Партнерские отношения. Инструменты оформления.

Бизнес «на вырост» и «на продажу»
Дмитрий Архипенко
Управляющий партнер
Семинар IT Legal F.A.Q.
01.10.2015
Содержание
1
Инструменты оформления партнерских отношений
2
Варианты привлечения инвестора. Риски и страховки
3
Кейс-стади по моделям продажи
Партнерские отношения. Инструменты
оформления.
1
Партнерские отношения. Инструменты оформления.
1.1
Меморандумы – «понятийки»
1.2
Устав
1.3
Соглашения акционеров
1.4
Суррогатные решения
Партнерские отношения. Инструменты
оформления.
1.1 Меморандумы:
Лучше, чем ничего
Лучше договариваться на
берегу, чем когда уже
плывешь в лодке
Партнерские отношения. Инструменты
оформления.
1.2 Устав
Классика – но работает
•
Структура органов управления;
•
Система порядка принятия решений – кворум и количество голосов;
•
Распределение компетенции, система сдержек и противовесов между органами;
•
Система взаимодействия участник - общество;
•
Процедурные вопросы обращения долей/акций.
Партнерские отношения. Инструменты
оформления.
1.3 Соглашения акционеров по английскому праву 1/2
Типичные условия:
•
связанные с учреждением компании и внесением вкладов;
•
связанные с корпоративным управлением в компании и порядком голосования по
определенным вопросам;
•
относящиеся к распоряжению акциями:
запреты (lock-up provisions);
преимущественные права (pre-emptive rights);
право на присоединение (tag-along right);
право на подключение (drag-along right);
условия о защите прав миноритарных акционеров;
опционы на продажу или покупку акций (call option, put option).
•
порядок использования прибыли;
•
порядок дополнительного финансирования
Партнерские отношения. Инструменты
оформления.
1.3 Соглашения акционеров по английскому праву 2/2
Типичные условия:
•
тупиковые ситуации и механизмы их разрешения (deadlock provisions):
"Русская рулетка" (Russian Roulette);
"Техасская стрельба" (Texas Shoot-out);
"Голландский аукцион" (Dutch Auction);
Сдерживающий метод (Deterrence Approach);
Процедура медиации (Cooling – off/Mediation);
•
средства защиты прав акционеров и ответственность за неисполнение
обязательств:
взыскание компенсации за убытки (liquidated damages);
исполнение в натуре (specific performance);
определение суда о запрете определенных действий (injunction);
•
заверения и гарантии
заверения (representations);
гарантии (warranties) и ключевые положения (conditions);
•
порядок рассмотрения споров.
Партнерские отношения. Инструменты
оформления.
Механизмы разрешения «тупиковых» ситуаций
1
"Русская рулетка"
(Russian Roulette)
Один
из
двух
акционеров
(инициирующий)
направляет другому акционеру (принимающему)
предложение о выкупе его акций с указанием цены,
срока и иных условий. Акционер, получивший такое
уведомление, имеет выбор: продать свой пакет
акций другому акционеру по указанной цене либо,
наоборот, купить пакет другого акционера по той же
цене и на тех же условиях.
Партнерские отношения. Инструменты
оформления.
Механизмы разрешения «тупиковых» ситуаций
2
"Техасская стрельба"
(Texas Shoot-out)
Каждая из сторон акционерного соглашения
направляет независимому посреднику запечатанное
и скрепленное печатью предложение о цене, по
которой она готова выкупить акции другой стороны.
После
этого
оба
запечатанных
ценовых
предложения
одновременно
вскрываются
посредником
в
присутствии
акционеров.
Победившим считается тот из них, кто предложит
более высокую цену. Далее победивший акционер
обязан приобрести (а проигравший - продать) акции
проигравшего акционера по цене, указанной в
победившем ценовом предложении.
Партнерские отношения. Инструменты
оформления.
Механизмы разрешения «тупиковых» ситуаций
3
"Голландский
аукцион" (Dutch
Auction)
Каждая из сторон акционерного соглашения
направляет независимому посреднику запечатанное
и скрепленное круглой печатью предложение о
минимальной цене, по которой данный акционер
намерен продать свои акции другому акционеру.
После
этого
оба
запечатанных
ценовых
предложения
одновременно
вскрываются
посредником
в
присутствии
акционеров.
Победившим
считается
тот,
кто
предложит
наибольшую цену продажи. Далее победивший
акционер обязан приобрести (а проигравший продать) акции проигравшего акционера по цене,
указанной в проигравшем ценовом предложении.
Партнерские отношения. Инструменты
оформления.
Механизмы разрешения «тупиковых» ситуаций
Процедура
инициируется
путем
направления
принимающему
акционеру
уведомления
о
возникновении неразрешимых противоречий.
4
После этого оценивается рыночная стоимость
пакета акций, которым владеет каждый из
акционеров.
Сдерживающий
метод (Deterrence
Approach)
Затем инициирующий акционер будет обязан по
своему выбору совершить одно из указанных
действий:
или выкупить пакет акций принимающего
акционера по цене, превышающей рыночную
стоимость на сумму, определенную сторонами в
соглашении (с дополнительной премией);
или
продать
собственные
акции
принимающему акционеру по цене, определенной
акционерами в соглашении (с дисконтом).
Партнерские отношения. Инструменты
оформления.
Условия опционов в акционерных соглашениях
Условие «drag-along»
Условие «tag-along»
Право мажоритарного акционера
требовать
от
миноритарного
присоединиться к сделке по продаже
акций по той же цене и на тех же
условиях.
Право
миноритарного
акционера
(«остающегося») присоединиться к
продающим третьему лицу свои
акции акционерам путем продажи
такому третьему лицу своих акций на
аналогичных условиях.
Партнерские отношения. Инструменты
оформления.
Опционы
«Пут" (put option agreement)
«Колл" (call option agreement)
•
обладатель опциона имеет право
требования приобретения другой
стороной
акций/долей,
принадлежащих первой стороне
•
обладатель опциона имеет право
требования
продажи
ей
акций/долей,
принадлежащих
другой стороне
•
обеспечивает ликвидность пакета
акций/долей
миноритарного
акционера/участника.
•
инвестор приобретает небольшой
пакет, но при этом хочет иметь
возможность увеличить пакет в
случае, если сочтет приобретение
более
крупного
пакета
целесообразным
.
Партнерские отношения. Инструменты
оформления.
1.3 Соглашение акционеров в Республике Беларусь
Форма
1
2
Вид договора
Стороны
АО
Акционерное соглашение
Акционеры
ООО
Договор об осуществлении
прав
Участники
Вступление в силу – с 26.01.2016г
Письменная форма. Один документ.
Партнерские отношения. Инструменты
оформления.
1.3 Соглашение акционеров в Республике Беларусь
Предмет регулирования:
•
голосование определенным образом на общем собрании участников;
•
согласование варианта голосования с другими участниками;
•
продажа акций/доли (их части) по определенной договором цене и (или) при
наступлении определенных обстоятельств;
•
воздержание от отчуждения акций/доли (части) до наступления определенных
обстоятельств;
•
осуществление согласованных иных действий, связанные с управлением
обществом, его созданием, деятельностью, реорганизацией, ликвидацией.
Партнерские отношения. Инструменты
оформления.
1.3 Проблемы реализации некоторых положений Акционерных соглашений 1/2
1
Неправомерность заключения соглашения до момента регистрации
юридического лица и с будущим инвестором
2
Сторонами соглашения не могут быть все участники/акционеры
3
Стороной соглашения не может быть само общество, в том числе и в
случае наличия у него в собственности выкупленных долей/акций
4
Невозможность ограничения права на выход участника из общества с
ограниченной ответственностью
5
Коллизия относительно преимущественного права покупки долей/акций
6
Невозможность реализации положений о неконкуренции, заверений,
гарантий относительно будущего
Партнерские отношения. Инструменты
оформления.
1.3 Проблемы реализации некоторых положений Акционерных соглашений 2/2
7
Проблемность применения мер гражданско-правовой ответственности при
нарушении соглашения
8
Невозможность оспаривания решений органов управления при нарушении
соглашения
9
Сложности оспаривание сделок совершенных в нарушение условий
соглашения
Инструменты оформления партнерских
отношений
1.3 Соглашение акционеров в Российской Федерации
Существует с 2009 года
Лучше чем в Беларуси, но еще не Англия
Инструменты оформления партнерских
отношений
1.4 Суррогатные решения
«Суррогатные» методы
Договор подряда на разработку продукта
Лицензионные соглашения (товарные знаки, софт)
Предварительные договора
Договора с отлагательными условиями
Содержание
1
Инструменты оформления партнерских отношений
2
Варианты привлечения инвестора. Риски и страховки
3
Кейс-стади по моделям продажи
Варианты привлечения инвестора.
Риски и страховки
2
Привлечение финансирования: варианты и страховки
2.1
Привлечение стратегического инвестора
2.2
Привлечение финансового инвестора
2.3
Венчурное финансирование
2.4
Займы, кредиты
2.5
Краудфандинг
Варианты привлечения инвестора.
Риски и страховки
2.1 Привлечение стратегического инвестора
•
стремится получить дополнительные выгоды для своего основного вида
деятельности;
•
стремится к полному контролю, иногда ценой уничтожения компании;
•
активно участвует в управлении компанией;
•
в основном стремится инвестировать в компании из смежных отраслей;
•
«участие» инвестора часто не ограничивается конкретными сроками.
Варианты привлечения инвестора.
Риски и страховки
2.2 Привлечение финансового инвестора
•
стремится к максимизации стоимости компании, имеет только финансовый
интерес – получить наибольшую прибыль в основном в момент выхода из
проекта;
•
не стремится к приобретению контрольного пакета;
•
не стремится сменить менеджмент компании;
•
предпочитает горизонт инвестирования – 4-6 лет;
•
обычно закрепляет свой контроль участием в Совете директоров.
Варианты привлечения инвестора.
Риски и страховки
2.2 Этапы привлечения инвестора 1/2
1
Принятие решения о продаже компании
2
Подготовка большого списка (long-list) покупателей
3
Подготовка и рассылка teaser и process letter
4
Подписание меморандума о взаимопонимании
5
Подписание договора о конфиденциальности
6
Подготовка и рассылка информационного меморандума потенциальным инвесторам
(возможно вместе с process letter)
7
Получение от участников предварительных заявок с ценой (non-binding bid)
8
Отбор лучших заявок и покупателей (short list)
Варианты привлечения инвестора.
Риски и страховки
2.2 Этапы привлечения инвестора 2/2
9
Проведение выбранными покупателями due diligence покупаемого объекта
10
Подача покупателями обязательных заявок (binding bids)
11
Выбор продавцом наиболее интересных заявок
12
Составление и подписание договора купли-продажи
13
Закрытие сделки (closing) после выполнения послепродажных обязательств
Варианты привлечения инвестора.
Риски и страховки
2.3 Венчурное финансирование
Этапы финансирования
достартовое финансирование (seed)
этап стартового финансирования (start up)
этап начального расширения (early expansion)
этап быстрого расширения (rapid growth)
этап ликвидности (liquidity stage)
Варианты привлечения инвестора.
Риски и страховки
2.3 Венчурное финансирование
Уровень требований к проекту - рост капитала в 10 раз на протяжении 5 лет.
90% - отклоняются
10% - глубокий анализ
3-4% - стадия due diligence
1/3 - получает финансирование
1% проектов доходят до стадии
финансирования
Варианты привлечения инвестора.
Риски и страховки
2.4 Займы, кредиты
•
банковские кредиты, кредитные линии, ссуды;
•
коммерческий (товарный) кредит.
Варианты привлечения инвестора.
Риски и страховки
2.5 Краудфандинг
Привлечение финансовых ресурсов от большого количества людей (от
англ. Crowd - толпа и Funding - финансирование) с целью реализации
продукта или услуги, помощи нуждающимся, проведения мероприятий,
поддержки как физических, так и юридических лиц и т.д.
Варианты привлечения инвестора.
Риски и страховки
2.5 Классификация Краудфандинга
Отсутствие
вознаграждения
•
Благотворительность;
•
Социальные проекты;
•
Политические проекты;
Финансовое
вознаграждение
•
Модель роялти
Получение доли доходов
от финансируемого
проекта
Краудинвестинг;
Нефинансовое
вознаграждение
•
Финансирование
продукта;
•
Предзаказы;
Акционерный
краудфандинг
Народное кредитование
•
Кредитование юр. лиц;
•
Кредитование физ. лиц;
•
Социальное
кредитование;
•
Прямое владение;
•
Владение через
посредника;
•
Конвертируемый займ;
Варианты привлечения инвестора.
Риски и страховки
2.5 Краудфандинг в мире
1
2
Отсутствие
вознаграждения
(пожертвования)
Нефинансовое
вознаграждение
(модель Кикстартера)
•
•
•
www.betterplace.org/de в Германии;
respekt.net/ в Австрии;
dobro.mail.ru в России;
•
Kickstarter - более 2 млрд. USD, более 93 000
проектов
•
Planeta.ru в России
•
Boomstarter.ru в России
Варианты привлечения инвестора.
Риски и страховки
2.5 Краудфандинг в мире
3
•
Роялти:
SonicAngel;
LookAtMyGame;
Slated;
•
Народное кредитование:
Funding circle, Великобритания;
Lending club, Великобритания;
Smava, Германия;
Babyloan, Франция;
Fingooroo, Россия;
KIVA, социальное кредитование;
•
Акционерный Краудфандинг:
EquityNet, существующая аж с 2005 года;
Seedrs, Великобритания;
Финансовое
вознаграждение
(Краудинвестинг)
Варианты привлечения инвестора.
Риски и страховки
2.5 Краудфандинг в Республике Беларусь
•
платформа "Улей“;
•
благотворительный аукцион встреч "Мае сэнс";
•
Social Weekend;
•
площадка "Талакошт";
Содержание
1
Инструменты оформления партнерских отношений
2
Варианты привлечения инвестора. Риски и страховки
3
Кейс-стади по моделям продажи
Кейс-стади по моделям продажи
3
Кейс-стади по моделями продажи ИТ-бизнеса
3.1
Продажа команды
3.2
Продажа прав
3.3
Продажа компании или группы компаний
Кейс-стади по моделям продажи
3.1 Продажа команды
Реализуемый актив
•
Сотрудники
Способ реализации
Сопровождающие
сделки
•
Перевод сотрудников
•
•
Увольнение и прием
на работу в компанию
покупателя
Соглашение о
неконкуренции (non
compete agreement)
•
Соглашение о
непереманивании
персонала (non
solicitation agreement)
•
Соглашение о
невозможности
увольнения (non
resignation agreement)
Кейс-стади по моделям продажи
3.2 Продажа прав
Реализуемый актив
•
Имущественные
права на объект
интеллектуальной
собственности
Способ реализации
•
Соглашение об
уступке прав
Особое внимание – надлежащее формирование нематериального актива
Кейс-стади по моделям продажи
3.3 Продажа компании или группы компаний
Реализуемый актив
•
Права на объекты
интеллектуальной
собственности
•
Сотрудники
•
Юридическая
структура
•
Активы компании
•
Пассивы компании
•
Система (каналы)
продаж
Способ реализации
•
Купля-продажа
долей/акций
•
Вхождение в капитал
нового участника
•
Опционы «пут» на
стороне продавца
Сопровождающие
сделки
•
Соглашение о
неконкуренции (non
compete agreement)
•
Соглашение по
персоналу (non solicitation
agreement)
•
Соглашение о
невозможности
увольнения (non
resignation agreement)
•
Соглашение акционеров
Особое внимание – надлежащее формирование нематериального актива
Спасибо за
внимание!
Контактная информация
220002, Беларусь, г. Минск,
ул. Сторожевская, 8
Телефоны:
+375 17 286 08 30
+375 44 500 15 10
Web:
www.revera.by
E-mail: [email protected]