Перспективы рынка FOREX в Российской

коротко о разном
Перспективы рынка FOREX
в Российской Федерации
А. Г. Сокологорский,
вице-президент, начальник управления торговых операций
и корпоративного финансирования ВТБ 24 (ЗАО)
Рынок FOREX в России: текущие реалии
и вопросы правового регулирования
Как известно, деятельность банков достаточно детально регулируется Гражданским кодексом Российской Федерации, федеральными законами «О банках и банковской
деятельности», «О валютном регулировании и валютном
контроле», «О противодействии легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» и другими документами, а также многочисленными нормативными актами Банка России.
Обладая валютной лицензией и правом открывать
счета физическим лицам, банк может проводить операции
с другими банками на межбанковском рынке и заключать
конверсионные сделки с физическими и юридическими
лицами. Правда, здесь есть некоторые подводные камни,
обнаруживающиеся при предоставлении банками своим
клиентам возможности по купле-продаже валюты «с плечом» (т. е. с превышением собственных средств) в целях
извлечения прибыли от изменения курсов валют. Но об
этом речь пойдет дальше.
Операции на биржах также регламентированы: Федеральным законом «О рынке ценных бумаг», Федеральным
законом «О защите прав и законных интересов инвесторов
на рынке ценных бумаг», подзаконными актами Федеральной службы по финансовым рынкам, правилами торгов
биржи. Для того чтобы иметь возможность проводить операции на биржах, а также предоставлять клиентам доступ к
торговым площадкам, необходимо быть профессиональным
участником рынка и иметь соответствующие лицензии.
Очевидно, что весь указанный массив нормативных актов исчерпывающим образом регулирует на территории Российской Федерации валютные операции как
институциональных, так и частных инвесторов практически по всем граням валютного рынка FOREX, за исключением одной – работы дилинговых центров (FOREXброкеров или FOREX-дилеров).
В связи с этим главный вопрос, обсуждающийся сейчас как общественностью, так и в профессиональных кругах, звучит так: «Нужен ли специальный закон для этой
категории участников рынка или нет?»
С одной стороны, они не оказывают брокерских услуг,
не предоставляют доступ на биржи, поэтому их деятельность не регулируется блоком нормативных актов о рынке
ценных бумаг с надзором со стороны мегарегулятора. Но
они и не осуществляют сделки купли-продажи валют со
своими клиентами, поскольку не являются кредитными организациями. Получается, что они лишь посредники между
частными трейдерами и «провайдерами ликвидности», т. е.
организациями, осуществляющими конверсионные операции. В качестве таких «провайдеров ликвидности», как
правило, выступают иностранные структуры, которые не
подчиняются российскому праву, т. е. деятельность указанных посредников в России в настоящее время не регулируется. А такое регулирование, на наш взгляд, необходимо,
поскольку незащищенными оказываются интересы как
инвесторов, страдающих от злоупотреблений со стороны
иностранных контрагентов, так и государства, не получающего налоги с доходов ни от операций инвесторов на
рынке, ни с доходов самих посредников, предоставляющих
инвесторам доступ к проведению операций.
Итак, мы выяснили, что в российском нормативном
правовом поле имеется явный законодательный пробел
в части регулирования посреднической деятельности на
рынке FOREX, а именно: отсутствуют в принципе какиелибо законодательные акты, регулирующие подобную деятельность. По этой причине в настоящее время в Федеральном Собрании Российской Федерации обсуждаются
две законодательные инициативы:
1) проект федерального закона № 249583-6 «О внесении изменений в Федеральный закон «О рынке ценных
бумаг» и отдельные законодательные акты Российской
Федерации (в части правового регулирования дилерской
деятельности на внебиржевом рынке FOREX)», внесенный депутатами Государственной Думы;
2) проект федерального закона № 363920-6 «О рынке
деривативов и деятельности профильных операторов на
внебиржевых финансовых рынках в Российской Федерации», разработанный Комитетом Совета Федерации по
бюджету и финансовым рынкам.
Согласно первому варианту нормативного регулирования рынка FOREX предлагается сформировать новый
для России рыночный институт – FOREX-дилеров, которые
наряду с банками получат право купли-продажи у частных
инвесторов валюты, а точнее, производных инструментов, в основе которых лежит валюта. Статья 1 законопроекта № 249583-6 предлагает ввести в Федеральный закон
«О рынке ценных бумаг» новую статью 4.1 «Дилерская деятельность на внебиржевом рынке FOREX», которой для
FOREX-дилеров предусмотрено предоставление особого
вида дилерской лицензии на работу с внебиржевыми производными финансовыми инструментами – так предлага-
ДЕНЬГИ И КРЕДИТ ● 2/2014
65
коротко о разном
ется именовать контракт на разницу курсов валют. Кроме
того, надзор за новыми участниками рынка предлагается
отдать в особую и единственную саморегулируемую организацию (СРО). Предполагается, что наличие новой специальной лицензии позволит FOREX-компаниям отказаться
от офшорных юрисдикций и начать проводить операции с
инвесторами на территории России.
Но сразу возникает как минимум четыре закономерных вопроса.
Зачем нормальный валютный спотовый рынок
(а большинство операций на этом рынке осуществляется
именно с расчетами на второй рабочий день) называть рынком производных инструментов?
Какое отношение валютный рынок FOREX имеет к
рынку ценных бумаг, в закон о регулировании которого
вносятся изменения?
Зачем усложнять существующую систему лицензирования профессиональных участников и придумывать новые виды лицензий, новые требования к капиталу и т. п.?
Зачем нужна новая СРО?
Если FOREX-компании действительно заинтересованы в легализации своего бизнеса на территории Российской Федерации, если они не боятся предоставить своим
клиентам возможность обращаться за судебной защитой
в российском правовом поле, если действительно хотят
платить налоги в российский бюджет, то для этого существует более простые и удобные способы.
Способ № 1. В настоящее время российский банковский сектор насчитывает около 200 банков с капиталом от
180 млн руб. (минимальный размер, установленный законодательством) до 300 млн руб., или примерно от 6 до 10
млн долларов.
На брифинге в декабре 2012 г. генеральный директор
одной крупной FOREX-компании сообщил, что неаудированная годовая прибыль российского отделения этой компании
должна составить 80 млн дол. против 70 млн дол. годом ранее.
Таким образом, если озвученные цифры правдивы, то
крупная FOREX-компания, потратив лишь малую часть своей годовой прибыли, способна приобрести небольшой банк
с необходимым набором лицензий и проводить операции на
рынке FOREX с клиентами на вполне законных основаниях
под надзором Банка России. И тогда в качестве дополнительного ограничителя рисков будет выступать, помимо прочего,
Инструкция «Об установлении размеров (лимитов) открытых валютных позиций, методике их расчета и особенностях
осуществления надзора за их соблюдением кредитными организациями», которая не позволит банку слишком рисковать на рынке, не перекрывая позиции клиентов.
Менее крупные FOREX-компании (не способные
самостоятельно работать с капиталом 180 млн руб.) могут объединиться для покупки банка, что положительным
образом скажется на надежности и в конечном счете на
имидже рынка в целом.
У такого решения есть ряд очевидных преимуществ:
●● не нужно придумывать какие-либо новые виды
лицензий, саморегулируемые организации, разрабатывать
требования к капиталу и т. п.;
●● инвестор выходит действительно на межбанковский
рынок FOREX, поскольку заключает договор напрямую с
66
банком, а не с посредниками;
●● инвестор проводит операции на настоящем спотовом рынке, а не на выдуманном рынке производных
инструментов;
●● торговые счета клиентов в банке (при участии его
в системе страхования вкладов) застрахованы государством, и инвестор может рассчитывать на возврат 700 тыс.
руб. в случае банкротства банка;
●● все операции проводятся в российском правовом
поле, а значит, инвестор имеет возможность получить судебную защиту с разумными издержками.
Данная конфигурация рынка является оптимальной
с точки зрения банковского сообщества, а регулирование
требует наименьших нормотворческих новаций.
Правда нельзя игнорировать уже давно сложившийся
и устоявшийся порядок вещей, при котором существенную
долю рынка данных услуг занимают FOREX-компании, т. е.
небанковские институты. И этот минус может быть устранен путем выбора следующего способа регулирования.
Способ № 2. Проект федерального закона № 363920- 6
«О рынке деривативов и деятельности профильных операторов на внебиржевых финансовых рынках в Российской
Федерации», представляет несколько иную конфигурации
рынка FOREX по сравнению с законопроектом Государственной Думы.
В проекте не предлагается наделить правом торговли
валютой, помимо банков и бирж, обладающих им и сейчас,
неких новых субъектов – FOREX-дилеров. Вместо этого
статьей 3 законопроекта вводится понятие FOREX-оператора, который является по своей сути посредником между
участником рынка – «поставщиком ликвидности» – и инвестором. И регулировать предлагается именно деятельность
посредника. Как и в думском законопроекте, часть регулятивных функций предполагается передать в саморегулируемую организацию, но таких СРО может быть несколько, и
ими могут быть уже существующие организации, имеющие
сложившиеся устойчивые отношения с участниками рынка.
Несмотря на то, что и этот законопроект также пытается подменить понятия и выдать некий «рынок деривативов»
за настоящий спотовый валютный рынок (образно говоря,
вместо молока нам предлагается молочный напиток), тем
не менее, данная конфигурация рынка и схема его регулирования выглядят более логичными, поскольку на первое место в иерархии регулирования рынка выводится тот
уполномоченный орган, который и должен заниматься этой
проблематикой, а именно «финансовый мегарегулятор»,
т. е. Банк России, к роли которого мы вернемся чуть позже.
Таким образом, конфигурация рынка FOREX в случае принятия законопроекта «О рынке деривативов и
деятельности профильных операторов на внебиржевых
финансовых рынках в Российской Федерации» будет выглядеть так:
(банки, предоставляющие услуги на рынке
самостоятельно) + (FOREX-операторы,
предоставляющие доступ на рынок как через банки,
так и через иностранных участников).
Очевидно, что при сотрудничестве FOREX-операторов с иностранными участниками требования к последним
ДЕНЬГИ И КРЕДИТ ● 2/2014
коротко о разном
должны быть четко определены на основе либо подзаконного
акта уполномоченного органа, либо утвержденных стандартов СРО, согласованных с уполномоченным органом. Также
очевиден и тот факт, что при сотрудничестве с иностранными участниками все денежные потоки должны проходить
через счета FOREX-операторов, открытых в российских
банках; FOREX-операторы должны осуществлять идентификацию клиентов в полном соответствии с Федеральным
законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма» и быть наделены статусом налогового агента по
операциям физических лиц, а также обеспечивать юридическую защиту российских инвесторов в иностранных юрисдикциях (или, по крайней мере, активно содействовать ей).
В этом случае финансовые потоки станут прозрачными, инвесторы более защищенными, а бюджет получит
дополнительные средства в виде налогов с доходов инвесторов. При этом общественность и участники рынка,
наконец, будут располагать объективной статистикой, которая в настоящее время в этой сфере отсутствует.
Роль Банка России
Из сказанного выше становится понятно, что ключевая роль в регулировании рынка FOREX должна быть
отведена Банку России, как уполномоченному органу в
сфере регулирования всех финансовых рынков. В чем же
может выразиться эта роль?
Во-первых, и в приоритетном порядке, в инициировании через Правительство Российской Федерации или
Государственную Думу изменений законодательства с
целью заполнения ряда нормативных лакун, сдерживающих предоставление доступа на рынок FOREX банковским институтам. А именно необходимо:
1) исключить последний абзац п. 2 ст. 1062 Гражданского кодекса РФ – для обеспечения судебной защитой сделок, заключенных на внебиржевом рынке. Также это позволит исключить неоднозначность правоприменительной
практики, в соответствие с которой данные операции могут
быть отнесены к сделкам с ПФИ (производными финансовыми инструментами) и даже к сделкам пари;
2) внести изменения в специальные нормы главы
23 Налогового кодекса РФ «Налог на доходы физических
лиц» изменения, определяющие порядок налогообложения сделок FOREX, с целью четкого указания на возможность сальдирования прибыли и убытков по операциям на
рынке FOREX в течение календарного года (по аналогии с
рынком ценных бумаг), а также предусмотреть сальдирование прибыли/убытков на рынке FOREX с операциями
на других рынках (фондовом, срочном, товарном);
3) впрямую наделить банки статусом налогового
агента физических лиц по таким операциям;
4) внести изменения в специальные нормы главы
25 Налогового кодекса РФ «Налог на прибыль организаций», позволяющие квалифицировать операции на рынке
FOREX как спотовые (конверсионные) сделки.
Во-вторых, в регулировании деятельности FOREXоператоров путем непосредственного издания подзаконных нормативных актов либо путем частичного делеги-
рования регулятивных полномочий на уровень СРО с сохранением функции по согласованию разработанных СРО
уставов и типовых правил деятельности.
В-третьих, в надзоре за деятельностью банков и
FOREX-операторов, как напрямую, так и через соответствующие саморегулируемые организации с правом инициирования исключения недобросовестных FOREX-операторов из членов СРО или ликвидации в судебном порядке.
В-четвертых, в контроле за деятельностью самих
СРО, в том числе путем вхождения представителей Банка
России в руководящие органы этих СРО.
В-пятых, в инициировании внесения необходимых
изменений в законодательство по мере дальнейшего развития рынка.
Будущее рынка FOREX в Российской Федерации
Необходимо признать, что рынок FOREX уже достаточно давно, как минимум с середины 90-х годов ХХ в.,
является неотъемлемой частью российской действительности. Он развивается, набирается сил. Хотя статистика
данного рынка и не является прозрачной и оценки объемов операций варьируют в интервале от десятков до сотен миллиардов долларов в месяц, а число участников по
некоторым данным достигает уже миллиона человек, что
делает валютный рынок сравнимым с фондовым, динамика его развития устойчиво положительная. Можно согласиться с мнением Н. Орловой, высказанным на круглом
столе «Перспективы рынка FOREX в Российской Федерации», состоявшемся в РИА «Новости» 2 октября 2013 г.,
что независимо от наличия или отсутствия регулирования
интерес к рынку FOREX будет расти из-за его высокой
волатильности. Но без регулирования есть риск образования «пузыря» в этом секторе. Также следует согласиться
и с мнением заведующего кафедрой мировой экономики
факультета мировой экономики и политики НИУ ВШЭ
Л. Григорьева, прозвучавшим на том же круглом столе: в
случае мировых кризисов возрастает число недобросовестных игроков, и с этим нужно бороться еще до кризиса, в
том числе путем введения государственного регулирования.
Очевидно, что регулирование рынка нужно, и оно
может послужить дополнительным драйвером его развития, поскольку:
– произойдет отсев слабых и недобросовестных
участников;
– получит более существенное развитие «банковский
FOREX», что даст возможность более тесно интегрировать
валюто-обменные и классические банковские операции;
– повысится защищенность частных инвесторов, которые получат право отстаивать свои права как в российских, так и в иностранных судах при поддержке FOREXоператоров;
– возрастет прозрачность рынка как для участников,
так и для регулятора,
– и, наверное, самое главное, данный рынок перестанет ассоциироваться в социуме с чем-то «сомнительным
и недостойным» и займет подобающее ему престижное
место наряду с фондовым и товарным рынками, а также
рынком производных инструментов.
■
ДЕНЬГИ И КРЕДИТ ● 2/2014
67