рактера,направленнаянарегулированиеотношенийсиностран‐ ным элементом. Комплексная правовая природа, междисципли‐ нарныйхарактеррегулируемыхотношенийделаетеедостаточно сложнойдлявосприятияиосвоения.Дополнительныетрудности создает абстрактность норм закона, посвященного международ‐ ному частному праву, в недостаточной степени сформированная судебная практика, которая дает лишь контуры основных поня‐ тий и институтов. В этой связи особую актуальность имеют по‐ ложения, сформулированные наукой, поскольку для обучающих‐ ся важно уяснить сущность концепций, теорий, терминов, лежа‐ щихвосновесовременногомеждународногочастногоправа. Прикладнойхарактердисциплиныспособствуетразвитиюпо‐ знавательных способностей, формированию необходимых юри‐ сту навыков. Изучение базовых теоретических положений, ком‐ плексный анализ законодательства и практики применения от‐ ношений, осложненных иностранным элементом, обеспечат прочныйфундаментбудущейспециальностистудента. Учебно‐методическое пособие направлено на получение базо‐ вых теоретических знаний дисциплины «МЧП», в частности, ос‐ нов коллизионного регулирования, формирования правоприме‐ нительных навыков у студентов всех форм обучения направле‐ нияподготовки40.03.01.«Юриспруденция». Пособие состоит из взаимообусловленных теоретической и практической частей, содержит рекомендации для подготовки к семинарскимзанятиям, тематикуипланработы,задачиитесто‐ выезадания.Данноеучебно‐методическоепособиерекомендова‐ ностудентамвсехформобученияипреподавателей,ведущихсе‐ минарскиезанятия. 4 МОДУЛЬ1. ОСНОВЫКОЛЛИЗИОННОГОРЕГУЛИРОВАНИЯ ТЕМА№1. ПОНЯТИЕ,ПРЕДМЕТИМЕТОДЫМЕЖДУНАРОДНОГОЧАСТНОГОПРАВА Цельзанятия:изучениетеоретическихосновмеждународно‐ гочастногоправа(далее–МЧП),особенностейреализациимето‐ дов,практикииструктурыприменениянормМЧП. Местопроведениязанятия:аудитория. Конспектдляподготовкикзанятию 1. Понятие международного частного права, его место в си‐ стемеправа МЧП можно определить как совокупность норм международ‐ ногоинациональногоправа,регулирующихгражданские,семей‐ ные,трудовые(частноправовые)отношениясиностраннымэле‐ ментом.ВструктуруМЧПвходятразнопорядковыепосвоейпра‐ вовой природе нормы: материальные, коллизионные, процессу‐ альные,поэтомувцеломонообразуетнекийкомплекс,правовой массив норм, объединенных единством предмета и метода регу‐ лирования. Прежде всего, международный характер частное отношение приобретаетвтомслучае,когдаоносвязаностерриториейдвухи более государств (договор перевозки со станциями отправления и назначения в разных странах). Во‐вторых, отношение по своей сути должно быть частным, регулируемым на основе автономии воли, диспозитивности, равенстве участников отношений (тру‐ довое право в целом является публично‐правовым, однако от‐ дельные вопросы: заключение трудового договора с иностран‐ цем, возмещение «производственного» вреда входят в предмет МЧП).ВэтойчастипредметМЧПсовпадаетспредметомграждан‐ ского права – имущественные и связанные с ними личные не‐ имущественныеотношения.Ив‐третьих,вправоотношениидол‐ 5 жен наличествовать «иностранный элемент», проявляемый в трехвариантах: 1) хотя бы один из субъектов отношения является иностран‐ ным физическим или юридическим лицом (например, брак рос‐ сийскогоичешскоголиц,заключаемыйвЗАГСеРФ); 2) объект отношения (авторские, личные неимущественные права)тесносвязан(возникает,существует,прекращается)сино‐ страннойюрисдикцией(п.1ст.1186ГКРФ); 3) юридический факт, порождающий частное правоотноше‐ ние, реализуется за границей (причинение вреда, регистрация юридическоголица). Нормы МЧП включены как в систему международного права (международные договоры, регулирующие вопросы частного права, например, Конвенция ООН о договорах международной купли‐продажитоваров1980г.),такинациональногоправа(раз‐ дел VI ГК РФ, раздел VII СК РФ). В первом случае правопримени‐ тель руководствуется прямыми материально‐правовыми норма‐ ми (например, в силу ст. 22 СМГС 1951 г. железная дорога, при‐ нявшаягрузкперевозке(вРоссии),ответственназавыполнение договора на всем пути следования груза до выдачи его на стан‐ цииназначения(вПольше).Соответственно,есливредпричинен в транзитной стране (Беларусь), за убытки отвечает российский перевозчик.Вовторомдействуютколлизионныенормы,направ‐ ленные на установление применимого к правоотношению мате‐ риального права (прежде чем заключить брак между лицами из РФиИталии,российскийЗАГСдолженучестьусловиявступления вбракдляиностранца(овозрасте,медицинскомосвидетельство‐ вании,т.д.) всилуп. 2ст. 156СКРФ, т.е.соблюсти нормысемей‐ ногозаконодательстваИталии,аналогичныест.12,13,15СКРФ). Крометого,следуетучитыватьинациональноематериально‐ правовое регулирование статуса «иностранцев». Государства устанавливают для них определенный режим, предполагающий какболееширокий,такиболееузкийобъемправиобязанностей по сравнению с собственными гражданами и юридическими ли‐ цами. В РФ такой режим устанавливается, например, федераль‐ ными законами «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» 2003 г. N 164‐ФЗ, «О валютном 6 регулировании и валютном контроле» N 173‐ФЗ 2003 г., «О пра‐ вовом положении иностранных граждан в Российской Федера‐ ции»2002г.N115‐ФЗ. Различиямеждународного(публичного)праваиМЧПсостоят вследующем:1)основныесубъекты(государства–физическиеи юридические лица, соответственно); 2)основныеисточники (международные договоры – национальное законодательство, судебная и арбитражная практика; 3) специфика правового воз‐ действия(публичный–частныйинтерес). РазличиянациональногочастногоправаиМЧПсостоятвсле‐ дующем: 1) по отраслевой принадлежности (национальные иму‐ щественные и личные неимущественные отношения – комплекс коллизионных и процессуальных норм, затрагивающих по мень‐ шеймередваправопорядка);2)спецификанорм(материальные, которые в целом могут быть изменены соглашением сторон – коллизионные, не предполагающие возможности изменения, об‐ ращеныкправоприменителю). Сложность в применении норм МЧП обусловлена правилом о действиииприменениивпределахюрисдикциигосударства(его территориальных границ) его собственного «внутригосудар‐ ственного»права.Применениегосударствоминостранногоправа безусловно ограничивает его суверенитет, что возможно исклю‐ чительно в порядке самоограничения. И если для публичных от‐ раслей права (уголовного, административного) такое правило незыблемо соблюдается (за отдельными исключениями, напри‐ мер, оказанием правовой помощи), то в частном праве примене‐ ние иностранного частного права к отношениям с иностранным элементом общепринято. Это обусловлено следующими причи‐ нами:1)интегрированностьгосударстввмеждународнуюэконо‐ мическую (торговую), научно‐техническую, культурную среду, привлечение иностранных инвестиций; 2) потребность государ‐ ства в предоставлении своим физическим, юридическим лицам наиболее благоприятного режима реализации их субъективных гражданских прав за рубежом, зависящая от взаимности других государств;3)средствонаиболеецелесообразного,объективного регулирования отношений (регулировать вопросы статуса ино‐ странной компании российским правом было бы неправильным, 7 поскольку российское право вообще может не регулировать ста‐ тустакоголица–т.н.«близкое»право). МЧП можно определить как комплекс разнопорядковых норм права (материальных, коллизионных, процессуальных), направ‐ ленных на регулирование частноправовых отношений (имуще‐ ственныхисвязанныхснимиличныхнеимущественных),ослож‐ ненныхиностраннымэлементом. 2. Методы правового регулирования частноправовых отно‐ шенийсиностраннымэлементом.Схемаприменениянорм МЧП Особенностью применения норм МЧП является их обуслов‐ ленностьнормамиМПинациональногоправа;приэтомграждан‐ ско‐правовое отношение с иностранным элементом не всегда имеетчеткоенормативноепредписаниеоегопрактическомраз‐ решении.Вэтойсвязиважноезначениеприобретаетиспользова‐ ниеметодовправовогорегулированияМЧП. ОсобенностьюметодовМЧПявляетсяихдвойственнаяприро‐ да. В настоящее время наблюдается тенденция к перенесению «центра тяжести» в нормативном регулировании с публично‐ правового воздействия на индивидуальное регулирование субъ‐ ектов МЧП. При моделировании правоотношения никто кроме стороннеможетустановитьцельсделки,кругнаследников,спро‐ гнозировать последствия неисполнения обязательства, переме‐ щения вещи на территорию иностранного государства. В этой связизаконодательврядесфер«отстраняется»отимперативно‐ го регулирования отношения, предоставляя возможность сторо‐ намсамимустановитьнеобходимоеимрегулирование.Примени‐ тельно к МЧП сфера усмотрения наиболее широкая: стороны вправесамостоятельносогласоватьприменимоеправоксделкам, корпоративным правам (внутреннее управление в юридических лицах),представительству,идажеквещнымправамиделиктам, ранееостававшимсявнерамокинститутаавтономииволи. Выделяют две группы методов правого регулирования част‐ ноправовых отношений с иностранным элементом – общие и специальные. 8 ОбщиеметодылежатвосновечастноправовойприродыМЧП, аналогичнолюбойотраслиправа,регулирующейимущественные и личные неимущественные отношения, представляют собой способы воздействия субъектов МЧП на правоотношение. К ним отнесеныметоддецентрализации(предполагаетвзаимодействие равноправных субъектов, передачу функций по государственно‐ му регулированию частноправовых отношений на более низкий уровень иерархии, к субъектам МЧП) и автономии воли сторон (предполагает возможность для субъектов МЧП самостоятельно урегулировать их правовые отношения соглашением; частный случайсвободыдоговора,свободыусмотрениясторон). К специальным методом отнесены материально‐правовой и коллизионный. Материально‐правовойметодпредполагаетналичиеединооб‐ разного регулирования частноправовых отношений с иностран‐ нымэлементомвразныхгосударствахиоснованнаприменении материально‐правовыхнорм,преждевсегомеждународныхдого‐ воров. Данный методимеет безусловныепреимуществадля пра‐ воприменителяисторон–определенностьиизвестность. Главнойпроблемойиособенностьюразрешенияспоровсино‐ странным элементом является проблема применимого права: российский правоприменитель не вправе без установления при‐ менимогоправа(правопорядкагосударства)разрешитьвопросо правах,обязанностях,ответственностисторон.Врядеслучаевде‐ лать это приходится на основании норм иностранного частного права,чтоделаетспортруднопрогнозируемым,сложноразреша‐ емым. Наличие же международного договора, содержащего анало‐ гичныепомеханизмувоздействияГКРФ,СКРФ,ГПКРФ,АПКРФ материальные, реже процессуальные нормы позволяют напря‐ муюприменитьихсучетомправилач.4ст.15КонституцииРФ. Вроссийскомчастномправеприоритетимеетименноунифи‐ цированный материально‐правовой метод (ч. 3 ст. 1186 ГК РФ), исключающийдействиеколлизионногомеханизма. Однако ввиду ограниченного числа заключенных междуна‐ родных договоров, невозможности в ряде сфер установить еди‐ нообразное межгосударственное регулирование правопримени‐ 9 тельвынужденруководствоватьсяколлизионным методомрегу‐ лирования. Коллизионный метод направлен на устранение конфликта правовыхсистем,посколькусуднеможетигнорироватьправопо‐ рядок «иностранца», применять при разрешении споров исклю‐ чительно российское право. Обязанность правоприменителя установить применимый правопорядок (право какого‐либо госу‐ дарства в целом) вытекает ввиду наличия в ряде отечественных нормативныхактовчастногохарактерат.н.коллизионногоправа как совокупности коллизионных норм (в частности, раздела VI частитретьейГКРФ).КоллизияправавМЧП–расхождениемеж‐ ду материальными нормами национального частного права раз‐ личныхгосударств, поэтомуконечнойцельюприменения любой коллизионной нормы является установление единственно ком‐ петентногонациональногоправакакой‐либостраны. Правоприменительвкаждомслучаедолжендатьответнат.н. основнойвопросМЧП:какоеправоприменимокданномучастно‐ правовомуотношению,осложненномуиностраннымэлементом? Коллизионный метод – всегда отсылочный; только после применения коллизионной нормы, установления применимого праваспорразрешаетсянаосновематериально‐правовойнормы выбранногоправопорядка. СхемаприменениянормМЧП Практическое применение норм МЧП включает следующие обязательныеэтапы: 1) выбор юрисдикционного органа (в зависимости от харак‐ тера отношения, наличия спора, условий обязательства): в ос‐ новном суд, арбитраж, в ряде случаев ЗАГС, нотариальная кон‐ тора,т.д. 2) определение подведомственности, подсудности (примени‐ тельно к судопроизводству определению национальной подве‐ домственности, подсудности предшествует определение подсуд‐ ностисучастиеминостранныхлиц–глава44 ГПК РФ,главы32‐ 33АПКРФ). 10 3) определение круга источников разрешения спора (матери‐ альные нормы международных договоров, при их отсутствии – нормынациональногоправа) 4) установление применимого права (подбор коллизионной нормы,установлениеприменимогоправопорядкавцелом(права государства); 5)производствоюридическизначимогодействия,разрешение спора на основании материальных источников частноправового характеравыбраннойправовойсистемы(нормативныеправовые иподзаконныеакты,прецеденты,обычаи,доктрина). 3.Установлениеприменимогоправавмеханизмеколлизион‐ ногорегулирования Применимое («близкое») право в механизме коллизионного регулирования – устанавливаемый правоприменителем посред‐ ствомколлизионныхнормприменимыйкчастноправовомуказу‐ суправопорядоквцелом,являющийсяосновойдляпроизводства юридически значимого действия, разрешение спора. Термин «правопорядок»надлежитпониматьне толькокаксовокупность норм частного права государства, но и практика их применения, доктрина,защитныемеханизмы,ограничивающиедействиеино‐ странногоправавправестранысуда. Применимое право не может быть случайным: с одной сторо‐ ны,суд,разрешаяспор, обязанруководствоваться «подходящей» под казус коллизионной нормой (иск российского наследника в отношениинаследованияимущества,находящегосянаиностран‐ нойтерритории,будетрассматриватьсясучетомст.1224ГКРФ). С другой, законодатель, при формулировании коллизионных норм должен учитывать локализацию отношения для тех случа‐ ев, когда стороны не согласуют применимое право, т.е. исходить изсправедливогоиобоснованногоразрешенияспора,атакжеиз практическойнеобходимостипризнанияиисполнениянатерри‐ ториидругогогосударстварешениясудаРФ. Например,одинизнаследниковзаявляетископризнанииза‐ вещания недействительным как совершенным недееспособным лицом (ст. 171, 1131 ГК РФ). Если в ходе разбирательства будет установлено, что завещание составлялось на территории ино‐ 11 странногогосударства,товопросовозможностиегосоставления недееспособным будет решаться по праву страны места житель‐ ства наследодателя в момент составления завещания (ч. 2 ст.1224 ГК РФ). Такая формулировка коллизионной нормы обу‐ словлена тем, что должностное лицо, удостоверяющее волеизъ‐ явление лица, выраженное в завещании, руководствуется соб‐ ственными, национальными основаниями его совершения. Если закон иностранного государства допускает совершения завеща‐ ния недееспособным, а лицо в момент составления в этом госу‐ дарстве проживало, суд в иске откажет со ссылкой на соответ‐ ствующуюнормуиностранногоправа. Выбор «близкого» права всегда связан с территориальной и правовойлокализацией. Локализация отношения с иностранным элементом – основ‐ ная задача коллизионного права. Реализация институтов нацио‐ нальногочастногоправавсегдаобусловленапроявлениямиволи, сознания,выражающимисявволеизъявлении(действии,бездей‐ ствии). Коллизионное регулирование направлено на выявление территориальныхсвязейотношения,его«меставпространстве». Территориальнаялокализацияобусловленаналичиемвказусе одного из трех вариантов проявления иностранного элемента; правовая–наличиемособоохраняемогопубличногоинтереса,и, как следствие, желания государства подчинить своей юрисдик‐ циилюбыеподобныеправоотношения(признаниелицавРФне‐ дееспособным,умершим,формасделкивотношениинедвижимо‐ сти,внесеннойвреестрвРФ,всилуч.3ст.1197,1200,ч.4ст.1209 ГКРФ,всегдаподчиняетсяроссийскомуправу). Врядеслучаеввопросоприменимомправеостаетсязапреде‐ лами коллизионного регулирования, например, при отсутствии подходящей к отношению коллизионной нормы (деловая репу‐ тацияиностранца,договормены)иливслучае,когдаонанеохва‐ тываетневсевозможныеситуации(установлениеопекипоправу страны, где такой институт отсутствует). Вопрос о применимых материальных нормах останется открытым, поскольку в обоих случаяхотсутствуеткакмеждународныйдоговор,такиколлизи‐ онное регулирование. Для таких ситуаций законодатель преду‐ смотрел специальный (резервный) механизм, «закрывающий» 12 образовавшийся пробел – принцип существа отношения (ч. 2 ст. 1186ГКРФ).Втакихситуацияхправоприменительбудетлокали‐ зовывать отношение на основании фактических обстоятельств дела(например,местоакцептадоговора,егоисполнения,причи‐ нениявреда,т.д.).ЕсликонтрагентыизРФиЧехиизаключилии исполнили договор мены в России, суд, при разрешении спора, например, о качестве переданной вещи, применяет российское право(ч.2ст.567,469ГКРФ).Приэтом«иностраннаяхарактери‐ стика» правоотношения должна быть юридически значима. Так, еслиобязательствосвязаносиностраннымправопорядкомтоль‐ ко фактом заключения предварительного договора на иностран‐ ной территории, на иностранном языке, валютой платежа, суд вправе не учитывать такие характеристики как осложняющие правоотношениеиприменитьправостранысуда.Инаоборот,суд вправе учесть национальность посредника (банка, перевозчика), выбор в контракте органа, рассматривающего спор, особенности формулировок договора, техника составления которого локали‐ зуетеговопределенномправопорядке. Тестовыезадания Выберитеодинправильныйвариантответа 1)Какаяситуациянеможетрассматриватьсякакправоотноше‐ ниес«иностраннымэлементом»сточкизренияМЧП: А. Объектнаследованиянаходитсянаиностраннойтерритории; Б. Иностранное юридическое лицо причиняет вред на террито‐ рииРФ; В. Действиепорождаетизменениетерриториальныхграницгос‐ ударства; Г. Событие (например, землетрясение), порождающее право у гражданинаРФнастраховуювыплату,происходитзаграницей; Д. Сделкасовершенавоткрытыхтерриториальныхводах. 2)Какойизперечисленныхвопросовявляетсяосновнымвопросом МЧП: А. Каким национальным частно‐правовым законом руководство‐ ватьсяприразрешенииспорасиностраннымэлементом; 13 Б. Какой международный орган компетентен разрешать спор с иностраннымэлементом; В. По какому праву разрешать частно‐правовой спор с иностран‐ нымэлементом; Г.Судкакойстраныкомпетентенразрешатьспорсиностранным элементом; Д.Каким национальным процессуальным законом руководство‐ ватьсяприразрешенииспорасиностраннымэлементом. 3)МЧПрегулирует: А.Отношения,закрепляемыевмеждународныхдоговорах; Б. Имущественные и личные неимущественные отношения осо‐ богопорядка; В.Публично‐правовыеотношениявмеждународнойсфере; Г.Гражданско‐процессуальныеотношения. 4)КакойизперечисленныхметодовневходитвМЧП: А.императивный; Б.коллизионный; В.материально‐правовой; Г.автономииволи; Д.децентрализации. 5) Какие отрасли национального законодательства входят в структуруМЧП? А.уголовное,административное; Б.земельное,экологическое; В.налоговое,валютное; Г.гражданское,семейное. Задачиктеме Задача№1 Общепризнано, что МЧП не является самостоятельной систе‐ мой права. Международные договоры, регулирующие вопросы частногоправа,коллизионныенормы,направленныенаустанов‐ ление применимого права, вопросы валютного, налогового регу‐ 14 лированиявмеждународномоборотепосвоейправовойприроде являютсяпублично‐правовыми. Можно ли «частноправовые» международные договоры рас‐ сматривать в качестве источника частного права? Определите критерии,наоснованиикоторыхможносделатьвыводопублич‐ но‐правовойприродеколлизионныхнорм?Можнолиихрассмат‐ ривать в качестве процессуальных норм? Можно ли определить МЧПкакотрасльправа,изкакихправовых«блоков»оносостоит? Задача№2 Вроссийскомарбитражномсудерассматриваетсяспоровзыс‐ кании задолженности по договору поставки. Истцом и ответчи‐ ком выступают австралийское и российское общество соответ‐ ственно.Входерассмотренияспорароссийскоеюридическоели‐ цо предъявило встречный иск о признании договора незаклю‐ ченным, поскольку контракт был подписан лицом, не имеющим на это полномочий. Российский судья при рассмотрении встреч‐ ногоискабылвынужденобратитьсякнормам,предписывающим применитьиностранноематериальноеправо. В каких случаях правоприменитель обращается к нормам, по‐ могающимопределитьприменимоечастноеправо?Правомкакой правовойсистемы вданномслучаебудетрегулироватьсявопрос о компетентном правопорядке? Какая норма является правовым основаниемдляэтого? Письменноезадание 1.ИспользуякругиЭйлера,составьтеграфическиесхемы: 1) соотношение международного и международного частного права 2) соотношениемеждународногочастногоправаигражданского права 2. Приведите примеры институтов, находящихся в зоне пере‐ сечения,внезоныпересечения. 15 ТЕМА№2.ИСТОЧНИКИКОЛЛИЗИОННОГОПРАВА Цель занятия: усвоение материала об источниках коллизи‐ онного права, специфике нормативного закрепления, действия в системеправа. Местопроведениязанятия:аудитория. Конспектдляподготовкикзанятию 1. Общаяхарактеристикаисточниковколлизионногоправа Под источником права надлежит понимать форму закрепле‐ ния юридически обязывающего поведения участников правоот‐ ношения. Первичной структурной единицей коллизионного пра‐ вавыступаетколлизионнаянорма. При этом применительно к форме выражения коллизионного права необходимо учитывать специфику МЧП в целом. Будучи направленным на регулирование имущественных и связанных с ними личных неимущественных отношений, осложненных ино‐ странным элементом, МЧП реализуется через нормы междуна‐ родных договоров, национального права, судебной практики (прецедента), доктрины, обычаев. При этом источником колли‐ зионного регулирования в РФ выступают как нормы междуна‐ родных договоров, которые РФ ратифицировала («международ‐ ные» коллизионные нормы), так и нормы национального права соответствующей отраслевой принадлежности (Раздел VI ГК РФ «МЧП»; Раздел VII СК РФ «Применение семейного законодатель‐ стваксемейнымотношениямсучастиеминостранныхграждани лицбезгражданства»). Надлежит учитывать, что коллизионная норма международ‐ ного договора имеет более высокую юридическую силу нежели норманациональногоправа.Согласноп.4ст.15КонституцииРФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры являются составной частью ее право‐ войсистемы.Еслимеждународнымдоговоромустановленыиные правила, чем предусмотренные законом, применимы правила международногодоговора.Согласноп.2ст.7ГКРФкотношени‐ ям, регулируемым гражданским законодательством, междуна‐ родные договоры применяютсянепосредственно,кромеслучаев, 16 когдаизмеждународногодоговораследует,чтодляегопримене‐ ния требуется издание внутригосударственного акта. Если меж‐ дународным договором РФ установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством, при‐ меняютсяправиламеждународногодоговора. Предписания международных договоров имеют приоритет не тольковрамкахколлизионногоправа,ноипереднормамимате‐ риальногогражданскогозаконодательства. ВнаукеМЧПсуществуетточказрения,чтоисточникомколли‐ зионного регулирования выступает не только национальное за‐ конодательство, но и все национальное право в целом, включая судебную практику, обычаи. Парадоксальный характер источни‐ ков проявляется в том, что самостоятельными источниками вы‐ ступают такие формы существования правовых норм, которые в другихотрасляхправасчитаютсялибовспомогательнымиисточ‐ никами, либо средством определения и толкования правовых норм, либо правовыми институтами. Такой подход обусловлен незначительным объемом правоприменительной практики, сложность реализации норм различных систем права и нацио‐ нальных правопорядков, действием императивных механизмов, наличиемпробеловвправе. 2.Международныйдоговор Международный договор – международное соглашение, за‐ ключенное между государствами и/или другими субъектами МП в письменной или устной форме и регулируемое МП независимо оттого,содержитсялитакоесоглашениеводномилинескольких документах, а также независимо от конкретного наименования (Венскаяконвенцияоправемеждународныхдоговоров1969г.). Международные договоры могут быть классифицированы на: многосторонние и двусторонние, универсальные и региональ‐ ные, самоисполнимые (действуют в силу «особого» механизма, содержащегося в тексте договора, не требующего введения в национальное право) и несамоисполнимые (требуется внутрен‐ ний имплементационный акт; точка зрения поддерживается не всеми исследователями), универсальные (Венская конвенция ООНодоговорахмеждународнойкупли‐продажитоваров1980г.) 17 и региональные (Конвенция о правовой помощи и правовых от‐ ношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Мин‐ скаяконвенция1993г.). Напрактикесудприразрешенииспорадолжен впервуюоче‐ редь учесть норму международного договора. Например, подано заявление о признании недействительным брачного договора, совершенногобезсоблюдениятребованиякееформе,заключен‐ ногомеждусупругами–гражданамиРоссиииАрмениивБелару‐ си и здесь же проживающими. При определении территориаль‐ нойподсудностииприменимогоматериальногоправанадлежит учестьправилап.1и6ст.27Минскойконвенцииоправеисуде местасовместного жительствасупругов,анеихгражданства, ес‐ ли стороны соглашением не изменят подсудность (п. 1 ст. 21, ст. 39конвенции).Приэтомконвенциянеупоминаетовозможности выбора супругами применимого к соглашению права. При его наличиисудбудетучитыватьнациональныеколлизионныенор‐ мы(например,п.2ст.161СКРФ). Напрактикесудобязанучестьколлизионнуюиматериальную нормумеждународногодоговора,априихпротиворечивостиили отсутствии применить коллизионную норму своего националь‐ ногоправа.Применениеколлизионныхнорммеждународныхдо‐ говоров в большей степени способствует устойчивости и испол‐ нимости итогового судебного решения, поскольку государства, ратифицируя договор, прямо выражают согласие на обязатель‐ ность правила поведения. Механизм национальных коллизион‐ ных норм, особенно в случае несовпадения коллизионной при‐ вязки, способен породить «хромающие» отношения. При этом национальныеколлизионныенормыболее«гибкие»,учитывают современныетенденцииМП. Сфера действия коллизионных норм, предусмотренных меж‐ дународным договором, значительно шире, так как они приме‐ няются всеми участниками международных договоров при пол‐ номтождествеихредакции Нормы международных договоров создают сами государства, адресуютихдляприменениякаквовнутригосударственных,так и международных отношениях, возлагают ответственность за нарушениеконвенционныхнорм. 18 Международные договоры в рассматриваемой сфере различа‐ ютсятолькопоадресатамнорм(физическиеиюридическиелица, правоприменительные органы). Вторичный признак таких дого‐ воров – полное приспособление норм договора к применению в национальномправе. Вцеломкпреимуществамдоговорногорегулированиянадле‐ житотносить:1)универсальность(внекоторыхсферахявляется основным источником регулирования; 2)договорная форма представляет наиболее благоприятные возможности для согла‐ сованиявольсубъектов;3)процедуразаключения иисполнения международного договора детально определена; 4) Договорная нормаконструируетсяотносительнобыстро,асогласованиеволь имеетвыраженныйхарактер,тогдакаксозданиеобычныхнорм– процессдлительный,ктомужечастопорождающийпроблемыв установлениисодержания. 3. НациональноезаконодательствоРФвсфереколлизионно‐ горегулирования Статьи71‐72КонституцииРФкпредметуведенияРФотносит валютное, кредитное, таможенное регулирование, внешняя по‐ литика,международныедоговорыРФ,внешнеэкономическиеот‐ ношения РФ, гражданское, гражданско‐процессуальное и арбит‐ ражно‐процессуальное законодательство; правовое регулирова‐ ние интеллектуальной собственности; федеральное коллизион‐ ное право; к предмету совместного ведения с субъектами РФ от‐ несены координация международных и внешнеэкономических связейсубъектовРФ,выполнениемеждународныхдоговоров. Принципы и нормы МП являются составной частью правовой системыРФ. Впрактикегосударстввыработаныдвавариантазакрепления коллизионных норм: 1)специальный закон (Польша) или регио‐ нальный кодифицированный акт (Кодекс Бустаманте для стран Латинской Америки) 2) разделы отдельных частноправовых от‐ раслей(ГКРФ,СКРФ,КТМРФ). Базовымотраслевымисточникомколлизионногорегулирова‐ ниявыступаетразделVIчаститретьейГражданскогокодексаРФ «МЧП».Иноеотраслевоезаконодательствосоотноситсясданным 19 разделомпомодели«общие–специальные»нормы(аналогияза‐ кона).Так,есливКТМРФнеудалосьнайтиподходящуюколлизи‐ оннуюнорму,применяютсяправилаГКРФ. Коллизионные нормы содержатся также в Семейном кодексе РФ1995г., Кодексе торговогомореплаванияРФ1999г.,Воздуш‐ номкодексеРФ1997г. К недостаткам источников коллизионного регулирования следует отнести закрепление значительного числа жестких кол‐ лизионныхнорм,использованиессылокнафедеральныезаконы, в которых нет необходимости (ст. 1187, 1189, 1198 ГК РФ). Ряд институтов сложен в правоприменении (возможность подчине‐ ния контракта сразу нескольким правопорядкам в силу ст. 1210 ГКРФ, толкованиеколлизионнойнормы толькона основеправа странысудавсилуст.1187ГКРФ). Отдельные группы частноправовых отношений с участием иностранцев регулируются Земельным кодексом РФ 2001 г. (ре‐ жим владения отдельными категориями земель), Трудовым ко‐ дексомРФ2001г.(вчастипривлеченияиностраннойрабочейси‐ лы),федеральнымзаконом«Оправовомположениииностранных граждан в РоссийскойФедерации, 2002 г.,законом РФ«О валют‐ номрегулированииивалютномконтроле»1992г.,федеральным законом«ОгражданствеРоссийскойФедерации»2002г. Процедурные вопросы регламентированы Гражданским про‐ цессуальнымкодексомРФ2002г.,Арбитражнымпроцессуальным кодексомРФ2002г.(разделV«Производствоподеламсучастием иностранныхлиц»). 4.Судебнаяпрактика(прецедент) Судебная практика как источник МЧП – решения высших су‐ дов, имеющие правотворческий, прецедентный характер, в кото‐ рых формулируются новые правовые позиции, по юридической силе приравниваемые к нормам права, и обязательные к приме‐ нению другими нижестоящими судами. В большей степени пре‐ цедентноеправосвойственностранамобщегоправа(США,Вели‐ кобритания, Австралия, Новая Зеландия), однако наряду с ним действует статутное право (включает статуты, ордонансы, пра‐ вила, издаваемые органами исполнительной власти или Верхов‐ 20 ным судом, разделенные по институциональному признаку и ограниченные судебным надзором). Статутное право вторично, посколькунорманачинаетдействоватьпослееенеоднократного применениясудами. Прецедент состоит из основного принципа, правила (racio de‐ cidendi), являющегося по сути истолкованной нормой права, и фактической основы (obiter dictum), представляющей собой об‐ стоятельства дела. Прецедентный механизм предполагает ис‐ пользование racio decidendi, норм статутов, принципов права и морали;иханализвкупесобстоятельствамиделастановитсяос‐ новой будущего решения. Прецеденты строго иерархичны по юридической силе (например, в Великобритании, прецеденты: Палаты лордов – Апелляционного суда – Высокого суда). Перед судомвсегдастоитзадачаразрешитьспороправе,предполагает возможность выбора из решений по аналогичным делам (по строго определенным принципам, закрепленным в законе «О толкованиистатутов»1978г.:«позднийпрецедентотменяетста‐ рый», «специальный принцип отменяет общий», «слова и терми‐ ны толкуются истинно при их неоднозначности», «буквальное толкование применяется до тех пор, пока это не приводит к аб‐ сурду»). Правотворческаярольсудовзаключается в «выявлении» дей‐ ствующегопозитивногоправа,формулированииегокаксистемы юридическиобязательныхпредписаний. В России судебная практика, выраженная в прецеденте, офи‐ циально источником права не является, однако играет большую роль (постановления Конституционного Суда РФ, Верховного и Высшего арбитражного судов). Судейское усмотрение особенно важно в толковании и выявлении сложившихся правил поведе‐ ния.ПосколькуприменениеправилинормМЧПнеустоялось,су‐ дебнаяпрактиканеобходимадлявосполненияпробеловправово‐ горегулирования,квалификациипонятий,установления«подра‐ зумеваемой»волисторон,установлениянаиболеетеснойсвязив частноправовомотношении. Суд не обязан знать и применять иностранное право, но в со‐ ответствиисост.1191ГКРФ,ст.14АПКРФобязанустанавливать содержание иностранного права, руководствуясь при этом не 21 толькотекстамизаконов,ноипрактикойприменения(применя‐ етправотак,каконобыприменялосьнародине,включаясисте‐ мупрецедентоввполномобъеме). 5. Правовая доктрина как источник коллизионного регули‐ рования Правовая доктрина как источник коллизионного регулирова‐ ниясвойственнамусульманскимстранам(Пакистан,Ирак, Индо‐ незия),строитсяпоуровневомупринципу: 1)КораниСуннакаксводыправилиучений(преждевсегоре‐ лигиозных) о деяниях и высказываниях пророка Муххамада и сподвижников; 2)мусульманско‐правоваядоктрина; 3) сборники норм традиционного мусульманского права (ко‐ дифицированы,поправовойприродеявляютсяобычаями); 4)законодательствовтрадиционномегопонимании,ноосно‐ ванноенанормахрелигии,морали,нравственности. Правовую систему образует шариат (религиозные нормы, трансформированныевправовыепринципы)ификх(нормы,вы‐ работанные в ходе применения норм шариата). Фикх состоит из иджмы (коллегиальное мнение сподвижников пророка и после‐ дователей‐правоведов) и кийаса (нормы, разработанные по ана‐ логиисранеедействующими). Правовые нормы сформулированы в виде формул, например: «Еслиберетемеждусобойнаопределенныйсрок,тозаписывайте это»(аятКоранаоформедоговоразайма). При разрешении конкретных дел судьи (кади как должност‐ ные лица; хакям как посредники‐медиаторы) руководствуются процессуальнымиисточникамиправа,например,истихсаномкак учением о надлежащих доказательствах с учетом обстоятельств дела. Коллизионноерегулированиеоснованонарелигии.Например, определениеличногозаконазависитотпринадлежностифизиче‐ ского лица к определенной конфессии (мусульманской, индуист‐ ской, иудаистской). Вопросы наследования, брачно‐семейного статутаобусловленоглавенствоммужавсемье. 22 Тестовыезадания Выберитеодинправильныйвариантответа 1)Чтоиз перечисленного входитв предметсовместноговедения РФисубъектовРФвсфереМЧП: А.Федеральноеколлизионноеправо; Б.Ратификацияконвенций; В.Выполнениемеждународныхдоговоров; Г.Гражданско‐процессуальноерегулирование; Д.Гражданскоезаконодательство 2) Если международный договор содержит материально‐ правовые нормы, применимые к частно‐правовому отношению, определениенаосновеколлизионныхнормприменимогоправа: А.Осуществляетсяпожеланиюправоприменителя; Б.Осуществляетсяправоприменителемвсолидарномпорядке; В.Исключается; Г.Осуществляетсяправоприменителемвсубсидиарномпорядке; Д.Подлежитобязательнойдвуинстанционнойпроверке. 3)ВчемпроявляетсядуалистическийхарактеристочниковМЧП? А.прецедентвыступаетведущимисточникомправа; Б.вчастомпримененииинститутованалогииправаизакона В. в обязанности разрешить спор на основе общепризнанных принциповморалиинравственности; Г.вприменениикказусунорммеждународногоинационального права; Д.вприменениииностранногоинациональногоправастранысуда. 4)Какойисточникмеждународногоправарассматриваетсявка‐ чествеосновногоивМЧП: А.обычай; Б.обыкновение; В.международныйдоговор; Г.доктрина; Д.судебныйпрецедент. 23 5) Какие международные обычаи являются базовым источником МЧПврегулируемойсфереотношений: А.семейногоправа; Б.наследственногоправа; В.торговыеобычаи; Г.обычаиколлизионнойвзаимности; Д.обычаиделовогооборота. Задачиктеме Задача№1 При рассмотрении арбитражным судом спора из договора международной купли‐продажи товаров, касающегося проверки качествапокупателемтовара,междуроссийскимАО(Продавец)и британским обществом (Покупатель) суд применил нормы Вен‐ ской конвенции 1980 г., хотя в контракте ссылка не ее примене‐ ниеотсутствовала;приэтомсторонывиске,письменномотзыве ссылались на нее. Судом установлено, что в контракте, специфи‐ кациикачествотоварадолжносоответствоватьГОСТу. Могут лиположенияВенскойконвенции1980г. применяться судом, если стороны не указали на нее в контракте в качестве применимой? Регулирует ли конвенция порядок проверки каче‐ ства покупателем? Какое национальное право применимо при разрешенииспора? Задача№2 Российское(Поставщик)илатвийское(Покупатель)общества заключили договор поставки товаров с территории Россию в Эс‐ тонию,предусматривающийпредоплату.Задержкапритаможен‐ ной очистке привела к просрочке исполнения, и Покупатель об‐ ратилсявсудстребованиемобуплатепроцентовнапериодпро‐ срочки. В отзыве Поставщик указал, что половина периода про‐ срочки вызвана не предоставлением Покупателем необходимого длятаможенногооформленияпакетадокументов. Каким правом будет руководствоваться суд при разрешении спора? Можно ли с учетом обстоятельств дела сделать вывод о смешаннойвинесторон?Определенлиданныйпринципвнацио‐ нальномправеРФ?Можетлисудврешениисделатьссылкунап. 7.4.7.ПринциповУНИДРУА? 24 Письменноезадание Составьтесхему: «КлассификацияисточниковМЧПпоюриди‐ ческойсиле». ТЕМА№3.СУБЪЕКТЫЧАСТНОПРАВОВЫХОТНОШЕНИЙ СИНОСТРАННЫМЭЛЕМЕНТОМ Цель занятия: изучение особенностей статуса участников международного гражданского оборота, роли государства в уре‐ гулированиичастноправовыхотношенийсиностраннымэлемен‐ том,отдельныхвидовюридическихлиц,статусафизическихлиц. Местопроведениязанятия:аудитория. Конспектдляподготовкикзанятию 1.Государствокаксубъектмеждународногочастногоправа Государство, несмотря на его публично‐правовую природу, выступает и как субъект имущественного оборота (§ 4 главы 30 ГК РФ «поставка товаров для государственных или муниципаль‐ ныхнужд»),вт.ч.международного.Приэтомесливрамкахнаци‐ ональногоправагосударстводействуетнаоснованииимжеуста‐ навливаемых норм и правил, то на уровне международно‐ правовой системы – в порядке самоограничения, с учетом кон‐ венционныхнормиобычаев. Прежде всего, особенностью статуса государства является предоставление ему иммунитета, вытекающего из суверенитета как качества, присущего любому государству. Действовавшая до недавнеговременитеорияабсолютногоиммунитетавнастоящее времядифференцироваласьнаподвиды, для целей МЧПинтерес представляютследующие: ‐материальный.Еслигосударствозаявляет,чтособственность принадлежит ему, местные органы не вправе подвергнуть дан‐ ныйтезиссомнению(путемнационализации,конфискации). ‐ судебный. Споры, вытекающие из частноправовых актов иностранных государств, разрешению в судебном порядке не подлежат,покасамогосударствопрямоневыразитсогласиебыть 25 участником процесса (аналогично – для отдельных процессуаль‐ ных институтов: предварительного обеспечения иска, принуди‐ тельногоисполнениярешениясудавсоответствиисост.251АПК РФ,ст.401ГПКРФ). Современное международное право исходит из теории огра‐ ниченного(«служебного»)иммунитета,предполагающегооценку существа правоотношения. Если сделка совершена государством какчастноправовой,коммерческийакт,спорыизнеемогутстать предметом судебной защиты (как правило, поставка товаров, оказаниеуслуг,займы, выпускоблигаций,поручительство),аза‐ явлениеобиммунитетезначенияиметьнебудет. Европейскаяконвенцияогосударственномиммунитете1972г. устанавливает, что иммунитет может быть заявлен в публично‐ правовых отношениях, что исключено применительно к частно‐ правовымотношениям.Государство,противкоторогосостоялось решение,обязаноегоисполнить. КонвенцияООНоюрисдикционныхиммунитетахгосударстви их собственности 2004 г. исключает возможность заявления им‐ мунитета по сделкам, где контрагентом государства являлось иностранноечастноелицо. Вроссийскомправеуказанныепринципыотраженывст.124и 1204 ГК РФ, закрепляют возможность принятия национальных актовсустановлениемприоритетаправгосударствавданнойот‐ расли. Для контрагентов такие сделки несут безусловный риск. Припринятииспециальногозаконанеобходимоотразитькатего‐ рииспоров,гдегосударствоневправезаявлятьиммунитет:оне‐ движимости, о возмещении вреда, об интеллектуальных правах, защищаемыхнормамимеждународныхсоглашений. К сделкам со значительной государственной доминантой можно отнести выпуск государственных облигаций (заем с госу‐ дарственнымобеспечением),концессионныесоглашения(предо‐ ставлениеодновременноисключительныхправнаопределенный виддеятельностиипередачаправнапродукцию,доходы(всфере использования недр, правовая природа уступки права), соглаше‐ ния о разделе продукции (права на результат распределены со‐ глашением). 26 2. Право лиц в частноправовых отношениях с иностранным элементом Субъектами большинства частноправовых отношений с ино‐ страннымэлементомявляютсяфизическиелица.ДляцелейМЧП важны национально‐государственная принадлежность индивида (иностранецкаклицо,имеющеегражданство(подданство)друго‐ гогосударства;апатридкакнеявляющеесягражданиномРФли‐ цоинеимеющиедоказательствналичияиногогражданства)или политико‐правовой статус (беженцы как вынужденно прожива‐ ющие вне пределов свой страны по причинам преследований по расовым, религиозным, политическим, иным признакам, сотруд‐ ники дипломатических, консульских представительств). Статус иностранцев,проживающихвРФ,бипатридов,апатридовопреде‐ ляетсяподомицилю. Статус граждан РФ за рубежом имеет двойственную природу. Вступая в частноправовые отношения на территории иностран‐ ного государства, они подпадают под действие местного права, однако одновременно юридически значимым продолжает оста‐ ватьсяироссийскоеправо. В соответствии со ст. 1196‐1197 ГК РФ, гражданская право‐ и дееспособность физического лица определяется его личным зако‐ ном,однаков РФиностранцы имеютсхожийсроссийскимиграж‐ данамиобъемправоспособности(ст.18ГКРФ).Пункт2ст.1197ГК РФпредоставляетдополнительныегарантиидобросовестнойсто‐ роне: если лицо не обладает дееспособностью по личному закону, однако является таковым по праву места совершения сделки, суд данное обстоятельство в качестве юридически значимого учесть неможет(стабильностьгражданскогооборота). Вопросыустановления,отменыопекиилипопечительстванад несовершеннолетними, ограниченными в дееспособности, а так‐ же недееспособными совершеннолетними лицами регламенти‐ рованыличнымзакономопекаемого.Приэтомотношениямежду опекуном и лицом, находящимся под опекой определяются по праву страны учреждения, назначившего опекуна. Когда опекае‐ мыйимеетроссийскийдомициль,ароссийскоеправовэтойчасти болееблагоприятнодлянего,применяетсяроссийскоеправо(п.3 ст.1197ГКРФ). 27 Так, например, российский суд может отказать в применении иностранной нормы, если, например, обязанности по опеке ис‐ полняются возмездно, опекуны несовершеннолетних вправе проживать от них отдельно, либо опека не предполагает обеспе‐ ченияуходаилечения(ср:ст.36ГКРФ). Всилуст.1200ГКРФпризнаниевРФфизическоголицабезвест‐ но отсутствующим и объявление физического лица умершим под‐ чиняются российскому праву. В данном случае установление зако‐ нодателем жесткой односторонней коллизионной нормы обуслов‐ ленозащитойособыхинтересов,посколькутакиеделаразрешаются впорядкеподразделаIVГПКРФ(Особоепроизводство).Правонеко‐ торых стран признает такие институты только ad hoc, для отдель‐ ныхюридическизначимыхвопросов(открытиенаследства). Статья25МинскойКонвенцииоправовойпомощииправовых отношенияхпогражданским,семейнымиуголовнымделам1993г. устанавливает, что учреждение юстиции государства‐участника можетпризнатьгражданина,иногопроживавшегоздесьлицадру‐ гого государства‐участника безвестно отсутствующим или умер‐ шим,установитьфактегосмертипоходатайствупроживающихна еетерриториизаинтересованныхлиц,приусловии,чтоихправаи интересыоснованыназаконодательстветакойстраны. Компетентным по вопросу о возможности иностранного лица заниматьсяпредпринимательскойдеятельностьюст.1201ГКРФ признаетправостранырегистрации(поаналогиисправомРФ–с момента государственной регистрации в качестве ИП, однако к сделкам, совершенным в нарушение этого правила, суд вправе применить правила о коммерческих сделках). Если регистрация необязательна, применимо право страны места осуществления предпринимательскойдеятельности. 3. Статусюридическихлиц Участиеюридическихлицвмеждународномоборотеставит,в первую очередь, вопросы о «национальности» такого лица, т.е. государственнойпринадлежности.ВРоссиистатусюридического лицаоснованнаеголичномзаконе,подкоторымпонимаютправо страны его учреждения (в частности, российское лицо считается учрежденным с момента внесения записи о создании в ЕГРЮЛ 28 налоговыморганом–ст.11федеральногозакона2001г.«Огосу‐ дарственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). Изправилаестьдваисключения:1)п.3ст.1202ГКРФ:сделкасо‐ вершена на территории государства, право которого не предусмат‐ ривает ограничений для органов, представителей юридического лицанаеесовершение,хотяпоправуРФтакаясделканедействи‐ тельна (ст. 173‐174.1 ГК РФ). Несмотря на ее недействительность, довод о применении таких последствий судом будет отклонен, за исключением случаев, когда российское лицо докажет, что ино‐ странныйконтрагентзналилизаведомодолженбылзнатьобогра‐ ничении;2)ст.19федеральногозаконаот30.11.1994г.№52‐ФЗ «О введении в действие части первой ГК РФ»: лица, имеющие ме‐ сто нахождения постоянно действующего исполнительного орга‐ на, лица, действующего без доверенности, на территории Респуб‐ лики Крым и Севастополя, приводят свои учредительные доку‐ ментывсоответствиесроссийскимправом(п.1);лица,которыене обратились с заявлением, вправе осуществлять деятельность на территории РФ с момента приобретения статуса филиала (пред‐ ставительства)иностранногоюридическоголица(п.6). В соответствии с п. 29 постановления Пленума ВАС РФ от 11.06.1999 г. № 8 «О действии международных договоров Россий‐ ской Федерации применительно к вопросам арбитражного процес‐ са», юридический статус иностранного юридического лица может определятьсяпоправустраныосновногоместонахождения,доказа‐ тельствомчегоявляетсявыпискаизторговогореестрастраныпро‐ исхождения либо иной документ, признаваемый в стране учрежде‐ ния(п.30).Документывподтверждениестатусалицадолжныисхо‐ дитьоткомпетентногоиностранногооргана,содержатьактуальную информацию,должныбытьнадлежащелегализованы(либоапости‐ лированы),сопровождатьсязавереннымпереводом. По праву страны учреждения определяются статус (является ли лицо юридическим в принципе), организационно‐правовая форма(п.2‐3ст.50 ГК РФ),наименование(п.1ст.54ГК РФ),со‐ здание, реорганизация и ликвидация (ст. 50.1, 51, 57, 61 ГК РФ), содержание правоспособности (ст. 49 ГК РФ), порядок приобре‐ тения прав и принятия обязанностей (ст. 53 ГК РФ), внутренние 29 отношения(п.3ст.48,65.3ГКРФ),способностьотвечатьпообя‐ зательствам и вопросы ответственности учредителей (участни‐ ков)(ст.53.1,56,64ГКРФ)юридическоголица. Действие отечественного лица на территории иностранного государства предполагает возможность определения его статуса нормами двух и более систем права, что является источником «скрытых коллизий» (например, иски, связанные с объемом от‐ ветственностипообязательствам,могутпоразномуразрешаться в двух компетентных правопорядках, а значит, решение может бытьнепризнановодномизних). 4. Специфика правового статуса оффшорных компаний, транснациональныхкорпораций Проблемой правового статуса указанных лиц является обу‐ словленность их функционирования нормами различных право‐ порядков, отсутствием единства международно‐правового режи‐ ма.Вэтойсвязипринципиальноважнымявляется национально‐ правовоерегулирование. Транснациональные корпорации (Майкрософт, Кока‐кола) рассматриваются российским правом исключительно как нацио‐ нальныелица,хотяуправление,экономическаяипроизводствен‐ наявертикаль,какправило,сосредоточенынатерриториидруго‐ го государства, корпоративные права могут осуществлять лица разныхстран,акорпорацияимеетразветвленнуюсетьфилиалов (модель холдинга). Они действуют в форме акционерных об‐ ществ, с государственным, частным или смешанным участием. Функционирование осуществляется по схеме «корпорация‐ филиал»,гдедолясамостоятельностипоследнегонезначительна. Большинство юридически значимых действий осуществляется с территорииуправляющейюрисдикции.ВРоссиитакиелица,дей‐ ствующие в качестве самостоятельных обществ, рассматривают‐ сякакотечественные(ст.1202ГКРФ);правовоеоснованиеуста‐ новлениягосударстваконтроляотсутствует. Офшорные компании – лица, формально зарегистрированные поправугосударства(зоны),предоставляющегольготныйрежим налогообложения (как правило, уплачивается лишь регистраци‐ онныйиежегодныйвзносы)либольготыдляотдельныхнаправ‐ 30 лений коммерческой деятельности, гарантирующего тайну ко‐ нечного бенефициара (владельца, акционеров), однако фактиче‐ ски осуществляющие деятельность на территории другого госу‐ дарства.Такиетерриторииимеют развитоекорпоративноезако‐ нодательство,нетребуютраскрытияисточниковдоходов,предо‐ ставляютсвободныйрежимдвижениякапиталовивалют,однако исключаютвозможностьведениябизнесанавнутреннемрынке. Оффшорныезонынадлежитрассматриватьнетолькоспозиции обходазакона;вразвитыхправопорядкахсоздаютсяквазиофшор‐ ные зоны, направленные на привлечение инвестиций, иностран‐ ныхтехнологий.ВРоссииктаковымотносятсясвободные(льгот‐ ный валютный, налоговый режимы) и особые (специальный ре‐ жим предпринимательской деятельности) экономические зоны, режим которых установлен как международными соглашениями (Соглашение по вопросам свободных экономических зон на тамо‐ женнойтерриторииТаможенногосоюзаитаможеннойпроцедуры свободной таможенной зоны2010г.), так инациональнымиакта‐ ми(федеральныйзакон2014г.«ОразвитииКрымскогофедераль‐ ногоокругаисвободнойэкономическойзоненатерриторияхРес‐ публикиКрымигородафедеральногозначенияСевастополя»). Перечень государств – налоговых офшоров утвержден прика‐ зом Минфина России от 13.11.2007 N 108н «Об утверждении Пе‐ речня государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режимналогообложенияи(или)не предусматриваю‐ щих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовыхопераций(офшорныезоны)». Тестовыезадания Выберитеодинправильныйвариантответа 1) В чем состоит двойственный характер статуса «иностран‐ цев»каксубъектовМЧП? А.статусподчинендвумправопорядкам; Б.онивправепредъявлятьискивнациональныесудыисудыме‐ стафактическогонахождения; В.ониимеютдвойнуюнациональность; Г. статус зависит от режима нахождения на территории ино‐ странногогосударства. 31 2) Что понимает под личным законом физического лица англо‐ саксонскаясистемаправа? А.правостраныучреждения; Б.правостранырегистрации; В.правостраныместажительства; Г.правостраныгражданства. 3)Личнымзакономапатридаявляется: А.правостранысуда; Б.правостранырегистрациивмиграционноморгане; В.правостраныместажительства; Г.правостраны,предоставившейубежище. 4)Особенностьюстатусаофшорныхкомпанийявляются: А.ониимеютльготныйрежимкредитования; Б. право страны учреждения всегда сохраняют тайну «фактиче‐ скогодиректора»; В.онивсегдадействуютвобходзакона; Г. они регистрируются в одной стране, одна деятельность направляютвдругуюстрану. 5) Государство может заявить иммунитет от судебного разби‐ рательствазаграницейвслучае: А.когдапредметомспораявляетсянедвижимоеимущество; Б.когдагосударствовыступаловправоотношениикаксуверен; В.влюбомслучае; Г.когдаспоркасаетсянационализациипринадлежащегогосудар‐ ствуимущества. Задачиктеме Задача№1 ГражданеИталииМауроиКастелланиучредилифирму«МиК» по выполнению опытно‐конструкторских работ в Германии. Че‐ рез3месяца,всвязисбольшимобъемомзаказовизФранциибы‐ ло решено перенести туда штаб‐квартиру, но французское лицо создано не было. Впоследствии Мауро устно поручил работнику фирмы Курбису выполнить чертеж здания. При выполнении ра‐ бот переписка велась на бланке немецкой фирмы. После выпол‐ 32 ненияработбылподписанактмеждуКастелланииКурбисом,по‐ следний выставил счет французской фирме, однако оплачен не был.Курбисрешилвзыскатьзадолженностьвсудебномпорядке. Необходимо ли в данном случае, с учетом предмета иска о взысканиизадолженности,судуразрешитьвопросополномочиях лица,поручившеговыполнениеработ,подписавшегоакт?Отчего зависитразрешениеданноговопроса?Ктобудетявлятьсянадле‐ жащим ответчиком по делу? С какого момента у юридического лица возникает правосубъектность? Какой личный закон имеет «МиК»намоментпредъявленияиска? Задача№2 АО «Грютер» внесено в 2012 г. в ЕГРЮЛ МИФНС России по г.Москвевкачествероссийскогоюридическоголица.Учредите‐ лями компаниями являются юридические лица Каймановых островов(«Стил»,доля60%)иостроваМэн(«Трэйд»,доля40%); большинство сотрудников, включая директора – граждане Ис‐ пании, имеющие российский домициль. Согласно ОКВЭД (ОК 029‐2014 (КДЕС Ред. 2), к основным видам деятельности лица отнесены: реструктуризация производственных процессов, раз‐ работка процедур и методов бухгалтерского учета, программ учета затрат, организации, эффективности и контроля управ‐ ленческойинформации(70.22). Определите статус АО «Грютер» с позиции внешнеторгового законодательства РФ. Является ли данное юридическое лицо участникомзонысвободнойторговли,импортером,иностранным (илироссийским)заказчиком(илиисполнителем)услуг,коммер‐ ческим присутствием, каким нормативным актом данные вопро‐ сы урегулированы? Закреплены ли российским правом коллизи‐ онные нормы корпоративных отношений? В чем проявляется специфика государственного регулирования внешней торговли товарами,услугами,интеллектуальнойсобственностьювРоссии? Письменноезадание Составьте таблицу: «Виды обязательств с участием государ‐ ства».Укажитеспецификукаждогоизних,существенныеусловия контракта. 33 ТЕМА№4.СОСТАВНОРМКОЛЛИЗИОННОГОПРАВА Цельзанятия:получениезнанийобособенностяхструктуры, целей, механизме действия коллизионной нормы, их дифферен‐ циации, усвоение типизации коллизионных привязок, причин появления«хромающих»отношений. Местопроведениязанятия:аудитория. Конспектдляподготовкикзанятию 1.Понятие,структураколлизионныхнорм По свое правовой природе коллизионные нормы является публично‐правовыми, бланкетными нормами, содержащимися в источникахмеждународногоинациональногоправа.Коллизион‐ ные нормы всегда обращены к правоприменителю, а выбор под‐ лежащей применению нормы полностью зависит от обстоятель‐ ств дела, квалификации отношения. Для сторон коллизионная норма может служить ориентиром возникающего правоотноше‐ ния, «восполняющим» отсутствие их взаимного материального регулирования (договор, завещание, соглашение об уплате али‐ ментов, т.д.). При этом прогностическая функция нивелируется особенностями международной подсудности, когда зачастую су‐ ды сразу нескольких стран компетентны принять иск к произ‐ водству, возможностью подачи иска в арбитраж, рассматриваю‐ щий дела на основе собственной процедуры и практики подоб‐ ных дел. Суд применяет международные (при наличии) либо национальные(исключительнособственногоправа!)коллизион‐ ные нормы. При применении международных коллизионных норм часто возникает проблема «национализации международ‐ ногодоговора»,посколькусудчастотолкуетнормумеждународ‐ ногоправакакчастьнациональногоправа,чтонедопустимо. Коллизионнуюнормуможноопределитькакнорму,наосно‐ ве заложенного в ней объективного критерия определяющая, право какой страны должно быть применено к данному частно‐ правовому отношению, осложненному иностранным элементом. Она не дает ответа на вопросы о правах, обязанностях, ответ‐ ственности,определяятолькоприменимыйправопорядок,право какого‐либо государства в целом. По содержанию норма 34 нейтральнанезависимооттого,указываетлионанаправостра‐ нысудаилиинойправопорядок. Коллизионная норма как норма отсылочного характера дей‐ ствуеттольковкупесматериально‐правовойнормой,являющей‐ ся ее адресатом, а ее структура отвечает функциональному назначению–выборуприменимогоправа. Коллизионная норма всегдасостоитиз двух элементов: объе‐ ма(институтчастногоправа,видчастноправовогоотношения)и привязка (национальное право государства, являющееся приме‐ нимымкказусуправом). К примерам объема можно отнести: дееспособность физиче‐ ского лица, право собственности на имущество, форма сделки, недействительность брака, алиментные обязательства, т.д. При‐ вязка всегдаабстрактна(личныйзаконфизическоголица,место нахождениявещи,совместноеместожительствасупругов),ноис‐ ходя из конкретных обстоятельств дела идентифицируется с правомконкретнойстраны. Структураколлизионной нормыможетбытьпроиллюстриро‐ вананапримереп. 2ст.1214ГКРФ:приотсутствиисоглашения стороноподлежащемприменениюправе1.1.кдоговоруосозда‐ нииюридическоголицаи1.2.кдоговору,связанномусосуществ‐ лением прав участника юридического лица, применяется право страны,2.1.вкоторойучрежденоили2.2.подлежитучреждению юридическоелицо(1.1,1.2–объем;2.1,2.2–привязка). 2.Классификацияколлизионныхнорм А).Международныеинациональные. Международные коллизионные нормы закреплены в нормах международныхдоговоров. Например, в соответствии с ч. 1 ст. 27 Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовнымделам(Минскаяконвенция)1993г.,личныеиимуще‐ ственные правоотношения супругов определяются по законода‐ тельству Договаривающейся Стороны (участника конвенции), на территориикоторойониимеютсовместноеместожительство. Национальные закреплены исключительно в источниках пра‐ вавнутригосударственногохарактера.ВРоссии–исключительно 35 внормативныхактахфедеральногоуровня(п.«п»ст.71Консти‐ туцииРФ).Всилуст.1208ГКРФ,исковаядавностьопределяется поправустраны,подлежащемуприменениюксоответствующему отношению. Б).Диспозитивныеиимперативные. Диспозитивные коллизионные нормы предполагают возмож‐ ностьотступленияотнихпосоглашениюсторон.Всоответствии сч.3ст.1206ГКРФ,сторонымогутдоговоритьсяоприменениик возникновению и прекращению права собственности и иных вещных прав на движимое имущество права, подлежащего при‐ менениюкихсделке,безущербадляправтретьихлиц. Императивные нормы применяются независимо от воли сто‐ рон.Всилуп.4ст.1206ГКРФ,возникновениеправасобственно‐ стиииныхвещныхправнаимуществовсилуприобретательной давности определяется по праву страны, где имущество находи‐ лосьвмоментокончаниясрокаприобретательнойдавности. В).Односторонниеидвусторонние. Односторонниенормысвязываютотношениетолькосправом странысуда. Например,признаниевРФфизическоголицанедееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется российскому праву (п.3ст.1197ГКРФ). Двусторонние коллизионные нормы всегда предполагаю вы‐ борправопорядкаизнесколькихнаосновекритерия,заложенно‐ говпривязке. В силу ст. 163 СК РФ, права и обязанности родителей и детей определяютсязаконодательствомгосударствасовместногоместа жительства.Соответственно,вопросыустановленияпроисхожде‐ ниядетей,праваребенка(наимя,житьивоспитыватьсявсемье, наобщениес родителями,выражениесвоегомнения,т.д.),права и обязанности родителей будут разрешаться по праву той стра‐ ны,гдеоникмоментуподачиискасовместнопроживали. Г).Однозначные,альтернативныеикумулятивные. Однозначные коллизионные нормы имеют только одну при‐ вязку. В соответствии со ст. 1217.2 ГК РФ, прекращение обязатель‐ ства зачетом определяется по праву страны, подлежащему при‐ 36 менениюкосновномутребованию,противкоторогозаявляетсяо зачетевстречноготребования. Альтернативные нормы предоставляют суду право выбора применимогозаконодательства(ввидурасщепленияпривязки). Кобязательствам, возникающим из одностороннихсделок, при‐ меняетсяправостраныместажительстваилиосновногоместаде‐ ятельностистороны,принимающейнасебяобязательствапоодно‐ стороннейсделке,намоментсовершениясделки(ст.1217ГКРФ). Кумулятивные нормы содержат основное правило, применяе‐ мое,еслиотсутствуетспециальноефактическоеотношение. Так, в силу ч. 1 ст. 1222.1 ГК РФ, к обязательствам, возникаю‐ щимвследствиенедобросовестноговеденияпереговоровозаклю‐ чении договора, применяется право, подлежащее применению к договору,аеслидоговорнебылзаключен,применяетсяправо,ко‐ тороеприменялосьбыкдоговору,еслибыонбылзаключен. 3.Типизацияпривязокколлизионныхнорм Коллизионные привязки для удобства структурированы по типичным формулам, поскольку различны в национальных пра‐ вовыхсистемахприменительнокобъемамколлизионныхнорм. 1) личный закон физического лица (lex personalis), разно‐ видностями которого являются закон гражданства лица (lex patriae)изаконместажительствалица(lexdomicilii).Применяют‐ сяприрегулированииотношенийсучастиемграждан(определе‐ ниеправоспособностиидееспособности)–ст.ст.1195,1196,1197 ГКРФ,ст.156СКРФ,п.п.1и2ст.23Минскойконвенции1993г.; Всилузаконагражданстваправовойстатуслицаопределяет‐ сязаконодательствомтогогосударства,чьегражданствоэтолицо имеет. Данный коллизионный принцип имеет экстерриториаль‐ ныйхарактер:государствостремитсяподчинитьсвоейюрисдик‐ циивсехсвоихгражданнезависимоотихместанахождения. Закон домицилия подчиняет правовой статус лица законода‐ тельству государства места его проживания. Коллизионный принцип имеет территориальный характер: государство подчи‐ няетсвоейюрисдикциивсехлиц,находящихсянаеготерритории независимоотихгражданства.Принципзаконагражданствалег‐ че для практического применения, чем закона домицилия, по‐ 37 сколькупонятие домицилияможетразличатьсядажевпределах одного государства (например, «налоговый домицилий» не сов‐ падаетс«домицилиемпроживания»). Определение домицилия практически во всех государствах осуществляется непосредственно в суде, свойственно англо‐ саксонским странам, где судьи фактически пользуются широкой свободойусмотрения. Так,вотношениибританскогоподданного,родившегосяотдо‐ мицилированных вАнглииродителей,действует презумпция,что такоелицовсегдасохраняет«британскийдомицилийпроисхожде‐ ния», даже если длительное время проживает за границей. Чтобы доказать, что лицо сменило «домицилий происхождения» на «до‐ мицилийпо выбору»,надоустановить не только длительноепро‐ живание лица в новом месте, но и твердое намерение обосновать там«свойдом».Судытребуютдоказатьотсутствиеулицанамере‐ ния вернутьсяна родину, поскольку такоенамерениепрезюмиру‐ ется.Какследствие,частовыносятсярешения,чтоподданныеБри‐ тании,всюжизньпрожившиезаграницей,признаютсядомицили‐ рованными в Британии (вопросы статуса физического лица, ука‐ занные вст.1196‐1201 ГКРФ,подчиняютсястрого местномупра‐ ву). Многиеиностранцы,постояннопроживающие в этихстранах, не признаются имеющими местный домицилий. Разный подход государств к определению личного закона является источником скрытыхколлизий,«хромающих»отношений. 2) личный закон юридического лица (lex societatis). Ука‐ зывает на государственную принадлежность юридического ли‐ ца («национальность»), имеет экстерриториальный характер – ст.1202ГКРФ,п.3ст.23Минскойконвенции1993г. Каждое из правоотношений, в которое вступает юридическое лицо(отдельныевидыдоговоров),вопросыстатусаюридическо‐ го лица имеют самостоятельную коллизионную привязку (явля‐ етсялиорганизацияюридическимлицом;объемееправоспособ‐ ности;порядоквозникновенияипрекращениядеятельности;по‐ рядок ликвидации и судьба ликвидационного остатка имуще‐ ства).Проблемасостоитвтом,чтокомпанияможетбытьзареги‐ стрированаводномгосударстве,контролироватьсястерритории другого государства, иметь административный центр (правле‐ 38 ние)втретьем,вестихозяйственнуюдеятельностьвчетвертом,а акционерами данной компании могут быть граждане самых раз‐ личныхгосударств. Существуют несколько вариантов определения национально‐ стиюридическоголица: Теория инкорпорации основана на праве страны регистрации (инкорпорации)(Великобритания,Россия,Китай,США). Теория оседлости распространяется на юридическое лицо, имеющееместонахожденияадминистративногоцентра(правле‐ ния, штаб‐квартиры) в государстве, право которого закрепляет такую привязку (европейские государства: Франция, Испания, Бельгия,Швейцария,Польша,Украина). Теория эффективного (основного) места деятельности осно‐ вананаустановленииместаосновнойхозяйственнойдеятельно‐ сти(Египет,Сирия,Алжир).Принципоптималендляопределения национальностиофшорныхкомпаний. Теория контроля требует определения государства, с террито‐ риикоторогоконтролируетсяиуправляетсядеятельностьюриди‐ ческоголица(преждевсего,движениекапитала)(Конго).Принцип закрепленврядемеждународныхдоговоров(Вашингтонскаякон‐ венцияопорядкеразрешенияинвестиционныхспоровмеждугос‐ ударствомииностраннымилицами1965г..Договор1994г.кЭнер‐ гетическойхартии);оптималендляустановлениядействительной национальноститранснациональныхкорпораций. Разные подходы создают проблемы в определении нацио‐ нальнойпринадлежностилица:1)утратынациональности(лицо, учрежденное воФранции (оседлость), переместившееправление вАнглию(инкорпорация),признаетсяанглийскимвоФранциии французским в Англии 2) двойной национальности: (лицо, учре‐ жденноевРоссии(инкорпорация)садминистративнымцентром в Украине (оседлость), является российским в РФ и украинским наУкраине. ВРФличныйзаконюридическоголицаопределяетсяпоправу страны учреждения (п. 1 ст. 1202 ГК РФ). Принцип устойчив и прост в применении судами. При этом исключение составляют случаи, когда юридическое лицо зарегистрировано за границей, однако направляет предпринимательскую деятельность пре‐ 39 имущественно вРФизаявлен иск,вытекающийизобязательств учредителей(участников),другихлиц,правомочныхдействовать от имени такого лица. Для определения национальности юриди‐ ческого лица истец‐кредитор вправе указать в качестве приме‐ нимогороссийскоеправолиболичныйзакон(п.4ст.1202ГКРФ). Однако такой подход порождает проблему определения объема предпринимательской деятельности в России (ответчик не обя‐ зан представлять баланс по сделкам в суд), направлен на узкий кругсудебныхспоров(пообщемуправилуучастники,учредители отвечают по долгам общества только в случае неполной оплаты принадлежащейимдоли). Основной вопрос, касающийся определения национальности транснациональныхкорпораций,контролязаналогообложением, ответственности по обязательствам офшорных компаний, учре‐ жденных российскими лицами для осуществления деятельности натерриторииРФ,поканерешен. Пункт3ст.1202ГКвцеляхустойчивостихозяйственногообо‐ рота устанавливает запрет юридическому лицу ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на со‐ вершениесделки,неизвестноеправустраны,вкоторойорганили представитель юридического лица совершил сделку (ст. 174 ГК предусматривает последствия в виде недействительности). Например, это могут быть нарушения порядка одобрения круп‐ ных сделок (25 и более % стоимости имущества общества), сде‐ локсзаинтересованностью(аффилированностьучастниковсдо‐ лей участия более 20% либо имеющему право давать обязатель‐ ныеуказания),закрепленныевст.45‐46закона«ОбООО». 3).Законместанахождениявещи(lexreisitae).Определяет вещно‐правовой статут правоотношения по праву страны места нахожденияимущества(ст.1205ГКРФ),отношениекнейлица– собственникалибообладателяограниченноговещногоправа.На сегодняшний день такое законодательное разрешение вопроса закреплено как в отношении недвижимости, так и к движимому имуществу; принцип имеет территориальный характер. Закон места нахождения вещи понимается как реальная, физическая категория, т.е. как право того государства, на чьей территории находитсявещь. 40 Специальныеслучаизаконаместанахождениявещи: 1.есливещныеправаполностьювозниклинатерриторииод‐ ногогосударства,авещь впоследствиибылаперемещенанатер‐ риторию другого, то само возникновение права собственности определяется по закону места приобретения имущества, а не по законуего реальногоместанахождения(ст.1206 ГКРФ)(вопро‐ сы создания, находки вещи, правопреемства, перехода права по сделкам,приобретательнойдавностиопределяютсяпоправуме‐ станахождениявмоментокончаниясоответствующегосрока); 2.правовойстатусвещей,внесенныхвгосударственныйреестр, определяетсяправомгосударства,внесшеговещьвреестр,незави‐ симоотреальногоместанахождениявещи(ст.1207ГКРФ). 3. Вещно‐правовой статут движимых вещей, находящихся в процессемеждународнойперевозки(«грузвпути»)определяется поправустраныместаотправлениягруза(п.2ст.1206ГКРФ). К договору в отношении вещных прав возможно применение автономииволи—сторонымогутсамиизбратьприменимоепра‐ во,независимооттого,гдеименнонаходитсяданноеимущество. Применениеавтономииволивозможновотношенииидвижимо‐ го,инедвижимогоимущества(п.3ст.1206,ст.1213ГКРФ). 4).Закон страныпродавца(lex venditoris) представляетсо‐ бой общую привязку обязательственного статута, применим к любойвнешнеторговойсделке.Законпродавцанапрактикетол‐ куетсякакправостороны(местожительства,основноеместоде‐ ятельности),осуществляетисполнение,имеющеерешающеезна‐ чениедлясодержаниядоговора.Центральнойсторонойвдогово‐ ре купли‐продажи является продавец, поскольку именно он осу‐ ществляетосновноефактическоеисполнение,апокупательполу‐ чает право требования надлежащего и своевременного исполне‐ ния. Все остальные внешнеторговые сделки конструируются по аналогичноймоделисвыделениемцентральной«исполняющей» стороны(ст.1211ГКРФ),например,вдоговорезалогацентраль‐ нойсторонойявляетсяправостранызалогодателя. 5). Закон места совершения акта (lex loci actus). Привязка обязательственногостатутаправоотношения,котораяпредпола‐ гаетприменениеправатогогосударства,начьейтерриториисо‐ вершенчастноправовойакт.Правилотребуетсоблюденияформы 41 сделки государства места ее совершения (нотариальной, реги‐ страционной,письменной,устной),несоблюдениеможетповлечь недействительностьилинезаключенностьсамойсделки(§2гла‐ вы9ГКРФ;п.3ст.154ГКРФ,п.1ст.432ГКРФ). По общему правилу сделка не может быть признана недей‐ ствительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования права страны места совершения сделки к форме сделки.Россияподчиняетформусделок,участникомкоторыхяв‐ ляютсяроссийскиелица,своейюрисдикциивсилуп.2ст.1209ГК РФ. Если на территории государства – места совершения сделки будет вынесено решение о признании такой сделки недействи‐ тельнойирешениебудетнаправленодляисполнениявРФ,вта‐ комисполнениибудетотказанососсылкойнаданноеправило. Частным случаем закона является определение требований, применяемыхкформедоверенности,срокаеедействияиоснова‐ ний прекращения (абз. 2 п. 1 ст. 1209 ГК РФ), а также места за‐ ключениябрака(всилуст.156и158СКРФформаипорядокза‐ ключениябракаопределяютсявсоответствиисправомтогогос‐ ударстваместаегосовершения). Смежнойпроблемой является вопросо дееспособностиучаст‐ никовсделки.Можетлинедееспособностьизраильтянинапоего личному закону, совершившего сделку в РФ, привести к ее ни‐ чтожности, если он является дееспособным в РФ? Недееспособ‐ ностьлицапоего личномузаконунеозначает,чтоэтолицо все‐ гдабудетпризнанонедееспособнымвместезаключениясделки. Несправедливо, когда иностранец может оспорить совершенную им сделку, ссылаясь на свою недееспособность по личному зако‐ ну,еслипозаконуместасовершениядоговоратакойиностранец обладаетдееспособностью(п.2ст.1197ГКРФ). Закон места совершения договора считается слишком жесткой привязкой, порождающей проблему договоров «между отсутству‐ ющими».Так,встранахобщегоправаприменяется«теорияпочто‐ вого ящика» (место заключения сделки – место отправления ак‐ цепта); в континентальном праве, в Венской конвенции 1980 г. о международной купле‐продаже действует «доктрина получения» (место заключения сделки – место получения акцепта). Контракт 42 можетполучитьсразудваместаегозаключенияихромающиеот‐ ношениякинымвопросамобязательственногостатута. Закон места исполнения обязательства (в РФ нормативно не закреплен, однако может быть согласован в контракте) имеет общепризнанный субсидиарный характер, удобен при наличии нескольких мест исполнения (при определении места фактиче‐ скойсдачитовара,товарораспорядительныхдокументовилиме‐ стасовершенияплатежа). 6). Закон места совершения правонарушения (деликта – lexlocidelicticommissi).Являетсяразновидностьюзаконаместа совершения акта (ст. 1220 ГК РФ). В деликтный статут входят: возраст деликтоспособности, основания ответственности, ее ограниченияиосвобожденияотнее,способывозмещениявреда, объем и размер возмещения, бремя доказывания вины потер‐ певшегоилиделиквента,ответственностьбезвины,возмещение морального вреда. Проблемой является значительные расхожде‐ ния в закреплении места совершения правонарушения государ‐ ствами:вГреции,Италияэтоместосовершениявредоносногоде‐ яния,воФранции–местонаступлениявредоносныхпоследствий (концепция«приобретенныхправ»),либосочетаниеобоихначал (РФ, Германия). Свод законов о конфликте законов США 1934 г. местомсовершенияделиктасчитаетштат,вкоторомпроизошло последнее событие, необходимое для того, чтобы считать лицо ответственнымзаимевшееместогражданскоеправонарушение. Основнойпринципсовременногоразрешенияделиктныхобя‐ зательств – возможность выбора законодательства, наиболее благоприятного для потерпевшего (по инициативе суда или са‐ мого потерпевшего). Потерпевший сам может выбирать приме‐ нимоекспоруправо:законместасовершениявредоносногодея‐ ния,законместанаступлениявредоносныхпоследствий,личный закон (гражданства или домицилия) потерпевшего или делик‐ вента, закон общего гражданства или общего домицилия, закон суда. Вроссийскомправеположенияст.1219ГКРФустанавливают «цепочку» коллизионных норм, позволяющую применять систе‐ му «гибкого» регулирования деликтных отношений: 1) соглаше‐ ниеоприменимом праве, ноучетомимперативных нормстраны 43 суда (ст. 1223.1 ГК РФ; 2)место совершения; 3) при наступлении вредавдругойстране–правоэтойстраны;4)приналичииобще‐ гогражданства(домицилия)–правоэтойстраны;5)попредпри‐ нимательскомудоговору–право,применимоекдоговору. 7).Законсуда(lexfori).Этопривязкаодностороннейколлизи‐ онной нормы, означающая применение исключительно местного права,чейсудрассматриваетдело.Правоприменительныеорганы государства(суд,арбитраж,ЗАГС)должныруководствоватьсяпра‐ вом своей страны несмотря на то, что в составе правоотношения есть иностранный элемент. Нормативное закрепление принципа «правостранысуда» означает,чтогосударство, всилу особогоха‐ рактераотношения,публичногоинтересаисключаетправолюбых другихгосударствизсферырегулированиявозникшегоспора.ВГК РФпривязкакзаконусудаопределенатермином«российскоепра‐ во» (определение личного закона для лиц с двойным граждан‐ ством, одно из которых – российское, лиц, домицилированных в РФ;признаниелицанедееспособным,ограниченно дееспособным, безвестноотсутствующимили объявлениеумершим;сделкисне‐ движимостьюилиподлежащиегосударственнойрегистрации). Закон суда удобен для правоприменителя, поскольку упрощает процессрассмотренияделазасчетприменениясобственногомате‐ риальногоправа.Вместестем,такойподходфактическинеучитыва‐ етналичиеиностранногоэлементавправоотношении,можетприве‐ стикневерномуиодностороннемутолкованиюегосодержания. 4.«Хромающиеотношения» Проблема «хромающих отношений» обусловлена нормативным закреплением разных коллизионных привязок для разрешения од‐ нотипныхчастноправовыхспороввколлизионномправегосударств. Например,признаниепорешениюсудаРФиностранцаумершим (ст.45‐46,1200ГКРФ)позволяетставитьвопросонаследованииего имущества, тогда как по праву страны его домициля он будет счи‐ татьсянаходящимсявживых(например,непрошелсрокдлятакого признания).Различийвсемейномправемогутпривестиктому,что воднойстранепара будет считатьсясупружеской, тогдакакв дру‐ гойстранеихсоюзявляетсявнебрачнымсожительством. 44 «Хромающие отношения» можно определить как порождаю‐ щие юридические связи в одном государстве и юридически ни‐ чтожные(либоиные)вдругом.Водномгосударстветакиеотно‐ шения обладают правовой защитой, а в другом лишены защиты со стороны закона. Основная область возникновения «хромаю‐ щих» отношений — это сфера брачно‐семейного и наследствен‐ ногоправа,вкоторыхнаиболеесильнынациональныетрадиции икоторыенаиболеесложноунифицировать. Наличие«хромающихотношений»вказусеосложняетмежду‐ народный оборот. Проблема в конечном счете сводится к тому, чторешениебудетвынесеноипризнановодномгосударстве,но непородитправовыхпоследствийвдругом.Зачастуюдлясторон важно признание решения повсеместно, например, чтобы вещь получила легальный режим и ее можно было бы перемещать в любую страну либо усыновление было признано законным, без опасений за судьбу усыновленного. Однако в случае отсутствия правовойзащитысостороныгосударстваисполнениярешенияв признаниирешениябудетотказано. Для снятия проблемы «хромающих отношений» надлежит учи‐ тывать и правила международной подсудности. Например, когда спорпредполагаетвозможностьпредъявленияискавсуденесколь‐ ких государств (альтернативная подсудность), зачастую целесооб‐ разно делать это в суде страны исполнения решения при условии, чточастноправовоеотношениеимеетздесьправовуюзащиту. Вместестем,врядеслучаевстороныумышленноидутнапри‐ знание отношения, имеющего статус хромающих. Например, граждане Турции, имеющие немецкий домициль, желающие «узаконить»турецкогоребенкасцельюприровнятьеговправо‐ вомположенииксобственнымдетям,могутсделатьэтовГерма‐ нии (в Турции режим имущественных и личных неимуществен‐ ныхправзаконнорожденныхиприемныхдетейразличен). Тестовыезадания Выберитеодинправильныйвариантответа 1)Структурнымэлементомколлизионнойнормыявляется: А.гипотеза; Б.личныйзакон; 45 В.привязка; Д.апостиль. Г.домициль; 2)Коллизионнаянорманаправленана: А.Разрешениеконфликтакомпетенцииоргановвласти Б.Разрешениевопросовмеждународногогражданскогопроцесса В.Установлениекомпетенциимеждународнойорганизации Г.Установлениеприменимогокправоотношениюправа. 3) Как в российском праве понимается коллизионная привязка «личныйзаконфизическоголица»: А.какзаконгосударстваместарождениялица; Б.какзаконгосударствагражданствалица; В.какзаконместажительствалица; Г.какзаконнаиболеетеснойсвязи. 4)Поправуместанахожденияимуществаопределяется: А.наследственныйстатут; Б.обязательственныйстатут; В.вещно‐правовойстатут; Г.принципнаиболеетеснойсвязи. 5)Принципместазаключениядоговораможетбытьпримененпо аналогиикинституту: А.местанахождениявещи; Б.местаисполненияобязательства; В.местазаключениябрака; Г.валютыдолга. Задачиктеме Задача№1 Гражданин РФ Глушко, уроженец г. Липецка, познакомился в 2005г.вЛитвеспроживающейтамсродителямис1990г.новозе‐ ландкой Корри Пауэр, которая родилась в Велингтоне. В 2007 г. онипоженилисьвМоскве,через2месяцаприобрелиздеськварти‐ ру.В2009г.Корриполучилавнаследствоотматериапартаменты, ценное движимое имущество в Новой Зеландии, а также автомо‐ бильвЛитве.С2010супругипроживаливЛитве,однаков2014г. вновьбылизарегистрированывМоскве.В2015г.Корриумерла. Определите наследственный статут каждой из входящих в наследственнуюмассувещей. 46 Задача№2 18‐летнийгражданинРФКотови16‐летняягражданкаПольши ФранковскарешилизарегистрироватьбраквСоветскомрайонном отделезагсаг.Липецка.Врегистрацииимбылоотказановвидуне достижения гражданской Польши брачного возраста по праву РФ соссылкойнап.2,4ст.1Договора1996г. «Оправовойпомощии правовых отношениях по гражданским и уголовным делам», за‐ ключенного между РФ и Польшей. По мнению работников ЗАГСа, регистрация брака противоречила бы основам правопорядка и нравственностиРФ.Франковскаобжаловалаотказвсуд. Правильно ли ЗАГС установил круг применимых к данному вопросуправовыхнорм?Какиенормыдолжныстатьосновойре‐ шения суда? Какой порядок предусматривает ГПК РФ для рас‐ смотренияспора? Письменноезадание Перечислите основные статуты, свойственные частноправо‐ вым отношениям с иностранным элементом. Перечислите типы коллизионныхпривязок,которыеспособнынаиболеесправедли‐ воурегулироватьотношение. 47 МОДУЛЬ2. ОСОБЕННОСТИПРИМЕНЕНИЯКОЛЛИЗИОННЫХ НОРММЕЖДУНАРОДНОГОЧАСТНОГОПРАВА ТЕМА№5.МЕХАНИЗМКОЛЛИЗИОННОГОРЕГУЛИРОВАНИЯ ВМЕЖДУНАРОДНОМЧАСТНОМПРАВЕ Цель занятия: Изучение особенностей механизма коллизи‐ онного регулирования, проблем применения коллизионных норм, этапов квалификации норм МЧП, мобильного конфликта, установления содержания иностранного права, обратной отсыл‐ ки и отсылки к праву третьей страны, действие коллизионных норм для государств, характеризующихся множественностью правовыхсистем Местопроведениязанятия:аудитория. Конспектдляподготовкикзанятию 1. Применениеколлизионныхнорм.Понятиеквалификации, еестадии(этапы).Основныепроблемы,возникающиепри квалификацииотношенийсиностраннымэлементом В процессе применения коллизионной нормы возникает про‐ блемаквалификации(толкования)юридическихпонятий,исполь‐ зуемыхвформулировкахколлизионнойнормы(какобъема,таки привязки). Фактические обстоятельства, при которых должна применятьсяколлизионнаянорма,находятсявправовомполераз‐ ных государств. Термины объема и привязки отечественной кол‐ лизионной нормы могут не совпадать по содержанию с аналогич‐ ными в праве других государств («домициль», «форма сделки», «движимое и недвижимое имущество»). Например, исковая дав‐ ность во Франции – термин гражданского права, а в Финляндии, Великобритании,США–терминпроцессуальногоправа. Если французский суд квалифицирует давность не по соб‐ ственномуправу,апоанглийскому(вслучае,когдаксделкепод‐ лежитприменениюанглийскоеправо),топрименитьанглийские правилаосрокедавностионнесможет,посколькусудвообщене 48 применяет иностранные процессуальные законы. В Испании ма‐ шины, сосуды, минеральные удобрения, сервитуты отнесены к недвижимымвещам.Приоспариваниисделкивотношенииавто‐ мобиля, перемещенного в Россию из Испании, важно, по какому праву суд будет квалифицировать термин «автомобиль» (по ис‐ панскому–применимп.1ст.1213ГКРФ(местонахождения,т.е. право РФ); по российскому (подп. 1 п. 2 ст. 1211 ГК РФ – право страныпродавца,т.е.правоИспании). ТеорияМЧПвцеломисходитизтого,чтоквалификацияюри‐ дическихпонятийдолжнапроводитьсяпозаконустранысудадо того,какрешенапроблемавыборазакона,т.е.дотого,какприме‐ ненаколлизионнаянорма(первичнаяквалификация).Ноеслина основе коллизионной нормы должен применяться иностранный закон, то дальнейшая квалификация возможна лишь на основе той правовой системы, к которой отсылает коллизионная норма (вторичная квалификация). Идентичные частноправовые отно‐ шения, институты, не совпадающие по содержанию, порождают проблемуконфликтаквалификаций. Пообщемуправилуст.1187ГКРФ,наэтапеопределениярос‐ сийским правоприменителем права, подлежащего применению к отношению,толкованиетерминов(частей)коллизионнойнормы производится по российскому праву (страны суда). Толкование терминов производится по аналогии с правилом ст. 431 ГК РФ о толковании договоров. Выяснению подлежит буквальное значе‐ ниесодержащихсявнормесловивыражений,втомчислепутем сопоставления с фактическими обстоятельствами дела, пред‐ ставленнымидокументами,инымидоказательствами.Например, сторонавпроцессеполагает,чтооспариваетсядействительность договора о создании юридического лица (ст. 70 ГК, к которому применимоправостраныучреждения–п.2ст.1214ГКРФ),дру‐ гая полагает, что оспаривается договор о совместной деятельно‐ сти (ст. 1041 ГК РФ, к которому применимо право страны, где в основном осуществляется деятельность такого товарищества, например,натерриториидругогогосударства).Задачасуда–вы‐ яснить, намеривались ли стороны учредить юридическое лицо (наличиевдоговоресведенийп.2ст.70ГКРФ,последующаяре‐ гистрациялица)илисовместноосуществлять предприниматель‐ 49 скуюдеятельностьбезобразованиятакового(стороныявляются ИП или коммерческими юр лицами (п. 2 ст. 1041 ГК РФ), в каче‐ стве вклада договорились использовать деловую репутацию и деловыесвязи(п.1ст.1042ГКРФ),т.д.Квалификациясудомтер‐ мина «договор» принципиально важна для правильного выбора коллизионнойнормы,применимогоматериальногоправа. Если суд установит, что термины, требующие квалификации, неизвестныроссийскомуправу,известнывиномсловесномобо‐ значениилибосдругимсодержаниеминемогутбытьопределе‐ ныпосредствомтолкованиявсоответствиисроссийскимправом, то при их квалификации может применяться иностранное право (п. 2 ст. 1187 ГК РФ). Например, совладельцем таймшера (право лица – сособственника на использование жилого помещения в определенные периоды времени) заявлен иск о признании не‐ действительнымдоговорасуправляющейкомпаниейоприобре‐ тении доли. В данном случае принципиально важно толкование термина: либо как института вещного права (общая собствен‐ ность), либо обязательственного права (аренда как возмездное временноевладениеипользование). Квалификация в МЧП – это установление содержания право‐ вых понятий, образующих коллизионную норму, толкование юридическихтерминовприменимойправовойсистемы. Вмеждународнойпрактикевыработано3способаквалифика‐ ции(3теориипреодоленияконфликтаквалификаций): 1.квалификацияпозаконусуда(lexfori)–применениеитолко‐ ваниеюридическихтерминовпоправутогогосударства,гдерас‐ сматривается спор. Осуществляется на стадии первичной квали‐ фикациибезобращенияксуществуспоравообще.Коллизионная норманациональна,поэтомувней используютсятерминынаци‐ онального права, обеспечивается единство смысла нормы и пра‐ вового результата. Но коллизионные конструкции могут приве‐ сти к применению иностранного права и использованию ино‐ странных терминов, их искажению (национализация без возме‐ щенияимеетпублично‐правовуюприроду).Вэтомслучаевозни‐ кает «хромающее» отношение, поскольку суды разных стран бу‐ дутпоразномутолковатьодниитежетермины. 50 2. квалификация по праву, к которому отсылает коллизионная норма (lex causae). Любое отношение следует толковать по праву государства, с которым оно наиболее тесно связано. Цель – изна‐ чальнонедопуститьошибоквустановлениивозможноприменимо‐ гоиностранногоправа.Однаконастадиипервичнойквалификации сложно установить применимый правопорядок. 3 случая приемле‐ мостиlexcausae:1.стороныдоговорилисьоматериальномправеод‐ ногогосударства,однакоделоподсудносудудругого,2.применимое право в целом известно (наследодатель имел последнее место жи‐ тельства вРФ– п.1ст. 1224 ГК,поэтомуприменимоправоРФ), но выделилсявопрос,вотношениикоторогонужновыбратьпримени‐ мое право (заявлен довод о том, что наследодатель был ограничен судомвдееспособностивмоментсоставлениязавещаниявРФ,что влечетнедействительностьзавещания)3.неизвестныеотечествен‐ номуправупонятия(траствангло‐саксонскомправе); 3. «Автономная квалификация», осуществляемая путем обоб‐ щенияодинаковыхпонятийразличныхправовыхсистем(тоесть наделениеодноименныхюридическихпонятийобщимсмыслом). КоллизионнаянормапоприродесвязываетМП,имеющееединые длявсехтермины,инациональноеправо.Иностранныеправовые понятияквалифицируютсяв«родных»длянихправовыхкатего‐ риях. Чтобы быть связкой, в ней должны заключаться некие об‐ щиепонятиядлявсехправовыхсистем.Этонаилучшийвариант, однакопрактическинеясно,ктоправомоченэтоделать.Насего‐ дняшнийденьавтономнаяквалификацияпримениматолькопри заключениимеждународныхдоговоров. 2.Мобильныйконфликт Мобильныйконфликтвозникаетвтехслучаях,когдаотноше‐ ние носит длящийся характер (обязательственные, брачно‐ семейные отношения), предполагает изменение территориаль‐ ной локализации иностранного элемента правоотношения при‐ вязкиколлизионнойнормывмоментегосуществования. Например,заявленисковзысканииалиментовссовершенно‐ летнего ребенка в пользу нетрудоспособных родителей за по‐ следние три года (ст. 87, 107 СК РФ), стороны договорились о подсудностисудовРФ(ст.404ГПКРФ).Взаседанииустановлено, 51 что несколько месяцев назад семья переехала на постоянное ме‐ сто жительство в США. В силу ст. 163 СК РФ, алиментные обяза‐ тельства совершеннолетних детей в пользу родителей, а также алиментные обязательства других членов семьи определяются законодательством государства, на территории которого они имеютсовместноеместожительства. Между лицами разных стран заключен договор займа с усло‐ вием о его возврате по частям. В период действия договора зай‐ модавец меняет место жительства с российского на болгарское. По истечении срока договора заемщик предъявляет иск о взыс‐ каниизадолженности.Всилуподп.8п.2ст.1211ГКРФ,кдогово‐ руприменимоправостраныместажительствазаймодавца. В обоих случаях происходит расщепление коллизионной при‐ вязки, которая указывает на несколько правовых систем в каче‐ ствепотенциальноприменимых. Впервомслучаеправоотношениевцеломлокализовановпра‐ ве РФ, поскольку последнее место жительства в США, по сути, имеет случайный характер. Во втором, при не исполнении заем‐ щикавполномобъемекомпетентнысразудваправопорядка. ВМЧПпредложенынесколькоспособовразрешенияпроблемы мобильногоконфликта: 1. Применение права, действующего на момент возникновения частного отношения в целом. В силу ст. 4 ГК РФ, акты граждан‐ скогозаконодательстванеимеютобратнойсилыиприменяются котношениям,возникшимпослевведенияихвдействие.Всоот‐ ветствии со ст. 422 ГК РФ, договор должен соответствовать обя‐ зательнымдлясторонправилам,установленнымзакономиины‐ ми правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения. Недостаток подхода можно проиллю‐ стрировать примером, когда гражданин государства, в праве ко‐ торого отсутствует институт развода, имеет естественное право на не расторжение брака даже в случае последующей смены ме‐ стожительстваигражданства. 2. Применение права «нового» правопорядка. Как правило, за изменением локализации изменяется и подсудность спора; для судаудобнейприменятьсобственноеправо.Впервомизрассмот‐ ренныхпримеров, приотсутствиидоговорнойподсудности, при‐ 52 менялось бы право США, хотя «близким» правом безусловно яв‐ ляется российское. Такой подход не учитывает и случаи обхода закона, когда стороны умышленно создают коллизионную при‐ вязкудлядостижениясобственныхцелей. 3. Применение права существа отношения. Данный способ в большеймересоответствует «духуМЧП»,посколькуцельприме‐ нения коллизионного механизма – отыскание единственного компетентного правопорядка, свойственного правоотношению. Однако коллизионная норма императивна и по регулирующему воздействию не ориентирована на расширительное толкование правоприменителем. На практике должен применяться именно данныйподходчерезреализациюпоаналогиич.2ст.1186ГКРФ опринципенаиболеетеснойсвязи. 3. Обратная отсылка, отсылка к праву третьей страны: сущ‐ ностьпроблемы,способыпреодоления При отсылке коллизионной нормы к иностранному правопо‐ рядкуправоприменительобязанучестьправовуюсистемувцелом, включаякакколлизионные,такиматериальныенормыиностран‐ ного права. Однако чужие коллизионные нормы могут «не ука‐ зать»насобственныематериальныенормы,датьотсылкукправу третьегогосударства,обратнуюотсылку.Обратнаяотсылка–про‐ блема «скрытых коллизий», когда между собой в конфликт всту‐ пают коллизионные нормы (привязки) разных государств. При этом два правопорядка могут как одновременно претендовать на разрешениеспора(позитивныеколлизии),такиотказатьсяотта‐ когорегулированиявпринципе(негативныеколлизии). Впрактикегосударствпроблемаразрешаетсялибопринятием обратнойотсылки(Испания,Польша),отказомвпринятииспри‐ менением иностранного материального права (Бельгия, Греция), отказом в принятии, но с изъятиями, установленными в законе (РФ,Германия). В пользу принятия обратной отсылки приводятся доводы о назначении коллизионного регулирования, предназначенного для поиска права существа отношения с использованием всей совокуп‐ ности коллизионных норм, сокращение случаев вынесения судами решенийнаосновеиностранногоправа(процессуальнаяэкономия). 53 Противпринятияотсылкивыдвигаютсядоводыотом,чтокол‐ лизионнаянормастранысудаужерешилапроблемувыбораправа, отечественная коллизионная норма подменяется иностранной, к нейотсылает,чтонедопустимо,посколькуонапублична. Наличие разных подходов к проблеме обратной отсылки по‐ рождает проблему признания иностранных судебных решений. Еслисудпривынесениирешениянеучтетразрешениевопросаоб обратной отсылке страны исполнения решения, в исполнении можетбытьотказано. Необходимо учитывать, что задача коллизионной нормы – отыскание компетентного правопорядка, и если на этот вопрос отвечаетчужаяколлизионнаянорма,действиеотечественнойис‐ ключается Последняя становится способом отыскания коллизи‐ оннойнормы,анематериальногоправа. ГКРФ(ст.1190)рассматриваетотсылкукиностранномуправу какотсылкукматериальному,анекколлизионномуправусоот‐ ветствующейстраны. Исключения: 1) разрешение вопросов о правовом положении физическихлиц(ч.2ст.1190ГК).Этоправо,анеобязанностьсу‐ да. Например, вопрос об отмене опеки в суде РФ в отношении британскогоподданного,проживающеговРФ,можетразрешать‐ ся по российскому праву, если в Великобритании отмена опеки разрешаетсяпоправупостоянногоместажительствафизическо‐ голица(ч.1ст.1199ГК,ч.2ст.1190ГК);2)посколькунормыино‐ странногоправамогутотсылатьтолькокроссийскомуправу,от‐ сылкакправутретьейстранынедопустима. 4.Предварительныйвопрос Предварительный вопрос – практическая ситуация, при кото‐ рой входящие в нее два и более отношения – основное и допол‐ нительное – подпадают под действие разных коллизионных норм. Перед правоприменителем стоит задача выбора надлежа‐ щей коллизионной нормы; проблема основана на различиях од‐ нотипныхматериально‐правовыхнормправопорядков. Например, итальянская фирма (Поставщик) заключила дого‐ вор с сирийской фирмой (Покупатель) в Дамаске. В процессе по‐ ставки покупатель товар перепродает российскому юридическо‐ 54 мулицу,котороеприприемкевыдвигаеттребованияонедостат‐ кахкачества(ст.518ГКРФ)ипредъявляетискв российскийар‐ битражныйсуд.Дляразрешенияспораивозложенияответствен‐ ностинеобходимообратитьсякнормамомоментепереходапра‐ васобственности.Статья1211ГКРФ(правостранысуда)даетот‐ сылку к праву страны Поставщика, где таковым считается мо‐ мент заключения договора. Сирийская коллизионная норма от‐ сылает к праву места заключения сделки (право существа отно‐ шения по договору поставки), а моментом перехода права соб‐ ственностипризнаетсяфактическаяпередачавещи. Проблема состоит в том, что разрешаемый вопрос условно можетбытьразбитнаподвопросы,ответнакоторыедастразре‐ шениевопросапервоначального(наследованиевозможнотолько законнорожденными детьми, законность зависит от действи‐ тельностибрака). В целом, теория и практика исходит из того, что подлежит применению коллизионная норма права страны суда, регулиру‐ ющегоосновноеотношение(предметспора).Впротивномслучае может возникнуть ситуация, когда при разрешении основного вопроса(взысканиезадолженностиподоговору)судвойдетвоб‐ суждение дополнительных, существующих до заключения дого‐ вора обстоятельств (дееспособность стороны, действительность предварительногодоговора),которыемогутрегулироватьсяпра‐ вомдругогогосударства.Кнедостаткамтакогоподходаотносит‐ ся скрытые противоречия, нарушающие универсальность судеб‐ ных решений (разрешение спора может иметь разный результат вразличныхправопорядках). В науке предлагается разрешать проблему по праву существа отношения. Если основное отношение определяется иностран‐ ным правом, то предварительный вопрос следует решать на ос‐ новании коллизионной нормы этой правовой системы. Такой подход не допустим, поскольку суд вынужден применять чужие коллизионныенормы,необращаяськотечественным.Кромето‐ го,фактическиеобстоятельства,относящиесякосновномувопро‐ су, возникают позже. В этой связи рассматривать предваритель‐ ный вопрос с позиции правопорядка, «вмешавшегося» в отноше‐ ниепозднее,неверно. 55 5.Установлениесодержанияиностранногоправа По общему правилу, суд обязан установить содержание ино‐ странного права в силу должностных полномочий в целях опре‐ деления нормативно‐правовой основы будущего судебного ре‐ шения.Суддолженприменятьчужоеправо,каконоприменяется народине(сучетомофициальноготолкования,практикиприме‐ нения,доктрины–п.1ст.1191ГКРФ). В качестве источника информации об иностранном праве суд допускает иностранные нормативные акты, сборники юридиче‐ ской теории, практики, прецедентов, заключения специалистов. Однако они должны быть заверены компетентными местными органами(нотариусы,консульскиеорганы). Россия как участник Европейской конвенции относительно информации об иностранном законодательстве 1968 г. создал при Министерстве Юстиции Научно‐исследовательский центр правовой информации, занимающийся сбором информации об иностранномправе,представляющийеепозапросусуда. Российскиесудывправеобращатьсясзапросамиосодержании иностранного права и в иные компетентные органы РФ, в зару‐ бежные компетентные органы, привлекать экспертов (п. 2 ст. 1191ГК).Длясторонэто право,нопоспорам,связаннымспред‐ принимательской деятельностью, суд может возложить на них такуюобязанность.Если попредпринимательскомуспорусторо‐ наневыполниттакуюобязанность,судприменяетправоРФ. Если в разумные сроки содержание не установлено, применя‐ ется российское право. Категория «разумности» законодательно не определена, обычно предполагается 2‐месячный срок (анало‐ гичноподготовкеделадлясудебногозаседания). Нарушение, неправильное применение норм материального права–основаниедляотмены/изменениясудебногорешения(п. 4ч.1ст.330ГПК). В континентальной правовой системе (в том числе РФ) ино‐ странное право понимается как целостная нормативная система, комплекс юридически обязательных предписаний, т.е. (иностран‐ ное право – самостоятельная национальная правовая система). В странах общего права действует презумпция собственного права, ноприналичиидостаточныхктомуоснованийпризнаютиприме‐ 56 няют «чужое» право. Иностранное право является фактом, подле‐ жащимдоказываниюнарядусдругимифактическимиобстоятель‐ ствамидела(бремялежиттольконасторонепо делу).Еслинали‐ чие иностранного права доказано, действует презумпция тожде‐ стваанглийскогоииностранногоправа.Однакоеслитождествоне оспореноилинедоказаностороной,судвыноситрешениенаосно‐ вебританскогоправа.ВсоответствиисАктомопорядкепредстав‐ ления доказательств по гражданским делам 1972 г., содержание иностранногоправанеможетбытьдоказаноцитированиемреше‐ ниябританскогосуда,затрагивающеготужематериальнуюнорму, текстом иностранного закона, ссылкой на решение иностранного суда, применившего такую норму. В основном доказывание осу‐ ществляетсяэкспертнымизаключениями. 6.Правостранысмножественностьюправовыхсистем В одном государстве может действовать несколько правовых систем,чтопорождаетпроблемуинтерлокальныхколлизий(тер‐ риториальныеединицыфедеративногогосударстваилигосудар‐ ствасобособленнымиобщностяминаселения).Например,канад‐ скоеправовосновномхарактеризуетсячертами,свойственными правовойсемьеобщегоправа.Носуществует«квебекскоеисклю‐ чение». Право Квебека определяют как «дуалистическую систе‐ му», где общее право определяет «прецедентное наполнение» частного права, а последнее использует термины системы, при‐ надлежащей к романо‐германской правовой семье. В Великобри‐ тании может возникнуть проблема применения права Англии, Шотландии,СевернойИрландии. Практическая проблема состоит в локализации отношения. Например, российская и американская компании являются сто‐ ронами договора лизинга, в котором арендодателем выступает компания, зарегистрированная в штате Делавэр, но имеющая штаб‐квартируиосуществляющаяосновнуюдеятельностьвНью‐ Йорке. Суд, руководствуясь ст. 1211 ГК РФ, должен определить, правокакогоиздвухштатовподлежитприменению,посутирас‐ сматриваяихкаксамостоятельныеправовыесистемы. По общему правилу, коллизионные нормы, действующие на федеральном (общегосударственном уровне), аналогичны для 57 отдельных субъектов (штатов, земель). Однако, например, в об‐ щем праве США приоритетна компетенция не федеральных вла‐ стей,акаждого из штатов(несовпадениеправатовариществ,ре‐ жимимуществасупругов). Подобную проблему снимает согласование сторонами в дого‐ вореконкретногоприменимогоправасубъекта.Еслиправонесо‐ гласовано, обычно на общегосударственном уровне действуют общиеправилаипредписания,позволяющиевыбратьправокон‐ кретного субъекта (Свод законов о конфликте законов в США 1971г.,носящий,однако,рекомендательныйхарактер). В силу предписаний ст. 1188 ГК, правоприменитель должен сначалаучесть,какопределяетприменимоеправосамаправовая система (обладает ли субъект федерации компетенцией для са‐ мостоятельногорешения вопросапопредметуспоралибо онот‐ несен на федеральный уровень). Если отсылки нет или они про‐ тиворечивы, действует принцип тесной связи. Для России про‐ блеманеактуальна,посколькуп.«о»ст.71КонституцииРФотно‐ сит гражданское, процессуальное законодательство к предмету исключительноговеденияРФ. Тестовыезадания Выберитеодинправильныйвариантответа 1) При определении подлежащего применению права толкование иностранного юридического термина по общему правилу должно производитьсявсоответствии: А.СофициальнымтолкованиемООН; Б.СИНКОТЕРМС2010; В.СРоссийскимправом; Г.СправомВТО; Д.Справом,ккоторомуделаетотсылкуколлизионнаянорма. 2)ПроблемаобратнойотсылкивМЧП(ст.1190ГКРФ)возникает, есливступаютвпротиворечие: А. Императивные нормы государств, претендующих на разреше‐ ниеспора; Б.Судыгосударств,претендующихнаразрешениеспора; 58 В. Привязки коллизионных норм государств, претендующих на разрешениеспора; Г. Как объемы, так и привязки коллизионных норм государств, претендующихнаразрешениеспора; Д. Объемы коллизионных норм государств, претендующих на разрешениеспора; 3)ВсоответствиисположениямиГКРФобратнаяотсылкапри‐ нимаетсяприотсылке: А.приустановлениисодержанияиностранногоправа; Б.приопределениистатусафизическоголица; В.примененииправастранысмножественностьюправовыхсистем; Г.примененииимперативныхнорм; 4)КакойорганнатерриторииРФдаетразъясненияосодержании норминостранногосемейногоправанатерриторииРФ: А.МинистерствоЮстицииРФ; Б.МинистерствоиностранныхделРФ; В. Комиссия по международному праву при Уполномоченном по правамчеловека; Г.Загс; Д.Территориальныйорганопеки/попечительства. 5)Посвоейправовойприродемобильныйконфликтпредставляет собойпроблему: А.трансформациистатутаотношениявследствиеизменениятер‐ риториальнойлокализации; Б. длящегося характера отношения, когда изменение территори‐ альнойлокализациииностранногоэлементаменяетпривязку коллизионныйнормы; В.спорыотносительносуда,вкоторомбудетразрешатьсяспор; Г. трансформации территориальной локализации вследствие из‐ менениястатутаотношения. 59 Задачиктеме Задача№1 Супруги – швейцарец Рютер и россиянка Незнамова – заклю‐ чили в 2006 г. брак в Швейцарии и подписали брачный договор, согласнокоторому,вслучаерасторжениябрака,совместнонажи‐ тое имущество распределяется в пропорции 65/35 в пользу су‐ пруга. Впоследствии они приобрели дом близ национального парка Энгодин, 2 машины, иное движимое имущество. Впослед‐ ствиионипереехалидляпроживаниявМоскву,заключилиновый брачный договор, согласовали новые доли (50/50) и приобрели квартиру. Однако здесь семейная жизнь не сложилась и Рютер подалнаразводвБасманныйрайонныйсудг.Москвы. В предварительном судебном заседании Незнамова к брачно‐ му договору просила применить российское право, ссылалась на принципыдействиязаконавовремени,недискриминации,ст.3,6 Конвенции о праве, применимом к режимам собственности су‐ пругов 1978 г. Рютер же полагал, что применимо швейцарское право, в обоснование ссылался на ст. 55 закона Об МЧП Швейца‐ рии1987г.,согласнокоторомуксоглашениюприменимоеновое право,еслисупругиизменилидомициль(поделуустановленоот‐ сутствие у супругов регистрации в г. Москве), а указанная кон‐ венциявообщенеприменима,посколькуРФвнейнеучаствует.В определениионазначенииделаксудебномуразбирательствусуд указалнаналичиевделемобильногоконфликта. Разрешитеспор. Задача№2 В российском суде гражданкой США Кэмерон, постоянно про‐ живающейвг.Владимире,былоинициированоделоовзыскании моральноговредасроссийскогообщества «Холлидэй».Вобосно‐ ванииискауказанонанарушениеправаистицынаимя,посколь‐ ку ответчик, нанеся гравировку на принадлежащие ей швейцар‐ ские часы, его исковеркал, что повлекло причинение нравствен‐ ных страданий. Суд, применив ст. 1198 ГК РФ, установил в каче‐ стве личного закона Кэмерон право штата Юта. Коллизионная норма закона Юты «О статусе лиц» отсылала к праву страны до‐ мициля, каковым являлось российское право. Суд, применив п. 2 60 ст. 1190 ГК РФ, разрешил спор на основании российского права, требованияудовлетворилвполномобъеме. Правильнолипоступилсуд? Письменноезадание 1.Найдитепримерытерминов,которыеимеютиноесодержа‐ ниевправезарубежногогосударства,нежеливроссийскомправе. 2.Смоделируйтеситуации,когдасудвправетолковатьтерми‐ ны, не известные российскому праву (известные в ином словес‐ ном обозначении) в соответствии с российским правом, правом соответствующегогосударства. ТЕМА№6.ОТКАЗВПРИМЕНЕНИИИНОСТРАННОГОЧАСТНОГОПРАВА Цель занятия: изучение основ публично‐правового воздей‐ ствия на частноправовые отношения с иностранным элементом, особенностей механизмов правоприменения оговорки о публич‐ ном порядке, норм непосредственного применения, регулирова‐ нияправагосударствнареторсиикак ограничение международ‐ нойвзаимности,концепцииобходазакона. Местопроведениязанятия:аудитория. Конспектдляподготовкикзанятию 1. Оговорка о публичном порядке. Содержание термина «публичныйпорядок» Оговоркаопубличномпорядке–институтМЧП,которымогра‐ ничивается применение норм иностранного права, к которым от‐ сылаетколлизионнаянорма,вслучаях,когдазатрагиваютсяини‐ велируются политические, экономические, нравственные интере‐ сы общества и государства. Применение оговорки ограничивает действиеотечественнойколлизионнойнормы.ФГКФранции1804 г. установил: «нельзя нарушать частными соглашениями законов, затрагивающихобщественныйпорядокидобрыенравы». Оговоркавматериальномсмыслеохраняетсложившиеся,осо‐ бо защищаемые ценности того или иного правопорядка; в про‐ 61 цессуальном – не допускает исполнения иностранных судебных решений. Проблеманормативногозакрепленияоговоркисостоитвтом, чтодаютсялишьконтурыпубличногопорядка,судебнаяпракти‐ ка незначительно их раскрывает. Оговорка применяется лишь в исключительных случаях, институт является экстраординарным средствомпроцессуальнойзащиты. Российскому правопорядку может противоречить нормы частного права систем, основанных на религиозной доктрине (полигамные,церковныебраки,ограничениевправоспособности иноверцев),социалистическихпринципах(запретнапредприни‐ мательскую деятельность, изъятия в рамках института права собственности), устанавливающих не традиционные институты («брачные союзы» физических лиц одного пола, использование рабского труда, сепарация в Италии, предполагающая годичное ожиданиедляподачидокументовнаразвод).Однакосамопосебе наличие указанных институтов в правоотношении не всегда означает,чтовихпримененииможетбытьотказано. В соответствии со ст. 1193 ГК РФ, подлежащая применению норма иностранного права в исключительных случаях не приме‐ няется, когда последствия ее применения явно противоречили быосновамправопорядка(публичномупорядку)РФсучетомха‐ рактера отношения. В этом случае при необходимости применя‐ етсясоответствующаянорма(материальная)российскогоправа. Отказнеможетзаключатьсятольковотличияхправовых,по‐ литических,экономическихсистемахгосударства. Статья 1193 ГК РФ разрешает вопрос замещения путем при‐ менения «соответствующей нормы российского права». Однако возникает проблема отсутствия регулирования правоотношения правом РФ в принципе (например, имущественные последствия расторженияоднопологобракаиопределениедолей«супругов»). Вправесоответствующегогосударстваподобныевопросырегла‐ ментируются. В этой части проблемами оговорки является не‐ применениеиностранногоправа,наприменениекоторогосторо‐ нырассчитывали,отрицаниеправасуществаотношения. Относительно восполнения нормы, противоречащей основам правопорядкавдоктриневысказанапозитивнаяидеяопримене‐ 62 нии соответствующей нормы того же иностранного права (по аналогии), однако нормативной основы не имеет. Закон суда применимтольковслучае,еслирегулированиепоиностранному правуневозможновпринципе. В соответствии со ст. 167 СК, нормы иностранного семейного праванеприменяютсявслучае,еслитакоеприменениепротиво‐ речилобыпубличномупорядкуРФ. Например, обычное право иностранного государства, допус‐ кающееполигамию,противоречитосновамроссийскогосемейно‐ гоправа,ноизэтогоневытекает,чтополигамныебраки,заклю‐ ченные в стране, где они действительны, не могут порождать юридические последствия, которые были бы признаны в России (требованиеобуплатеалиментовнасодержаниедетейит.п.). Оговоркой должны затрагиваться такие фундаментальные принципы как равенство участников отношений и форм соб‐ ственности, свобода договора, недопустимость произвольного вмешательства в частные дела, обеспечение восстановления нарушенногоправа.Всудебнойпрактикевыработаныследующие основания (информационное письмо Президиума ВАС РФ № 156 «Опримененииоговоркиопубличномпорядке...»2013г.): 1) Не извещение стороны процесса по согласованному в кон‐ трактеадресуявляютсянарушениемфундаментальногоправана защиту(п.4); 2) Наличие вступившего в законную силу приговора суда по факту коррупции в отношении лица, подписавшего контракт, с учетом фактических обстоятельств (заведомо невыгодные усло‐ вия), является основой международного публичного порядка (КонвенцияООНопротиводействиикоррупции2003г.)(п.1); 3) Применение института, неизвестного российскому праву (заранее оцененные убытки), не влечет применение оговорки, поскольку не нарушается принцип свободы договора, добросо‐ вестности(п.5); 4)Еслииностранныйсудприменяетинститут,влекущийвзыс‐ каниеубытковсверхреальнопричиненноговреда,тоэтоаприори не означает нарушение основ правопорядка. Российское право также предусматривает отступление от компенсационного харак‐ тера гражданско‐правовых мер (принцип соразмерности при вос‐ 63 становлении нарушенных прав презюмируется), например, при взыскании штрафной неустойки, ответственности за нарушение исключительныхправ.Какнеотвечающуюпринципусоразмерно‐ стисудебнаяпрактикарассматриваетодностороннююреституцию как меру, имеющей конфискационную природу (Постановление ФАСЦентральногоокругаот21.01.2009поделуNА09‐7012/2008‐ 35). Вместе с тем, при явной несоразмерности, суд может снизить размер неустойки, отказать в признании и исполнении иностран‐ ного решения, если размер убытков многократно превышает тот, который стороны могли разумно предвидеть при заключении до‐ говора; если при согласовании размера убытков имелись очевид‐ ные признаки злоупотребления свободой договора (в форме экс‐ плуатациислабыхпереговорныхвозможностейдолжника); 5)Допустимостьапелляционногообжалованиявнекоторыхино‐ странных правопорядках судебных решений при условии внесения судебного залога само по себе не является дискриминационным (Постановление ЕСПЧ от 13.07.1995 г. по делу «Толстой‐ Милославский против Соединенного Королевства»). Оговорка мо‐ жет применяться в случаях, если будет установлено явное несоот‐ ветствие суммы залога примерной оценке затрат стороны на воз‐ мещениесудебныхрасходов,которыеонавынужденабудетпонести вслучаепересмотрадела,инициаторомкоторогонеявляется(п.7). 2.Нормынепосредственногоприменения Норма непосредственного применения в МЧП – это норма, действиеиусловиякоторойнемогутбытьизмененыучастника‐ ми оборота посредством договоров, соглашений, уставов. Непо‐ средственностьприменения–невозможностьдляучастниковот‐ ношенийсвоимсоглашениемвыбратьдлясебяприменимоепра‐ во,чемограничивается«автономияволи»(ст.1192ГКРФприре‐ ализациист.1210,1211ГКРФ). Например, если гражданин РФ, приобретающий товар за гра‐ ницейдляличныхнужд,подписываетдоговор,содержащийусло‐ вие о праве страны продавца как применимом при разрешении спора,оннеможетбытьлишензащитыегоправимперативными нормами права страны места жительства потребителя (п. 1,4 ст. 1212 ГК РФ). Суды обоих стран будут обязаны учесть нормы за‐ 64 кона «О защите прав потребителей» 1992 г., ст. 400, 426 ГК РФ, правилрозничнойкупли‐продажи(ст.492ГКРФ),бытовогопод‐ ряда(ст.730ГКРФ),т.д. Нормы непосредственного применения действуют безотноси‐ тельноотсылоккиностранномуправу.Судможетучестьимпера‐ тивные нормы иностранного правопорядка, если правоотноше‐ ние с ним тесно связано, с учетом назначения и характера таких норм, последствий применения или неприменения (п. 2 ст. 1192 ГКРФ).Так,прирассмотренииделсучастиембританскихлиц,ка‐ сающихся обязательственного статута, необходимо учитывать Закон1977г.онедобросовестныхусловияхдоговора,рассматри‐ ваемых сквозь призму институтов справедливости и разумности (в договор включаются условия, известные сторонам, или кото‐ рыедолжныбытьизвестныпризаключении). Есливрезультатерассмотренияспоравсудебудетустановле‐ но,чток правоотношениямдолжныприменятьсяимперативные нормы (правила), то соглашение сторон о выборе права другого государстваи,какследствие,иногоправилаповедениянеможет бытьпрепятствиемкприменениютакихимперативныхнорм. Например,п.2ст.156СКРФопределяетобязательноесоблю‐ дение положений ст. 14 СК РФ в отношении обстоятельств, пре‐ пятствующих заключению брака российскими гражданами на территории РФ. Наличие другого зарегистрированного брака, близкая степень родства, недееспособность строго императивно препятствуют заключения брака, даже если личный закон ино‐ странцатакиебракидопускает. С 1.09.2013 г. отменена сверхимперативная норма п. 3 ст. 162 ГКРФ,всилукоторойнесоблюдениепростойписьменнойформы внешнеэкономическойсделкивлеклоеенедействительность.П.2 ст. 1209 ГК РФ подчиняет форму такой сделки, где стороной яв‐ ляетсяконтрагентизРоссии,российскомуправу.Однакоособен‐ ности таможенного, налогового законодательства РФ требуют соблюденияименнописьменнойформытакихсделок. Обязательное соблюдение норм непосредственного примене‐ нияввидуихособогозначения(дляобеспеченияправиохраняе‐ мых законом интересов участников гражданского оборота) – не‐ очевидный для практики критерий, поэтому необходимость их 65 применения могут определяться только судом исходя из кон‐ кретных обстоятельств дела. К таковым отнесены нормы, уста‐ навливающие обязательные государственные стандарты, норма‐ тивы,нормыпубличногоправа,вводящиеантимонопольные,им‐ портные и экспортные ограничения, устанавливающие экспорт‐ но‐импортное регулирование, монополии, законодательство о контролезаобменомвалют,ценовойконтроль. Судприменяеткспорнымправоотношениямнормынепосред‐ ственного применения независимо от избранного сторонами в качествеприменимогоправа.Например,сделкароссийскогоопе‐ ратора связи, осуществляющего, в том числе, стратегические ви‐ ды деятельности,синостранным лицом, влекущая установление над ним контроля, признается судом ничтожной как не соответ‐ ствующей специальному законодательству России несмотря на согласованиесторонамикнейанглийскогоправа. 3. Право на реторсии как ограничение международной вза‐ имности Правонареторсиивозникаетугосударствавслучае,еслиино‐ странноегосударстводолжнымобразомнеобеспечиваетсоблюде‐ ние прав иностранцев на своей территории. Такое право реализу‐ етсявформенепримененияиностранногочастногоправа,причем в отличие от оговорки о публичном порядке и института норм непосредственногопримененияпопричинам,независящимотсо‐ держаниятакихнорм.Реторсииимеютмеждународнуюпублично‐ правовую природу, вводятся в случаях, когда иностранные госу‐ дарства обеспечивают соблюдение заведомо меньшего объема прав,чемпредоставляютсяиностранцамвсобственном(например, непризнаниерешенийроссийскихсудовобусыновлении). Правилаоколлизионнойвзаимности,реторсияхопределеныв ст.1189,1194ГКРФ. По общему правилу п. 1 ст. 1189 ГК РФ, иностранное право применяетсявРФнезависимооттого,применяетсяливсоответ‐ ствующем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право. Исключение составляют случаи, когда приме‐ нениеиностранногоправананачалахвзаимностипредусмотрено законом.Впоследнемслучаепредполагается,что взаимностьсу‐ 66 ществует,еслинедоказаноиное(п.2ст.1189ГКРФ)(презумпция взаимности). То есть отечественный судья, увидев отсылку кол‐ лизионной нормы к иностранному праву, обязан его применять, за исключением случаев, когда представлены доказательства не применения российского права к сходным отношениям в отно‐ шении российских лиц, хотя иностранная коллизионная норма этого государства предписывает применить именно российское право. Такой подход представляет исключительную меру, может применяться при условии, что представлены доказательства си‐ стематичности(устойчивости)иностраннойсудебнойпрактикив этойчасти,соответствующейпредметуспоравРоссии. Реторсии представляют собой вводимые постановлением Пра‐ вительстваРФограничительныемерывотношениилициностран‐ ного государства как ответ на ущемление прав российских лиц в данном иностранном государстве. Реторсии понимаются в мате‐ риально‐правовом (ограничения имущественных, личных неиму‐ щественных прав иностранцев, ст. 1194 ГК РФ) и процессуальном аспектах (ст. 254 АПК РФ, ст. 433 ГПК РФ). Предпосылкой введе‐ нияреторсийвсегдастановятсядействия,актыпубличногосубъ‐ екта – государства, органа власти (иностранное Правительство, суд), имеющие заведомо дискриминационный характер. Институт изначально содержит ряд противоречий: 1) дискриминационное неприменение допускает государство, а ограничения вводятся в отношении частноправовых субъектов; 2) коллизионная норма изначально направлено на эффективное регулирование отноше‐ ния,иесливтакомслучаесудоткажетсяотпримененияиностран‐ ногоправа,этоподорветустойчивостьгражданскогооборота. 4.ПонятиеипричиныобходазаконавМЧП Обход закона – подчинение частноправового отношения несвойственному ему правопорядку, заведомо противоречащему принципу существа отношения. Структуру обхода закона состав‐ ляют: 1)действия субъектов МЧП, подчиняющие отношение ино‐ му,нежелиопределяемомувсоответствиис коллизионными нор‐ мами, правопорядку; 2) противоправная цель – добиться жела‐ тельного социального, экономического результата; 3) правовой результат–защитаотношениянормамиискомогоправопорядка. 67 Например, в соответствии со ст. 156 СК РФ форма и порядок заключениябраканатерриторииРоссийскойФедерацииопреде‐ ляются законодательством РФ. Условия заключения брака на территорииРФопределяютсядлякаждогоизлиц,вступающихв брак,законодательствомгосударства,гражданиномкотороголи‐ цоявляетсявмоментзаключениябрака,ссоблюдениемтребова‐ нийст.14СКРФ(устанавливающейзапретнабракимеждублиз‐ кими родственниками, брак между лицами, уже состоящими в браке). Гражданка РФ и подданный Саудовской Аравии желают зарегистрироватьбрак,однакодлянегогражданкаРФстановит‐ сявторойженой.ВРоссиитакойбракзарегистрированнебудет, поскольку он противоречит ст. 14 СК РФ. С целью заключения бракаониуезжаютварабскоегосударство,коллизионныенормы которого целиком подчиняют вопрос об условиях заключения бракаправугосударстваместазаключениябрака,котороедопус‐ кает полигамные браки. Несмотря на то, что их брак будет «хро‐ мающим», не признаваемым в РФ, он будет зарегистрирован и признанварабскихстранах. Российский гражданин желает передать все наследство опре‐ деленному лицу без обязательной доли в наследовании супруге. ТакойинститутотсутствуетвАнглии,гделишьдетиимеютпра‐ во на «разумное содержание». В соответствии со ст. 1224 ГК РФ, отношения по наследованию определяются по праву последнего местажительстванаследодателя.ПереехаввАнглию,такоелицо «обходит»положенияст.1224ГКРФ,подчиняетнаследственные отношенияанглийскомуматериальномуправу. Обход закона затрагивает публичный порядок в целом, пред‐ ставляетсобойгражданскоеправонарушение.Однаконапракти‐ ке доказывание обхода закона затруднено, зачастую просто не‐ возможно, поскольку требуется значительная степень публично‐ сти действий делинквента. Доказыванию подлежит состав гене‐ рального деликта в полном объеме: наличие имущественного, личного неимущественного вреда, противоправность действий (бездействия), наличие причинно‐следственной связи между по‐ ведениемипоследствиями,вина. Необходимо учитывать и лежащие в основе привязки обстоя‐ тельства,тяготеющиекопределенномуправопорядку.Приихис‐ 68 кусственномсозданиивсеостальныеэлементыотношенияспра‐ вомданногогосударстванесвязаны.Например,вслучаесбраком русскойиподданногоСаудовскойАравиинеобходимоучесть,что домициль, имущество они имеют в России, а Саудовская Аравия является лишь правом места заключения брака. В случае реги‐ страции фирмы в оффшоре в обход ст. 1202 ГК РФ учету подле‐ житмоментначаладеятельностивРоссии,местоуплатыналогов. Обходзаконаотсутствует,еслитерриториальнаялокализация обстоятельствпривязкисоответствуетмеханизмудействиянорм МЧПиодновременносовпадаетстерриториальнойлокализацией большинствадругихфактическихобстоятельств. Если обход совершен на территории иностранного государ‐ стваипродолжаеттамсуществовать, влияниесудовРФнаотно‐ шение исключено, поскольку не затрагивается отечественный правопорядок. Вслучае,еслиобходзаконадоказан,кказусуприменимытра‐ диционныепоследствия:констатацияфактаотсутствиеправоот‐ ношения в целом (отсутствие права на вещь), возврат сторон в первоначальное положение (реституция по сделке), взыскание убытков, компенсация морального вреда (при наличии компе‐ тенции)либонеучет«искусственной»правовойсистемывприн‐ ципе, отказ от признания результата действия коллизионной нормы.Крометого,судвправеприменитьнормыматериального праватойправовойсистемы,которыестороныотношенияпыта‐ лись обойти. Однако такими полномочиями суды не обладают в случаеотсутствиякомпетенции(вопросыиностранногограждан‐ ства,брака). Напрактикеправоприменительвынужденруководствоваться лишь правилом об оговорке о публичном порядке, хотя по меха‐ низму это разные институты (обход затрагивает как коллизион‐ ные, так и материальные нормы; оговорка лишь исключает при‐ менение иностранного права). Наиболее эффективный способ – закрепление в праве РФ «оговорки об исключении», позволяю‐ щей суду применять право, наиболее тесно связанное с отноше‐ нием, если специальная коллизионная норма такого эффекта не достигает. 69 Тестовыезадания Выберитеодинправильныйвариантответа 1)Вчемсостоитсутьоговоркиопубличномпорядке? А.внепризнанииправадругогогосударства; Б.императивноепредписаниеозапретепримененияиностранно‐ гопроцессуальногоправа; В.императивноепредписаниеозапретепримененияиностранно‐ гопубличногоправа; Г.иностранноеправонеприменяется,еслипоследствияегопри‐ менения несовместимы с публичным порядком данного госу‐ дарства. 2) В соответствии с Гражданским кодексом РФ, реторсии могут устанавливаться: А.ПравительствомРФ; Б.Премьер‐министром; В. Комиссией Государственной Думы по международным отно‐ шениям; Г.ВерховнымСудомРФ; Д.ПрезидентомРФ. 3) Нормы непосредственного применения МЧП действуют при условии: А.еслинанихссылаютсясторонывправоотношении; Б.еслиихприменяетместныйсуд; В.еслизатрагиваютосновыместногоправопорядка; Г. если при разрешении спора суд установил фундаментальные противоречиявправопорядках. 4)Припримененииколлизионнойвзаимностиона… А.предполагается; Б.устанавливаетсяправоприменителем; В.непредполагается,поканебудетдоказанасторонами; Г.доказываетсяколлизионныминормами. 5)Приприменениииностранногоматериальногоправасуд,уста‐ новивналичиенормнепосредственногоприменения: А.обязанучестьих; Б.можетприменитьихприналичииссылкинанихсторон; 70 В.можетприменитьихсучетомсуществатакихнорм; Г.обязанприменитьихприналичииколлизионнойвзаимности. Задачиктеме Задача№1 Российская фирма «Глори» выдала вексель на сумму 20 млн. долларов США во исполнение своего обязательства перед за‐ стройщикомизСША«SunnyIslesLtd.»,принявшимобязательство по возведению объектов инженерной инфраструктуры в приго‐ родеЧикаго,вексельбылвыставленнаоплату.Попрошествии4 лет«SunnyIslesLtd.»предъявилоисквАрбитражныйсудг.Моск‐ выстребованиемпогаситьдолгивытекающиеизнегопроценты за пользование денежными средствами. Ответчиком было заяв‐ леноопропускеистцомсрокаисковойдавности.Суд,квалифици‐ ровав давность по американскому праву, в описательной части решения указал: «...поскольку, согласно национальному праву США, исковая давность является институтом гражданского про‐ цесса,поэтомусуддолженприменитьвэтойчастинормуАПКРФ. НопосколькуАПКРФподобногоинститутанесодержит,квексе‐ лю,требованиямизнегосрокисковойдавностинеприменим». Какое право применимо к контракту, исковой давности? Как решается проблема конфликта квалификаций в данном случае? Правильнолисудразрешилпроблемуобратнойотсылки? Задача№2 Основуприменениясудамиинститутанормнепосредственно‐ го применения в МЧП составляет реализация норм особого по‐ рядка, которые, вследствие указания в них самих или ввиду осо‐ бого значения, обеспечивают особо охраняемые частноправовые интересы государства, общества, личности. Практика относит к таковым нормы в сфере защиты прав потребителей, антимоно‐ польногоивалютногозаконодательства,экспортного,импортно‐ гооборота,защита«слабой»стороныправоотношения. Почему указанные отношения имеют особое значение для обеспечения интересов государства, общества, личности? Приве‐ дите примеры правоотношений в указанных отраслях, где суд вправе применить институт норм непосредственного примене‐ 71 ния.Какойсмыслзаложилзаконодательвформулировку«особое значениедляобеспеченияправучастников»?Являютсялинормы непосредственногопримененияоценочнымикатегориямив пра‐ воприменительнойпрактике? Письменноезадание Приведитепримерынормнепосредственногопримененияма‐ териальногогражданского,семейногоправаРФ,которыесудобя‐ зан учесть при разрешении частноправового спора с иностран‐ нымэлементом. ТЕМА№7.СУДЕБНОЕРАЗБИРАТЕЛЬСТВОГРАЖДАНСКИХДЕЛ СИНОСТРАННЫМЭЛЕМЕНТОМ Цель занятия: освоение процессуальных аспектов разбира‐ тельства гражданских дел, осложненных иностранным элемен‐ том,изучение типовмеждународнойподсудности,статусаучаст‐ ников;особенностипризнанияиисполнениярешенийиностран‐ ных судов и иностранных третейских судов, легализации ино‐ странныхдокументовнатерриторииРФ. Местопроведениязанятия:аудитория. Конспектдляподготовкикзанятию 1.Международныйгражданскийпроцесс:понятие,источники регулирования Международный гражданский процесс – совокупность вопро‐ сов процессуального характера, связанных с защитой прав ино‐ странных юридических и физических лиц в России и российских фирм и граждан за рубежом. МГП реализуется судами общей юрисдикции,арбитражнымисудами,арбитражами. МГПрегулируетсянормамидвухсистемправа: 1. Международного права (Гаагская конвенция 1954 года по вопросам гражданского процесса, Гаагская конвенция 1961 года, отменяющая требования легализации иностранных официаль‐ ных документов, Нью‐Йоркская конвенция 1958 года о призна‐ 72 нии и приведении в исполнение иностранных арбитражных ре‐ шений,двусторонниедоговорыРФоправовойпомощи). 2.РазделVГПКРФ,АПКРФ.«Производствоподеламсучасти‐ еминостранныхлиц». МГП–сферапубличногоправа,однакоМЧПрассматриваетво‐ просы: 1)Предоставления режимов: ст. 1196 ГК РФ, ст. 398 ГПК РФ; 2). Судебный иммунитета государства и его собственности в гражданскомправеипроцессе(ст.401 ГПК РФ),заисключением случаев, когда компетентный орган государства выразит согла‐ сие быть участником процесса; 3) Процессуальный институт установлениясодержанияиностранногоправанапрямуюсвязанс применением, толкованием и квалификацией коллизионных норм(ст.1191 ГКРФ);4)Применениеоговоркиопубличном по‐ рядке(ст.1193ГКРФ,ст.412,417ГПКРФ).5)Принципвзаимно‐ стииправонареторсии(ст.1189,1194ГКРФ,ст.398ГПКРФ),6) Исполнениесудебныхпоручений(ст.407ГПКРФ). Участникамисудопроизводства являютсямеждународныеор‐ ганизации, иностранные граждане и организации, апатриды. Объем предоставляемых им процессуальных прав обусловлен нормами международного права, не дискриминации, их право‐ вым статусом. Общепризнано предоставлять иностранцам наци‐ ональныйрежим(ч.2ст.398ГПКРФ),выражаемыйвправенасу‐ дебную защиту и свободный доступ в суды. Иностранные лица пользуются процессуальными правами и несут обязанности, за‐ крепленныевст.35ГПК. 2.Международнаяподсудность Международная подсудность – компетентность судебного ап‐ парата данного государства по разрешению гражданских дел с иностраннымэлементом. Правила международной подсудности базируются на прин‐ ципах международного права: 1) органы государства не могут совершать процессуальные действия за пределами своей юрис‐ дикции, 2) недопустимо нарушать иммунитет от юрисдикции дипломатических агентов иностранных государств, 3)непри‐ емлемо ограничивать иностранцам доступ в свои суды для за‐ щитыихправ. 73 МЧП закрепляет нормы, разграничивающие компетенцию между органами разных государств по конкретным видам граж‐ данских дел. Каждое государство может принимать к рассмотре‐ ниютедела,которыепосчитаетнужным. Процесс определения международной подсудности проходит ряд этапов. На первом определяется компетентная национальная юрисдикция (на основании международно‐правового акта, напри‐ мер, Договора о правовой помощи); на втором этапе устанавлива‐ етсясистемасудебныхорганов,компетентныхразрешитьспор;на третьем этапе разрешается вопрос об определении конкретного судебногооргана,которыйсучетомправилородовой,территори‐ альнойподсудностипринимаетделокпроизводству. Необходиморазличатьмеханизмыразрешениявопросовмеж‐ дународной подсудности от разрешения коллизий законов. Про‐ цедуры схожи (в обоих случаях применяются признаки граждан‐ ства,местажительства,местанахождениявещиит.п.),ноэтодве абсолютно различные правовые категории. При решении колли‐ зионного вопроса суд определяет, право какого государства под‐ лежит применению в данном конкретном случае. Это решение гражданско‐правовых вопросов (вопросов о материальном пра‐ ве), т.е. коллизионные нормы позволяют разрешить конфликт материально‐правовых норм, преодолеть столкновение матери‐ альных законов. При разрешении вопросов международной под‐ судности суд устанавливает пределы компетенции органов юс‐ тициисвоейстраныинезатрагиваетвопросаотом,компетентен ли суд какого‐либо иностранного государства рассматривать данныйспор.Этопроблеманегражданскогоправа,агражданско‐ гопроцесса,т.е.конфликтюрисдикций. Конфликтюрисдикцийможетпроявлятьсявдвухвариантах:от‐ рицательный конфликт — два и более государства отвергают под‐ судностьданногоделасвоиморганамюстиции;положительный— два и более государства претендуют на подсудность данного дела своимнациональнымсудам.Правилаомеждународнойподсудности предназначеныименнодляразрешенияконфликтаюрисдикции. Установление собственной юрисдикции не исключает примене‐ нияиностранногоправа,такжекакпривязкаотношениякиностран‐ номуправунеисключаетустановлениясобственнойюрисдикции. 74 3.Видымеждународнойподсудности Основное правило международной подсудности — террито‐ риальная подсудность по месту жительства ответчика, месту нахожденияюридическоголица(п.2ст.402ГПКРФ). ПроцессуальноеправоРФпризнаетвсетипымеждународной подсудности,такиекак: 1. Исключительная международная подсудность, когда спор подсуден только судам определенного государства с ис‐ ключением его из подсудности судам любого другого государ‐ ства(ст.403ГПКРФ):оправахнанедвижимость,орасторжении бракасиностранцем,еслисупругипроживаливРФ,поделамиз публичных правоотношений, дела особого производства. Реше‐ ние,вынесенноепооснованиям,предусмотреннымвст.403ГПК РФиностраннымсудом,вРФпризнаннебудет. 2. Альтернативная международная подсудность, когда сторо‐ ны имеют право выбора между судами своих государств, если эти судывравнойстепеникомпетентнырассматриватьданныйспор. 3. Договорная международная подсудность, когда подсуд‐ ностьопределяетсянаосновесоглашениясторон впользусуда любого государства. По соглашению сторон конкретное дело может быть отнесено к юрисдикции иностранного государства, хотяпозаконамданнойстраныоноподсудноместномусуду. Пункт 10 ч. 1 ст. 247 АПК РФ позволяет арбитражным судам РФ принимать дело к производству при наличии тесной связи правоотношения с территорией РФ (например, таковым может бытьпризнаноместонахождениявРФисполнительногооргана организации,ноникакнефизическоголица–представителя). Всилуст.21МинскойКонвенциисудыстран‐участниковмогут рассматривать дела и в других случаях, нежели установлено Кон‐ венцией, если имеется письменное соглашение сторон о передаче спора этим судам. При наличии соглашения о передаче спора суд позаявлениюответчикапрекращаетпроизводствоподелу. Норма п. 1 ст. 404 ГПК РФ закрепляет понятие пророгацион‐ ногосоглашения,которымсторонывправедоговоритьсяобиз‐ мененииподсудностиделадопринятияегосудомксвоемупро‐ изводству.Подписаниепророгационногосоглашениянеознача‐ етвыборприменимогоматериальногоправа(ст.1210ГКРФ). 75 Как разъяснено в информационном письме Президиума ВАС РФ от 09.07.2013 г. № 158, суды должны признавать действи‐ тельными соглашения, которыми иностранные лица признают арбитражный суд РФ в качестве компетентного, и принимать дела к производству (п. 1), так и пророгационного соглашения, закрепляющиетерриториальнуюподсудностьистца(п.2). Пункт2ст.404ГПКРФзакрепляетправилоодерогации.Сто‐ роны не вправе договориться о подсудности по делам, относя‐ щимсякисключительнойподсудности(предметнойимеждуна‐ родной) российских судов (ст. 403 ГПК РФ), а также по делам, подсудным судам субъектов РФ и Верховному Суду РФ (ст. 26, 27,30ГПКРФ). Российским правом не разрешен проблемный вопрос о по‐ следствиях обращения истца в суд по общим правилам подсуд‐ ности при наличии пророгационного соглашения, изменившего подсудность.Напрактикенеобходиморуководствоватьсяп.2ч. 1ст.135ГПКРФовозвратеисковогозаявления. 4. Специальная международная подсудность определена как право судов РФ принимать к рассмотрению категории дел, указанныхвп.3ст.402ГПКРФ.Онаобусловленаналичиемвпра‐ воотношении специального условия, например, если ответчик являетсяиностранцем,однакоегоимуществонаходитсявРФ,за‐ явитель по делу об алиментах проживает в РФ. Правило важно длясторон:такиеоснованиясбольшойдолейвероятностиестьи в иностранном праве государства исполнения решения, поэтому проблемойможетстатьпризнаниетакогорешения. Специальныеправилаоподсудностиустановленыподеламо расторжениибрака(ст.160СКРФ): 1. Граждане РФ вправе расторгнуть брак с иностранцами в российскомсуде,дажееслиобасупруганепроживаютнатерри‐ торииРФ. 2. Граждане РФ, проживающие за границей, в определенных случаях вправе расторгнуть брак с иностранцами в дипломати‐ ческихиконсульскихпредставительствахРФ. 3. Граждане РФ, проживающие за границей, вправе расторг‐ нутьбракмеждусобойилисиностранцамивкомпетентныхор‐ ганахиностранногогосударства. 76 Соблюдение правил о подсудности – гарантия признания решениявиныхстранах. 4.Гражданско‐процессуальнаяправо‐идееспособностьино‐ странныхлиц Эти институты определяют, насколько лицо в принципе мо‐ жетбытьстороной,участникомпроцесса.Основурегулирования составляет личный закон. Проблема состоит в установлении юрисдикции местного суда, поскольку право‐ и дееспособность понимаютсяпо‐разному. Во Франции способность быть стороной процесса определя‐ ется местным судом, а ограничения участия в процессе – лич‐ ным законом (по возрасту, процессуальной дееспособности за‐ мужнейгражданкистранымусульманскогоправа). В странах общего права закреплена «доктрина участия». Ли‐ цо может быть ответчиком в суде, если ему можно вручить по‐ весткувсудвовремяпребываниявстране(физическоепребы‐ вание в стране АС системы). Способность быть ответчиком определяется личным законом (домициль и инкорпорация). Иностранная фирма может быть допущена в процесс, если она правильно зарегистрирована по законодательству своей стра‐ ны.АналогичноеправилозакрепленовСША,носучетомправи‐ лао«неудобномсуде».Судотказываетвсудопроизводстве,если посчитает себя недостаточно компетентным на разрешение спора, например, в случае удаленности от предмета спора, при отсутствиитеснойсвязиспредметомправоотношения. Гражданская процессуальная правоспособность и дееспособ‐ ность иностранных граждан, лиц без гражданства в России определяются их личным законом (гражданство; для лиц с двойнымгражданством,одноизкоторыхроссийское–поправу РФ; при наличии нескольких иностранных гражданств – право страныместажительства). Если иностранец имеет место жительства в России, его лич‐ ным законом считается российское право, а для лиц без граж‐ данства–правостраныместажительства. Лицо,неявляющеесянаосновеличногозаконапроцессуаль‐ нодееспособным,можетбытьнатерриторииРФпризнанопро‐ 77 цессуально дееспособным, если оно в соответствии с россий‐ ским правом обладает процессуальной дееспособностью (через институтустановлениясодержанияиностранногоправа). Никакие ограничения процессуальной дееспособности ино‐ странцев, апатридов нормами их личного закона учету судами РФнеподлежат. Статус иностранной организации определяется на основе личного закона. При этом отсутствие процессуальной дееспо‐ собностиполичномузаконуможетбыть«восполнено»прираз‐ бирательстве дела российским судом (если лицо может быть сторонойвпроцессевсоответствиисроссийскимправом). 5. Признание и исполнение решений иностранных судов и иностранныхтретейскихсудов(арбитражей) Любоевступившеевсилусудебноерешениетерриториально ограничено, действует только в государстве принятия такого акта.Дляегоисполнениянатерриториииностранногогосудар‐ стванеобходимоего«легализовать». Правовые системы зарубежных стран предусматривают 3 способалегализации: 1)«выдачаэкзекватуры»,т.е.признаниерешения(Франция); 2) формальная проверка правильности решения на предмет соответствияпубличномупорядку(Италия). 3)внесениевспециальныйреестр(Великобритания). Решения иностранных судов признаются и исполняются в Россииприналичиивзаимности,выраженнойвмеждународном договоре (Нью‐Йоркская конвенция 1958 года о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений –150стран‐участников,Договорыоправовойпомощи). При этом, если участники международного многостороннего договора заключили также международный двусторонний до‐ говор о правовой помощи, то суд применяет первый договор только к тем отношениям, которые не урегулированы двусто‐ ронним договором (п. 2 Информационного письма Президиума ВАС РФ 2005 г. №96 «Обзор практики рассмотрения арбитраж‐ ными судами дел о признании и приведении в исполнение ре‐ шенийиностранныхсудов,обоспариваниирешенийтретейских 78 судов и о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнениерешенийтретейскихсудов»). ВРФрешениеможетбытьпредъявленокпринудительномуис‐ полнениювтечениетрехлетсоднявступлениявсилунаоснова‐ нииходатайства,подаваемоговобластной(емуравный)судпоме‐ сту жительства (нахождения имущества) должника (ст. 409‐410 ГПК РФ). Пересмотр решения по существу не допустим (п. 4 Ин‐ формационногописьма2005г.).Порезультатамрассмотрениявы‐ носитсяопределениеопринудительномисполненииилиоботказе в этом, выдается российский исполнительный лист. Основаниями дляотказаявляютсянарушениеправилст.403ГПКРФ,нарушение публичногопорядкаРФ,праваназащитувиностраннойюрисдик‐ ции,наличиерешенияподанномуделусудаРФ. В процессуальном праве РФ действует презумпция добро‐ вольности исполнения. Процедура принудительного исполне‐ ния возможна только при заявлении в областной (ему равный) судписьменныхвозраженийотносительнопризнанияэтогоре‐ шениязаинтересованноголица. Какого‐либопроизводствавРФнетребуютследующиерешения: относительно статуса гражданина государства, суд которого принялрешение; о расторжении или признании недействительным брака между российским гражданином и иностранным гражданином, если в момент рассмотрения дела хотя бы один из супругов проживалвнепределовРоссийскойФедерации; орасторженииили признаниинедействительным бракамеж‐ дуроссийскимигражданами,еслиобасупругавмоментрассмот‐ ренияделапроживаливнепределовРоссийскойФедерации. Однакост.413и415ГПКРФнезакрепляютвнесудебныйре‐ жим признания решений. Как разъяснено в Обзоре законода‐ тельства и судебной практики ВС РФ за третий квартал 2004 г. (вопрос 10), признание вступившего в законную силу решения суда государства – члена СНГ о расторжении брака в случае за‐ явления возражений заинтересованных лиц относительно при‐ знания названного решения производится в судебном порядке. Еслижезаинтересованныелицавозраженийнезаявляют,тота‐ коепризнаниепроизводитсявовнесудебномпорядке. 79 6.ЛегализацияиностранныхдокументовнатерриторииРФ ДлявыданныхгосударственнымиучреждениямиРоссийской Федерации документов, предъявляемых в компетентные госу‐ дарственныеорганыикоммерческиеорганизациииностранных государств (например, для оформления разрешения на работу), требуетсяпроведениепроцедурылегализации. Такое же правило установлено в отношении документов, изго‐ товленных компетентными органами иностранных государств и представляемыхвРоссийскуюФедерациюдляустановленияправ, например, о владении на праве собственности недвижимостью за рубежом, свидетельства о рождении, стаже трудовой деятельно‐ сти,регистрацииюридическихлиц,ивдругихслучаях. Документы,составленныезаграницейиисходящиеотдолж‐ ностных лиц компетентных органов иностранных государств, принимаются при условии их легализации в МИДе. В судах РФ признаются документы, выданные, составленные и удостове‐ ренные компетентными органами иностранных государств (ст. 408 ГПК РФ) при наличии легализации. Она необходима для представленияеговкачестведоказательствавпроцессе,однако судавправезатребоватьпроверкуподлинности. Легализация российских документов для использования за границей обычно осуществляется по следующей схеме (дипло‐ матическийпорядок): 1)нотариальнаяконторанатерриторииРоссийскойФедера‐ циизаверяеткопиюдокументаиверностьегопереводанаино‐ странныйязык; 2)МинистерствоюстицииРоссийскойФедерациисвидетель‐ ствуетподлинностьподписиипечатинотариуса; 3) Консульский департамент МИД России подтверждает под‐ линностьпечатиМинюстаРоссиииподписидолжностноголица. ПослелегализациивКДМИДРоссиидокументылегализуют‐ ся в консульстве того государства, где они будут использовать‐ ся. При этом иностранный консул подтверждает на основании имеющихся у него образцов подлинность подписи и печати уполномоченногосотрудникаКДМИДРоссии. Конвенция, отменяющая требование легализации ино‐ странных официальных документов 1961 г. («Апостильная 80 конвенция»)распространяетсянаофициальные документы,ко‐ торые были совершены на территории одного из договариваю‐ щихся государств и должны быть представлены на территории другогодоговаривающегосягосударства. В качестве официальных документов, по смыслу Конвенции, рассматриваются: а) документы, исходящие от органа или должностного лица, подчиняющихся юрисдикции государства, включая документы, исходящие от прокуратуры, секретаря суда или судебного ис‐ полнителя; б) административные документы; в) нотариальные акты; г) официальные пометки, такие, как отметки о регистра‐ ции; визы, подтверждающие определенную дату; д) заверения подписинадокументе,незасвидетельствованномунотариуса. Конвенциянераспространяетсяна:а)документы,совершен‐ ныедипломатическимииликонсульскимиагентами;б)админи‐ стративныедокументы,имеющиепрямоеотношениеккоммер‐ ческойилитаможеннойоперации. Каждоеиздоговаривающихсягосударствосвобождаетотле‐ гализациидокументы,накоторыераспространяетсяКонвенция и которые должны быть представлены на его территории. Ле‐ гализация – только формальная процедура, используемая ди‐ пломатическимииликонсульскимиагентамистраны,натерри‐ ториикоторойдокументдолженбытьпредставлен,дляудосто‐ верения подлинности подписи, качества, в котором выступало лицо, подписавшее документ, и, в надлежащем случае, подлин‐ ностипечатиилиштампа,которымискрепленэтотдокумент. Единственной формальностью, которая может быть потре‐ бованадляудостоверенияподлинностиподписи,качества,вко‐ торомвыступалолицо,подписавшеедокумент,и,внадлежащем случае, подлинности печати или штампа, которыми скреплен этот документ, является проставление апостиля компетентным органомгосударства,вкоторомэтотдокументбылсовершен. Выполнениеуказаннойфункциинеможетбытьзатребовано, еслизаконы,правилаилиобычаи,действующиевгосударстве,в котором представлен документ, либо договоренность между двумя или несколькими договаривающимися государствами, 81 отменяют или упрощают данную процедуру или освобождают документотлегализации. Апостиль проставляется на самом документе или на отдель‐ ном листе, скрепляемом с документом; он должен соответство‐ ватьобразцу,прилагаемомукКонвенции. Однакоонможетбытьсоставленнаофициальномязыкевы‐ дающего его органа. Имеющиеся в нем пункты могут быть так‐ же изложены на втором языке. Заголовок «Apostille» должен бытьданнафранцузскомязыке. Апостиль проставляется по ходатайству подписавшего лица илилюбогопредъявителядокумента. Заполненный надлежащим образом, он удостоверяет под‐ линностьподписи,качество,вкоторомвыступило лицо,подпи‐ савшее документ, и, в надлежащем случае, подлинность печати илиштампа,которымискрепленэтотдокумент. Подпись, печать или штамп, проставляемые на апостиле, не требуютникакогозаверения. Каждое договаривающееся государство назначает, с учетом ихофициальныхфункций,теорганы,которымпредоставляются полномочиянапроставлениеапостиля. В Российской Федерации апостиль проставляют: органы юсти‐ ции администраций субъектов Российской Федерации – на доку‐ ментах, исходящих от подведомственных им органов и учрежде‐ нийюстиции,атакженакопияхдокументов,засвидетельствован‐ ныхвнотариальномпорядкевтехжесубъектахфедерации;орга‐ ны ЗАГС администраций субъектов Российской Федерации – на свидетельствах о регистрации актов гражданского состояния, ис‐ ходящих от упомянутых органов, а также подведомственных им органовЗАГС;отделдокументально‐справочнойработыКомитета поделамархивовРоссийскойФедерации–надокументах,выдава‐ емых центральными государственными архивами Российской Фе‐ дерации;архивные органы субъектов Российской Федерации – на документах, выдаваемых подведомственными им архивами; Управление делами Генеральной прокуратуры Российской Феде‐ рации–надокументах,оформляемыхполиниипрокуратуры. Каждыйизуказанныхоргановдолженвестикнигузаписейили карточку, в которых он регистрирует проставленные апостили, 82 указываяприэтом:а)порядковыйномеридатупроставленияапо‐ стиля;б)фамилиюлица,подписавшего официальныйдокумент,и качество,вкоторомоновыступало,авотношениинеподписанных документов–указаниеоргана,поставившегопечатьилиштамп. По требованию любого заинтересованного лица орган, проста‐ вившийапостиль,обязанпроверить,соответствуютлисделанныев немзаписисведениям,внесеннымвкнигузаписейиликартотеку. Если нотариусом засвидетельствованы подлинность подписи илипечатидолжностноголица,надокументепроставленылегали‐ зационная надпись или апостиль, документ признается доказа‐ тельством(ст.255АПКРФ).Такиетребованиянепредъявляютсяк доверенностям,выдаваемыминостраннымикомпаниями. Тестовыезадания Выберитеодинправильныйвариантответа 1)Какиеизуказанныхкатегорийделнеотнесеныкисключитель‐ нойподсудностироссийскихсудов(ст.403ГПКРФ)(можнопредъ‐ являтьивиностранномгосударстве): А.делапоспорам,вытекающимизпубличныхправоотношений; Б.делаорасторжениибраковсиностранцами,еслиобапрожива‐ ютвРоссии; В. дела по спорам, в которых ответчиком является иностранное государство; Г.делапоспорамонедвижимости,находящейсявРоссии; Д. дела по спорам из договора перевозки, если перевозчик если перевозчикнаходитсянатерриторииРоссии. 2) Процессуальная правоспособность иностранной организации (личный закон) в соответствии с ГПК РФ определяется правом страны,гдеона: А.домицилирована; Б.учреждена; В.осуществляетбольшуючастьхозяйственнойдеятельности; Г.имеетосновнойадминистративныйцентр; Д.имеетместонахождения. 83 3) Гражданская процессуальная правоспособность и дееспособ‐ ностьиностранныхграждан,лицбезгражданствавсилуГПКРФ определяются А.местомжительства; Б.местомрегистрации; В.правомстранысуда; Г.личнымзаконом. 4) Личным законом иностранной организации считается право страны,вкоторойорганизация А.учреждена; Б.внесенавреестр; В.имеетпостояннодействующийисполнительныйорган; Г.имеетсоветдиректоров. 5)Соглашение,вытекающееиздиспозитивногохарактерапроцес‐ суальных и материальных гражданских прав, позволяющее изме‐ нить соглашением сторон установленную законом компетенцию суда и определить ее иным образом (договорная подсудность), называется________________соглашением. Задачиктеме Задача№1 МеждуАО«Мосдорпроект»(Россия,Заказчик)иООО«Венеция» (Италия, Подрядчик) был заключен контракт на строительство промышленного объекта на территории г. Москвы. По условиям договора, ООО «Венеция» осуществляет застройку объекта (при‐ ложениекконтракту–данныеналоговогоорганаовидахдеятель‐ ности по строительству), берет обязательство по перевозке мате‐ риала своими силами (приложение к контракту – лицензия пере‐ возчика),спривлечениеминостраннойрабочейсилы,технологий, страхования на период до подписания акта приема‐передачи (страховой полис). Кроме того, часть материала по смете должна бытьитальянскогопроизводства.Стороныизбралироссийскиесу‐ дывкачествекомпетентныхприразрешенииспоров. ВпоследствииООО«Венеция»допустилапросрочкувдоставке груза, производимого на итальянском заводе‐изготовителе, что повлекло причинение АО «Мосдорпроект» убытков. Последний предъявилискварбитражныйсудг.Москвы. 84 Вправелиданныйсудпринятьтакойисккпроизводству?Чем отличаются основания исключительной подсудности от иных типовподсудности?Вчемособенностиданногоконтрактасточ‐ ки зрения его условий? Вправе ли стороны согласовывать кон‐ тракт,состоящийизразличныхтиповдоговоров? Задача№2 ВроссийскуюадвокатскуюконторуявилсягражданинАвстрии А.Густав,которыйпросилпроконсультироватьегопоследующему вопросу. Он является пайщиком ООО «Кредитная кооперация» (г. Штутгарт),кудавложилгодназад10000европод12%годовых.По условиям договора, проценты подлежали начислению каждый квартал.Полгоданазад,всвязиснеобходимостьюсменитьместо работы,онпереехалвМоскву,предварительнорешивснятьденьги ипроцентывобществе.В«Кредитнойкооперации»емупояснили, чтовслучаедосрочногопогашенияегопаяпроцентыбудутнасчи‐ тываться по ставке 0,05% годовых, а общество имеет филиал в Москве, где он сможет снять деньги. Кроме того, если он внесет еще5000евро,ставкабудетсоставлять13,5%,чтоонисделал. Придя через пол года в московский офис, Густаву сообщили, чтоголовнойофиснаходитсявстадиибанкротства.Густаврешил добиваться выплаты причитающихся денежных средств в судеб‐ номпорядке. Вкакойсуд–арбитражныйилиобщейюрисдикции–следует обращатьсяГуставу?Какоеправиломеждународнойподсудности будет действовать в данном случае? Если компетентен россий‐ скийсуд,будетлирешениепризнановАвстрии?Накакомправо‐ вомосновании? Письменноезадание Используя круги Эйлера, составьте схему «Соотношение меж‐ дународного гражданского процесса, международного частного права,национальногогражданскогопроцессаРФ». 85 МОДУЛЬ3.СПЕЦИАЛЬНЫЕВОПРОСЫ КОЛЛИЗИОННОГОРЕГУЛИРОВАНИЯ ОТНОШЕНИЙСИНОСТРАННЫМЭЛЕМЕНТОМ ТЕМА№8.КОЛЛИЗИОННОЕРЕГУЛИРОВАНИЕВОПРОСОВ ПРАВАСОБСТВЕННОСТИИДРУГИХВЕЩНЫХПРАВ Цель занятия: освоение теоретических основ отношений, воз‐ никающихпоповодусобственностиисмежныхснимивещныхправ, синостраннымилицами,спецификивещно‐правовогостатута. Местопроведениязанятия:аудитория. Конспектдляподготовкикзанятию 1.ОбщиевопросырегулированиявещныхправвМЧП Нормы о вещных правах устанавливают принадлежность того или иного имущества определенным лицам, которые реализуют такоеправомочиебезотносительноповедениялюбыхтретьихлиц, закрепляютполномочиясобственникаповладению,пользованию ираспоряжениюпринадлежащимемуимуществом(господствонад вещью), предусматривают правовые средства охраны прав и за‐ конных интересов собственника (виндикационный, негаторный иски). При этом собственник одновременно принимает на себя бремяирисксодержанияимущества.Правособственностиявляет‐ ся абсолютным правом, центральным институтом вещного права нарядусограниченнымивещнымиправами. Институт вещных прав исторически национален, поэтому его достаточнотрудноунифицировать.ЗначениесточкизренияМЧП имеет деление вещей на движимые и недвижимые, телесные и бестелесные. Российское право разрешает вопрос о делении вещей на дви‐ жимые и недвижимые следующим образом. К недвижимым ве‐ щам закон относит земельные участки, участки недр и все, что прочносвязаносземлей,тоестьобъекты,перемещениекоторых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе здания, сооружения, объекты незавершенного строитель‐ 86 ства(абз.1п.1ст. 130 ГКРФ);подлежащиегосударственной ре‐ гистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плава‐ ния,космическиеобъекты(абз.2п.1ст.130ГКРФ).Восноведе‐ ления вещей по указанному критерию лежит юридическое осно‐ вание(прямоеуказаниезаконанато,чтовещьотнесенакнедви‐ жимости), а не фактическое (в противном случае к движимым вещам можно относить дома, которые по специальной техноло‐ гиисдвигаютнанеобходимоерасстояние). Все остальные вещи, включая деньги и ценные бумаги, отне‐ сеныкдвижимымвещам(п.2ст.130ГКРФ). Восноведелениявещейнадвижимыеинедвижимыевнацио‐ нальных правовых системах зарубежных стран лежит прямое указаниезакона,приэтомдобавляетсярядспециальнопоимено‐ ванныхдлянедвижимогоимуществапризнаков(индивидуальная определенность,незаменимость).Придифференциациивещейне менееважноотнесениевещейк«недвижимостипоприроде»(зе‐ мельные участки, лесные насаждения) и к «недвижимости по назначению»(сырье,сельскохозяйственныеорудия,скот,но,как правило, в составе имущественного комплекса). Ограниченные вещные права по общему правилу отнесены к недвижимости (например, сервитут). Ипотека рассматривается российским пра‐ вомкакинститутвещногоправа(п.1ст.6Законаобипотеке),ин‐ ститут обязательственного права (п. 1 ст. 1; глава II Закона об ипотеке), в качестве способа обеспечения исполнения обяза‐ тельств(ст.334 ГКРФ), тогдакаквиностранных правопорядках залог недвижимости достаточно четко отнесен к вещному праву (страныконтинентальнойправовойсемьи). В англо‐саксонских странах такая классификация применяется только для целей использования коллизионного механизма и не имеетзначениядлявнутреннихцелей(«реальнаянедвижимость»). Кроме того, для права РФ все большее значение приобретает делениевещейнателесныеибестелесныевсвязисвведением§3 главы 7 ГК РФ о бездокументарных ценных бумагах (по смыслу абз. 2 п. 1 ст. 142 ГК РФ, они подтверждают обязательственные имущественныеправа).Законодательствозападныхстранподхо‐ дит к трактовке бестелесных вещей расширительно, относя к ним:объектыинтеллектуальнойсобственности(товарныезнаки, 87 знаки обслуживания, коммерческие обозначения), финансовую собственность(документарныеценныебумаги–векселя,чеки). 2.Теорияколлизионногорегулированиявещныхправ Коллизионное регулирование вещных прав обладает значи‐ тельнойспецификойпосравнениюсинымиинститутамиколли‐ зионногоправа.Теснаясвязьздесьобусловленанелокализацией субъектов отношения, их действий или воли, а физическим ме‐ стонахождениемвещи.Любаявещькаккатегорияэкономическая, находясьна территориикакого‐либогосударства,подпадаетпод определенныйвладельческийрежим,полностьюемуподчиняясь. Право собственности является «пассивным правомочием», где собственник противопоставляется любому потенциальному нарушителю субъективного гражданского права. Учет действий илиместанахождения(местаосновнойдеятельности)последних ведет к размыванию категории и правовой неопределенности, растворяется в абсолютном множестве государств. В обязатель‐ ственном праве сторона сделки, вступая в относительное отно‐ шениесзаранееопределеннымконтрагентом,можетповлиятьна его волеизъявление, выраженное в тексте договора, поэтому здесьгосподствуетпринципавтономииволи. Правомочиясобственностимогутосуществлятьсяприусловии нахождениясобственникаивещинатерриторииодногогосудар‐ ства; в этом проявляется реализация правомочия владения. От‐ сутствие «физического взаимодействия» затрудняет реализацию правомочийпользованияираспоряжения. Принциптерриториальнойлокализациивещиудобенивпро‐ цессуальном аспекте. Наложение обеспечительных мер на иму‐ щества (арест, т.д.) возможно, если место нахождения вещи и странасудасовпадают. Вещь может перемещаться в пространстве, на территорию других государств. При этом право собственности следует за ве‐ щью,однакотрансформацииможетподвергатьсяегосодержание (вещь,ограниченнаявоборотевРоссии,можетбытьоборотоспо‐ собнойвХорватии). Необходиморазличатьобязательственныйивещныйстатуты коллизионного регулирования в части момента перехода риска 88 случайной гибели вещи и права собственности. В гражданском праверазличаютсямоментпередачиправанаобладаниевещьюи фактическоегосподство.Вэтойсвязиприменительнокобязатель‐ ствам важно установление волеизъявление сторон либо тесной связи через центральную сторону договора; в вещных правах – факты, порождающие изменения в правомочиях собственника, обусловленныесвязьюсдвумяиболееправопорядками. 3. Коллизионные вопросы права собственности и иных вещ‐ ныхправвправеРФ. Коллизионные вопросы вещных прав определены в ст. 1205‐ 1207ГКРФ. По общему правилу, вопросы права собственности и иных вещных прав определяется по праву страны места нахождения такихвещей(ст.1205ГКРФ). Вобщийстатутвещных праввходят вопросы:1) видыобъек‐ тов вещных прав, в том числе принадлежность имущества к не‐ движимым или движимым вещам; 2)оборотоспособность объек‐ тов вещных прав; 3) виды вещных прав; 4) содержание вещных прав;5)возникновениеипрекращениевещныхправ,втомчисле переходправасобственности;6)осуществление вещныхправ;7) защитавещныхправ(ст.1205.1ГКРФ). По вопросу о возникновении и прекращении вещных прав ст. 1206ГКРФотсылаеткправустраны,гдеэтоимуществонаходилось вмомент,когдаимеломестодействиеилииноеобстоятельство,по‐ служившиеоснованиемдлявозникновениялибопрекращенияпра‐ ва собственности. Таким образом, для определения компетентного правопорядка, применимого к возникновению, прекращению вещ‐ ных прав, надлежит установить соответствующий юридический факт,скоторымзаконсвязываетвозникновениеправасобственно‐ сти,атакжеюридическизначимыйпериодвремени(момент)изго‐ товления(переработки)новойдвижимойвещи,постановкинаучет недвижимойвещи,передачивещиподоговору,обращенияброшен‐ нойвещивсобственность,переходправаподоговору. Пункт 2 ст. 1206, ст. 1207 ГК РФ оговаривают два правила о возникновении ипрекращении вещныхправотносительно «спе‐ циальных»объектов: 89 ‐ движимое имущество (вещи), «находящиеся в пути» – вещи, находящиесявпроцессемеждународнойперевозки(транспорти‐ ровки) безотносительно основания возникновения. Их режим определяетсяпоправуместаотправления.Цельспециальногоре‐ гулирования здесь – локализовать отношение в определенном правопорядке, иной подход в определении территориальной сферы(попринципутеснойсвязи–п.2ст.1186ГКРФ)породил бызначительныепрактическиетрудности. ‐ подлежащие «специальной» государственной регистрации воздушные, морские суда, суда внутреннего плавания, космиче‐ ские объекты. Основа регулирования здесь – право места реги‐ страции. ГК РФ закрепляет автономию воли сторон в отношении вещ‐ ных прав. Так, стороны могут договориться о применении к воз‐ никновению и прекращению права собственности, иных вещных правнадвижимоеимуществоправа,подлежащегоприменениюк ихсделке,безущербадляправтретьихлиц,посредствомзаклю‐ чения специального соглашения. В этом проявляется как реали‐ зация общегражданского принципа диспозитивности (ст. 1 ГК РФ),такиобщееограничениедлясубъектовправасобственности осуществлятьправомочиябезущербаправамтретьихлициссо‐ блюдениемтребованийзакона(п.2ст.209ГКРФ). Приобретательнаядавностькакдлительное,открытое,непре‐ рывноевладениевещьюкаксвоейопределяетсяпоправустраны местанахожденияимуществавмоментокончаниятечениясрока давностного владения (п. 4 ст. 1205 ГК РФ). Движимая вещь, находящаясяпоистечении5летвРФ(п.1ст.234ГКРФ),хотябы и была вывезена из‐за границы, становится собственностью ее обладателя. Специальноерегулированиесодержитсявст.417КТМРФ,со‐ гласно которой права на имущество, затонувшее во внутренних морскихводах,втерриториальномморе,атакжеотношения,воз‐ никающие в связи с затонувшим имуществом, определяются за‐ кономгосударства,вкоторомимуществозатонуло;кзатонувшим воткрытомморесудам,грузу–законгосударствафлагасудна. 90 Тестовыезадания Выберитеодинправильныйвариантответа 1) Вещно‐правовым статутом, согласно ГК РФ, не регулируются вопросы: А.оборотоспособностиобъектов; Б.содержаниявещныхправ; В.видыобъектов; Г.формысделки. 2)Материальноеправокакогогосударстванаиболеетесносвяза‐ носдоговорнымотношениемопереходеправкпокупателю: А.местазаключениядоговора; Б.местаисполнениядоговора; В.местанахождениянедвижимости; Г.странысуда. 3)Какойвидсобственностиможетбытьнационализирован: А.недвижимостьиностранногогосударства; Б.движимыевещилюбыхфизическихлиц; В.любаясобственностьиностранногогосударства; Г.недвижимостьсобственныхфизическихлиц. 4) В чем состоят преимущества режима собственности офшор‐ ныхкомпаний? А. он обеспечен государственной гарантией государства реги‐ страции; Б.нанеераспространяетсяабсолютныйиммунитет; В.нанеесложнообратитьвзысканиепосудебномурешению; Г.нанеенельзяобратитьвзысканиевовнесудебномпорядке. Задачиктеме Задача№1 Российское общество получиловсловенскомбанкекредитна приобретение оборудования (станков), производимых немецким изготовителем (продавец). Право залога банка на оборудование сохранялось вплоть до полного погашения кредита, процентов 91 обществом.Крометого,вплотьдопогашениякредитабанкимел правонапродукцию,производимуюприиспользованииоборудо‐ ваниявсчетоплатыпокредиту. Согласно договору продажи оборудования, продавец считает‐ сяисполнившимподоговорусмоментаотгрузкитоваранасклад покупателя в России и подписания акта приема‐передачи. После отгрузкиоборудованияиегомонтажаначалосьпроизводствого‐ товойпродукции,котораяпоставляласьвЭстонию,однакообще‐ ствопересталоплатитьпокредиту.Банкпредъявилтребованиев российский арбитражный суд с требованием о признании права собственности на произведенную продукцию в объеме, необхо‐ димом для удовлетворения требований по кредиту, просил при‐ менить словенское материальное право в силу подп. 8 п. 2 ст. 1211,1218ГКРФ.Вписьменноотзывеобществоуказалонапри‐ менениеправаЭстонии,посколькузаявленвещныйиск,акнему применимоправостраныместанахожденияпродукции. Разрешите спор. Какой статут – обязательственный или вещ‐ но‐правовой–применимвданномделе?Происходитливданном случае расщепление коллизионной привязки? К каким послед‐ ствиям может привести расщепление коллизионной привязки? Чтопредставляютсобойискиопризнанииправасобственности? Задача№2 Гражданин РФ Иванов, имеющий в собственности производ‐ ственнуюлинию,получилотгражданинаИспании Санчесапред‐ ложение об объединении его ноу‐хау – ножниц для резки ме‐ таллолома, станка по удалению шипов из резины – в единый имущественный комплекс для запуска нового бизнеса – произ‐ водстварезиновойкрошкиизстарыхшинипокрышек.Послето‐ го,какпроизводствобылозапущено,аготоваяпродукциюначала успешнопродаватьсявИспанию,коммерсантынесмоглидогово‐ риться о распределении прибыли и Иванов подал иск в россий‐ ский суд. По его мнению, применимым материальным право яв‐ ляетсяправоРФ(посколькуоборудованиенаходитсявРФ),аот‐ ветчик просил применить материальные нормы испанского пра‐ ва,посколькупродукцияреализуетсяинамоментпредъявления 92 иска находилась в Испании, в этой же стране его ноу‐хау зареги‐ стрировановкачествеинтеллектуальногоправа. Разрешитеспор,установивприменимоекданномуспоруправо. Письменноезадание Составьте таблицу: «Личный закон различных категорий имущества,подлежащегогосударственнойрегистрациивРФ». ТЕМА№9.ВОПРОСЫОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННОГОСТАТУТА ПРИРЕГУЛИРОВАНИИЧАСТНОПРАВОВЫХОТНОШЕНИЙ, ОСЛОЖНЕННЫХИНОСТРАННЫМЭЛЕМЕНТОМ Цельзанятия:закреплениезнанийповопросамосновобяза‐ тельственного статута в МЧП, нормативного разрешения вопро‐ совавтономииволисторониколлизионныхвопросов;проблемы коллизионногорегулированиядоговоровобучрежденииюриди‐ ческих лиц и сделок, связанных с осуществлением прав участни‐ ковюридическихлиц,права,применимогоксмешаннымдогово‐ рам,котношениямсучастиемпотребителей,кобязательствамиз односторонних сделок и обязательствам вследствие причинения вреда,отношенийпредставительстваиисковойдавности. Местопроведениязанятия:аудитория. Конспектдляподготовкикзанятию 1. Автономия воли сторон в обязательствах с иностранным элементом Автономия воли – институт МЧП, регулирующий отношения сторон гражданского правоотношения, осложненного ино‐ страннымэлементом,посамостоятельномувыборуприменимо‐ го национального права различных правовых систем, а также осуществление выбора между источниками права в рамках од‐ нойправовойсистемы. Автономиюволиследует пониматькакинститутматериаль‐ ного права (ст. 1 ГК РФ) и как институт коллизионного права 93 (возможность выбора применимого к договору права в силу ст. 1210ГКРФ). Исходнымпринципомдляразрешенияколлизионныхвопро‐ совобязательственногостатута(ст.1215ГКРФ)выступаетволя лицаилилиц,совершившихсделку. Пообщемуправилу,выборправавозможентолькотогда,ко‐ гда его можно осуществить, т.е. до момента совершения дей‐ ствий,связанныхсреализациейправиобязанностейсубъектов. Возможность выбирать право для договора после того, как он исполнен,являетсяисключением. Способыдостижениясоглашенияоприменимомправемогут бытьразличными: 1).Включениеположенийовыбореправавтекстконтракта. 2).Соглашениеможетсчитатьсядостигнутым,есливдогово‐ реимеетсяотсылкакфакультативнымобщимусловиямсделок соответствующеговида,содержащимположенияоприменимом праве (должно прямо вытекать из толкования контракта). Ссылки спорящих сторонпри рассмотрении дела в суде на нор‐ мы одного и того же права в обоснование своих позиций могут также означать наличие между ними соглашения по поводу применимогоправа. 3). Конклюдентные действия. В соответствии с п. 13 инфор‐ мационного письма Президиума ВАС РФ от 09.07.2013 г. № 158 «Обзорсудебнойпрактикипонекоторымвопросам,связаннымс рассмотрением арбитражными судами дел с участием ино‐ странных лиц», соглашение о применимом праве считается за‐ ключенным, если стороны в суде ссылаются на одно и то же применимоеправо(виске,отзыве). На практике ситуации, связанные с выбором права, весьма разнообразны. Стороны могут ссылаться на право сразу двух государств, как одновременно, так и альтернативно (в зависи‐ мостиотстраны,гдебудетрассматриватьсяспор),применимое к договору; подчинить различные вопросы своих контрактных взаимоотношений праву разных стран (депекаж); исключить применениеправаотдельныхстран,неуказываянаправо,под‐ лежащее применению; оговорить применимое право только к 94 части договора. В этом случае применимое право считается со‐ гласованнымкчастидоговора(п.4ст.1210ГКРФ). Действующая редакция ст. 1210 ГК РФ позволяет сторонам отношениясделатьнеограниченныйвыборправалюбойнацио‐ нальной правовой системы (аналогично две иностранные ком‐ паниимогутвыбратьлюбойроссийскийарбитражныйсудвка‐ честве компетентного – п. 1 информационного письма 2013 г. «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел с участием иностранных лиц» № 158). Такой подход нивелирует принцип связи права и отношения: казус всегда локализован, тяготеет и эффективно регулируется только одним правопо‐ рядком, поэтому абсолютная свобода недопустима. Англо‐ саксонская правовая система вводит ограничение: выбор права должен быть «законным и добросовестным» (дело 1939 г.: Vita FoodProductsInc.VsUnusShippingCo.Ltd)Недопустимовводить формулировки: «принципы справедливости», «общие принци‐ пы»,«вненациональные»системыилинормы,утратившиеюри‐ дическуюсилу(нормыотмененногоактаилиденонсированного международногодоговора). Стороны могут в любой момент после заключения договора изменить соглашение о выборе права, если оно не нарушает прав третьих лиц (например, если стороны согласовали испол‐ нение третьему лицу (п. 1 ст. 430 ГК РФ), должник выразил намерение воспользоваться таким правом, к контракту невоз‐ можно согласовать новый правопорядок, ограничивающий по‐ лучение исполнения), действительности сделки с точки зрения требований к ее форме (совершена в простой письменной, а по согласованномуматериальномуправутребуетсянотариальная), с момента заключения договора, не нарушая императивные нормыстранысуществаотношения(п.3,5ст.1210ГКРФ). Закреплениеп.5ст.1210ГКРФобучетеимперативныхнорм права страны существа отношений стало реализацией концеп‐ ции«допустимогоправопорядка»(Л.Лунц).Суддолженустано‐ витьпервичныйстатутправоотношения(какбудтосоглашение о применимом праве сторонами не сделано, на основе коллизи‐ онныхнорм).Установивправо,суддолженустановитькругим‐ перативных норм, действующих в правопорядке (антимоно‐ 95 польное законодательство, законодательство о конкуренции, защита прав потребителей, обстоятельства, препятствующие вступлению в брак). Соглашение о применимом праве рассмат‐ ривается сквозь призму императивных норм, не может нару‐ шатьпубличныйпорядок,бытьнаправленнымнаобходзакона. В этом случае закон четко не проводит грань между катего‐ риями«императивных»норминормнепосредственногоприме‐ нения(например,ст.14СКРФ).Речьидетобовсеммассивеим‐ перативных норм соответствующего правопорядка. В силу п. 2 ст.1192ГК,п.16информационногописьмаПрезидиумаВАСРФ от 09.07.2013 N 158 «Обзор практики рассмотрения арбитраж‐ ными судами дел с участием иностранных лиц», нормы непо‐ средственногопримененияприменяютсясудаминезависимоот права,избранногосторонамивкачествеприменимого.Букваль‐ ный подход к толкованию позволяет применять весь массив императивных частноправовых норм. Если бы законодатель за‐ ложил в п. 5 ст. 1210 ГК только узкий круг сверхимперативных норм, содержание нормы становилось бы «пустым»; круг под‐ лежащих применению императивных норм должен в каждом случаевыделятьсяиприменятьсясудом. 2. Коллизионныевопросыобязательственногостатута Коллизионноерегулированиеформысделки Ранее действующая редакция п. 1 ст. 1209 ГК РФ позволяла применять к форме сделки право страны места совершения сделки. Однако ввиду того, что п. 1 ст. 1210 ГК РФ позволяет сторонамвыбиратьправо,применимоекдоговору,напрактике возникали случаи, когда к форме сделки «по умолчанию» при‐ менялось право одного государства (страны места совершения сделки), а к самой сделке – право другого государства, выбран‐ ноесторонами. С 1 ноября 2013 г. правила унифицированы – форма сделки подчинена праву, применимому к самой сделке. Норма п. 1 ст. 1209ГКРФявляетсяимперативнойнормойМЧП,регулирующей отношениенезависимоотправа,подлежащегоприменению. Приэтомсделкунельзяпризнатьнедействительной,еслиее форма отвечает требованиям права страны места совершения 96 сделки. Сделка, совершенная за границей, не может быть при‐ знана недействительной вследствие несоответствия ее формы, при условии, что стороной выступает лицо, чьим личным зако‐ ном является российское право, если соблюдены требования российскогоправа(т.е.формасделкидолжнапри любыхобсто‐ ятельствахсоответствоватьлибороссийскомуправу,либоправу местаеесовершения). Право,применимоекформесделки,подлежащейгосударствен‐ нойрегистрациивРоссии Если сделка, возникновение, переход, ограничение или пре‐ кращение прав по ней подлежат обязательной государственной регистрациивРФ,форма такойсделкидолжнаподчинятьсярос‐ сийскомуправу(п.3ст.1209ГКРФ).Основа–правоваяприрода недвижимости(ст.130, 1205ГКРФ).Формасделки вотношении недвижимости подчиняется праву страны, где находится такое имущество,авотношениинедвижимогоимущества,котороевне‐ сеновгосударственныйреестрвРФ–российскомуправу. 3. Коллизионные вопросы договоровобучрежденииюриди‐ ческих лиц и сделок, связанных с осуществлением прав участников юридических лиц. Право, применимое к сме‐ шаннымдоговорам Договорыобучрежденииюридическихлицисделок,связанныхс осуществлениемправучастниковюридическихлиц В силу изменений в ГК РФ от 05.05.2014 г., только хозяй‐ ственные товарищества действуют на основе учредительного договора, имеющего юридическую силу устава (п. 1 ст. 52 ГК РФ), для ООО и АО такое требование отменено. Что касается сделокпоосуществлениюправучастникаюридическоголица,в России к таковым отнесены договоры об осуществлении прав участникаООО(п.3ст.8закона«ОбООО»1998г.),акционерные соглашения(ст.32.1закона«ОбАО»1995г.),гдеучастникиобя‐ зуютсяосуществлятьопределеннымобразомсвоиправаи(или) воздерживатьсяотосуществлениятакихправ,голосоватьопре‐ деленным образом (согласовывать вариант голосования) на общем собрании участников общества, продавать долю или 97 часть доли по определенной договором цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств, иные действия по управлению обществом, по вопросам создания, деятельности, реорганизациииликвидацииобщества. Еслиправомстраныучрежденияюридическоголицаопреде‐ лены специальные правила для таких сделок, их форма должна подчинятьсяправуэтойстраны(дляРоссии–простаяписьмен‐ наяпутемсоставленияодногодокумента). Стороны договора о создании юридического лица имеют возможность выбрать право, подлежащее применению к их от‐ ношениям(ст.1214ГКРФ).Однаковыборправанедолженрас‐ пространяться на действие императивных норм права страны места учреждения по вопросам, которые регулируются личным законом юридического лица (перечень содержится в п. 2 ст. 1202ГКРФ). Необходимо, например, учитывать, что в силу ст. 96, 98 ГК РФ,п.2ст.1,п.2ст.11законаобАОстатусидеятельностьлю‐ бого российского АО, права и обязанности акционеров россий‐ ского юридического лица регулируются исключительно норма‐ ми российского законодательства и учредительными докумен‐ тами лица. Соглашения акционеров между собой возможны толькоповопросам,прямоопределеннымзаконом(ст.98ГКРФ, ст. 9 Закона). Заключенные акционерами соглашения не могут нарушать законодательство страны и учредительные докумен‐ тыОбщества. Включение условий, к которым согласовано применение иностранного права, но затрагивающих императивные нормы российского права, может повлечь признание соглашения не‐ действительнымкакпротиворечащимроссийскомупубличному порядку (Постановление ФАС Западно‐Сибирского округа от 31.03.2006поделуNА75‐3725‐Г/04‐860/2005). Если стороны не избирают применимое право, в отношении корпоративных договоров применяется право страны учрежде‐ нияюридическоголица(личныйзакон)(п.1ст.1202ГКРФ). 98 Определениеправа,применимогоксмешаннымдоговорам Всоответствиисп.3ст.421ГК,сторонымогутзаключитьдо‐ говор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (сме‐ шанный договор). К отношениям сторон по такому договору применяютсявчастяхправилаосоответствующихдоговорах. Закон позволяет определять право, подлежащее примене‐ нию, отдельно в отношении каждого элемента смешанного до‐ говора, если это вытекает из закона, условий или существа до‐ говоралибоизсовокупностиобстоятельствдела(п.10ст.1211 ГКРФ). Еслиотсутствуетсоглашениеилиустановлениезакона,кдо‐ говору,содержащемуэлементыразличныхдоговоров,применя‐ ется право страны, с которой этот договор, рассматриваемый в целом, наиболее тесно связан. Однако определение страны, наиболее тесно связанной с таким договором, может быть за‐ труднительнымвследствиевозможныхпроблемсустановлени‐ ем«решающегоисполнителя». Таким образом, закон устанавливает следующий порядок определенияприменимогоправа: 1. Автономия воли сторон на основании соглашения о при‐ менимомправе; 2.Применимоеправокдоговорувцелом; 3. Применение права разных стран к соответствующим ча‐ стямдоговора,еслиэтовытекаетизегоусловий(существа)(на основаниип.4ст.1210ГКРФ). Например,Заказчик(чешскоеюл)подоговорустроительного подряда и Подрядчик (российское юл) включили в контракт разделострахованииобоюдныхпредпринимательскихрискову Страховщика (словацкое юл) с обязательным применением за‐ конов о страховании Словакии, корпоративных Правил страхо‐ ванияСтраховщика.Вслучаеспоровостраховыхвыплатахсуду РФнадлежитруководствоватьсясловацкимправом. 99 Определениеприменимогоправавслучаях,когдастороныдого‐ воранесделаливыбор Согласнообщейпрезумпции,еслистороныдоговоранеопре‐ делили,какоеправоприменяетсякихотношениям,топрименя‐ етсяправостраны,скоторойдоговорнаиболеетесносвязан(п. 1ст.1211ГКРФ). Наиболеетесносвязаннойсдоговоромсчитаетсяправостра‐ ны места жительства или основного места деятельности сторо‐ ны,осуществляющейисполнение,имеющеерешающеезначение длясодержаниядоговора,намоментзаключениядоговора(п.1 ст.1211ГКРФ). Вп.2ст.1211ГКРФдляразныхвидовдоговоровустановле‐ на такая сторона, например, продавец в договоре купли‐ продажи,арендодательвдоговореаренды. Специально урегулировано правило о коммерческой концес‐ сии,гденаиболеетесносвязаннойсдоговоромбудетсчитаться страна, на территории которой пользователю разрешено ис‐ пользовать комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю. Если такое использование разрешено одно‐ временнонатерриториинесколькихстран,наиболеетесносвя‐ занной с договором будет страна места жительства или основ‐ ногоместадеятельностиправообладателя(п.6ст.1211ГКРФ). 4. Право, применимое к отношениям с участием потребите‐ лей Правила о потребительских договорах с иностранным эле‐ ментом применяются как специальные нормы в отношении об‐ щих правил о праве, подлежащем применению к договору (п. 5 ст.1212ГКРФ);нормыст.1209‐1211ГКРФприменяютсясубси‐ диарно. В соответствии со ст. 1212 ГК РФ, потребитель в любом слу‐ чае, независимо от выбора применимого права не лишается за‐ щиты своих прав, которая предоставлена ему императивными нормами права страны места его жительства. Такая гарантия действует,есликонтрагентосуществляетдеятельностьвстране места жительства потребителя или любыми способами направ‐ ляетсвоюпрофессиональнуюдеятельностьнатерриториюэтой 100 страны (нескольких стран, одной из которых является страна места жительства потребителя) и договор связан с такой дея‐ тельностью. Абзац3п.1ст.1209ГКРФразрешаетпотребителювыбрать право, применимое к форме договора. При отсутствии соглаше‐ ния сторон о подлежащем применению праве к договору с уча‐ стием потребителя применяется право страны места житель‐ ствапотребителя. Однако в случае, если к контракту согласовано, например, право страны продавца, такое соглашение не может повлечь лишениепотребителязащитыегоправ,предоставляемойимпе‐ ративными нормами права страны места жительства потреби‐ теля. Пункт 1 ст. 1212 ГК РФ основное внимание уделяет тому, затрагивает ли профессиональная деятельность контрагента страну места жительства потребителя фактическими действия‐ ми: а) осуществление деятельности в стране места жительства потребителя,б)направлениелюбымиспособамисвоейдеятель‐ ностинатерриториюстраныместажительствапотребителя,но приусловиисвязидоговорасдеятельностьюпрофессиональной стороны. Гарантииправпотребителяраспространяютсянадоговорыв сфере туристического обслуживания (договоры об оказании за общуюценууслугпоперевозкеиразмещению),нонепримени‐ мыкдоговорамперевозкиикдоговорамподрядноготипа,если работы (услуги) выполняются (оказываются) в иной стране, нежели страна места жительства потребителя (п. 3 ст. 1212 ГК РФ). Пункт4ст.1212ГКРФпредусматриваетдополнительнуюга‐ рантию прав потребителя, если правило о профессиональной деятельности контрагента не применимо. Потребитель может претендовать на защиту своих прав в соответствии с импера‐ тивными нормами права той страны, право которой применя‐ лосьбыкдоговорувсоответствиисобщимпорядкомопределе‐ ния применимого права при отсутствии соглашения сторон по этомувопросу(п.4ст.1212ГКРФ). 101 5.Право,применимоекотдельнымаспектамобязательствен‐ ныхотношений Право, применимое к обязательствам из односторонних сде‐ лок,представительства Односторонней считается сделка, для совершения которой в соответствии с законом, иными правовыми актами или согла‐ шением сторон необходимо и достаточно выражения воли од‐ нойстороны(п.2ст.154ГКРФ) Отношения из односторонних сделок регулируются правом страны места жительства или основного места деятельности лица, обязанного по сделке (принимающего на себя обязатель‐ стводолжника),намоментеесовершения(ст.1217ГКРФ).Кре‐ дитор в таком договоре может в одностороннем порядке опре‐ делитьприменимоекдоговоруправо,посколькунормасформу‐ лированадиспозитивно. Таккаккредиторводностороннихсделкахимеетправопри‐ нятьисполнениеилиотказатьсяотнего,онвправепредложить должникупоиномуурегулироватьвопросоприменимомправе. Например, гражданин РФ публично объявляет о выплате вознаграждения за информацию об утраченной в России или Украине вещи (односторонняя сделка в силу ст. 1055 ГК РФ). В объявлении можно указать, что в случае находки вещи к усло‐ виям и порядку выплаты будет применяться право по выбору лица,нашедшеговещь(например,болеевысокийееразмер). Вотношениидоговорногопредставительства(договорпору‐ чения) действует правило о праве, применимом к обязатель‐ ственномустатуту(ст.1210‐1211ГКРФ).Приэтомпредставля‐ емый вправе сам в доверенности указать на применимое право приусловииизвещениятретьеголица(выгодоприобретателя)и представителя. Если применимое право представляемым не указано, оно определяется по месту жительства (основному ме‐ студеятельности)представителя,однакоеслитретьемулицуне было о них известно, применяется право преимущественного местадеятельностипредставителя. Если полномочие предоставлено для ведения дел в суде, применяется право страны суда (п. 4 ст. 1217.1 ГК РФ), а факт 102 предоставления доверенности предполагает возможность вы‐ бора представителем порядка разрешения спора – государ‐ ственный,третейскийсуд(п.6ст.1217.1ГКРФ). Указанные правила не распространяются на законное пред‐ ставительство (родители, опекуны, органы опеки, директора, полные товарищи), поскольку на них распространяются специ‐ альныеправилаоличномзаконюридического(ст.1202ГКРФ) ифизическоголица(ст.1195,1199ГКРФ). По общему правилу, объем полномочий по сделке представ‐ ляемого от имени юридического лица не может выходить за пределы правоспособности самого юридического лица. В опре‐ деленныхслучаяхвРФотиностранцев требуется обязательное представление доверенностей (например, при ведении дел по получениювРоссиипатентов). Право, применимое к обязательствам вследствие причинения вреда По общему правилу, к обязательствам из причинения вреда применимо право страны места его совершения или иного об‐ стоятельства, служащего основанием для предъявления требо‐ вания (ст. 1219 ГК РФ). Если деликт совершен с умышленной формой вины, а вред наступает в другой стране, может приме‐ нятьсяправоиэтойстраны.Еслиустановлено,чтостороныде‐ ликта имеют домициль или основное место деятельности в од‐ нойстране(априихотсутствии–гражданами,юрлицамиодной страны),императивноприменимоправотолькоэтойстраны. Если причиненный вред вытекает из предпринимательских договорных отношений, применяется право страны существа контракта (с учетом соглашения о применимом праве или пра‐ вилаоцентральнойсторонеобязательстваст.1210‐1211ГКРФ). Впервыепотерпевшемуипричинителювредапредоставлена возможность самостоятельно выбрать применимое право даже послетого,каквредбылпричинен,еслииноеневытекаетизза‐ кона (аналогично для случаев неосновательного обогащения – п. 1 ст. 1223.1 ГК РФ). Ранее можно было избрать только право странысуда(п.3ст.1219,п.1ст.1223ГКРФ). 103 Законустанавливает жесткиеправиладляпродавцатоваров (работ,услуг),когдавредпричиненвследствиеих недостатков. Выбор применимого права остается за потерпевшим: место жи‐ тельства, основное место деятельности самого потерпевшего; продавца, изготовителя, иного причинителя вреда; место вы‐ полненияработ,оказанияуслуг,приобретениятовара. Однакоеслипричинительвредадокажет,чтотоварпоступил встранубезегосогласия(фактыдачисогласияираспростране‐ ния товара имеет доказательственное значение), субсидиарно действуют правила об автономии воли сторон, праве страны продавца. Право,применимоевслучаепереходаправкредиторакдругому лицу Необходимовыделять2группыслучаев:переходправнаос‐ нованиидоговораивсилузакона. Нормативноерегулированиепереходаправнаоснованиидо‐ говора в МЧП обусловлено правилами для обязательственного статута (ст. 1210‐1211 ГК РФ), поскольку всегда вытекает из первоначальногообязательства. По праву предмета уступки определяются: 1) допустимость уступки, 2) отношения между новым кредитором и должником, 3)условия,прикоторыхэтотребованиеможетбытьпредъявле‐ но к должнику новым кредитором, 4) надлежащее исполнение обязательствдолжником(ст.1216ГКРФ). Вопрос о правопорядке, свойственном переходу прав креди‐ тора к другому лицу в силу закона, решается с учетом первона‐ чального основания возникновения права требования (универ‐ сальное правопреемство, решение суда о переводе прав креди‐ тора, исполнение обязательства поручителем либо залогодате‐ лем, в порядке суброгации страховщику), причем только в слу‐ чае удовлетворения третьим лицом требования кредитора к должнику (ст. 1216.1 ГК РФ): например, при суброгации – по праву, применимому к договору страхования (ст. 1210 ГК РФ) либокобязательствуизпричинениявреда(ст.1220ГКРФ);для поручительства–исходяизместажительства(основногоместа деятельности)поручителя(ст.1217ГКРФ);дляуниверсального 104 правопреемства, решения суда – по принципу наиболее тесной связи(п.2ст.1186ГКРФ). Абзац 2 ст. 1216.1 ГК РФустановлена гарантия защиты прав должника: право, применимое к отношениям кредиторов, не может затрагивать норм, защищающих права должника в соот‐ ветствиисприменимымкотношениямпервоначальногокреди‐ тораидолжника.ЕслиприменимымправомпризнаноправоРФ, к таковым могут быть отнесены: возможность оспаривания должником сделки по переходу прав, совершенной в обход за‐ прета уступки (абз. 2 п. 2 ст. 382 ГК РФ), сделки, где личность кредитора имеет существенное значение для должника(п. 2ст. 388 ГК РФ), сделки, направленной на получение неденежного исполнения, которое после перехода прав стало значительно болееобременительнымдлядолжника(п.4ст.388ГКРФ). Исковаядавность Приопределенииправа,подлежащегоприменениюкисковой давности,учетуподлежитправо,подлежащееприменениюксо‐ ответствующемуотношению(ст.1208ГКРФ).Исковаядавность может быть применена судом РФ при заявлении стороной про‐ цессаоеепропуске. В этом случае суд должен, в первую очередь учесть первич‐ ный статут отношения. Например, если заявлено требование о взысканиинеустойкизапросрочкуисполненияпоконтракту,то имбудетобязательственныйстатут,еслиистецтребуетвозвра‐ тавещиизчужогонезаконноговладения–вещно‐правовой.Да‐ леенеобходимоустановитьприменимоекпредметуискаправо в целом (для обязательственного статута вытекает из соглаше‐ ния о применимом праве или право страны продавца; для вещ‐ но‐правового статута – право страны места нахождения вещи или иные его разновидности). На основании установленного применимого права будет разрешаться вопрос и об исковой давности(сроках,возможностиегоприменениякспоруит.д.). Следует учитывать, что нормы ст. 195‐208 ГК РФ по своей правовойприродеимперативны,ивкаждомконкретномслучае могут выступать в качестве норм непосредственного примене‐ ния. Например, если по праву государства ответчика к требова‐ 105 ниям о защите личных неимущественных прав применим срок исковой давности, а в силу ст. 208 ГК РФ на такое требования исковая давность не распространяется, то суд РФ вправе рас‐ смотретьделопосуществусоссылкойнаст.1192ГКРФ. Тестовыезадания Выберитеодинправильныйвариантответа 1) В чем состоят суть права существа отношения примени‐ тельнокобязательствамвМЧП? А.онообусловленовалютойплатежа; Б.онореализуетсячерезправоместанахожденияимущества; В. оно обусловлено местом нахождения / регистрации сторон обязательства; Г. оно связан с локализацией центральной стороны обязатель‐ ства. 2)Соглашениеоприменимомкконтрактуправедопустимо... А.безкаких‐либодополнительныхограничений; Б.приусловии,чтосторонывыберуткомпетентныйсуд; В.приусловии,чтоконтрактпредполагаетцентральнуюсторо‐ нуобязательства; Г. при условии, что стороной обязательства являются физиче‐ скиеилиюридическиелица. 3)Чтоявляетсяусловиемдействительностисоглашенияопри‐ менимомправе? А.онодолжнобытьвключеновконтрактвкачествеотдельного раздела; Б. оно может быть прямо не выражено, но определенно выте‐ катьизсовокупностиобстоятельствдела; В. оно должно быть включено в контракт в качестве приложе‐ ниякнему; Г.ономожетбытьпрямо неотражено вмоментподписания,но стороныобязаныегосогласоватьпослезаключениявразум‐ ныйсрок. 106 4) Если к моменту выбора подлежащего применению права все касающиеся существа отношений сторон обстоятельства свя‐ занытолькосоднойстраной,... А.выборвкачествеприменимогоправадругойстранынеможет затрагиватьдействиеимперативныхнормэтойстраны; Б. выбор в качестве применимого права данной страны влечет применениеоговоркиопубличномпорядке; В. выбор в качестве применимого права данной страны влечет применениеправастранысуда; Г. выбор в качестве применимого права другой страны влечет применениесудомпроцессуальногоправаэтойстраны. 5)Дляопределенияприменимогоправакдоговору,содержащему элементыразличныхдоговоров,применяетсяправостраны А.продавца; Б.суда; В.основногодоговора; Г.скоторымтакойдоговорвцеломнаиболеетесносвязан. Задачиктеме Задача№1 Юридическое лицо Сан‐Марино «Арго» выдало в одноимен‐ номгороде‐столицевпростойписьменнойформедоверенность гражданину РФ Петрову (что соответствует местному праву). К предоставляемымполномочиямотнесены:правонаподыскание клиентов на приобретение предметов роскоши, недвижимости, которые находятся в собственности «Арго» (как в Сан‐Марино, такивРоссии),заключениесниминеобходимыхсделок(спод‐ чинением сделок в отношении недвижимости праву Сан‐ Марино, которые могут совершаться в простой письменной форме), представление интересов в судах, право подписи. Впо‐ следствии Петров заключил договор продажи загородного кот‐ теджа, находящегося в одном из административных округов Московской области с супругами Ивановыми. После регистра‐ ции права собственности супругов Петров потребовал оплаты, обратилсявсудпоместунахождениянедвижимости.Вкачестве возражений на иск Ивановы сослались на финансовые трудно‐ 107 сти,предъявиливстречныйископризнаниидоговоранезаклю‐ ченным, мотивируя его отсутствием у Петрова полномочий на подписаниедоговорапродажи. Разрешитеспор. Задача№2 Гражданин РФ Васильев заключил договор банковского вклада в швейцарском банке (г. Цюрих), где были определены предметдоговора(евро,вносимыевбезналичнойформе),стои‐ мость банковских услуг, порядок и условия возврата вклада, имущественная ответственность сторон. Обратившись через полгода в банк за получением процентов по вкладу, Васильев обнаружил,чтоониначисляютсяпоставке6%процентовгодо‐ вых, поскольку, как следует из норм швейцарского права, если ставкавдоговоренеопределена,онапризнаетсяравнойставке рефинансированиязатекущийпериод. Васильев обратился в российский суд с требованием о при‐ знаниидоговоранедействительнымкакзаключеннымподвли‐ яниемзаблуждения,авпоследствиившвейцарскийсудстребо‐ ванием о признании договора незаключенным, поскольку ст. 834ГКРФтребуетсогласованияпроцентовповкладу. Определите право, применимое к договору банковского вклада.Будетливданномслучаеиметьзначениенациональное правовкладчика?Какиеправовыепоследствияповлечетзаклю‐ чениеаналогичногодоговора,еслиполичномузаконувкладчи‐ ка это запрещено? Противоречит ли публичному порядку РФ применение российским судом валютного законодательство иностранногогосударства? Письменноезадание Составьтетаблицу:«Унифицированныеколлизионныенормы международного контракта» с указанием международно‐ правового источника регулирования, круга регулируемых отно‐ шений. 108 ТЕМА№10.РЕГУЛИРОВАНИЕВРОССИИ БРАЧНО‐СЕМЕЙНЫХОТНОШЕНИЙСУЧАСТИЕМИНОСТРАННЫХ ГРАЖДАНИЛИЦБЕЗГРАЖДАНСТВА Цель занятия: получение базовых знаний по проблемам брачно‐семейного статута МЧП: заключения и расторжения брака,правоотношениймеждусупругами,родителямиидетьми, вопросам регулирования семейных отношений с участием ино‐ странцев. Местопроведениязанятия:аудитория. Конспектдляподготовкикзанятию 1. Регулирование семейных отношений с участием ино‐ странцев:общиеположения,источникирегулирования У государств в семейном праве заложены явные различия в регулировании,обусловленныенациональнымиособенностями, местными традициями, следовательно, в этой сфере господ‐ ствуют коллизионные нормы. Примеры различий: 1. Граждан‐ ская (ФРГ), религиозная (Израиль), смешанные формы брака (Великобритания,Дания)2.Субъектныеограничения:внекото‐ рыхстранахженщинымогутвступатьповторнобракпоистече‐ нииопределенноговремени;ограничениянабракисиностран‐ цами (Дания: если лицу‐ гр‐ну Дании 24 г. + требования по жи‐ лойплощади,постоянныедоходы,банковскаягарантияна7000 евро) 3. главенство мужа 4. полигамия (многоженство) – му‐ сульманские страны 5. Специальные правила и оговорки (нару‐ шение обещания вступить в брак в Турции, публичное оглаше‐ ниепредстоящегобрака–некоторыештатыСША);6.усыновле‐ ние,создающеесемейныесвязи,сопоставимыесбиологическим родством, запрещены в исламском праве. Вместо этого ислам‐ скоеправосоздаетформуправовогопопечительства(кафала).В мусульманских государствах, за исключением Турции, Индоне‐ зии и Туниса, кафала – добровольное обязательство обеспечи‐ вать ребенка, его благополучие и образование. 7. право мужчи‐ ны на односторонний отказ от брака (репудиация, для мусуль‐ манских стран осуществляемая в регистрационном или судеб‐ номпорядке). 109 Источниками регулирования семейных отношений с участи‐ еминостранныхлицвРоссииявляются: 1)КонституцияРФ(ст.19,23,38,45,46,55,62); 2)СемейныйкодексРФ(разд.VII«Применениесемейногоза‐ конодательства к семейным отношениям с участием иностран‐ ныхгражданилицбезгражданства») 3) федеральные законы: «Об актах гражданского состояния» 1997 г. N 143‐ФЗ, «О гражданстве Российской Федерации» 2002 г.N62‐ФЗ; 4)постановлениеПленумаВСРФ2006г.N8«Оприменении судами законодательства при рассмотрении дел об усыновле‐ нии(удочерении)детей». Значительную роль играют и международные договоры, как универсальногохарактера(Всеобщаядекларацияправчеловека 1948 г., Международный пакт о гражданских и политических правах1966г.,Конвенцияоправовойпомощииправовыхотно‐ шенияхпогражданским,семейнымиуголовнымделам1993г.), так и посвященные вопросам семейного права (Конвенция о праве,применимомкалиментнымобязательствамвотношении детей,1956г.,Конвенцияозащитедетейисотрудничествевоб‐ ластимеждународногоусыновления(удочерения)1993г.). Стандарты в области международно‐правового регулирова‐ ния брачно‐семейных отношений вводит и ЕСПЧ, требующий гибкости при принятии национальными судами решений. В Постановлении от 4 октября 2012 г. по делу N 43631/09 Хар‐ рудж против Франции за французской гражданкой алжирский суд признал право на правовое попечительство (кафалу) над ребенком,родившимсявАлжире.Впоследствиионипереехали для проживания во Францию, где заявительница обратилась по вопросу усыновления ребенка, однако ее требование было отклонено, посколькусемейное законодательство страны про‐ исхождения ребенка не предусматривало усыновления. В ис‐ ламскомправеусыновление,создающеесемейныесвязи,сопо‐ ставимые с биологическим родством, запрещено. Французские суды применили п. 2 ст. 370‐3 ГК, запрещающий усыновление иностранногоребенка,еслизаконодательствостраныегопро‐ исхождения не допускает усыновления. Решение мотивирова‐ 110 но тем, что во Франции кафала имеет сопоставимые послед‐ ствия с опекой, надзором, передачей ребенка с целью усынов‐ ления, минимально необходимые правовые связи были до‐ стигнуты.ЕСПЧотметил,чтоправоприменительдостиггибко‐ го компромисса между законом страны происхождения ребен‐ каинациональнымправом. 2. Заключение, расторжение брака с иностранным элемен‐ том Форма брака, заключаемого в РФ, определяется российским законодательством (п. 1 ст. 156 СК РФ). Правовые последствия порождаеттолькорегистрацияворганахзагс,иныеформыпра‐ вовых последствий не порождают (например, «незарегистриро‐ ванныйфактическийбрак»). Порядок заключения предполагает личное присутствие (в Перу может доверенное лицо), по истечении месяца со дня по‐ дачи заявления, внесение записи о государственной регистра‐ циифактазаключения. Условия заключения определяются законом гражданства каждогоизбрачующихся(п.2ст.156СКРФ),носсоблюдением ст.14СКРФ.Фактпринадлежностикгражданствуопределяется намоментзаключениябрака.Например,можнозаключитьбрак с14‐летнейиностранкой безполученияспециальногоразреше‐ ния«вобход»п.2ст.13СКвРоссии,лишьбыбылисоблюдены законыстраныеегражданства. Отсутствиедругогобракадоказываетсяотсутствиемштампа в паспорте, справка из посольства, консульства. Существует ин‐ ститут ограниченного запрета на браки с иностранцами (например, в Норвегии, при условии получения специального разрешения,выдаваемогоМинюстом). Условия заключения брака для лиц без гражданства опреде‐ ляются законодательством государства постоянного места жи‐ тельства. Для лиц с двойным гражданством: 1) если одно из гражданств–российское,топрименяетсязаконодательствоРФ; 2) если имеется гражданство нескольких иностранных госу‐ дарств–повыборулицаприменяетсязаконодательствоодного изних. 111 Особенности заключения браков российских граждан за гра‐ ницей 1) Российские граждане могут за рубежом заключать между собойбракикаквконсульствахРФ,такивкомпетентныхорга‐ нах такого государства (например, в случае отсутствия россий‐ скогопосольства,консульства); 2)единственнымусловиемдляпризнаниядействительными в России браков российских граждан, заключенных за рубежом, является отсутствие обстоятельств, препятствующих заключе‐ ниюбрака,которыеустановленыст.14СКРФ; 3) браки как между российскими гражданами, так и «сме‐ шанные» будут признаваться в России действительными при условии соблюдения законодательства государства места за‐ ключения брака как в отношении формы брака, так и условий вступлениявбрак. В РФ признаются браки между гражданами РФ, гражданами РФииностранцами:1)еслисоблюденозаконодательствоместа заключения 2) отсутствуют препятствия ст.14СК РФ (п. 1 ст. 158СКРФ). Может возникать проблема полигамного брака. Например, сириец имеет трех жен и предлагает гражданке РФ стать чет‐ вертой.ВРФтакойбракзаключитьнельзя,однакоможновтех странах,гдетакаяформапредусмотреназаконом.Впоследствии в суде РФ заявляются требования об алиментах. В силу п. 1 ст. 158 СК РФ суд такой союз браком признать не сможет (в силу нормы ст. 167 СК РФ об оговорке о публичном порядке норма иностранного права о форме брака применению не подлежит), однако в суде заявлялось требование о применении послед‐ ствий такого брака. Несмотря на недействительность самого института,последствияприменениядействительны. Право зарубежных стран также устанавливает обстоятель‐ ства, препятствующие заключению брака: между лицами, име‐ ющими наследственные заболевания, несколько раз состояв‐ шими в браке, лицами разных конфессий, соучастниками пре‐ любодеяния. Поскольку право РФ таких ограничений не содер‐ жит, брак таких лиц в России будет действителен (ст. 167 СК РФ). Однако поскольку «иностранцы» в этом случае не соблю‐ 112 дают закон своего гражданства (местожительства), такой брак небудетпризнаватьсязаграницей(«хромающий»брак). Консульские браки – браки, регистрируемые в дипломати‐ ческих, консульских учреждениях между гражданами одной страны. РФ признает консульский брак между иностранными граж‐ данами, заключенный в России: а) при наличии взаимности (иностранное государство допускает регистрацию брака в рос‐ сийском посольстве, консульстве); б) оба лица, вступающие в брак,являютсягражданамистраны,назначившейдипломатиче‐ ского или консульского представителя. Консульские браки рос‐ сийскихграждансиностранцами,юридическойсилынеимеют. При заключении брака в консульствах РФ за границей, при совершении консулом других актов гражданского состояния, применяется законодательство РФ. В силу ст. 72 Конституции РФ,семейноеправонаходитсявсовместномведенииРФисубъ‐ ектов РФ, следовательно, консул должен учитывать законы субъекта, например, материальные условия вступления в брак длябрачующихся(законсубъектаРФобусловияхвступленияв бракдо16лет). Расторжениебраков К расторжению брака с иностранным элементом применя‐ ется право страны суда (в РФ – в соответствии с российским правом (п. 1 ст. 160 СК РФ); для «иностранцев» и смешанных браков – при условии соблюдения права страны расторжения брака–п.3,4ст.160СКРФ).ГражданинРФможетрасторгнуть брак в России, даже если постоянно проживает на территории иностранного государства (п. 2 ст. 160 СК РФ). Решение ино‐ странного органа, суда об отказе в разводе в РФ признано не будет.Приэтомроссийскомугражданинунадлежитучитывать, что расторжение брака в суде РФ может быть не признано в стране гражданства (местожительства) супруга (например, в соответствиисэтимправомсупругизРФпризнавалсябы«ви‐ новной» в расторжении брака стороной, в качестве послед‐ ствий предусматривающей лишение права вступать в новый брак,праванавоспитаниедетей). 113 Приотсутствииспораодетях,имуществегражданеРФвпра‐ ве расторгнуть брак в консульстве, дипломатическом предста‐ вительствеРФ(п.2ст.160СКРФ). Что касается расторжения брака граждан РФ, произведен‐ ногозаграницей,топредпосылкойегопризнаниявРФвысту‐ пают:1)соблюдениеместного(страныпроживания)законода‐ тельстваокомпетенции(суд,инойорган);2)соблюдениепод‐ лежащего применению право, включая коллизионные нормы. В России предъявляется соответствующее судебное решение либо документ, подтверждающий факт государственной реги‐ страции. 3. Правоотношениямеждусупругами В основе правоотношений между супругами лежит режим имущественных и личных неимущественных прав и обязанно‐ стей. Личные неимущественные права и обязанности обуслов‐ лены равенством супругов в семье (свобода выбора рода заня‐ тий, профессии, места пребывания и жительства, решение во‐ просов материнства, отцовства, воспитания, образования детей исходя из равноправия сторон). Имущественные права и обя‐ занности обусловлены двумя типами режимов – договорным и законным, определяющими взаимные права и обязанности по отношению к общей собственности (правомочиями по владе‐ нию,пользованиюираспоряжениюобщимимуществом,имуще‐ ством, принадлежащим каждому из супругов, случаи раздела и определениядолей). Основным принципом, лежащим в основе правоотношений между супругами, является право государства их совместного места жительства. Причем вторичной субсидиарной привязкой выступаетправостраныпоследнегосовместногоместажитель‐ ства(п.1ст.161СК).Такойподход объяснимтем, чтосамфакт совместного проживания на территории какого‐либо государ‐ ства «по умолчанию» прочно связывает брачно‐семейный ста‐ тут к праву такого государства (например, вещный статут сов‐ местно нажитого имущество тяготеет к праву страны нахожде‐ ниятакогоимущества). 114 Если общего совместного места жительства супруги не име‐ ли, их взаимные права и обязанности на территории России определяютсязаконодательствомРФ. Супруги вправе по своему усмотрению менять имуществен‐ ный режим посредством установления в брачном договоре, со‐ глашении об уплате алиментов применимого права, но при условии,чтонеимеютобщегогражданстваилисовместногоме‐ ста жительства (п. 2ст. 161 СК РФ). Таким образом, в семейном праве по аналогии со ст. 1210 ГК РФ реализован принцип авто‐ номииволисторон.Супруги,сквозьпризмупринципанаиболее тесной связи своего брака к определенной юрисдикции, вправе указать в договоре на применимое к нему право. Изменить ре‐ жим с законного на договорной допустимо в любой момент вплоть до принятия уполномоченным лицом к своему произ‐ водствубракоразводногоделаилиделаобуплатеалиментов. 4.Правоотношениямеждуродителямиидетьми Разрешение вопросов взаимных прав и обязанностей роди‐ телей и детей обусловлено цепочкой коллизионных норм. Ос‐ новное правило связано с взаимным местом жительства, субси‐ диарноприменяетсяправостраныгражданстваребенка(ст.163 СКРФ). Правовое положение ребенка определяется его граждан‐ ством. Согласно ст. 12 Федерального закона о гражданстве 2002 г. ребенок приобретает гражданство РФ по рождению, если на деньрожденияребенка: а) оба его родителя или единственный его родитель имеют гражданствоРФ(независимоотместарожденияребенка); б)одинизегородителейимеетгражданствоРФ,адругойро‐ дительявляетсялицомбезгражданства,илипризнанбезвестно отсутствующим,илиместоегонахождениянеизвестно(незави‐ симоотместарожденияребенка); в)одинизегородителейимеетгражданствоРФ,адругойро‐ дитель является иностранным гражданином, при условии, что ребенокродилсянатерриторииРФлибоесливиномслучаеон станетлицомбезгражданства; 115 г) оба его родителя, проживающие на территории РФ, явля‐ ются иностранными гражданами или лицами без гражданства, приусловии,чторебенокродилсянатерриторииРФ,агосудар‐ ства, гражданами которых являются его родители, не предо‐ ставляютемусвоегражданство. Ребенок, который находится на территории РФ и родители которого неизвестны, становится гражданином РФ в случае, ес‐ ли родители не объявятся в течение шести месяцев со дня его обнаружения. Гражданство ребенка приобретается или прекращается при приобретении или прекращении гражданства РФ одним из его родителейлибообоимиегородителями. Для приобретения или прекращения гражданства РФ ребен‐ комввозрастеот14до18летнеобходимоегосогласие. Гражданство РФ ребенка не может быть прекращено, если в результатеонстанетлицомбезгражданства. Гражданство ребенка не изменяется при изменении граж‐ данства его родителей, лишенных родительских прав. В случае изменения гражданства ребенка не требуется согласие его ро‐ дителей,лишенныхродительскихправ. Установлениеиоспариваниеотцовства(материнства) Установление и оспаривание отцовства (материнства) опре‐ деляется законодательством государства, гражданином которо‐ гоявляетсяребенокпорождению(п.1ст.162СКРФ). Порядокустановленияилиоспариванияотцовства(материн‐ ства)натерриторииРоссииопределяетсяроссийскимзаконода‐ тельством. В случаях, когда СК РФ допускает установление отцовства в внесудебном порядке (совместное заявление родителей, не со‐ стоящихвбраке,либоприналичииневозможностиилизатруд‐ нительности подачи заявления – в период беременности мате‐ ри;заявлениеотцавслучаесмертиматери,признанияеенедее‐ способной, невозможности установления места нахождения ма‐ тери,вслучаелишенияееродительскихправ),еслиобародите‐ ляпроживаютзаграницейиодинизних–гражданинРФ,заяв‐ 116 ление об установлении отцовства может быть подано в дипло‐ матическоепредставительствоРФ(п.2ст.162СКРФ). К алиментным обязательствам, иным отношениям родите‐ лей и детей может быть применено законодательство государ‐ стваместапостоянногопроживанияребенка.Применениетако‐ гоправилаотнесенокусмотрениюсуда,которыйвкаждомслу‐ чаедолженпроверять,какоеправовбольшейстепенигаранти‐ руетправаребенка.Здесьмогутучитыватьсяспособвзыскания алиментов (в процентном отношении к заработной плате от‐ ветчика или в твердой денежной сумме), сроки взыскания (до достижения 18 лет или до достижения экономической самосто‐ ятельности,какэтопринятоврядестран)ит.д. Если место жительства родителей или одного из них нахо‐ дится на территории одного договаривающегося государства, а местожительстваребенка–натерриториидругого,топравоот‐ ношения между родителями и детьми регулируются законом того государства, гражданином которого является ребенок. Ес‐ ли, например, отец – российский гражданин проживает в РФ, а ребенок–российскийгражданинживетвЭстонии,тообязанно‐ стиотца,включаяобязанностивыплачиватьалименты,опреде‐ ляютсяроссийскимправом. Усыновление/удочерение Усыновление/удочерение–юридическийакт,всилукоторо‐ го между усыновленным ребенком и лицом или лицами, при‐ нявшимиегонавоспитание,устанавливаютсяличныеиимуще‐ ственные отношения, существующие между родителями и детьми. По общему правилу, усыновление, в том числе его отмена в РФ иностранцами ребенка‐гражданина РФ, производится в со‐ ответствии с законодательством государства гражданства усы‐ новителя (на момент подачи заявления). Статья 165 СК РФ до‐ пускает усыновление в РФ иностранцами также и детей других государств, но при условии, что получено согласие компетент‐ ного органа государства гражданства ребенка (если таковое требуется). 117 Усыновление иностранцами гражданина РФ требует без‐ условного соблюдения требований СК РФ о допустимости усы‐ новления(вотношениидетей,состоящихнаучетеворганеопе‐ киипопечительства,приусловии,чтоихневозможнопередать на воспитание в российскую семью, если усыновление обеспе‐ чит полноценное физическое, психическое, духовное и нрав‐ ственное развитие, соблюдения порядка усыновления (судом с участием усыновителей, органов опеки и попечительства, про‐ курора),полученынеобходимыесогласия)(ст.124‐126,129‐132 СКРФ). Для рассмотрения в суде вопроса об усыновлении к заявле‐ нию с просьбой об усыновлении ребенка должны быть прило‐ жены: заключение компетентного органа страны гражданства усыновителя об условиях его жизни, содержащее биографиче‐ ские данные, сведения о составе семьи, характеристику; доку‐ ментодоходахилисправкасместаработысуказаниемгодово‐ го дохода; медицинское заключение о состоянии здоровья; ко‐ пиясвидетельстваобраке(еслиусыновительсостоитвбраке); разрешениенавъездипостоянноеместожительстваусыновля‐ емого ребенка, выданное компетентным органом страны кан‐ дидата в усыновители, в ведении которого находятся вопросы иммиграцииинатурализации,идругиесведения. Несоблюдение положений российского законодательства об усыновлениивлечетзасобойотказвразрешенииусыновления. Если такое усыновление состоялось, то оно подлежит отмене в судебномпорядке. Усыновление ребенка, являющегося гражданином России, и проживающего за ее пределами, произведенное компетентным органом иностранного государства, гражданином которого яв‐ ляется усыновитель, признается действительным в России при условии получения предварительного разрешения на усынов‐ лениеоторганаисполнительнойвластисубъектаРФ,натерри‐ ториикоторогоребенокилиегородители(одинизних)прожи‐ валидовыездазапределытерриторииРоссии. При усыновлении на территории РФ российскими граждана‐ ми ребенка, являющегося иностранным гражданином, необхо‐ димо получить согласие законного представителя ребенка и 118 компетентного органа государства, гражданином которого яв‐ ляетсяребенок,атакже,еслиэтотребуетсявсоответствиисза‐ конодательством такого государства, согласие ребенка на усы‐ новление. Тестовыезадания Выберитеодинправильныйвариантответа 1). Какие требования (условия) в обязательном порядке необхо‐ димособлюстипризаключении«международного»браканатер‐ риторииРФ: А. Такие браки заключаются в консульствах/дип. представи‐ тельствах; Б.Семейно‐правовыхотношенийгосударстваместажительства; В. Об обстоятельствах, препятствующих вступлению в брак по российскомузаконодательству; Г. О форме, порядке и условиях заключения брака для ино‐ странногогражданина/гражданпоихличномузакону; Д. Уведомить консула, дип. представителя государства, назна‐ чившегоконсула,дип.представителя. 2). Форма и порядок заключения брака с иностранным элемен‐ томнатерриторииРоссийскойФедерацииопределяются А.Поличномузаконукаждогоизвступающихвбраклиц Б.Поправустранысовместногоместажительствавступающихв браклиц В.Поправустраныгражданствакаждогоизвступающихвбрак лиц Г.Российскимправом 3). Усыновление (удочерение) ребенка – гражданина РФ ино‐ странными гражданами на территории РФ производится в со‐ ответствиисзаконодательством: А.Государствагражданстваребенка; Б.Государствагражданстваусыновителя; В.Государстваместапостоянногопроживанияребенка; Г.РФ; Д.Государства,гдеребенкуназначенаопека. 119 4). Проживающий за пределами РФ гражданин РФ вправе рас‐ торгнутьбракспроживающимзапределамиРФсупругом: независимоотегогражданствавсудеРоссийскойФедерации: А.всудеРФ; Б.приусловииобщегогражданствавсудеРФ; В. только в суде общего совместного места жительства при его наличии; Г.всудегосударствагражданствасупруга; 5).Должностноелицо,которомупорученопредставляемымгос‐ ударством выполнение функций на территории государства пребывания, т. е. для защиты юридических (включая регистра‐ цию браков граждан данного государства) и экономических ин‐ тересовсвоегогосударстваиегограждан__________________. Задачиктеме Задача№1 Семейная пара (гражданин Ирана и гражданка РФ), заклю‐ чившая брак в Иране и постоянно проживающая в Тегеране, приехала в Россию навестить родственников. Супруга пожало‐ валась, что в Иране ее брачно‐семейные права ущемляются и онанечувствуетсебяравноправнойвбраке,посколькумужпе‐ риодически выгоняет ее из дома, не дает воспитывать детей, поэтому она хотела бы развестись. В Василеостровский район‐ ный суд г. Санкт‐Петербурга было подано заявление о растор‐ жении брака, взыскании алиментов на ребенка и на супругу до достиженияребенком3‐хлет.Взаседаниимужпояснил,чтоже‐ ну выгонял на законных основаниях за недостойное поведение («талак»),аусупругивбракевотношениидетейимеетсятоль‐ коправоопеки(вотношениимальчиков–до3‐хлет,девочек– до7‐ми).Представительсупругиполагал,чтокотношениюпод‐ лежитприменениюроссийскоеправо. Вправе ли российский суд разрешить данный спор? Какое правоприменимокрасторжениюбрака,взысканиюалиментовв данном случае? Противоречат ли нормы иранского права прин‐ ципам российского семейного права, если да, то каким? Вправе ли российский суд применять в подобных случаях оговорку о 120 публичномпорядке?Еслиданноеделорассмотритиранскийсуд с применением собственного семейного права, будет ли такое признановРФ?Накакомосновании? Задача№2 Супруги Домицци (гражданин Италии и гражданка РФ) про‐ живали вмести с 11‐летней дочерью в г. Милан. После 12 лет совместной жизни они решили пожить раздельно, поскольку в семьесталвозникатьразногласия.Супругасдочерьюуехалина временное проживание в Россию, на что получили письменное согласие супруга, местного органа опеки. Супруг периодически ихнавещал,однакочерезгод,втайнеотовсех,вывезребенкав Италию на постоянное место жительства. Супруга инициирова‐ ла судебное разбирательство, в ходе которого супруг пояснил, чтоимееттакиежеправанаребенка. В каком порядке гражданка РФ Домицци вправе защищать права на ребенка? В чем процессуальные особенности такого порядка? Определите нормативную основу решения суда, раз‐ решитеспорпосуществу. Письменноезадание Составьте таблицу: «Унифицированные коллизионные нор‐ мы международного контракта» с указанием международно‐ правового источника регулирования, круга регулируемых от‐ ношений. 121 ПЕРЕЧЕНЬУЧЕБНОЙЛИТЕРАТУРЫ, НОРМАТИВНЫХПРАВОВЫХАКТОВ 1. Конституция Российской Федерации // Российская Газета. –1993.–№237. 2. ГражданскийкодексРоссийскойФедерации(частьпервая) // Собрание законодательства Российской Федерации. – 1994. – №32.–Ст.3301. 3. ГражданскийкодексРоссийскойФедерации(часть вторая) // Собрание законодательства Российской Федерации. – 1996. – №5.–Ст.410. 4. Гражданскийкодекс РоссийскойФедерации(часть третья) // Собрание законодательства Российской Федерации. – 2001. – №49.–Ст.4552. 5. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвер‐ тая) // Собрание законодательства Российской Федерации. – 2006.–№52(1ч.).–Ст.5496. 6. СемейныйкодексРоссийскойФедерации//Собраниезако‐ нодательстваРоссийскойФедерации.–1996.–№1.–Ст.13. 7. Арбитражный процессуальный кодекс РФ // Собрание за‐ конодательстваРоссийскойФедерации.–2002.–№30.–Ст.3012. 8. ГражданскийпроцессуальныйкодексРФ//Собраниезако‐ нодательстваРоссийскойФедерации.–2002.–№46.–Ст.4532. 9. Воздушный кодекс Российской Федерации // Собрание за‐ конодательстваРоссийскойФедерации.–1997.–№12.–Ст.1383. 10. О гражданстве: федеральный закон // Собрание законо‐ дательстваРоссийскойФедерации.–2002.–№22.–Ст.2031. 11. Об основах государственного регулирования внешнетор‐ говой деятельности // Собрание законодательства Российской Федерации.–2003.–№50.–Ст.4850. 12. О международных договорах Российской Федерации // Собрание законодательства Российской Федерации. – 1995. – № 95.–Ст.4850. 13. Об иностранных инвестициях Российской Федерации // Собрание законодательства Российской Федерации. – 1999. – № 28.–Ст.3493. 122 14. О беженцах // Собрание законодательства Российской Федерации.–1993.–№97.–Ст.4826. 15. О применении судами общей юрисдикции общепризнан‐ ныхпринциповинорммеждународногоправаимеждународных договоров РФ: Постановление Пленума Верховного Суда Россий‐ ской Федерации // Бюллетень Верховного Суда Российской Фе‐ дерации.–2003.–№12. 16. О применении судами общей юрисдикции Конвенции о защитеправчеловекаиосновныхсвободот4ноября1950годаи Протоколовкней:ПостановлениеПленумаВерховногоСудаРос‐ сийской Федерации // Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации.–2013.–№8. Учебники 1. Богуславский М.М. Международное частное право. – М., 1998.–407с. 2. Галенская Л.Н. Международное частное право – Л., 1983. – 232с. 3. Гетьман‐Павлова И.В. Международное частное право. – М., 2011.–640с. 4. Дмитриева Г.К. Международное частное право: учебник. – М.,2013.–656с. 5. ЛукашукИ.И.Международноечастноеправо.Общаячасть.– М.,2000–420с. 6. Петрова В.Г. Международное частное право: учебник. – М.: Юрайт,2014.–764с. Дополнительнаялитература 1. Абдулин А.И. Становление и развитие науки международ‐ ного частного права в России: проблема понимания природы международногочастногоправавтрудахроссийскихправоведов 19 в. // Журнал международного частного права. – 1996. – № 3 (13).–233с. 2. АнуфриеваЛ.П.,СкачковН.Иностранныефизическиелица: правовоеположениевРоссии//Российскаяюстиция.–1997.–№ 6‐7.–С.45–47(С.44–46). 123 3. АсосковА.В.Определениеправа,применимогокразличным аспектам соглашений о выборе права // Вестник гражданского права.–2011.–№2.–С.75–118. 4. Баланюк Л.Л. Электронно‐банкнотная платежная система какэтапразвитиянациональнойплатежнойсистемы//Евразий‐ скийюридическийжурнал.–2014.–№10(77).–С.33–41. 5. БардинаМ.Оправе,применимомкдоговорнымобязатель‐ ствамвстранахЕС//Хозяйствоиправо.–1997.–№4.–С.17–28. 6. Белов А.П. Публичный порядок: законодательство, доктри‐ на,судебнаяпрактика//Правоиэкономика.–1996.–№1.–С.19 –20. 7. Веселкова Е.Е. Соотношение международного права и национального законодательства в правовом регулировании иностранныхинвестиций//Адвокат.–2013.–№1.–С.37–43. 8. Веселкова Е.Е. Общие положения о договоре международ‐ нойкупли‐продажи//Законодательствоиэкономика.–2013.–№ 8.–С.57–62. 9. Винницкий Д.В. Теоретические и практические проблемы разработкиосновбюджетногозаконодательстваЕврАзЭС//Рос‐ сийскийюридическийжурнал.–2012.–№6.–С.159–175. 10. Винницкий Д.В. Теория международного финансового (бюджетного) права и проблемы разработки Основ бюджетного законодательстваЕврАзЭС//Финансовоеправо.– 2012.–№9.– С.5–11. 11. Воинов И. Разрешение коллизий норм европейского и российскогоправа//Рос.юстиция.–2001.–№6.–211с. 12. Выгодянский А.В. Международно‐правовое регулирова‐ ние гражданско‐правовой ответственности воздушного перевоз‐ чика при осуществлении международных воздушных перевозок //Туризм:правоиэкономика.2013.–№4.–С.15–19. 13. ГавриловА.И.,КурочкинК.А.Внешнеторговаясделка.–М., 1995.–217с. 14. Грядов А.В. Вопросы применения Гаагской конвенции 1961г.,отменяющейтребованиелегализациииностранныхофи‐ циальныхдокументов//Закон.–2012.–№8.–С.51–58. 15. Гукасян Т.Э. К вопросу о допустимости в арбитражный процесс документов, составленных в иностранных государствах 124 // Арбитражный и гражданский процесс. – 2012. – № 8. – С. 26 – 29. 16. Долинская В.В., Долинская Л.М. Проблемы взыскания алиментовсдолжников,находящихсязапределамиРоссии//За‐ коныРоссии:опыт,анализ,практика.–2013.–№11.–С.56–65. 17. Евстафьева И.В. Правовое регулирование международно‐ го наследования имущественных авторских прав // Цивилист. – 2012.–№3.–С.72–78. 18. Ерпылева Н.Ю. Коллизионные вопросы в современном международномчастномправе//Законодательствоиэкономика. –1998.–№2.–С.57–74. 19. Зимакова Л.А., Костякова Ю.В. Организация контроля внешнеэкономических сделок взаимозависимых лиц // Между‐ народныйбухгалтерскийучет.–2013.–№12.–С.30–40. 20. Иншакова А.О. Наследственные правоотношения в меж‐ дународномчастномправе//Наследственноеправо.–2012.–№ 1.–С.42–47. 21. Касаткина А.С. Современное правовое регулирование международных железнодорожных перевозок пассажиров и ба‐ гажа//Туризм:правоиэкономика.–2013.–№4.–С.10–14. 22. Криворучко О.А. Проблемные вопросы оснований приме‐ нениямеждународныхдоговороварбитражнымисудамиРоссий‐ ской Федерации // Евразийский юридический журнал. – 2014. – №9(76).–С.65–72. 23. КушимовН.,ТукуловБ.Сравнительныйанализправового регулирования вопросов признания и приведения в исполнение решений иностранных судов в Республике Казахстан: действую‐ щее законодательство, проект Гражданского процессуального кодекса, иностранный опыт, предложения к реформированию // Евразийскийюридическийжурнал.–2014.–№9(76).–С.56–64. 24. Потеева А.В., Корюкаева Т.Г. Некоторые особенности из‐ вещения иностранных лиц в арбитражном процессе // Юрист. – 2012.–№24.–С.36–41. 25. Российская правовая система и МЧП: современные про‐ блемывзаимодействия//Государствоиправо.–1996.–№№2–4. 26. Тиунов О. Решения Конституционного суда РФ и между‐ народноеправо//Рос.юстиция.–2001.–№10.–С.57–61. 125 27. МарышеваН.И.Иностранец:правоваязащита.–М.,1993.– 211с. 28. Международно‐правовые основы иностранных инвести‐ ций вРоссии//Сборник нормативныхактов идокументов.–М., 1997.–123с. 29. Умеренко Ю.А. Иностранные государства как субъекты земельных правоотношений на территории России // Журнал российскогоправа.–2013.–№4.–С.15–21. 30. УсачевИ.В.Статутвнешнеэкономическойсделки//Право иэкономика.–2012.–№6.–С.74–79. 31. ШаповаловМ.А.Некоторыезарубежныеподходыкиссле‐ дованию международного финансового права // Финансовое право.–2013.–№10.–С.8–12. 32. Шершнева Е.А. Фрагментация международного права на примере коллизионных проблем трансграничных отношений алиментирования // Российский юридический журнал. – 2013. – №5.–С.49–55. 126 ПЕРЕЧЕНЬВОПРОСОВКЗАЧЕТУ/ЭКЗАМЕНУ 1. Понятие, предмет международного частного права. Место международногочастногоправавсистемеправа. 2. Методы, принципы международного частного права. «Ино‐ странныйэлемент»вчастноправовомотношении. 3. Схема применения норм международного частного права. Установление применимого права в механизме коллизионного регулирования. 4.Источникимеждународногочастногоправа:общаяхаракте‐ ристика 5.Международныедоговорывмеждународномчастномправе. 6.НациональноезаконодательствоРФвсфереколлизионного регулирования. 7. Международный обычай в международном частном праве. ИНКОТЕРМС‐2010:общаяхарактеристика. 8. Судебная и арбитражная практика в международном част‐ номправе.Прецедент.Правоваядоктрина. 9.Унификацияигармонизациянорммеждународногочастно‐ гоправа. 10. Государство как субъект международного частного права. Иммунитеты. 11. Право лиц в частноправовых отношениях с иностранным элементом. 12. Статус юридических лиц в отношениях с иностранным элементом. 13. Специфика правового статуса оффшорных компаний, транснациональныхкорпораций. 14.Коллизионнаянорма:структураиэлементы. 15.Классификацияколлизионныхнорм. 16.«Хромающие»отношениявмеждународномчастномправе: причиныпоявления,способыпреодоления. 17. Действие коллизионных норм во времени, пространстве, покругулиц. 18. Основные типы коллизионных привязок: общая характе‐ ристика. 127 19. Сравнительный анализ разновидностей личного закона физическоголица. 20. Личный закон юридического лица. Статут юридического лица. 21.ВидыправовыхрежимоввМЧП. 22.Применениеколлизионныхнорм,понятиеистадииквали‐ фикации. 23.Мобильныйконфликт. 24. Обратная отсылка и отсылка к закону третьего государ‐ ства. 25. Проблема предварительного вопроса в международном частномправе. 26.Порядокустановлениясодержанияиностранногоправа. 27. Применение права страны с множественностью правовых систем. 28.Оговоркаопубличномпорядке. 29.Нормынепосредственногоприменения. 30. Право на реторсии как ограничение международной вза‐ имности. 31.Понятиеипричиныобходазаконавмеждународномчаст‐ номправе. 32.Ограничениедееспособностиипризнаниенедееспособным иностранца. Признание безвестно отсутствующим и объявление умершимвмеждународномчастномправе. 33.Опекаипопечительствовмеждународномчастномправе. 34. Правовое положение иностранных граждан и лиц без гражданствавРФ. 35. Коллизионные вопросы права собственности, иных вещ‐ ныхправ. 36. Коллизионные вопросы обязательственного статута в международномчастномправе.Формасделки. 37. Автономия воли сторон в обязательствах с иностранным элементом 38. Коллизионные вопросы договоров об учреждении юриди‐ ческих лиц и сделок, связанных с осуществлением прав участни‐ ков юридических лиц. Право, применимое к смешанным догово‐ рам. 128 39.Принциптеснойсвязи,автономииволисторонвмеждуна‐ родном частном праве. Определение применимого материально‐ го права в случаях, когда стороны не согласовали применимое право. 40. Право, применимое к отношениям с участием потребите‐ лейвмеждународномчастномправе. 41. Право, применимое к обязательствам из односторонних сделок и обязательствам вследствие причинения вреда. Переход прав кредитора к другому лицу в силу закона в международном частномправе. 42. Право, применимое к доверенности, исковой давности в международномчастномправе. 43.Понятие,особенности,видывнешнеэкономическихсделок. 44. Сфера применения и общие положения конвенции ООН о договорахмеждународнойкупли‐продажитоваров1980г. 45. Порядок заключения и содержание договора международ‐ нойкупли‐продажитоваровпоВенскойконвенции1980г. 46.Обязательствапродавцаипокупателя,переходрискавси‐ лу конвенции ООН о договорах международной купли‐продажи товаров1980г. 47.Международныеморскиеперевозки. 48.Международныеавтомобильныеперевозки. 49.Международныевоздушныеперевозки 50.Международныежелезнодорожныеперевозки. 51. Расчетные, кредитные отношения в международном част‐ ном праве. Аккредитив и инкассо. Международный оборот цен‐ ныхбумаг.Видыценныхбумаг. 52. Международная охрана авторских и смежных прав, про‐ мышленнойсобственности. 53.Коллизионныевопросынаследственногостатута. 54.Регулированиесемейныхотношенийсучастиеминостран‐ цев:общиеположения,источникирегулирования. 55. Заключение и расторжение брака в международном част‐ номправе. 56.Правоотношениямеждусупругамивмеждународномчаст‐ номправе. 129 57. Правоотношения между родителями и детьми в междуна‐ родномчастномправе.Вопросыусыновления. 58. Установление и оспаривание отцовства (материнства). Усыновление/удочерениевмеждународномчастномправе. 59. Международный гражданский процесс: понятие, источни‐ кирегулирования. 60.Международнаяподсудность,еевиды. 61. Гражданско‐процессуальная право‐ и дееспособность ино‐ странныхлиц. 62. Признание и исполнение решений иностранных судов и иностранныхтретейскихсудов(арбитражей). 63. Удостоверение иностранных официальных документов. Консульскаялегализацияипроставлениеапостиля. 64.Международныйкоммерческийарбитраж. 130 Длязаметок 131 Учебноеиздание КлючниковАндрейЮрьевич, кандидатюридическихнаук Международноечастноеправо: коллизионноерегулирование Учебно‐методическоепособие длястудентоввсехформобучения направленияподготовки40.03.01«Юриспруденция» Издательство«НАУКА‐ЮНИПРЕСС» 394024,г.Воронеж,ул.Ленина,86Б,2. Формат60×84/16.Бумагаофсетная. Усл.печ.л.8,25.Тираж50экз. ОтпечатановтипографииИПАлейниковаО.Ю. 394024,г.Воронеж,ул.Ленина,86Б,12.Тел.:(473)259‐24‐27 132
