Подробнее читайте

Использование иностранных компаний для минимизации налогов
Почему россияне используют инофирмы?
Изучение арбитражной практики, корпоративных структур крупных и средних российских
предприятий, статистики иностранных инвестиций приводит к интересному выводу: в нашей
стране очень активно действуют иностранные компании. Через свои филиалы или дочерние
структуры, а если еще не создали нечто подобное, то работают через российских партнеров и
получают доходы от сотрудничества с ними.
Однако из бесед с предпринимателями и специалистами российского Минфина становится
понятно, что существенная часть этих иностранных инвесторов являются структурами,
созданными отечественными бизнесменами. Россияне используют иностранные компании для
ведения бизнеса … в России, и это явление повсеместно. Почему?
Вот что думают об этом российские власти:
«… Деловой климат в стране, ее привлекательность для долгосрочного помещения капиталов
являются неудовлетворительными. Мы проигрываем в конкуренции юрисдикций –
работающий в России бизнес часто предпочитает регистрировать собственность и сделки за
границей. И дело не в налоговом режиме – он у нас в целом конкурентоспособный – и не в
отсутствии законодательства, отвечающего современным требованиям (…оно еще
недостаточно гибко и не предоставляет всего набора инструментов для бизнеса). Главная
проблема – недостаток прозрачности и подконтрольности обществу в работе представителей
государства, от таможенных и налоговых служб до судебной и правоохранительной системы.
Речь идет о системной коррупции.»
Из статьи Председателя Правительства Российской Федерации В.В.Путина в газете
«Ведомости» 30 января 2012 года
Эти выводы весьма точно отражают реальное положение. Действительно, пытаясь найти
оптимальный способ структурировать бизнес-активность, отечественные предприниматели
приходят к выводу: лучше делать это через создание инофирмы, которая, в свою очередь, тем или
иным образом будет получать доходы в России или от источников в РФ, что поможет, например:
• Обеспечить защиту от рейдеров.
На практике, захватчики, использующие, как правило, связи с властными и силовыми
структурами, во многих ситуациях отказываются от преступных планов, если активы являются
собственностью инофирмы, или если российское предприятие принадлежит иностранному.
• У недружественных структур нет способов давления на официальных собственников.
Ведь иностранный акционер находится под другой юрисдикцией. Его нельзя запрятать в
«обезьянник», запугать его родственников, провести обыск дома… Мало того, информация о
реальном собственнике - россиянине, также недоступна, а, значит, нельзя доставить персональные
неприятности и ему. Если, конечно, он правильно скрыт за номинальными акционерами и
директорами, или имущество передано в траст.
• Организовать судебные разбирательства за границей.
К сожалению, многие эксперты отмечают: российские суды уступают западным в непредвзятости
разбирательств. По этой причине деловым партнерам комфортнее заранее устанавливать правила,
в соответствии с которыми при возникновении споров именно иностранный суд выступит
независимым арбитром. Достигается это, например, путем заключения соглашения акционеров, и
такими акционерами должны быть иностранные компании, владеющие акциями иностранной
холдинговой компании, контролирующей свою российскую «дочку».
Зачем же усложнять, спросите Вы, весь и у нас есть свое, подобное законодательство
(Федеральный закон от 30.12.2008 № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую
Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской
Федерации», Федеральный закон от 3 июня 2009 г. No. 115-ФЗ «О внесении изменений в
Федеральный закон «Об акционерных обществах» и статью 30 Федерального закона «О рынке
ценных бумаг»). Но оказалось, что отечественные законы составлены так, что работают
неэффективно, значит надеяться на них рискованно.
• Привлекательность для иностранных инвесторов
Многим иностранным инвесторам недосуг разбираться в хитросплетениях российских законов.
Особенно после того, как эксперты приведут примеры успешного оспаривания российских сделок,
что разрушило ни один бизнес. Поэтому не удивляйтесь, если иностранец поставит условие:
«Стану Вашим партнером, но лишь в том случае, если буду одним из акционеров холдинговой
компании, зарегистрированной за пределами России». Это также позволит не рисковать в случае
продажи принадлежащих ему акций.
• Просто менять собственника компании.
Действительно, оформить сделку за границей, в оптимальной юрисдикции, существенно проще,
чем в России. И, главное, минимум риска. А если между бенефициаром и его компанией стоят
номинальные акционеры, то достаточно изменить по его команде трастовые документы, - и у
компании новый бенефициар. Важно, что эти процедуры не предусматривают идти на поклон
чиновникам, например, Федеральной Антимонопольной Службы.
• Вместе с ними проще защищать бизнес.
Несомненно, если среди акционеров Вашей компании есть реальные иностранные инвесторы, а
еще лучше – известные и респектабельные, вряд ли рейдеры будут действовать столь же
откровенно, как в случае, если Вы – одинокий российский собственник. В том числе, по этой
причине, крупные отечественные компании организуют IPO на зарубежных биржах или
привлекают стратегических зарубежных инвесторов.
• Эффективное налоговое планирование и свободное перемещение ресурсов.
Ну, и последняя в перечне основных причин использования инофирм – эффективное налоговое
планирование, как при международных операциях, так и в России. Часто это неотрывно связано с
возможностью достаточно свободно перемещать между предприятиями одной группы деньги,
права требования, активы, так как в условиях отечественной реальности такие перемещения
реализуется с трудом или приводят к существенным расходам, что снижает эффективность
бизнеса по сравнению с иностранными конкурентами.
На чем строится эффективное налоговое планирование?
• Некоторые доходы инофирм не облагаются налогами в России.
Например, если российское предприятие или частное лицо продаст свои акции/доли, надо будет
платить налог на полученный доход. Если же акции российской компании продаст инофирма, то
налоговые обязательства в России возникают лишь тогда, когда более 50% активов этой компании
состоит из недвижимого имущества, находящегося на территории РФ, а также финансовых
инструментов, производных от таких акций (долей) (ст. 309 НК). При этом доходы от реализации
на иностранных биржах (у иностранных организаторов торговли) ценных бумаг или производных
от них финансовых инструментов, обращающихся на этих биржах, не признаются доходами от
источников в Российской Федерации и, соответственно, не подлежат налогообложению в России.
С учетом того, что имущество обычно регистрируется на компании, не обремененные торговыми
и производственными рисками, сделка по продаже имущества может структурироваться через
продажу компании, им владеющей. Зная, что доход иностранной компании от продажи
российских акций/долей может не подлежать налогообложению в России, появляется желание
продавать именно акции, а не имущество. Если в налоговом соглашении не установлено правило о
налогообложение дохода от продажи «акций с недвижимостью», то продаются акции российской
компании (1-й вариант выплаты дохода на иллюстрации ниже). Если такое правило есть, либо
будет внесено дополнительным Протоколом (Люксембург, Швейцария, Кипр (последний – с 1
января 2017 года), то продаются акции иностранной холдинговой компании, владеющей
российской недвижимостью напрямую или опосредовано, через дочернее российское предприятие
(2-й вариант).
• Имущество инофирм может не облагаться налогом в России.
Плательщиками налога на имущество в соответствии со статьей 30 НК РФ не признаются
иностранные организации, имеющие имущество в России, если оно не является недвижимостью, и
деятельность инофирмы не приводит к образованию ее постоянного представительства в РФ.
Как на практике достигается налоговая экономия? Скажем, российская компания РК производит и
реализует высокотехнологичную продукцию на оборудовании стоимостью 60 млн. рублей,
поэтому платит налог на имущество по ставке 2,2%, что за год равно 1.320.000 руб.
У РК есть еще одна подобная технологическая линия, но не в собственности, а полученная по
договору лизинга, причем имущество учитывается у иностранного лизингодателя. Так как в
соответствии с положениями ст. 309 НК РФ лизинговая деятельность инофирмы не приводит к
образованию постоянного представительства в России, то плательщиками налога на имущество не
являются ни российский лизингополучатель, ни иностранный лизингодатель. И ни у кого нет
издержек в размере указанных выше налоговых платежей. Если же российская и иностранная
компании принадлежат одному собственнику, то он может легко добиться повышенной
эффективности бизнеса. Чем выше стоимость имущества, тем существеннее экономия.
Мало того, статьей 309 НК РФ установлено, что получение доходов от передачи имущества в
аренду или лизинг и получение соответствующих доходов не приводит к образованию
постоянного представительства инофирмы в России. Значит, в соответствии с положениями
многих соглашений об избежании двойного налогообложения ее доход не будет подлежать
налогообложению здесь. Если налоговая ставка в стране резидентства иностранной лизинговой
компании ниже российской, или эта компания можно уменьшить прибыль, например, на сумму
процентов, выплачиваемых в пользу безналоговой компании-займодавца, то возникает
комплексный вариант не только налогового планирования, но и снижения имущественных рисков.
Ведь внимание рейдеров к компаниям, у которых нет на балансе ценного имущества, существенно
меньше.
• Применение международных налоговых соглашений
Многие варианты налогового планирования основаны на применении международных налоговых
соглашений. Если в сопоставимых условиях российское предприятие платит налог, а иностранное
– резидент страны, с которой действует налоговое соглашение, может не платить его, или
установлена пониженная ставка налога, возникает соблазн получать доходы от имени собственной
инофирмы.
Так, «хрестоматийным» является вариант, при котором безналоговая компания владеет акциями
холдинговой компании, которая является собственником акций/долей российского предприятия.
Эффект в том, что при выплате дивидендов за рубеж они будут облагаться налогом не по 15процентной российской ставке, а по ставке, установленной налоговым соглашением, например,
5%. Далее они могут выплачиваться в компанию инвестора, как правило, безналоговую.
Теоретические и практические аспекты применения режимов налоговых соглашений настолько
обширны, что их нельзя достаточно полно осветить ни в отдельной статье, ни в серьезной
монографии. Но можно обратить внимание читателя на некоторые основные особенности
соглашений, наиболее популярных при налоговом планировании в России.
Дивиденды
Юрисдикции
Ставка
налога
Оптимальные критерии
Проценты
Роялти
0
0
0
0
0
0
не менее 100.000 $
0
0
% в капитале
Вклад в капитал
10%
и более 100 тыс. $
Австрия
5/15
Великобритания
10
Дания
10
Кипр
5/10
Люксембург
10/15
30%
и не менее 75 тыс. €
0
0
Нидерланды
5/15
25%
и не менее 75 тыс. €
0
0
Швейцария
5/15
20%
и более 200 тыс.
5/10%
швейц. франков
0
Швеция
5/15
30%
и не менее 100.000 $
0
0
Сингапур
5/10
15%
100.000 $
7,5%
7,5%
20%
20%
Без соглашения
15
(НК РФ)
20%
Конечно, эта таблица слишком элементарна, и в ней многое не учтено, чтобы на ее основании
делать какие-то окончательные выводы. Но она полезна на начальном этапе анализа ситуации и
выбора холдинговой юрисдикции. А потом необходимо подробно изучать положения соглашений,
принимая во внимание практику, в т.ч. арбитражных споров, особенности национального
законодательства каждого из договаривающихся государств. Здесь не обойтись без помощи
компетентных экспертов.
Надо также учесть, что с рядом указанных стран подписаны дополнительные протоколы к
налоговым соглашениям, и некоторые условия в будущем изменятся. Например, в отношениях с
Кипром с 1 января 2013 года критический размер инвестиций в капитал компании будет
определяться не в долларах США, а в евро.
• Налоги за рубежом могут быть ниже или отсутствовать.
Разрабатывая сценарии, предполагающие применение налоговых соглашений, надо учитывать и
размер налоговой нагрузки в стране, которой нормами Соглашения предоставлено право взимать
налог с конкретного дохода, а также механизм устранения двойного налогообложения и
налоговые ставки при дальнейшей выплате дохода компании третьей юрисдикции.
Скажем, люксембургская компания получает платежи по авторским правам (роялти) из России.
Они не будут подлежать налогообложению в России, а в Люксембурге можно воспользоваться
режимом, установленным при получении доходов от интеллектуальной собственности. При этом
эффективная ставка люксембургского налога будет всего 5,72%, так как 80% получаемых роялти,
при выполнении определенных условий, освобождаются там от налогообложения.
При получении дохода от продажи ценных бумаг российский продавец должен платить
российский налог. Если же ценные бумаги будет продавать компания, созданная в Нидерландах,
то российского налога не возникнет, и, в некоторых случаях, его может не быть и в Нидерландах.
Однако там существуют строгие ограничения на применение налоговых льгот, поэтому обычно
вместо голландской компании применяют кипрскую фирму, ведь на Кипре нет налогообложения
при получении дохода от сделок с ценными бумагами.
Другой пример. Обычно международный холдинг структурируется следующим образом
(упрощенно): бенефициары – номинальные акционеры – безналоговая компания – холдинговая
компания – российская компания. Если холдинговая компания создана в Швейцарии, то при
получении дивидендов из России она может не платить налог в Швейцарии. Но при выплате
дивидендов в материнскую структуру возникает швейцарский налог по ставке 35%, избежать
которого, во-первых, непросто, во-вторых, недешево. Поэтому, если планируется выплата
дивидендов европейской холдинговой компанией в пользу оффшорной, первая создается на Кипре
или Мальте – в этих странах нет налогообложения дивидендов выплачиваемых, какой бы ни была
иностранная компания, получающая их.
Конечно, не дело бизнесмена изо дня в день корпеть над изучением хитросплетений
международного налогового и корпоративного законодательства. Это – «зона ответственности»
экспертов, а предприниматель может выбрать из них того, кто, по его мнению, более
профессионален, прислушиваться к советам специалиста и в последующем действовать на свой
страх и риск.
Кстати, такие специалисты незаменимы при обращении в иностранные налоговые органы для
предварительных согласований (Tax Ruling). В отличие от России, где подобное сотрудничество с
налоговиками будет возможным лишь для крупнейших налогоплательщиков и обременено
множеством формальностей и ограничений, во многих странах бесплатное получение внятного
ответа о предстоящих налоговых обязательствах – неотъемлемое право любого
налогоплательщика.
Международное налоговое право не статично, претерпевает постоянные изменения и «обрастает»
множеством деталей, существенных для определенных ситуаций. Например, при выплате роялти
из России в другую юрисдикцию пока достаточно продемонстрировать, что компания-получатель
дохода является лицом с постоянным местонахождением в стране, с которой Россия имеет
действующее соглашение об избежании двойного налогообложения. На иллюстрациях показаны
классические варианты платежей за права, связанные с демонстрацией или копированием
продукции кинокомпаний. Если бы платежи направлялись из России напрямую кинокомпаниям,
пришлось бы при каждом случае получать от иностранного получателя подтверждение его
постоянного местонахождения в стране, соглашение с которой предполагается использовать,
чтобы его доход не попадал под 20-процентый российский налог.
Однако в последнее время налоговые органы начинают обращать внимание и на то, насколько
оправданным и коммерчески логичным является вариант, при котором роялти из России по
сублицензионному соглашению получает компания, у которой, в свою очередь, заключено
лицензионное соглашение с правообладателем нематериального актива (товарного знака, секретов
производства, патента и т.п.). Может ли она быть признана реальным бенефициаром роялти? Риск
налогового спора будет тем выше, чем более схема платежей похожа на «схему» по минимизации
налогов, например:
Компания-правообладатель зарегистрирована в безналоговой юрисдикции, традиционном
оффшорном центре.
Эта компания стала владельцем нематериального актива при «странных» обстоятельствах,
счастливо приобретя его за бесценок у российского предприятия, которое теперь платит
солидные суммы роялти, существенно уменьшая свою прибыль.
Роялти превосходят размер, принятый в индустрии.
В сделке по приобретению актива были задействованы со стороны иностранного
покупателя россияне, как-то связанные с нынешним плательщиком роялти.
Роль компании из холдинговой юрисдикции сводится лишь к получению роялти из России
и выплате их оффшору, без внятного участия в повышении рыночной ценности актива.
Присутствуют иные особенности, которые можно квалифицировать как нерыночные и
подозрительные, непохожие на те, которые могут существовать в отношениях между
независимыми участниками коммерческих отношений.
По этим причинам прогнозируется увеличение спроса на сценарии, когда окончательным
получателем роялти является не компания из страны, не имеющей налогового соглашения с
Россией, а предприятие из холдинговой юрисдикции. Но это выгодно, если налоговая нагрузка на
такое предприятие будет в разы меньше российской. Например, популярность набирают
специальные компании Люксембурга с эффективной ставкой 5,72%. Им формально проигрывают
кипрские фирмы с 10-процентной ставкой, но для последних существуют местные технологии
снижения налоговых выплат. Кроме того, в самое ближайшее время ожидается принятие закона,
предусматривающего для кипрских компаний, владеющих интеллектуальной собственностью,
налоговые льготы, подобные тем, что есть в Люксембурге.
Налоговое планирование часто используется при финансировании российских компаний из-за
рубежа. Ведь проценты, уменьшающие прибыль в России, не подлежат здесь налогообложению,
если их получателем является налоговый резидент страны, с которой Россия имеет действующее
налоговое соглашение. Но при этом важно, чтобы сценарий предоставления займа не
соответствовал условиям, характерным для контролируемой задолженности (статья 269
Налогового кодекса РФ). Иначе положительная разница между начисленными процентами и
предельными процентами может быть приравнена в целях налогообложения к дивидендам,
уплаченным иностранной организации, в отношении которой существует контролируемая
задолженность, и облагаться российским налогом на прибыль (п.3 ст.284 НК РФ), а российская
организация не сможет отнести всю сумму выплаченных процентов на затраты.
До сих пор опыт арбитражных разбирательств демонстрирует, что правила контролируемой
задолженности не применяются, если они не установлены налоговым Соглашением, и в нем есть
статья «Недискриминация». Однако некоторые соглашения предполагают в таких случаях
отдавать приоритет национальным правилам страны, откуда выплачиваются проценты. Другие
соглашения претерпевают коррекции благодаря заключению дополнительных протоколов (Кипр –
с 2013 года, Люксембург, Швейцария). Да и суды становятся на сторону налоговых органов, если
те предоставляют неопровержимые доказательства, что займы предоставлялись на нерыночных
условиях, либо финансирующие компании использовались исключительно как «технические
посредники», а деньги российской организации на самом деле были выделены иностранной
компанией при наличии признаков контролируемой задолженности.
Вместе с тем, если учесть вышесказанное, варианты финансирования предоставлением займов
остаются эффективным способом налогового планирования и обычно выглядят так:
При анализе налоговых соглашений обычно забывают статью «Другие доходы», а она очень
важна, так как позволяет платить налог с разнообразных (остальных, не указанных особо в других
статьях Соглашения) доходов только в той стране (как правило), где компания, их получающая,
является налоговым резидентом. Рассмотрим пример совместной деятельности российской и
иностранной компании, причем активность последней сама по себе не приводит к образованию ее
постоянного представительства в России.
Что мы видим? Если бы российская компания вела бизнес «в одиночестве», то вся ее прибыль
облагалась бы налогом. Но так как деятельность ведется в рамках договора простого
товарищества, то часть прибыли справедливо принадлежит иностранному товарищу (в данном
случае – кипрскому). В соответствии с нормами ст. 306 НК РФ и российско-кипрского
Соглашения прибыль кипрской компании может подлежать налогообложению только на Кипре, а
там ставка налога в 2 раза ниже российской, да и на затраты можно отнести гораздо больше
расходов, чем у нас.
Необходимо отметить, что вариант совместной деятельности применяется во многих отраслях:
производстве товаров, работ и услуг, торговле, причем речь может идти и об исключительно
«внутрироссийских» операциях.
Выводы:
Итак, мы попробовали кратко посмотреть лишь на некоторые возможности эффективного
налогового планирования с использованием иностранных компаний. На самом деле, вариантов
сотни, они очень популярны. Без собственных инофирм в наше время не может обойтись не
только крупный бизнес, но и средний.
Введение Федеральным Законом от 07.12.2011 г. № 419-ФЗ в УК РФ статьи «Незаконное
образование (создание, реорганизация) юридического лица» поставит крест на российских
фирмах-однодневках совсем скоро. Что останется? – Только легальное и цивилизованное
налоговое планирование, в т.ч. с использованием иностранных компаний.
Для достижения успеха и недопущения досадных ошибок, налогоплательщикам не только
придется чаще пользоваться услугами опытных специалистов и соответственно ценить их знания,
но и повышать уровень общий уровень налоговой, корпоративной культуры. Необходимо
помнить: любая инофирма – это, прежде всего, юридическое лицо, созданное и функционирующее
в правовом поле юрисдикции инкорпорации и тех государств, где оно ведет бизнес и владеет
имуществом. Пользоваться защитой международных и национальных законов она сможет лишь
тогда, когда сама исполняет их.
Михаил Соболев,
Группа компаний Consulco International,
Вице-президент (рынки СНГ), Партнер
Раб. тел.: +357-22-361300,
моб. (Кипр): +357-99-543029, моб. (российский): +7-495-7861165
[email protected] www.consulco.com