Проект УГОЛОВНО-ПРОЦЕССУАЛЬНЫЙ КОДЕКС

Проект
УГОЛОВНО-ПРОЦЕССУАЛЬНЫЙ КОДЕКС
РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН
ОГЛАВЛЕНИЕ
ОБЩАЯ ЧАСТЬ
Раздел 1. Основные положения
Глава 3. Уголовное преследование
Настоящая глава разделяет уголовное преследование и обвинение на
три порядка- частного, частно-публичного и публичного. Выбор указанного
порядка осуществляется в зависимости от характера, а также тяжести
совершенного преступления и способствует более оперативной зашиты прав
и законных интересов потерпевших от уголовных правонарушений,
упрощению процессуальной процедуры при производстве по делу и
сосредоточению сил и средств, правоохранительных служб на борьбу с
тяжкими, особо тяжкими правонарушениями.
Статья 32. Дела частного, частно-публичного и публичного
преследования и обвинения
1. В зависимости от характера и тяжести совершенного
правонарушения уголовное преследование и обвинение в суде
осуществляются в частном, частно-публичном и публичном порядке.
2. Дела об уголовных правонарушениях, предусмотренных статьями
108, 109, 110 (частью первой), 114 (частями третьей и четвертой), 123, 130,
131, 148, 150 (частью первой), 153, 198 (частью первой), 199 (частью первой),
317 (частью второй), Уголовного кодекса Республики Казахстан, а также
статьей 154 Уголовного кодекса Республики Казахстан, за исключением
случаев, предусмотренных частью третьей настоящей статьи, считаются
делами частного обвинения, производство по делу начинается не иначе как
по жалобе потерпевшего и подлежит прекращению за примирением его с
обвиняемым, подсудимым.
3. Дела об уголовных правонарушениях, предусмотренных статьями
115, 120 (частью первой), 121 (частью первой), 126 (частью первой), 138, 139,
144, 146, 149 (частью первой), 155, 156 (частью второй), 158 (частью второй),
159 (частью первой), 160, 187, 189 (частями первой и второй), 190 (частью
первой), 195 (частью первой), 198 (частью второй), 199 (частью второй), 201
(частью первой), 202 (частью первой), 204, 205 (частьюпервой), 206 (частью
первой), 207 (частью первой), 208 (частью первой), 209 (частью первой), 211
(частью первой), 218 (частью первой), 222, 245 (частью первой), 248, 249
(частью первой), 315 (частями первой и второй), 317 (частью второй), 342
(частью первой), 386 (частью первой) Уголовного кодекса Республики
Казахстан, а также статьей 154 (частью первой), если оно связано с
неисполнением решения суда о восстановлении на работе, считаются делами
частно-публичного обвинения, производство по делу начинается не иначе
как по жалобе потерпевшего и подлежит прекращению за примирением
потерпевшего с обвиняемым, подсудимым лишь в случаях, предусмотренных
статьей 69 Уголовного кодекса Республики Казахстан.
4. Прокурор начинает либо продолжает производство по делу частного
и частно-публичного обвинения и при отсутствии жалобы потерпевшего,
если деяние затрагивает интересы лица, находящегося в беспомощном или
зависимом состоянии либо по другим причинам не способного
самостоятельно воспользоваться принадлежащими ему правами, либо по
делу частно-публичного обвинения затрагивающих интересы общества или
государства.
5. После регистрации сообщения об уголовном правонарушении в
Едином реестре досудебных расследований и проведения неотложных
следственных действий производство по делам частного и частнопубличного обвинения и преследования при отсутствии жалобы
потерпевшего не позднее трех суток с момента регистрации подлежит
прекращению по основанию, предусмотренному пунктом 5) части первой
статьи 35 настоящего Кодекса.
6. Дела об уголовных правонарушениях, за исключением указанных в
частях второй и третьей настоящей статьи, считаются делами публичного
обвинения. Уголовное преследование по этим делам осуществляется
независимо от подачи жалобы потерпевшим.
1. Уголовное преследование и обвинение в суде осуществляется в
частном, частно-публичном и публичном порядке.
Очень важно, что такой порядок ведения уголовного преследования и
обвинения предусматривает самое активное участие потерпевших от
правонарушения в производстве по делу, которые становятся частными
обвинителями и вносят значительный вклад в борьбу с преступностью.
Для удобства в основание такого порядка построения уголовного
преследования
и
обвинения
положены
характер
(квалификация
преступления) и тяжесть (степень общественной опасности, категория)
совершенного правонарушения. Нормы, содержащие квалификацию
правонарушения, изложены в статьях Особенной части УК, где
правонарушения квалифицированы в зависимости от объекта преступного
посягательства. Категории правонарушения приведены в статье 10 УК и без
труда позволяют определить путем простого сопоставления данной нормы с
нормами Особенной части УК, характер и тяжесть совершенного
правонарушения.
Согласно статье 10 УК все деяния, предусмотренные статьями
Особенной части УК, в зависимости от характера и степени общественной
опасности, подразделяются: на правонарушения небольшой части (наказание
за умышленное деяние не превышает двух лет лишения свободы, за
неосторожное деяние – пяти лет лишения свободы); на правонарушения
средней тяжести (наказание за умышленное деяние не превышает пяти лет
лишения свободы, за неосторожное деяние – свыше пяти лет; тяжкие
правонарушения (наказание за умышленное деяние не превышает двенадцати
лет лишения свободы); особо тяжкие правонарушения (наказание за
умышленное деяние свыше двенадцати лет лишения свободы или смертная
казнь).
По делам так называемого частного обвинения дознания и
предварительного следствия, как правило, не производится. Уголовное дело
частного обвинения возбуждается лицом (несколькими лицами) путем
подачи в суд жалобы о привлечении лица к уголовной ответственности. При
подаче жалобы о правонарушениях частного преследования и обвинения в
орган дознания, следователю или прокурору она подлежит направлению в
суд (ч.1 ст.408 УПК). По жалобе проводится, при наличии оснований,
традиционное
главное
судебное
разбирательство
с
вынесением
соответствующего приговора или иного постановления судьи (ст.ст. 407–413
УПК). На всем протяжении судебного процесса судья принимает меры к
примирению сторон, и это может продолжаться до его удаления в
совещательную комнату для вынесения итогового судебного решения по
уголовному делу.
По делам частно-публичного обвинения и преследования проводится
обычное досудебное расследование и судебное разбирательство. Однако, как
и дела частного обвинения и преследования они, как правило, возникают не
иначе как по жалобе потерпевшего.
Все остальные уголовные дела возникают независимо от подачи
жалобы потерпевшим и считаются делами публичного (официального)
обвинения и преследования. По ним проводится стандартное досудебное
расследование и судебное разбирательство. Судя по нормам УПК,
регламентирующим подследственность уголовных дел органам дознания (ст.
191) и предварительного следствия (ст. 187), таких дел подавляющее
большинство и здесь проявляется прямая государственная воля и
заинтересованность, направленная на их раскрытие, расследование, предание
обвиняемых суду и проведение судебных разбирательств.
2. Уголовное преследование и обвинение в частном порядке
затрагивает четырнадцать составов преступлений, предусмотренных УК в
том числе: причинение вреда здоровью в состоянии аффекта (ст.108),
причинение тяжкого вреда здоровью при превышении пределов необходимой
обороны (109), причинение тяжкого вреда здоровью при задержании лица,
совершившего преступление (ст.110 частью первой), ненадлежащее
выполнение
профессиональных
обязанностей
медицинским
и
фармацевтическим работниками (ст.114 частями третьей и четвертой),
понуждение к половому сношению, мужеложству, лесбиянству или иным
действиям сексуального характера (ст.123), оскорбление (ст.130), вовлечение
несовершеннолетнего в преступную деятельность (ст.131), нарушение
трудового
законодательства
Республики
Казахстан
(ст.148),
воспрепятствование деятельности общественных объединений (ст.150
частью первой), принуждение к участию в забастовке или к отказу от участия
в забастовке (ст.153), заведомо ложная реклама (ст.198 частью первой),
незаконное использование товарного знака (ст.199 частью первой),
надругательство над Государственным флагом, Государственным гербом или
Государственным гимном Республики Казахстан (ст.317 частью второй),
Уголовного кодекса Республики Казахстан, а также статьей 154 Уголовного
кодекса Республики Казахстан.
3. Уголовные дела частно-публичного порядка включают тридцать
девять составов преступлений, предусмотренных УК, в том числе: 115, 120
(частью первой), 121 (частью первой), 126 (частью первой), 138, 139, 144,
146, 149 (частью первой), 155, 156 (частью второй), 158 (частью второй), 159
(частью первой), 160, 187, 189 (частями первой и второй), 190 (частью
первой), 195 (частью первой), 198 (частью второй), 199 (частью второй), 201
(частью первой), 202 (частью первой), 204, 205 (частьюпервой), 206 (частью
первой), 207 (частью первой), 208 (частью первой), 209 (частью первой), 211
(частью первой), 218 (частью первой), 222, 245 (частью первой), 248, 249
(частью первой), 315 (частями первой и второй), 317 (частью второй), 342
(частью первой), 386 (частью первой) Уголовного кодекса Республики
Казахстан, а также статьей 154 (частью первой), если оно связано с
неисполнением решения суда о восстановлении на работе.
4. При отсутствии жалобы потерпевшего по делам частного и частнопубличного обвинения могут быть возбуждены дела лишь прокурором в
случаях указанных в ч.4 настоящей статьи, когда преступные деяния
затрагивают интересы лица, находящегося в беспомощном или зависимом
состоянии либо по другим причинам не способного самостоятельно
воспользоваться принадлежащими ему правами, либо по делу частнопубличного обвинения затрагивающих интересы общества или государства.
Дело возбужденное прокурором направляется в орган уголовного
преследования для производства досудебного расследования, а после
окончания рассматривается судом в общем порядке.
5. По делам об уголовных правонарушениях, предусмотренных
частями второй и третьей настоящей статьи, за исключением случаев,
предусмотренных частью четвертой настоящей статьи, а также при отказе
частного обвинителя от обвинения - по делам об уголовных
правонарушениях, предусмотренных частью второй настоящей статьи, за
исключением случаев, предусмотренных частью четвертой настоящей
статьи, либо отзыве руководителем коммерческой или иной организации или
уполномоченного органа заявления о привлечении лица к уголовной
ответственности не позднее трех суток с момента регистрации сообщения об
уголовном правонарушении в Едином реестре досудебных расследований и
проведения неотложных следственных действий производство по делам
частного и частно-публичного обвинения и преследования подлежит
прекращению по основанию, предусмотренному пунктом 5) части первой
статьи 35 настоящего Кодекса.
6. Дела об уголовных правонарушениях, не предусмотренные ч.ч.2,3
настоящей статьи являются делами публичного обвинения. Уголовное
преследование по делам данной категории осуществляется независимо от
подачи потерпевшим жалобы, производство осуществляется в обычном
порядке.
Статья 33. Привлечение к уголовной
заявлению коммерческой или иной организации
ответственности
по
Если деяние, предусмотренное главой 8 Уголовного кодекса
Республики Казахстан, причинило вред интересам исключительно
коммерческой или иной организации, не являющейся государственным
предприятием, и не причинило вреда интересам других организаций, а также
интересам граждан, общества или государства, привлечение к уголовной
ответственности осуществляется по заявлению руководителя этой
организации или уполномоченного органа или с их согласия.
Руководитель организации или уполномоченного органа вправе
отозвать заявление о привлечении лица к уголовной ответственности на
любой стадии уголовного процесса. Отзыв заявления влечет прекращение
производства по делу по основанию, предусмотренному пунктом 5) части
первой статьи 35 настоящего Кодекса.
Глава 8 УК «Правонарушения против интересов службы в
коммерческих и
иных организациях»
устанавливает
уголовную
ответственность за следующие преступления в этой сфере: злоупотребление
полномочиями (ст. 228); злоупотребление полномочиями частными
нотариусами и аудиторами, работающими в составе аудиторской
организации (ст. 229); превышение полномочий служащими частных
охранных служб (ст. 230); коммерческий подкуп (ст. 231); недобросовестное
отношение к обязанностям (ст. 232). По смыслу примечания к статье 228 УК
коммерческие или иные организации не относятся к государственным
органам, органам местного самоуправления либо организациям, доля
государства в которых составляет не менее тридцати пяти процентов.
Понятие коммерческой или иной организации, как юридического лица,
установлено ГК.
Юридическим лицом может быть организация, преследующая
извлечение дохода в качестве основной цели своей деятельности
(коммерческая организация) либо не имеющая извлечение дохода в качестве
такой цели и не распределяющая полученный чистый доход между
участниками (некоммерческая организация). Юридическое лицо, являющееся
коммерческой организацией, может быть создано только в форме
государственного предприятия, хозяйственного товарищества, акционерного
общества, производственного кооператива. Юридическое лицо, являющееся
некоммерческой организацией, может быть создано в форме учреждения,
общественного объединения, акционерного общества, потребительского
кооператива, общественного фонда, религиозного объединения и в иной
форме, предусмотренной законодательными актами. Некоммерческая
организация может заниматься предпринимательской деятельностью лишь
постольку, поскольку это соответствует ее уставным целям. Юридическое
лицо, являющееся некоммерческой организацией и содержащееся только за
счет государственного бюджета, может быть создано исключительно в форме
государственного учреждения. Юридические лица могут создавать
объединения. Юридическое лицо действует на основе ГК, закона о каждом из
видов юридических лиц, иных законодательных актов и учредительных
документов (ст. 34 ГК).
К государственным относятся предприятия: 1) основанные на праве
хозяйственного ведения; 2) основанные на праве оперативного управления
(казенное предприятие). Имущество государственного предприятия является
неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том
числе между работниками предприятия. Фирменное наименование
государственных предприятий должно содержать указание на собственника
его имущества. Государственное предприятие создается, ликвидируется и
реорганизуется по решению уполномоченного государственного органа.
Органом государственного предприятия является руководитель, который
назначается уполномоченным государственным органом и ему подотчетен
(ст. 102 ГК). Правовое положение государственного предприятия
определяется ГК и иными законодательными актами (ст. 102 ГК).
В случае причинения вреда интересам других организаций, а также
интересам граждан, общества или государства, проводится предварительное
следствие: по статье 228 УК органами финансовой полиции или органами
внутренних дел; по ст. 229 УК органами внутренних дел; по ч. 2 ст. 230 УК
органами внутренних дел; по ст. ст. 231, 232 УК органами финансовой
полиции. По ч. 1 ст. 230 УК проводится дознание органами внутренних дел.
Статья
34.
Общие
условия
осуществления
уголовного
преследования
1. В целях выполнения задач уголовного судопроизводства орган
уголовного преследования обязан в пределах своей компетенции в каждом
случае обнаружения признаков уголовного правонарушения принять все
предусмотренные законом меры к установлению события уголовного
правонарушения, изобличению лиц, виновных в совершении уголовного
правонарушения, их наказанию, равно как принять меры к реабилитации
невиновного.
2. Орган уголовного преследования обязан обеспечить потерпевшему
доступ к правосудию и принять меры к возмещению вреда, причиненного
уголовным правонарушением.
3. Свои полномочия в уголовном процессе орган уголовного
преследования осуществляет, независимо от каких бы то ни было органов и
должностных лиц и в строгом соответствии с требованиями настоящего
Кодекса.
4. Воздействие в какой бы то ни было форме на орган уголовного
преследования с целью воспрепятствования объективному расследованию по
уголовному делу влечет установленную законом ответственность.
5. Требования органа уголовного преследования, предъявленные в
соответствии
с
законом,
обязательны
для
исполнения
всеми
государственными органами, организациями, должностными лицами и
гражданами и должны быть исполнены в установленный им срок, но не
позднее трех суток. В случае необходимости принятия решения о
задержании, содержании под стражей подозреваемого, требование органа
уголовного преследования должно быть исполнено в течение двадцати
четырех часов. Невыполнение указанных требований без уважительных
причин влечет установленную законом ответственность.
Норма статьи 34 УПК регулирует общие условия осуществления
уголовного преследования, без которых невозможно выполнение задач и
принципов уголовного процесса в досудебных стадиях уголовного
судопроизводства.
К органам уголовного преследования в соответствии с п. 23 ст. 7 УПК
отнесены: прокурор, следователь, орган дознания, дознаватель (см.: также
комментарий к статье 7 УПК). Орган дознания включен в данный перечень,
поскольку на него возлагается кроме осуществления уголовнопроцессуальной деятельности также принятие в соответствии с
установленной компетенцией оперативно-розыскных мер в целях
обнаружения признаков правонарушений и лиц, их совершивших,
предупреждения и пресечения преступлений (п. 1 ч. 1 ст. 61 УПК).
УПК определяет понятие прокурора (ч. 1 ст. 58), следователя (ч. 1 ст.
60), органа дознания (ч. 2 ст. 61), дознавателя (ч. 1 ст. 63). К органам
уголовного преследования правомерно также отнесение начальника
следственного отдела (ст. 59 УПК) и начальника органа дознания (ст. 62
УПК), которые наделены определенным объемом процессуальной
компетенции в области расследования уголовных дел, от права
ведомственного процессуального контроля до права личного расследования
уголовных дел.
Компетенция каждого органа уголовного преследования в сфере
расследования уголовных дел определена нормами УПК.
В каждом случае обнаружения признаков правонарушения орган
уголовного преследования обязан, как правило провести активное
расследование, в ходе которого принять меры по восстановлению
потерпевшему вреда, причиненного преступлением. В этом плане органы
досудебного расследования должны широко использовать компетенцию
прокуроров, в том числе по вопросам международного сотрудничества в
области борьбы с преступностью.
Выполнение задач и принципов уголовного процесса прокурором в
ходе уголовного преследования обеспечивается его независимостью и
подчинением только закону (п. 2 ст. 83 Конституции, ч. 5 ст. 58 УПК); все
решения о направлении следствия и производстве следственных действий
следователь принимает самостоятельно, за исключением случаев, когда
законом предусмотрено получение санкции прокурора, суда или решения
суда, и несет полную ответственность за их законное и своевременное
исполнение (п. 7 ст. 60 УПК); дознаватель вправе принимать решение о
начале и осуществлении досудебного производства в формах, установленных
УПК, самостоятельно принимать решения и проводить следственные и
другие процессуальные действия, за исключением случаев, когда законом
предусмотрено
утверждение
их
начальником
органа
дознания,
предусмотрены санкция прокурора или решение суда (ч. 5 ст. 62, ч. 2 ст. 63
УПК).
Незаконное вмешательство в деятельность должностных лиц органов
уголовного преследования, совершение преступлений в отношении их,
влечет уголовную ответственность виновных в этом лиц. В этой связи, УК
устанавливает ответственность за воспрепятствование осуществлению
правосудия и производству предварительного расследования (ст. 339), за
посягательство на жизнь лица, осуществляющего правосудие или
предварительное расследование (ст. 340), за угрозу или насильственные
действия в связи с осуществлением правосудия или производством
предварительного расследования (ст. 341), за клевету в отношении судьи,
прокурора, следователя, лица, производящего дознание, судебного пристава,
судебного исполнителя (ст. 343).
Законные требования органа уголовного преследования при досудебно
расследовании (ст. 192 УПК), собирании доказательств (ч. 2 ст. 122 УПК),
производстве следственных действий (ст.ст.197, 208–287 УПК), проведении
процессуальной профилактической работы по уголовному делу,
оформленные
деловыми
документами
его
должностных
лиц,
постановлениями, представлениями, обязательны для всех государственных
органов, организаций, должностных лиц и граждан. Например,
представление следователя по устранению обстоятельств, способствовавших
совершению правонарушения, и других нарушений закона, подлежит
рассмотрению государственными органами, организациями или лицами,
исполняющими в них управленческие функции с обязательным
уведомлением о принятых мерах в месячный срок (ст. 200 УПК). Влечет
предусмотренную УК ответственность (ст.ст. 355, 356) разглашение данных
досудебного расследования, в том числе о мерах безопасности участников
уголовного процесса (ст. 201 УПК).
Статья 35. Обстоятельства, исключающие производство по делу
1. Уголовное дело подлежит прекращению:
1) за отсутствием события уголовного правонарушения;
2) за отсутствием в деянии состава уголовного правонарушения;
3) вследствие акта амнистии, если он устраняет применение наказания за
совершенные деяния;
4) за истечением срока давности привлечения к уголовной
ответственности;
5) за отсутствием жалобы потерпевшего - по делам об уголовных
правонарушениях, предусмотренных частями второй и третьей статьи 32
настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью
четвертой статьи 32 настоящего Кодекса, а также при отказе частного
обвинителя от обвинения - по делам об уголовных правонарушениях,
предусмотренных частью второй статьи 32 настоящего Кодекса, за
исключением случаев, предусмотренных частью четвертой статьи 32
настоящего Кодекса, либо отзыве руководителем коммерческой или иной
организации или уполномоченного органа заявления о привлечении лица к
уголовной ответственности;
6) если введен в действие закон, отменяющий уголовную ответственность
за совершенное деяние, либо в случае признания Конституционным Советом
Республики Казахстан неконституционным закона или иного нормативного
правового акта;
7) если в отношении лица, о котором имеются вступивший в законную
силу приговор суда по тому же обвинению либо иное неотмененное судебное
постановление, установившее невозможность уголовного преследования;
8) если в отношении лица имеется неотмененное постановление органа
уголовного преследования о прекращении уголовного преследования по тому
же подозрению;
9) если в отношении лица, совершившего запрещенное уголовным
законом деяние в состоянии невменяемости, кроме случаев, когда
производство по делу необходимо для применения к нему принудительной
меры медицинского характера;
10) в связи с отказом в даче согласия уполномоченным органом или
должностным лицом на привлечение к уголовной ответственности лица,
обладающего привилегиями или иммунитетом от уголовного преследования;
11) в отношении умершего, за исключением случаев, когда производство
по делу необходимо для реабилитации умершего или расследования дела в
отношении других лиц, а также установления имущества, добытого
незаконным путем, денежных средств и иных ценностей, подлежащих
конфискации, обеспечивающих возмещение причиненного вреда;
12) в отношении лица, подлежащего освобождению от уголовной
ответственности в силу положений Уголовного кодекса Республики
Казахстан.
2. Производство по делу прекращается по основаниям, предусмотренным
пунктами 1) и 2) части первой настоящей статьи, как при доказанности
отсутствия события уголовного правонарушения или состава уголовного
правонарушения, так и при недоказанности их наличия, если исчерпаны все
возможности для собирания дополнительных доказательств.
3. Производство по делу подлежит прекращению по основанию,
предусмотренному пунктом 2) части первой настоящей статьи, и в случаях,
когда причинение подозреваемым (обвиняемым) вреда является
правомерным либо деяние совершено подозреваемым (обвиняемым) при
обстоятельствах, которые в соответствии с Уголовным кодексом Республики
Казахстан исключают его преступность и уголовную ответственность.
4. Прекращение уголовного дела по основаниям, указанным в пунктах 3),
4) и 11) части первой настоящей статьи, не допускается, если лицо, на
которого заявитель прямо указывает как на лицо, совершившее уголовное
правонарушение (свидетель, имеющий право на защиту), подозреваемый,
обвиняемый, а также подсудимый или его законные представители против
этого возражают. В этом случае производство по делу продолжается и
завершается при наличии к тому оснований постановлением обвинительного
приговора с освобождением лица от наказания либо уголовной
ответственности.
Для принятия решения о прекращении уголовного дела по основаниям,
указанным в пунктах 3), 4), 9), 10) и 11) части первой настоящей статьи,
согласия потерпевшего не требуется.
Прекращение уголовного дела влечет за собой одновременно
прекращение уголовного преследования.
5. Решение о прекращении уголовного дела в отношении лица, не
достигшего к моменту совершения деяния возраста, по достижении которого
согласно закону возможно возложение уголовной ответственности, подлежит
принятию по основанию, указанному в пункте 2) части первой настоящей
статьи. По этому же основанию подлежит принятие решения о прекращении
уголовного дела в отношении несовершеннолетнего лица, который к
моменту совершения деяния хотя и достиг возраста, с которого согласно
закону наступает уголовная ответственность, но вследствие отставания в
психическом развитии, не связанного с психическим расстройством, не мог в
полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность
своих действий (бездействия) и руководить ими.
6. Орган уголовного преследования, обнаружив обстоятельства,
исключающие уголовное преследование, выносит на любой стадии
досудебного производства постановление о прекращении уголовного дела.
Прокурор вправе также до начала рассмотрения дела в главном судебном
разбирательстве отозвать его из суда и прекратить по основаниям,
предусмотренным настоящей статьей. После отзыва прокурором дела из суда
для его прекращения проведение по нему нового досудебного производства и
повторное направление его в суд не допускаются.
7. Государственный обвинитель, обнаружив в суде обстоятельства,
исключающие уголовное преследование, обязан заявить об отказе от
обвинения. Заявление государственного обвинителя об отказе от обвинения
не препятствует продолжению рассмотрения уголовного дела, если частный
обвинитель продолжает поддерживать обвинение.
8. Суд, обнаружив обстоятельства, исключающие
уголовное
преследование, обязан разрешить вопрос о прекращении уголовного дела.
9. Органы уголовного преследования и суды при прекращении уголовного
дела обязаны при наличии в действиях лица признаков административного
или дисциплинарного (коррупционного) правонарушения в течение десяти
суток направить в компетентные органы материалы для решения вопроса о
привлечении к административной или дисциплинарной ответственности.
Нормы статьи 35 УПК занимают особое место в уголовнопроцессуальной деятельности органов, ведущих уголовный процесс, так как
при применении ее положений находящееся в производстве органов
уголовного преследования уголовное дело не становится предметом
судебного разбирательства. Речь, таким образом, идет об обстоятельствах,
которые могут возникнуть или обнаруживаются в любой стадии уголовного
процесса, в ходе досудебного расследования, в главном судебном
разбирательстве, при производстве в порядке апелляции и надзора. Обойти
данные обстоятельства невозможно, если они существуют. Их
игнорирование делает уголовный процесс бесполезным и даже незаконным.
А учет при производстве по делу предотвращает ненужную трату сил,
средств органов, ведущих уголовный процесс, и не отвлекает граждан в
орбиту уголовного процесса. Фактически каждая новая стадия уголовного
процесса завершается и достигает своих целей и задач только при отсутствии
данных обстоятельств.
Все обстоятельства, исключающие уголовное преследование лица,
принято делить на нереабилитирующие и реабилитирующие основания.
Основания к прекращению уголовного дела, которые реабилитируют лицо,
констатируют его невиновность, указаны в пунктах 1, 2, 6, 7, 8, 9, 10 ч. 1 ст.
35 УПК. Все остальные, следовательно, являются нереабилитирующими
лицо основаниями, и констатируют его виновность в совершении
преступления.
Отсутствие события преступления (п. 1 ч. 1 ст. 35 УПК) предполагает
исключение правонарушенния как такового в силу отсутствия главным
образом его субъекта, то есть непосредственного совершителя
правонарушения. Например, уголовная ответственность исключается за
последствия, вызванные естественными, природными катаклизмами, которые
возникают независимо от воли и желания людей (цунами, ураганы,
землетрясения, наводнения, извержения вулканов и т.д.). Нет события
правонарушения при наступлении несчастного случая (например, гибель
лица от неосторожного обращения с электричеством, от опрокидывания
автомобиля в результате неумелого управления им и т.д.) или самоубийства
лица.
Состав преступления (разъяснение к п. 2 ч. 1 ст. 35 УПК) образуют
четыре элемента (объект, объективная сторона, субъект, субъективная
сторона преступления), каждый из которых обладает определенным набором
признаков. Объект – это то, на что посягает правонарушений, как правило,
наиболее ценные общественные отношения. По объекту называются главы
Особенной части УК. Например, глава 1 УК «Преступления против
личности», глава 2 «Преступления против семьи и несовершеннолетних»,
глава 3 «Преступления против конституционных и иных прав и свобод
человека и гражданина» и т.д. Объективная сторона – это внешнее
проявление правонарушения в окружающей действительности, само
действие (или бездействие) и его последствия, время, место, способ,
обстановка, орудия и средства совершения правонарушения, которые
излагаются в диспозиции нормы статьи Особенной части УК и могут быть
предусмотрены в нормах статей Общей части УК. Например, кража, то есть
тайное хищение чужого имущества (ч. 1 ст. 175 УК). Пример нормы статьи
54 из Общей части УК относительно обстоятельств, отягчающих уголовную
ответственность и наказание. Это совершение правонарушения с
использованием оружия, боевых припасов, взрывчатых веществ, взрывных
или имитирующих их устройств, специально изготовленных технических
средств, легко воспламеняющихся и горючих жидкостей, ядовитых и
радиоактивных веществ, лекарственных и иных химико-фармакологических
препаратов, а также с применением физического или психического
принуждения либо общеопасным способом (п. к ч. 1 ст. 54 УК). Субъект
преступления , то есть его совершитель или соучастник, – это носитель
следующих качеств: только вменяемый (невменяемый субъектом
преступления не является), только физическое лицо (юридические лица
уголовной ответственности не подлежат), возраст, предусмотренный УК. Как
общее правило, уголовной ответственности за правонарушения подлежат
лица,
достигшие
ко
времени
совершения
правонарушения
шестнадцатилетнего возраста (ч. 1 ст. 15 УК); за двадцать составов
правонарушения уголовная ответственность наступает с четырнадцати лет (ч.
2 ст. 15 УК). Наконец, за отдельные правонарушения уголовной
ответственности подлежат лица, достигшие совершеннолетия к моменту
совершения преступления, то есть восемнадцати лет (например,
должностные лица органов, ведущих уголовный процесс и совершившие
правонарушения против правосудия, субъекты воинских правонарушений,
субъекты коррупционных и иных правонарушений против интересов
государственной службы и государственного управления и т.д.).
Субъективная сторона состава преступления – это психическое, внутреннее
отношение лица к совершаемому правонарушению и его последствиям
(умысел, неосторожность, мотив (побуждение), цель (стремление). Формы
вины, мотив, цель также излагаются в диспозиции нормы статьи Особенной
части УК. Однако также регламентируются и нормами статей Общей части
УК. Например, причинение смерти по неосторожности (ст. 101 УК),
умышленное причинение тяжкого вреда здоровью (ст. 103 УК), совершение
преступления вследствие стечения тяжелых личных, семейных или иных
обстоятельств либо по мотиву сострадания (пп. е п. 1 ст. 53 УК).
Акт об амнистии (п. 3 ч. 1 ст. 35 УПК) издается Парламентом страны в
форме закона в отношении индивидуально неопределенного круга лиц. На
основании акта об амнистии лица, совершившие правонарушения, могут
быть освобождены от уголовной ответственности. Акт об амнистии не
распространяется на лиц, совершивших тяжкие или особо тяжкие
преступления (чч. 1, 2 ст. 76 УК). В качестве примера подобного акта
приведем закон «Об амнистии в связи с Годом единства и преемственности
поколений», который вступил в силу согласно пункту 2 статьи 62
Конституции РК после его подписания Президентом Республики 13 июля
1999 года. Это означает,– мотивировал Конституционный Совет,– что
настоящий закон прошел все законодательные процедуры и обрел
юридическую силу. Тем самым он определил временные границы учета
совершенных физическими лицами преступлений, подпадающих под акт
амнистии, т.е. до 13 июля 1999 года включительно. Введение в действие
Закона РК «Об амнистии в связи с годом единства и преемственности
поколений» начинается с момента истечения десяти календарных дней после
его первого официального опубликования (8 августа 1999 года), так как в нем
иные сроки не указаны. Данные временные параметры введения в действие
уже приобретшего юридическую силу закона необходимы для принятия и
осуществления соответствующих мер организационного и правового
характера всеми ведомствами и органами государства, осуществляющими
правоприменение этого закона (ПКС от 29 октября 1999 года № 20/2).
Привлечение лица к уголовной ответственности теряет всякий смысл,
нецелесообразно и не окажет необходимого профилактического эффекта по
истечении длительного времени со дня совершения преступления, что
напрямую зависит от категории совершенного преступления. В этой части
органы, ведущие уголовный процесс, должны руководствоваться
положениями статьи 69 УК, регулирующими освобождение от уголовной
ответственности в связи с истечением срока давности (разъяснение к п. 4 ч. 1
ст. 35 УПК). Лицо не привлекается к уголовной ответственности, если со дня
совершения им преступления: небольшой тяжести истекли два года; средней
тяжести истекли пять лет; тяжкого истекли пятнадцать лет; особо тяжкого
истекли двадцать лет. Вопрос о применении срока давности к лицу,
совершившему преступление, за которое по закону может быть назначена
смертная казнь, решается судом. К лицам, совершившим преступления
против мира и безопасности человечества, сроки давности не применяются.
Порядок
прекращения
дел
частного
и
частно-публичного
преследования и обвинения нами был рассмотрен выше при
комментировании норм ст.32 УПК. Если нет других оснований и отсутствует
жалоба потерпевшего, нет, следовательно, и дальнейшего производство по
делу (п. 5 ч. 1 ст. 35 УПК). При отказе частного обвинителя от обвинения и
примирения сторон (п. 5 ч. 1 ст. 37 УПК) судья обязан прекратить уголовное
дело частного обвинения (ст.ст 72, 412, 413 УПК).
Уголовное дело также подлежит прекращению если введен в действие
закон, отменяющий уголовную ответственность за совершенное деяние, либо
в случае признания Конституционным Советом Республики Казахстан
неконституционным закона или иного нормативного правового акта
(разъяснение к п.6 ч.1 ст.35 УПК РК).
Пункты 7 и 8 ч. 1 ст. 35 УПК характеризуют случаи преюдиции, то
есть, как общее правило, обязательности, неоспариваемости юридической
силы ранее принятых процессуальных решений (судебных, следственных) по
тому же обвинению. Было бы нелогично вести производство по делам, по
которым уже была дана в порядке и на основе норм УПК соответствующая
процессуальная оценка.
Состояние невменяемости (разъяснение к п. 9 ч. 1 ст. 37 УПК), когда
лицо не могло осознавать в момент совершения деяния фактический
характер и общественную опасность своих действий (бездействия) или
руководить ими вследствие хронического психического заболевания,
временного психического расстройства, слабоумия или иного болезненного
состояния
психики,
также
делает
бессмысленным
уголовную
ответственность этого лица (п. 1 ст. 16 УК). Если же имеются основания для
продолжения производства по такому делу, оно осуществляется тогда и
только ради применения судом к невменяемому принудительных мер
медицинского характера (п. 2 ст. 16 УК, ст.ст. 511–526 УПК).
Обстоятельство, предусмотренное пунктом 10 части 1 ст. 35 УПК,
является самостоятельным основанием проявления отсутствия состава
правонарушения в силу его ненадлежащего субъекта. Возраст, с которого
наступает уголовная ответственность за правонарущения, установлен УК (ст.
15 УК, см.: также комментарий к п. 2 ч. 1 ст. 35 УПК) и подтверждается, как
правило, документами, удостоверяющими личность лица. УПК требует во
всех случаях прилагать к уголовному делу документы, а именно паспорт
гражданина Республики Казахстан; удостоверение личности гражданина
Республики Казахстан; вид на жительство иностранца в Республике
Казахстан; удостоверение лица без гражданства; дипломатический паспорт
Республики Казахстан; служебный паспорт Республики Казахстан;
удостоверение беженца; удостоверение личности моряка, заграничный
паспорт; водительское удостоверение; свидетельство на возвращение;
свидетельство о рождении лица, не достигшего возраста для получения
удостоверения личности; актовая запись о рождении; военный билет
(примечание ст.300 УПК).
Смерть субъекта преступления является самостоятельным основанием
к прекращению производства по делу (п. 11 ч. 1 ст. 35 УПК), кроме случаев,
когда производство по делу необходимо для реабилитации умершего или
расследования дела в отношении других лиц, а также установления
имущества, добытого незаконным путем, денежных средств и иных
ценностей, подлежащих конфискации, обеспечивающих возмещение
причиненного вреда; (ст. 501 УПК).
Раздел 5 УК регулирует вопросы освобождения от уголовной
ответственности, в том числе в связи с деятельным раскаянием (ст. 65), при
превышении пределов необходимой обороны (ст. 66), в связи с примирением
с потерпевшим (ст. 67), в связи с изменением обстановки (ст. 68) и т. д. Во
всех приведенных случаях орган, ведущий уголовный процесс, при
соблюдении совокупности уголовно-правовых оснований, указанных в
диспозициях норм данных статей, вправе освободить лицо от уголовной
ответственности (разъяснение к п. 12 ч. 1 ст. 35 УПК).
В досудебных стадиях УПК допускает прекращение уголовного дела
при недоказанности события преступления и при недоказанности участия
лица в совершении преступления, соответственно, по пунктам 1 и 2 ч. 1 ст. 35
УПК (ч. 2 ст. 35 УПК). Однако такого самостоятельного основания для
прекращения уголовного дела, как недоказанность события преступления и
недоказанность участия лица в совершении преступления, УПК, в стадии
главного судебного разбирательства, не регламентирует (ст. 343 УПК).
Вместе с тем, согласно УПК суд может постановить оправдательный
приговор, если не доказано участие подсудимого в совершении
правонарушения, что означает признание судом невиновности подсудимого
и влечет за собой его полную реабилитацию (394 УПК).
Прекращение уголовного дела согласно положений ч. 3 ст. 35 УПК
может иметь место в отношении фактов невиновного причинения вреда (ст.
23 УК), необходимой обороны (ст. 32 УК), причинения вреда при задержании
лица, совершившего посягательство (ст. 33 УК), крайней необходимости (ст.
34 УК), осуществления оперативно-розыскных мероприятий (ст. 34-1 УК),
обоснованного риска (ст. 35 УК), физического или психического
принуждения (ст. 36 УК), исполнения приказа или распоряжения (ст. 37 УК).
Во всех приведенных случаях, при наличии оснований, предусмотренных
УК, констатируется отсутствие состава преступления.
Правила, предусмотренные частью 4 статьи 37 УПК, отличаются
демократичностью и направлены на усиление законности и обоснованности
прекращения уголовного дела вследствие акта амнистии или за истечением
срока давности (пп. 3, 4 п. 1 ст. 35 УПК). Право возразить против
прекращения уголовного дела по этим основаниям фактически означает
непризнание лицом вины в совершении правонарушения и желание доказать
это в судебном следствии. В этом случае расследование по делу
продолжается в обычном порядке, а при поступлении его в суд, при наличии
к тому оснований, производство по делу завершается постановлением
обвинительного приговора с освобождением осужденного от уголовной
ответственности или наказания (ст. 393 УПК).
Таким образом, обнаружение обстоятельств, исключающих уголовное
преследование, всегда предполагает прекращение уголовного дела в любой
стадии уголовного судопроизводства, даже при рассмотрении дела в
апелляционном и надзором порядках (ст.ст.431,494 УПК). Приговор
подлежит отмене вышестоящим судом во всяком случае, если судом при
наличии оснований, предусмотренных статьей 35 УПК, уголовное дело не
было прекращено,– гласит ст.ст. 436, 494 УПК.
Статья 36. Обстоятельства, позволяющие не осуществлять уголовное
преследование
1. Орган уголовного преследования, суд при наличии соответствующих
обстоятельств в пределах своей компетенции вправе прекратить уголовное
преследование с освобождением лица от уголовной ответственности в
случаях, предусмотренных статьями 66 - 68, частями второй, третьей статьи
69, 70, 71, частью первой статьи 84, а также примечаниями статей 442 - 443,
445 - 449, 454 Уголовного кодекса Республики Казахстан. Суд в таких
случаях вправе также постановить обвинительный приговор с
освобождением от уголовной ответственности.
2. Государственный обвинитель, обнаружив в суде обстоятельства,
позволяющие не осуществлять уголовное преследование, вправе заявить
отказ
от
уголовного
преследования
обвиняемого.
Заявленный
государственным обвинителем отказ от уголовного преследования не
препятствует частному обвинителю продолжать уголовное преследование
обвиняемого с использованием материалов уголовного дела.
3. До прекращения уголовного дела подозреваемому, обвиняемому
должны быть разъяснены основание прекращения дела, его правовые
последствия и право возражать против его прекращения по этому основанию.
4. О прекращении уголовного дела уведомляются потерпевший и его
представитель, которые вправе обжаловать постановление в вышестоящий
суд или вышестоящему прокурору.
5. Прекращение уголовного дела по основаниям, указанным в части
первой настоящей статьи, не допускается, если подозреваемый, обвиняемый,
потерпевший против этого возражают. В таком случае производство по делу
продолжается в обычном порядке.
Законодатель выделяет группу обстоятельств, позволяющих суду,
прокурору, а также органам досудебного расследования с согласия
прокурора прекратить уголовное дело с освобождением лица от уголовной
ответственности
по
нереабилитирующим
лицо
основаниям.
Прекращение уголовного дела по всем приведенным в ст.36
настоящего Кодекса является, как правило, правом органа уголовного
преследования и суда, а не обязанностью. Разве что, прекращение уголовного
дела по основаниям, указанным в п. 1 статьи 67 УК «Освобождение от
уголовной ответственности в связи с примирением с потерпевшим» и ст. 69
УК «Освобождение от уголовной ответственности в связи с истечением
срока давности» является для органов, ведущих уголовный процесс,
обязательным. Однако для принятия такого процессуального решения также
необходима указанная в норме п. 1 ст. 67 УК и ст. 69 УК совокупность
уголовно-правовых оснований.
Вместе с тем, ничем иным как соображениями соблюдения законности
и обоснованности, является требование УПК о том, что прекращение
уголовного дела по любым нереабилитирующим лицо основаниям не
допускается, если против этого возражают подозреваемый, обвиняемый или
потерпевший (ч. 5 ст. 36 УПК). Подозреваемый, обвиняемый, как правило,
возражают, если не признают себя виновными в совершении
правонарушения. Мотивы возражения потерпевшего могут быть самыми
различными. Вместе с тем, нормы института освобождения лица от
уголовной ответственности играют существенную роль в предотвращении
вторичной виктимизации потерпевшего от правонарушения, вызванной
спецификой уголовного судопроизводства. И большинство из них охотно
соглашаются с необходимостью прекращения уголовного дела, однако при
полном восстановлении всех нарушенных правонарушений их прав, включая
реальное возмещение имущественного, физического и морального вреда. По
этому поводу актуальны замечания Верховного Суда в его нормативном
постановлении от 21 июня 2001 года № 4 «О судебной практике по
применению статьи 67 УК РК» о том, что к вреду, подлежащему
заглаживанию лицом, совершившим преступление, следует относить любой
вред, причиненный потерпевшему преступлением: моральный, физический и
имущественный, при этом должны учитываться не только прямые, но и
косвенные потери, связанные с преступлением, в том числе расходы,
понесенные в связи с участием на предварительном следствии и в суде,
включая расходы на представителя (п. 5). … Наличие спора между
сторонами об объеме возмещения вреда свидетельствует о том, что
примирение не состоялось, и в этой ситуации лицо, совершившее
преступление, не может быть освобождено от уголовной ответственности на
основании ст. 67 УК. Заглаживание вреда должно быть реальным,
предшествовать примирению сторон и принятию решения об освобождении
лица, совершившего преступление, от уголовной ответственности (п. 6). …
Примирение выражается в просьбе потерпевшего прекратить уголовное дело,
возбужденное против лица, совершившего преступление. Волеизъявление
потерпевшего оформляется письменным заявлением или отражается в
протоколах его допроса на стадии предварительного расследования (на наш
взгляд, это может быть и отдельный протокол именно по данному случаю)
либо в протоколе судебного заседания (п. 7). … Заявление потерпевшего о
примирении, поданное под принуждением со стороны кого бы то ни было, не
может служить основанием для освобождения лица, совершившего
преступление, от уголовной ответственности. … Органы уголовного
преследования и суд не вправе участвовать в каких бы то ни было целях в
самом процессе примирения сторон, они лишь должны разъяснять
потерпевшему и лицу, совершившему правонарушение, право, основания и
порядок примирения (п. 8 названного нормативного постановления).
4. Прекращение уголовного дела в стадии досудебного расследования
допускается только после
выяснения полной картины совершенного
преступления и отношение обвиняемого к совершенному преступлению. В
судебных стадиях это возможно при подготовке дела к слушанию судом, а в
главном судебном разбирательстве до удаления суда в совещательную
комнату для постановления приговора. Мотивируя возможность
прекращения уголовного дела по основаниям, предусмотренным в статье 36
УПК, Верховный Суд указал в приведенном выше нормативном
постановлении о том, что
в апелляционном и надзорном порядках
освобождение от уголовной ответственности на основании ст. 67 УК
допустимо только в том случае, если в суде первой инстанции были
установлены обстоятельства, дающие основание для применения ст. 67 УК,
однако суд незаконно или необоснованно не применил этот закон (п. 19).
Представляется, что позиция Верховного Суда имеет непосредственное
отношение и к порядку прекращения уголовного дела в вышестоящих судах
по другим нереабилитирующим лицо основаниям.