Вольфсбергские принципы противодействия отмыванию

Вольфсбергские принципы
противодействия отмыванию преступных
доходов
Часто задаваемые вопросы о понятии бенефициарного
права собственности в контексте управления частными
финансами
Иногда возникают вопросы относительно понятия «бенефициарного права
собственности» в рамках принципов противодействия отмыванию преступных доходов
при управлении частными финансами (далее «Принципы»). Некоторые из таких
вопросов с пояснениями приводятся ниже:
Вопрос 1. Что означает «бенефициарное право собственности» с точки зрения
противодействия отмыванию преступных доходов?
Ответ. В контексте противодействия отмыванию преступных доходов под
термином «бенефициарное право собственности» при использовании его для
обозначения бенефициарного права на счет традиционно принято понимать право,
равнозначное конечному контролю над средствами такого счета и основанное либо на
праве владения, либо на иных правах. При этом «контроль» следует отличать от
простого права подписи или законного права собственности.
Данный термин отражает представление о том, что лицо, открывшее счет,
необязательно является лицом, контролирующим, в конечном счёте, такие средства. Это
разграничение очень важно, поскольку все меры по противодействию отмыванию
преступных доходов должны быть направлены на лицо, обладающее правом контроля
конечного уровня, чему придается существенное значение в рамках указанных
Принципов. Поэтому концентрирование внимания на таком лице, как правило,
представляет собой важный этап на пути к установлению источника богатства.
В целом процесс определения лица, которое надлежит считать бенефициарным
владельцем, не представляет особой сложности. Например, как отмечается в ответе на
Вопрос 3 ниже, физическое лицо, которое создает частную инвестиционную компанию,
переводя свои личные средства в пользу такой компании и являясь единственным
акционером такой компании, следует рассматривать как бенефициарного владельца.
Однако могут возникнуть ситуации, в которых определение понятия «бенефициарного
права собственности» для целей противодействия отмыванию преступных доходов
имеет не столько непосредственное значение, сколько носит умозрительный характер.
Именно в связи с необходимостью учета таких ситуаций следует для целей
противодействия отмыванию преступных доходов понимать термин «бенефициарные
владельцы» широко, включив в него физических лиц, которые: (i) в целом пользуются в
отношении таких средств правом контроля конечного уровня, основанным либо на праве
владения, либо на иных правах; и/или (ii) являются конечным источником средств на
счете и в отношении источника богатства которого должна проводиться комплексная
юридическая проверка1.
Пример применения указанных рамок при изучении различных участников
процессов создания и управления трастами обсуждается в ответах на Вопросы 4-4С.
В этой связи толкование термина «бенефициарное право собственности» в
контексте данных Принципов должно осуществляться с учетом особенностей счета, о
котором идет речь. Таким образом, Принципы не нацелены на поиск абстрактного
определения термина «бенефициарное право собственности», а, напротив, в Принципах
основной упор делается на определении лиц в конкретных обстоятельствах, которых
надлежит считать обладателями необходимого «бенефициарного права собственности».
В этой связи Подпункт 1.2.3 Принципов начинается с общего замечания о том, что
бенефициарное право собственности должно быть установлено в отношении всех
счетов, и задает общие характеристики бенефициарных владельцев (согласно
подпунктам (i) и (ii) предыдущего абзаца), а затем эти общие принципы расписываются
конкретно в приложении к (i) физическим лицам, (ii) юридическим лицам, (iii) трастам и
(iv) неинкорпорированным ассоциациям, определяя тот объем информации, который
частный банкир должен стремиться понять для того, чтобы суметь в дальнейшем
определить тех лиц, в отношении которых требуется проведение комплексной
юридической проверки.
В контексте отношений, возникающих при управлении частными финансами и
находящихся в центре внимания данных Принципов, следует отметить, что в тех
случаях, когда в качестве владельца счета выступает не физическое лицо, основная цель
заключается в определении физического (их) лица (лиц), которое (ые) в конечном итоге
обладает (ют) обязательным бенефициарным правом собственности. В других
ситуациях, например, при рассмотрении видов деятельности банка, предполагающих,
что клиенты являются действующими корпоративными образованиями, в состав
которых входит много акционеров, данная цель, безусловно, не будет иметь смысла.
В целом было бы недопустимым в контексте данных Принципов приравнивать
«бенефициарного владельца» к «бенефициару» или к «обладателю бенефициарного
интереса». Если избрать такое направление толкования термина «бенефициарное право
собственности», то мы получим слишком широкое понятие. Сведения о конкретном
практическом подходе можно найти в ответах на Вопросы 2-5.
Настоящие часто задаваемые вопросы направлены на определение бенефициарного
права собственности на средства владельца счета в контексте стандартного управления
частными финансами (например, когда владелец счета является частной
инвестиционной компанией или трастом). Такие случаи следует рассматривать отдельно
от тех случаев, которые не вошли непосредственно в область изучения, затронутую
настоящими часто задаваемыми вопросами и в которых в качестве владельца счета
выступает (i) юридическое лицо, являющееся действующим предприятием, или (ii)
посредник (например, инвестиционный менеджер), действующий от имени своих
клиентов. Более подробную информацию по посредникам, рассматриваемым в
контексте управления частными финансами, можно получить в «Часто задаваемых
вопросах о посредниках и держателях доверенностей/уполномоченных лицах с правом
подписи в контексте управления частными финансами».
1
Такие иные права, о которых говорится в подпункте (i) выше, могут включать обоснованное право на получение определённых сумм, однако ни обоснованное
право на получение определённых сумм, ни право собственности не является гарантией установления бенефициарного права собственности при отсутствии
контроля.
2
Вопрос 2. Что означает термин «бенефициарное право собственности»
применительно к физическим лицам?
Ответ. Если физическое лицо намерено открыть счет на свое имя, частному
банкиру следует поинтересоваться, действует ли данное лицо от своего имени. В случае
получения утвердительного ответа, тогда в обычных случаях разумно предположить,
что он/она является бенефициарным владельцем.
Однако бывают ситуации, в которых такое предположение не может более
считаться разумным, то есть, когда «есть сомнения» относительно того, действует ли
истинный владелец счета от своего собственного имени. При проведении процедуры
утверждения клиента, например, такие сомнения могут возникнуть при наличии
противоречий в информации, собранной в ходе комплексной юридической проверки.
Так, например, если объяснения будущего клиента относительно источников его/ее
богатства выглядят, по сути, не имеющими смысла, то целесообразно проведение
комплексной юридической проверки в дальнейшем.
Более того, после открытия счета последующие операции по счету могут не
совпадать с первоначально планировавшейся по счету деятельностью, в этом случае
было бы разумным вернуться к рассмотрению первоначального предположения о том,
что владелец счета действовал от своего имени. Например, если планируется, что после
открытия счета на него будут время от времени осуществляться переводы в размере не
более 100 000 долларов США, но в дальнейшем будут осуществляться более частые
переводы, превышающие указанный лимит, то может потребоваться дальнейшая
комплексная юридическая проверка, в том числе выяснение информации по поводу
бенефициарного права собственности.
Вопрос 3. Что означает термин «бенефициарное право собственности»
применительно к юридическим лицам, например, к частной инвестиционной
компании?
Ответ. Существуют ситуации, в которых клиент (то есть владелец счета) является
юридическим лицом, но в которых для целей комплексной юридической проверки
необходимо установить личность бенефициарных владельцев лица. В том случае, если
клиент желает держать активы через частную инвестиционную компанию, тогда частная
инвестиционная компания считается клиентом, а физическое лицо считается
бенефициарным владельцем такой компании. При этом будет проводиться
соответствующая комплексная юридическая проверка, включающая, в том числе,
установление структуры собственности и контроля, проверки баз данных и запрос
информации относительно источника богатства бенефициарного владельца. Если
уместно, банкиру надлежит рассмотреть вопрос необходимости проверки личности
бенефициарного владельца путем изучения официальных документов, удостоверяющих
личность, или иных заслуживающих доверия документов, информации или сведений,
полученных у независимым источников.
При этом частную инвестиционную компанию не следует рассматривать вместе с
корпоративным образованием, являющимся стандартным действующим предприятием с
множеством акционеров, в отношении которого нет смысла проводить комплексную
юридическую проверку акционеров. В действительности организация такого типа, как
правило, не вступает во взаимодействие с частным банком, поскольку такой клиент
считается институциональным или коммерческим клиентом, который может
устанавливать взаимоотношения с другими подразделениями банка.
3
Могут возникнуть ситуации, в которых имеется не один бенефициарный владелец.
Например, успешный предприниматель может организовать частную холдинговую
компанию, в которой он и его супруга являются акционерами, но в которой он
выступает в качестве источника средств. В такой ситуации комплексная юридическая
проверка источника средств и богатства должна проводиться в отношении него, а не его
супруги. Однако может оказаться весьма уместной комплексная юридическая проверка
биографических данных и репутации супруги.
Частному банкиру необходимо понять структуру управления компанией. В том
случае, если, например, имеются акционеры, владеющие значительной долей акций, но
не имеющих непосредственного отношения к источнику средств, частному банкиру
следует постараться понять, почему дело обстоит именно так. Точно также, в тех
случаях, когда речь идет о физических лицах, которые имеют возможность для
осуществления контроля над средствами, удерживаемыми компанией (например,
директора или лица обладающие полномочия выдавать указания директорам), и которые
не имеют отношения к явному источнику средств, частному банкиру следует выяснить,
как такое может быть. В ситуациях подобного рода результатом такого дальнейшего
изучения может стать вывод о том, что источника средств не следует считать
бенефициарным владельцем таких средств. Если дело обстоит именно так, то
необходимо перенаправить комплексную юридическую проверку на фактического
бенефициарного владельца, или могут возникнуть сомнения относительно
обоснованности открытия такого счета вообще.
Вопрос 3.1. Какие сложности могут возникнуть, если корпоративные
образования юридически не обязаны разглашать своих конечных бенефициарных
владельцев в документах публичного характера или иным образом?
Ответ. Могут возникнуть ситуации, в которых действующее законодательство не
требует от корпораций публичного (например, в реестре) или иного разглашения
информации о том, кто является их бенефициарными владельцами. Однако если такое
корпоративное образование было бы потенциальным клиентом частного банка, то такое
законодательство не запрещало бы устанавливать владельца бенефициарного права
собственности на компанию с целью проведения комплексной юридической проверки в
контексте противодействия отмыванию преступных доходов. Частному банкиру следует
провести соответствующую комплексную юридическую проверку в отношении
основных бенефициарных владельцев, вне зависимости от требований законов о
раскрытии информации, действующих в отношении компании.
Вопрос 3.2. Какие сложности могут возникнуть при проведении комплексной
юридической проверки, если акции частной инвестиционной компании выдаются
в форме на предъявителя?
Ответ. Тот факт, что акции частной инвестиционной компании выдаются в форме
на предъявителя, не препятствует применению обычных стандартов проведения
комплексной юридической проверки в отношении бенефициарного владельца средств,
удерживаемых частной инвестиционной компанией.
Прежде всего, должна быть запрошена информация, позволяющая установить
личность бенефициарного владельца средств, удерживаемых частной инвестиционной
компанией (вне зависимости от того, выданы ли акции в форме на предъявителя). Кроме
того, если учесть тот факт, что в случае выдачи акций на предъявителя доля участия
может быть без труда передана, банку следует принять меры по предотвращению
ненадлежащего использования акций на предъявителя, заключающиеся, например, в
использовании одного или нескольких из нижеперечисленных механизмов: (i)
4
удостоверение бенефициарного права собственности в момент установления отношений,
а также в случае изменений в структуре распределения бенефициарного права
собственности; (ii) замораживание части акций путем направления требования о
передаче их во владение соответствующей стороне; (iii) конвертация таких акций в
именные акции; или (iv) запрет на акции на предъявителя.
Вопрос 4. Что означает термин «бенефициарное право собственности»
применительно к трастам?
Ответ. В стандартной ситуации довольно легко установить лицо, обладающее
«бенефициарным правом собственности», рассматриваемым в контексте данных
Принципов. Например, если речь идет о предпринимателе, создающем траст в пользу
своей жены или несовершеннолетних детей, то «бенефициарным владельцем» будет
предприниматель-учредитель, а именно, «источник средств», что установлено в
Подпункте 1.2.3 Принципов. При этом следует провести соответствующую
комплексную юридическую проверку в отношении такого предпринимателя, в том
числе, проверки его биографических данных, и направить запрос относительно
источника богатства.
Если уместно, банкиру надлежит рассмотреть вопрос необходимости установления
личности бенефициарного владельца путем изучения официальных документов,
удостоверяющих личность.
Несмотря на то, что в соответствии с требованиями законодательства о трастах
жена и дети обладают бенефициарным интересом в отношении траста (в
действительности для таких целей может оказаться уместным, считать их
«бенефициарными владельцами»), их не следует считать «бенефициарными
владельцами» для целей противодействия отмыванию преступных доходов. То есть, нет
смысла проводить комплексную юридическую проверку в отношении источника
богатства жены или детей, хотя может оказаться уместным проведение комплексной
проверки их биографических данных и репутации.
Иногда это позволяет установить последствия типовой для трастов ситуации, в
которой право собственности и бенефициарный интерес разделены. Лицо, обладающее
правом собственности, т.е. являющееся доверительным собственником, как правило,
имеет контроль над средствами, однако стороны соглашения, обладающие
бенефициарными интересами, т.е. бенефициары, как правило, не имеют такого контроля.
В вышеприведенном примере существует еще и третья сторона, учредитель,
выступающий в качестве источника средств (который может не иметь ни контроля, ни
бенефициарного интереса в отношении средств траста), но который должен быть
подвергнут комплексной юридической проверке для целей противодействия отмыванию
преступных доходов. В этих обстоятельствах ни контроль, ни бенефициарный интерес
не является определяющим критерием с точки зрения противодействия отмыванию
преступных доходов.
Факт смерти учредителя не снимает необходимости проведения комплексной
проверки в отношении его/ее репутации и источника богатства. В этой связи может
оказаться целесообразным обращение к доверительному собственнику за информацией
об источнике богатства, если такой доверительный собственник пользуется хорошей
репутацией.
Вопрос 4.1. Почему частному банкиру необходимо понять, кто имеет контроль
в отношении средств, удерживаемых трастом, или кто обладает правом на отмену
5
полномочий доверительного собственника, даже если лицо, имеющее такое
контроль или право, не является источником средств?
Ответ. При наличии лица, имеющего контроль или право такого рода, частному
банкиру необходимо попытаться получить разъяснения по данному соглашению и
провести дальнейшее изучение, если, по сути, такие соглашения невозможны.
Более того, лицо, имеющее контроль или право такого рода, может представлять
угрозу для репутации банка, даже если пояснение, данное в конечном итоге по поводу
такого соглашения, кажется уместным. При этом требуется проведение комплексной
проверки репутации такого лица, если у банка нет еще сведений, подтверждающих тот
факт, что такое лицо пользуется хорошей репутацией.
Вопрос 4.2. Почему частному банкиру необходимо установить лиц, в пользу
которых создан траст?
Ответ. Частному банкиру необходимо установить лиц, в пользу которых создан
траст, для определения целесообразности дальнейшего изучения вопроса. Как говорится
в ответе на Вопрос 4, в стандартной ситуации, в которой бенефициарами являются,
например, члены семьи учредителя, потребуется изучение вопроса в отношении
бенефициаров с той же тщательностью, как и в отношении самого учредителя. Как
правило, в такой ситуации вряд ли можно говорить о существовании риска отмывания
преступных доходов или финансирования терроризма. Но если частный банкир
установит, что бенефициар имеет контроль в отношении соглашения, то бенефициара
надлежит считать бенефициарным владельцем для целей противодействия отмыванию
преступных доходов, т.е. лицом, в отношении которого должна быть проведена
комплексная юридическая проверка. Более того, если частный банкир с учетом
сложившихся обстоятельств установит, что соглашение носит необычный характер (т.е.
имеют место нестандартные отношения между бенефициарами и учредителем), то
частному банкиру следует провести дальнейшее изучение по данному вопросу.
Вопрос 4.3. Что следует изучить частному банкиру для определения
структуры траста в соответствии с требованиями подпункта 1.2.3?
Ответ. Частный банкир может опираться на заявления или подтверждения,
сделанные и выданные доверительным собственником в отношении «источника средств,
лиц, имеющих контроль над средствами (т.е. доверительных собственников), и лиц,
имеющих право на отмену полномочий доверительных собственников», а также лиц, в
пользу которых образован траст, если доверительный собственник является
организацией или физическим лицом, хорошо известным частному банкиру. Если
частный банкир не знает такую организацию или физическое лицо, тогда частному
банкиру следует провести комплексную юридическую проверку в отношении такой
организации или физического лица с целью установления оснований, по которым такое
заявление или подтверждение может на разумных основаниях считаться приемлемым.
Частный банкир не обязан получать копию документа, по которому учреждается
траст. При необычных обстоятельствах частный банкир может принять решение о
проведении дополнительного изучения по данному вопросу.
Вопрос 5. Что означает термин «бенефициарное право собственности»
применительно к партнерствам, фондам и неинкорпорированным ассоциациям?
Ответ. Установление бенефициарного права собственности применительно к этим
организациям, как правило, предусматривает использование тех же принципов.
6
Партнерства: Партнерства состоят из партнеров (которых иногда еще называют
полными или долевыми партнерами) и иногда включают коммандитных партнёров. Как
правило, основные полные или долевые партнеры будут считаться «бенефициарными
владельцами» для целей Подпункта 1.2.3. В случае если в партнерство входят
коммандитные партнеры, коммандитный партнер при определенных обстоятельствах
может считаться «бенефициарным владельцем».
Фонды: В некоторых юрисдикциях клиенты могут использовать «фонды» в
качестве средства планирования инвестиций или богатства, так же как и частные
холдинговые компании используются для таких целей в других юрисдикциях. Однако
фонды не принадлежат «на правах собственности» конкретным физическим лицам.
Частным банкирам следует установить учредителя (в качестве которого, как правило,
выступает клиент). Частный банкир должен сделать это, даже если личность учредителя
(т.е. источника средств) невозможно установить на основании документа публичного
характера.
Неинкорпорированные ассоциации: В случае использования клиентами таких
организаций частному банкиру следует попытаться понять структуру ассоциации
(которая не может принадлежать «на правах собственности» конкретным физическим
лицам) и установить лицо, которое предоставляет средства ассоциации, а также
провести в отношении такого лица соответствующую комплексную юридическую
проверку.
7