Реорганизация как способ низконалогового перераспределения

деловое событие
передача активов в группе компаний
событие Семинар «Проверенные способы оптимизации налогообложения
в группе компаний. Законные основания платить меньше» (22 марта 2013 г.,
г. Москва, Кутузовский пр., д. 2/1, стр. 1, гостиница Radisson Royal),
организованный журналом «Генеральный директор»
основные темы Неагрессивные методы налогового планирования,
перераспределение денежных средств и активов группы без налоговых потерь,
способы оптимизации налогов с помощью реорганизации
Реорганизация как способ
низконалогового
перераспределения
активов
Егор Батанов, партнер
«Некторов, Савельев
и партнеры»
Передача активов через продажу имущества влечет последствия в виде начисления
НДС, признания прибыли. Естественно,
этого хочется избежать, если речь идет
о передаче имущества внутри группы компаний. Для этого могут быть использованы варианты сделок, связанные с реорганизацией. Но при классической продаже
акций или долей возникают налоговые
последствия в части налога на прибыль.
Этот вопрос может быть также решен за
счет нестандартного подхода, разработан-
16
PNP_05_16-19_del_sobyt.indd 16
ного консультантами, — непропорциональной реорганизации. Именно такие
сделки и были рассмотрены на семинаре.
Сделки с акциями
не подпадают
под трансфертное
ценообразование
Егор Батанов обратил внимание на то, что
налоговые последствия зависят от базового актива «внешней» сделки. А также от
того, применяется схема с простой продажей акций или сделка РЕПО.
В основе схемы лежит возможность
передать другому лицу активы через наделение ими нового общества. Оно потом
может быть присоединено к покупателю
или же стать его зависимой структурой.
«Практическое налоговое планирование» №5, май 2013
16.04.2013 19:40:12
новое в налоговом планировании
Передача активов через продажу долей (акций) и выделение
общество –
собственник имущества
Безналоговая передача имущества
выделенному обществу
выделенное общество
Приобретение
долей (акций)
компания-покупатель
Зависимое общество, впоследствии
может быть присоединено
Согласно подпункту 2 пункта 3 статьи 39
НК РФ, при реорганизации не происходит реализации, соответственно не возникает объект обложения НДС и налогом
на прибыль. Это следует из подпункта 1
пункта 2 статьи 146, подпункта 3 пункта 1
статьи 251 и пункта 3 статьи 277 НК РФ.
Ранее принятый к вычету НДС не восстанавливается на основании пункта 8 статьи 162.1 НК РФ.
Расчеты покупателя с продавцом имущества за такое выделение осуществляются по другой сделке – покупатель
приобретает акции или долю в уставном
капитале общества, имущество которого
его интересует. После чего выделяется
новая компания с необходимыми активами. Фактически после выделения активов
стоимость приобретенной доли или акций
составляет значительно меньшую сумму,
чем была уплачена. Так как реальная
цель покупателя – приобрести имущество
общества, а не долю в его уставном капитале или акции.
Сделки по уступке долей и акций не
облагаются НДС на основании подпункта 12 пункта 1 статьи 149 НК РФ. Что
№5, май 2013 «Практическое налоговое планирование»
PNP_05_16-19_del_sobyt.indd 17
касается последствий по налогу на прибыль, то они зависят от вида актива.
Продажа доли в уставном капитале
ООО. Лектор обратил внимание на то,
что продажа доли может подпасть под
трансфертное регулирование (ст. 105.3
НК РФ). В целях налогообложения прибыли сделки с долями в уставном капитале относятся к сделкам с имущественными правами. А специальных положений
по продаже имущественных прав в виде
долей в уставном капитале глава 25
НК РФ не содержит.
Это означает, что формально независимые лица могут устанавливать любую
стоимость доли. Пока сама сделка не
подпадает под трансфертное ценообразование, опасаться нечего, к сделкам
по уступке доли в уставном капитале не применяются правила статьи 280
НК РФ.
Если цена продажи превышает стоимость приобретения доли и затраты,
связанные с ее продажей, то у продавца возникает налогооблагаемая прибыль.
Полученный от сделки убыток может
17
16.04.2013 19:40:12
деловое событие
передача активов в группе компаний
учитываться в полной сумме в периоде
осуществления сделки (подп. 2.1 п. 1,
п. 2 ст. 268 НК РФ).
Продажа акций. Сделки с акциями не
подчиняются трансфертным нормам.
Согласно пункту 12 статьи 105.3 НК РФ,
вместо них к таким сделкам должны применяться специальные правила определения цены для целей налогообложения.
Они закреплены статьей 280 НК РФ.
Ведущий семинара напомнил, что
в соответствии с пунктами 5 и 6 статьи 280 НК РФ для целей налогообложения принимается цена сделки, если она
соответствует рыночной или расчетной.
При этом расчетная или рыночная цена
за акцию определяется на момент совершения сделки (заключения ее). С момента заключения сделки до даты передачи
акций может пройти значительное время.
Что бы ни произошло с компанией в этот
период, как бы ни изменились ее активы
и рыночная или расчетная цена акций,
для целей налогообложения прибыли это
уже не имеет значения.
Егор Батанов обратил внимание
на налоговые риски при осуществлении сделки с акциями. Первый заключается в неблагоприятных налоговых
последствиях при отклонении цены сделки от рыночной или расчетной цены.
Отклонение допустимо в пределах 20 процентов для расчетных цен, а для рыночных не может выходить за диапазон цен
на торговой площадке в день заключения сделки. В случае отклонения в меньшую сторону продавцу будет доначислен
доход. При отклонении в более высокую
18
PNP_05_16-19_del_sobyt.indd 18
сторону покупателю при последующей
реализации акций уменьшат сумму расходов на их приобретение.
Второй риск кроется в порядке учета
убытка по таким операциям. Согласно
пункту 10 статьи 280 НК РФ, этот убыток может уменьшать доход только от
продажи других ценных бумаг. При этом
учитывается также то, являются акции
обращающимися на организованном
рынке ценных бумаг или необращающимися.
Возможность сохранения контроля.
Лектор напомнил, что при совершении
подобных сделок не стоит забывать о корпоративных интересах. Если продавец
хочет сохранить контроль над компанией,
из которой переданы активы, то стороны
могут спустя какое-то время совершить
обратную сделку. Цена по этой сделке
будет определяться уже с учетом изменений (уменьшения) стоимости активов
компании. Поскольку покупатель приобретал акции или долю по более высокой
цене, то он получит убыток. Учет убытков более выгоден для сделок с долями. Таким образом, покупатель имущества сможет оптимизировать свой налог
на прибыль за счет обратной продажи
доли.
РЕПО лишено недостатков
схемы с продажей акций
Лектор напомнил, что договор РЕПО,
объектом которого являются акции, представляет собой кредитование посредством
купли-продажи акций. Сделка состоит из
«Практическое налоговое планирование» №5, май 2013
16.04.2013 19:40:12
новое в налоговом планировании
двух частей. По первой части одна сторона продает другой акции, во второй –
эти акции возвращаются к бывшему собственнику также посредством продажи.
В соответствии с абзацами 3, 13 пункта 1
статьи 282 НК РФ необходимо, чтобы
вторая часть была исполнена не позднее года с момента исполнения первой
части. В этом случае финансовый результат по первой и второй частям сделки
РЕПО не определяется. Таким образом,
к данной операции не применяются правила статьи 280 НК РФ по контролированию цены сделки. Согласно подпункту
15 пункта 3 статьи 149 НК РФ, сделки
РЕПО, а также проценты по ним не облагаются НДС, если их объектом являются
акции.
В примере, рассмотренном на семинаре, цена по первой части устанавливается
ниже цены по второй. В периоде между
исполнением первой и второй частей
РЕПО можно произвести выделение
нового общества из компании, чьи акции
являются активом по сделке. При этом не
производится конвертация акций – акции
нового общества дополнительно распределяются между акционерами.
Во второй половине сделки покупатель передает только акции, которые
были им приобретены по первой части
сделки РЕПО, а акции нового общества
остаются у него. Плата по сделке состоит
из двух частей. Продавец безвозмездно
пользуется в течение периода действия
договора переданными по первой части
сделки денежными средствами. А после
исполнения второй части получает еще
и установленный сделкой дисконт. Этот
№5, май 2013 «Практическое налоговое планирование»
PNP_05_16-19_del_sobyt.indd 19
дисконт учитывается продавцом по первой части сделки в качестве внереализацонного дохода на основании подпункта 2
пункта 3 статьи 282, пункта 6 статьи 250
НК РФ. Покупатель разницу между первой и второй частями операции РЕПО
учитывает в качестве внереализационного расхода согласно подпункту 2 пункта 4
статьи 282 и подпункту 2 пункта 1 статьи 265 НК РФ.
По ходу семинара слушатели задавали
лектору вопросы.
– Что случится, если после выделения
общества акции будут конвертированы?
– Тогда придется отдать эти конвертированные акции. Для покупателя такая
сделка не имеет смысла.
– Какой может быть разница между
частями сделки РЕПО?
– К расходам по сделкам РЕПО применяются ограничения, установленные
статьей 269 НК РФ. Так что если необходимо установить значительную разницу
между первой и второй частями сделок,
то выгоднее использовать куплю-продажу
акций.
– А можно ли вообще обойтись без дисконта?
– Сделки по займам и кредитам могут
быть признаны контролируемыми.
А поскольку главой 25 НК РФ не установлены специальные правила определения цены по сделкам РЕПО, то существует возможность применения к этим
операциям правил трансфертного ценообразования (п. 11 ст. 105.5, п. 3 ст. 105.3
НК РФ). Устанавливая нулевой дисконт
по сделке, стоит учитывать этот риск
и возможность доначислений.
19
16.04.2013 19:40:12