Анализ Закона о занятости населения

08.02.2013 – 12.02.2013, № 11
ПО СЛЕДАМ ПУБЛИКАЦИИ
Анализ Закона о занятости населения
Новые требования Закона при предоставлении услуг по посредничеству в
трудоустройстве
В настоящее время аутсорсинг персонала получает все более широкое распространение в
украинской деловой среде. Его суть – передача профильному поставщику услуг ряда
функций для их выполнения на временной или постоянной основе. Природа этих функций
может быть различной: от ведения бухгалтерского учета до уборки помещений и охраны
территории. Во многих случаях целью такой схемы правоотношений является повышение
эффективности при выполнении данных функций и оптимизация расходов.
Несмотря на то что аутсорсинг персонала уже достаточно востребован в Украине,
законодательная база, регулирующая отношения в этой сфере, не приведена в полное
соответствие с мировыми тенденциями, что порождает ряд вопросов относительно
надлежащего оформления таких правоотношений.
Первой попыткой на пути правового регулирования подобных правоотношений какое-то
время считалось введение в Налоговом кодексе определения «услуги по предоставлению
персонала». Под этой услугой понимается соглашение (хозяйственное или гражданскоправовое), где одно лицо (поставщик) направляет в распоряжение другого лица
(заказчика) одно или несколько физических лиц (как правило, сотрудников поставщика)
для выполнения определенных функций. При этом такое соглашение может как
предусматривать, так и не предусматривать заключение между заказчиком и
направляемым персоналом трудовых договоров (контрактов). Однако такое определение
не является тождественным уже привычному для украинского бизнеса понятию
«аутсорсинга», о котором мы упоминали выше, а скорее во многих случаях ближе к
понятию «аутстаффинга».
Не являются тождественными и понятия «аутсорсинг» и
«аутстаффинг». Аутстаффинг буквально означает выведение
сотрудников за штат, что, как правило, подразумевает их
увольнение и последующее трудоустройство поставщиком услуг
аутстаффинга
В новом Законе Украины «О занятости населения» от 05.07.2012 (далее – Закон) услугам
по посредничеству в трудоустройстве посвящен целый раздел (раздел VI). В соответствии
с ним к числу поставщиков таких услуг, помимо непосредственно субъектов,
осуществляющих деятельность по посредничеству в трудоустройстве (которых принято
называть «рекрутерами»), также отнесены субъекты, осуществляющие наем работников
для дальнейшего выполнения ими работы в Украине у других работодателей (поставщики
услуг аутсорсинга или аутстаффинга, в зависимости от условий соответствующего
соглашения).
Закон предусматривает среди прочего ведение органами занятости реестра субъектов,
предоставляющих такие услуги, а также устанавливает требование относительно
получения соответствующих разрешений компаниями, задействованными в таком бизнесе.
Однако, несмотря на то, что Закон был принят еще в прошлом году и действует уже более
месяца, порядок получения указанных разрешений до сих пор не установлен.
Что касается привлечения на законных основаниях персонала на условиях аутстаффинга,
существуют и другие условия, обязательные для соблюдения как поставщиком таких
услуг, так и заказчиком, среди которых Закон предусматривает следующие:
• заказчик обязан иметь действующий коллективный договор, предусматривающий
возможность привлечения персонала на условиях аутстаффинга;
• заказчик обязан получить соответствующее согласие профсоюзных органов (если
таковые есть);
• поставщик услуг обязан выплачивать персоналу заработную плату не ниже минимальной
заработной платы и заработной платы работников заказчика за выполнение аналогичной
работы.
Также поставщик услуг аутстаффинга не может предоставлять персонал заказчику, у
которого в течение года сокращена численность (штат) работников, не соблюдены
нормативы по численности работников основных профессий, задействованных в
технологических процессах основного производства, а также для выполнения работ во
вредных, опасных и тяжелых условиях труда и работ по основным профессиям
технологического процесса основного производства.
Последние два норматива характерны, прежде всего, для промышленных предприятий.
По состоянию на сегодняшний день есть повод полагать, что
введение Законом вышеизложенных и других требований может
создать угрозу эффективному использованию уже ставших
привлекательными
для
украинского
бизнеса
моделей
аутстаффинга и аутсорсинга. По мнению многих представителей
как украинского, так и международного (в том числе
консалтингового) бизнеса, действующая редакция Закона
нуждается в доработке. В этой связи стоит отметить, что
представители соответствующих органов власти открыты к
диалогу с экспертами в области трудоустройства, что дает
надежду на разрешение наиболее важных для этого бизнеса
вопросов уже в ближайшее время
Новые ежегодные квоты на трудоустройство для предприятий
Как известно, предыдущий Закон «О занятости населения» от 01.03.91 (далее –
предыдущий Закон) устанавливал для предприятий квоту на трудоустройство категорий
граждан, имеющих дополнительные гарантии в содействии трудоустройству. Новый Закон
Украины «О занятости населения» расширил перечень категории таких граждан и
установил некоторые другие требования в отношении соблюдения такой квоты.
В соответствии с новым Законом для предприятий с численностью работников более 20
человек устанавливается минимальная 5-процентная квота рабочих мест для граждан,
имеющих дополнительные гарантии в содействии трудоустройству. В отличие от старого
Закона, предусматривавшего возможность установления квоты в размере до 5 процентов,
новый Закон определил размер квоты в 5 процентов среднесписочной численности
штатных работников за предыдущий год. При этом согласно новому Закону расчет квоты
– обязанность работодателя. Наиболее широкий резонанс среди большинства
работодателей вызвал тот факт, что новый Закон не дает возможности учета в такой квоте
работников, трудоустроенных по совместительству.
Согласно новому Закону к категориям указанных граждан среди прочих относятся лица
предпенсионного возраста, которых новый Закон определил как граждан, которым до
выхода на пенсию по возрасту осталось 10 и менее лет. Помимо этого, в отличие от
предыдущего Закона, предоставлявшего дополнительные гарантии в содействии
трудоустройству женщинам, имеющим детей в возрасте до 6 лет, и одиноким матерям,
имеющим детей в возрасте до 14 лет, или ребенка-инвалида, новый Закон распространил
гарантии в содействии трудоустройству на обоих родителей и установил новую категорию
граждан – один из родителей, имеющий на самостоятельном обеспечении инвалида с
детства или инвалида I группы.
Среди других новшеств в отношении указанной квоты также стоит отметить, что согласно
новому Закону обеспечение соблюдения квоты является обязанностью работодателя, тогда
как предыдущим Законом обязанность направления к работодателю граждан, попадающих
под квоту, возлагалась на органы занятости. После такого направления работодатель
должен был в 3-дневный срок решить вопрос о трудоустройстве таких граждан и
сообщить о своем решении органам занятости, а в случае отказа в трудоустройстве –
сообщить об основаниях такого отказа. Вместе с тем новый Закон предусматривает
возможность обращения работодателями в органы занятости за содействием в
трудоустройстве таких категорий граждан.
Новым Законом также установлена ответственность для работодателя, не выполнившего
условия по соблюдению квоты и при этом необоснованно отказавшего в приеме на работу
соответствующих категорий граждан. Размер штрафа для такого работодателя – две
минимальные заработные платы за каждый необоснованный отказ. Определения
«необоснованного заказа» новый Закон не дает, а оценочный характер этого понятия дает
возможность для оспаривания любых отказов.
ВЫВОД:
Введение новых требований относительно соблюдения указанной
квоты в целом призвано повысить общие показатели
трудоустройства в Украине и обеспечить новые рабочие места.
Однако ввиду многих причин далеко не все работодатели будут
готовы соблюдать эти квоты, несмотря на предусмотренную
ответственность. Таким образом, на этом этапе есть основания
усомниться в том, что новый Закон выполнит свое социальное
предназначение в этом отношении. Вместе с тем потенциальные
изменения к Закону (в том числе включение в обязательную
квоту работников, трудоустроенных по совместительству) могут
сгладить негативный эффект, который создал новый Закон на
сегодняшний день.
Денис Хорьяков,
юрист отдела налоговых и юридических услуг,
PwC Украина
Ольга Мельниченко,
менеджер отдела налоговых и юридических услуг,
PwC Украина
© Информационно-аналитический центр «ЛІГА», 1991 - 2013
© ООО «ЛИГА:ЗАКОН», 2007 - 2013