Контроль рисков владения оффшорными

Чего бояться?
В последнее время всё острее встаёт вопрос - как сохранить
собственность в сочетании с:
• Анонимностью владения и
• Обеспечением защиты интересов наследников?
Какие же потенциальные РИСКИ???
1.
2.
3.
4.
5.
Попадание информации в чужие руки
Потеря активов компании
Налоговые притязания
Потеря контроля в управлении компанией
Забыть позаботиться о наследниках
РИСКИ
Конфиденциальность
Защита Активов
Управленческие
Преемственность
Пример Клиента
Реальные События
Исходные данные
• 40 летний бизнесмен, гражданин России, резидент одной из стран
Восточной Европы
• Женатый, 1 совместный ребенок,1 ребенок жены от первого брака
• Есть также сестра, мать, резиденты России
• Активы: сеть гостинниц в Восточной Европе, депозиты на счетах,
недвижимость в Восточной Европе
События
• 2001 год учреждение оффшорной компании (Seychelles IBC) , на
которую переводятся акции компании Восточной Европы,
владеющей сетью гостинниц
• 2003 год – попытка рейдерства со стороны конкурентов
• 2009 (конец года) – убийство бизнесмена
• 2010 (начало года) – попытка рейдерства со стороны провайдера
• 2010 (середина года) – полная реструкторизация и защита активов
в пользу членов семьи
Инструменты Владения
Личное владение (именные акции, на предъявителя)
Владение через Номинального Акционера
Инструменты Владения
Владение через Траст
Владение через Частный Фонд
Траст
Основатель
Передача юридического
владения
Трастовый
Договор
Защитник
Выгодополучатели
(Бенефициары)
ТРАСТ
Доверительный
Управляющий
Активы
Частный Фонд
Учредитель
Передача юридического
владения
Устав
Фонда
Защитник
Выгодополучатели
(Бенефициары)
Фонд
Совет Фонда
Активы
Конфиденциальность – Личное владение
 Отсутствует открытый реестр акционеров
 Данные только в Реестре, который хранит
сама компания
 Открытость запросам FIU (акционер, директор, бенефициар, вид
деятельности, переписка)
Примите Меры
 Надежно хранить документы компании
 Если реестр хранит агент, то тщательно выбирать агента, проверив его
историю, рекомендации
 FIU - Не попадать в разряд криминальной активности
Конфиденциальность - Номинальный Акционер
 В реестре указан номинальный акционер
 Трастовая Декларация храниться только у клиента и у самого
номинального акционера (Рег. Агент офис)
 FIU запросы (акционер, директор, бенефициар, вид деятельности,
переписка)
 Бенефициар известен банку
Примите Меры
 Надежно хранить Трастовую Декларацию
и остальные документы компании
 Если Номинального Акционера предоставляет Рег. Агент, то тщательно
выбирать агента, проверив его историю, рекомендации
 FIU - Не попадать в разряд криминальной активности
Конфиденциальность - Доверительное
Управление (Траст)
 Основатель Траста известен только Trustee.
 Трастовый Договор не является открытым документом. Необходимо
хранить в надежном месте.
 Если же траст является владельцем акций в компании, то реестр
показывает только название траста, а не его основателя, trustee или
бенефициаров траста
Конфиденциальность - Доверительное
Управление (Траст)
 Трастовый управляющий раскрывает информацию о бенефициаре:
1. По суду, на основании соответствующего судебного решения;
2. полиции или органам, занимающимся расследованием преступлений,
в случаях, когда они расследуют уголовное дело, и раскрытие
информации предусмотрено положениями соответствующего закона;
 Банки раскрывают информацию только по решению суда и только в том
объеме, который указанным судебным решением предусмотрен
Конфиденциальность - Частный Фонд
 Реестр фонда у Регистрара раскрывает только
1. Имя основателя фонда, который
может быть номиналом
2. Начальные активы, которые могут
бытьUS$1
3. Цели фонда, которые могут быть описаны общими словами
 Бенефициары и управленцы фонда прописываются во внутренних
документах фонда
 Реестр акционеров компании, акции которой держит фонд, показывает
только название фонда, а не его основателя, бенефициаров или
управленцев фонда.
Меры
 Необходимо обеспечить надежное хранение документов фонда
Конфиденциальность - Частный Фонд
 Рег.Агент хранит :
1. Реестры Консулов, Поверенных,
Бенефициаров
2. Charter
 Рег.Агент раскрывает информацию о бенефициаре:
1. суду, на основании соответствующего судебного решения;
2. полиции или органам, занимающимся расследованием преступлений,
в случаях, когда они расследуют уголовное дело, и раскрытие
информации предусмотрено положениями соответствующего закона;
 Банки раскрывают информацию только по решению суда и только в том
объеме, который указанным судебным решением предусмотрен
ЗАЩИТА АКТИВОВ
 Личное Владение
 Номинальный
Акционер
 Трастовое Управление
 Частный Фонд
Защита Активов - Личное Владение
Риски со
стороны
Кредиторов
Фискальных
органов
Рейдеров
Чего бояться
Меры
Расплата акциями компании за личные кредиты
См.
Конфиденциальность
Если лицо является только акционером и не
участвует в реальном управлении компанией, то
риски привлечения к ответственности минимальны,
хотя законы различных стран могут накладывать
определенные ограничения на владение
зарубежными активами.
Доказательства вины – переписка, печати,
документы оффшорной компании, показания.
Риск давления на клиента, как единственного
акционера компании с целью переписывания акций
Риск подделки документов о переводе акций
Соблюдение законов
страны резиденства
акционера
См.
Конфиденциальность
Залог акций
Защита Активов – Номинальный Акционер
Риски со
стороны
Чего бояться
Самоуправство
Номинального акционера
Номинального
Акционера
Опасность использования
Номинального Акционера
многими провайдерами
Кредиторов
Нечего, т.к.
1. Тяжело доказать право
владения акциями
2. Тяжело заставить
передать акции
Меры
• Трастовая Декларация или грамотный
Договор с Номинальным акционером
• Письменные инструкции
на любое подписание
любых документов
• Залог на акции
• Выпуск минимального
количества акций на номинального
акционера
См. Конфиденциальность
Защита Активов – Номинальный Акционер
Риски со
стороны
Чего бояться
Конфискация по различным
статьям:
Фискальных уклонение от уплаты налогов с
организации, уклонение от уплаты
органов
налогов с физических лиц,
незаконное предпринимательство
 Ненадежность провайдера
номинальных услуг
 Ненадежность номинала
Рейдеров
Меры
Соблюдать законы страны
резиденства бенефициара,
обратившись в этой стране за
грамотной налоговой
консультацией
• Четко проработанное
Номинальное Соглашение на
предмет идентификации
инструкций бенефициара
• Дополнительные защитные
механизмы (несколько средств
подтверждения одновременно)
• Регистрация залога на акции
Защита Активов – Траст
Риски со стороны
Доверительного
Управляющего
(Trustee)
Кредиторов
Чего бояться
Недобросовестность
Отчуждение акций компании за
подписью Trustee
Меры
Суд
Нечего, после 2ух лет после
Не переводить активы с
перевода активов в Траст
целью обмана
Кредиторы бенефициаров или
кредиторов
основателя траста не имеют
доступа к активам траста. Активы
не являются их собственностью, они
являются собственностью Trustee
Защита Активов – Траст
Риски со
стороны
Чего бояться
Признание траста
Sham Trust
Фискальных
органов
Рейдеров
Нечего
Не имеют
инструментов
поменять Trust Deed
Меры
• Полное отстранение Основателя от
деятельности Траста
• Выделить коммерческую деятельность на
компанию
• Четко описать цели траста
• Перевод активов в траст
Защита Активов – Частный Фонд
Риски со стороны
Консула
Кредиторов
Чего бояться
• Недобросовестности Консула
• Недобросовестность Отчуждение
акций компании за подписью
Консула
Меры
Устав (Regulations) должен
содержать пункт,
ограничивающий право
Консула отчуждения
активов например
письменным согласием
Учредителя, Протектора
Нечего, после 2ух лет после
Не переводить
перевода активов в Фонд
активы с целью
Кредиторы бенефициаров или
обмана
учредителя фонда не имеют доступа кредиторов
к активам фонда. Активы не
являются их собственностью, они
являются собственностью Фонда
Защита Активов – Частный Фонд
Риски со
стороны
Фискальных
органов
Бенефициар,
пытающийся
завладеть
активами
Фонда
Чего бояться
Нечего
Нет понятия Sham Foundation. Нет ни одного случая
признания фонда недействительным.
Законом определена невозможность фискальных органов
завладеть активами фонда
Нечего
Статья Forfeiture of benefits” лишает его прав на активы если
бенефициар ставит под вопрос саму организацию фонда,
решение Консула, Основателя или Защитника фонда,
передачу активов в фонд
Меры
Защита Активов – Частный Фонд
Риски со
стороны
Чего бояться
Нечего
Нет возможности давить на клиента с целью изменения
Бенефициаров, если клиент не является по бумагам ни
основателем фонда, ни консулом.
Рейдеров
Нет возможности отчуждения активов. Для отчуждения
акций в компании от фонда в пользу любого лица
требуется решение Council. Любое отчуждение должно
быть исключительно в целях, для которых был
установлен фонд. Основатель фонда имеет право
наложить вето на отчуждение, уволив Консула, назначив
Защитника
Меры
Управленческие риски




Личное Владение
Номинальный Акционер
Трастовое Управление
Частный Фонд
Управленческие риски – Личное Владение
Структура
Управления
Директор - Клиент
Акционер – Клиент
Несколько
Акционеров
Чего бояться
Меры
Нечего
Конфликт
Акционеров
Директор – Номинал Риск
Самоуправства
Акционер - Клиент
• Акционерное соглашение
• Структурирование акций компании (с
правом и без права голоса, с более чем
один голос на акцию)
 Ограничение прав директора в уставе
 Номинальный директор, используемый
несколькими провайдерами
 См. Конфиденциальность
Управленческие риски – Номинальный Акционер
Структура
Управления
Директор – Клиент
Акционер Номинал
Директор –
Номинал
Акционер Номинал
Чего бояться
Недобросовестность
акционера.
Акционер-номинал
может вас уволить
как директора
Провайдер держит
компанию в
заложниках
Меры
• Наличие грамотного Nominee
Shareholder Services Agreement
• Выпуск ограниченного количества
акций на номинального акционера
Грамотное соглашение с
• Провайдером,
• директором,
• акционером
Наличие на руках
• недатированного передаточного
инструмента по акциям
• Недатированного отказного письма от
директора-номинала
Управленческие риски – Номинальный Акционер
Структура
Управления
Бенефициар
назначает своего
представителя для
работы с банком
Чего бояться
В случае выхода из-под
контроля данного лица
существует риск
несанкционированного
списания средств со
счета иностранной
компании данным лицом.
Меры
Самостоятельное управление
счетом Бенефициаром
Управленческие риски – Траст
Структура
Управления
Доверительный
Управляющий
(Trustee)
Если активы Траста
это акции компании,
то Учредитель Траста
не имеет права
голоса по этим
акциям. Trustee
также управляет
счетом Траста. Всё
управление в руках
Trustee !!!
Чего бояться
Меры
Недобросовест 1. В качестве Trustee выбирать лицензированные
трастовые компании, банки или аналогичные
ность Trustee
фирмы, имеющие безупречную репутацию.
Учредитель
Траста теряет
полностью
контроль над
активами.
2. Судебная защита:
1. Вынесение решения, сдерживающее
определенное поведение Trustee
2. отстранение управляющего от должности
назначение нового управляющего;
3. Решение о возмещении убытков или
возврате прибылей
4. Суд может также объявить, что некоторые
активы управляющего всегда были частью
трастового фонда и никогда не становились
частью его личного имущества и должны
считаться обеспечением для выполнения его
Управленческие риски – Траст
Структура Управления
Меры
3. Вне судебная защита:
1. Можно назначить Защитника (Protector), но все
равно это не обеспечивает непосредственного
Если активы Траста это акции
контроля в управлении активами.
компании, то Учредитель
2. Смена трастового управляющего во внесудебном
Траста не имеет права голоса
порядке (протектор)
по этим акциям. Trustee
4. Основатель траста может быть
также управляет счетом
назначен Директором компании ,
Траста. Всё управление в
чьи акции размещены в Траст.
руках Trustee
Таким образом сохраняется
контроль над самим ведением
бизнеса, от которого Траст
получает дивиденды.
Доверительный
Управляющий (Trustee)
Управленческие риски – Частный Фонд
Структура
Управления
Консул – Клиент
Учредитель Номинал
Консул – Номинал
Учредитель Номинал
Чего бояться
С точки зрения
держания акций от
имени фонда бояться
нечего
Меры
Ограничить права номинального
Учредителя (невозможность менять
консула, бенефициаров, протектора,
контролировать инвестиции,
ликвидировать фонд)
• Недобросовестность 1. Передача прав номинального
Учредителя клиенту
Консула
• Консул имеет право 2. В качестве Консула выбирать
лицензированного провайдера,
подписи от имени
банки имеющие безупречную
Фонда
репутацию и которые обеспечивают
• См. Защита Активов
вам профессиональное управление
имуществом с максимально
возможной выгодой для фонда
Управленческие риски – Частный Фонд
Структура
Меры
Управления
Консул – Номинал
3. Судебная защита –
Учредитель 1. вынесение решения, сдерживающее определенное
Номинал
поведение Консула;
2. отстранение Консула от должности назначение нового
Консула
3. решение о возмещении убытков или возврате прибылей
4. Вне судебная защита –
1. Можно назначить Защитника (Protector), но все равно это
не обеспечивает непосредственного контроля в
управлении активами.
2. Смена консула во внесудебном порядке Протектором
или Учредителем Фонда
Управленческий риск - Частный фонд
 Клиент может быть единственным подписантом по счетам фонда, обеспечивая
себе полный контроль ситуацией в фонде
 Клиент может быть одним из Консулов (не единственным) , оставаясь при этом
также и основателем Фонда. В отличие от траста создатель фонда может быть
членом совета фонда и таким образом оказывать значительное влияние на
деятельность и активы Фонда
 Клиент даже будучи только учредителем фонда может зарезервировать за
собой такие контролирующие права как: контроль над инвестициями,
назначение и увольнение Консулов, Защитников, Бенефициаров, ликвидация
фонда. Таким образом снимается например вопрос несогласия одного из
консулов с решениями второго консула, который также является основателем
фонда.
 Избегать ситуации, когда клиент не прописан по документам ни основателем
фонда, ни его Защитником, ни Консулом, и даже права основателя не
переданы ему. В данном случае риск потери контроля велик. Как минимум
защиты – доверенность от Фонда на представление интересов Фонда в качестве
акционера на собрании акционеров компании, чьи акции фонд держит. Но
доверенность может быть и отозвана Фондом.....
ПОТЕНЦИАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ТРАСТА
 Увеличение атак на Трасты различными странами
 Соблюсти три условия, чтобы не попасть в разряд Sham Trust не
всегда удается:
Намерение: Основатель должен иметь чистое намерение образовать
Траст и передать юридический контроль активов траста
Активы: Если активы не переведены в Траст он признается не
существующим
Цели: Должны быть четко описаны, для кого траст создан и
для кого активы были переведены в траст
 Траст не признается странами с континентальным правом
Преемственность




Кто , как и чем будет владеть после меня
Обо всех ли я побеспокоился
Минимизировать проблемы с наследством
Минимизировать налоги
Преемственность – Личное Владение
 Банк, Рег.Агент могут быть не в курсе смерти акционера
 Наследники не в курсе наличия активов, в каком банке
средства, в какой стране сделаны инвестиции, какие
вообще были у умершего компании
 Закон о компаниях молчит о применении
Anti-Forced Heirship правил. Невозможность
применения Letter of Wish.
 Акции компании будут переданы
 тем, кто признан наследником в стране умершего, этот процесс может затянуться на
годы.
 По пункту устава (если таковой есть) Transmission of Shares в Уставе (См следующий
слайд) или
 оставшимся акционерам (preemptive rights, если таковые определены в Уставе).
 Как вариант
 выпустить акции предполагаемым наследникам
 Оформить недатированный Перевод Акций на имя предполагаемых наследников
 Потенциальный риск утраты активов компании (движимые и недвижимые)
Статья Transmission of shares
The executor or administrator of a deceased member, the guardian of an incompetent
member or the trustee of a bankrupt member shall be the only persons recognised by the
Company as having any title to his share but they shall not be entitled to exercise any
rights as a member of the Company until they have proceeded as set forth in the next two
articles.
2. Any person becoming entitled by operation of law or otherwise to a share or shares in
consequence of the death, incompetence or bankruptcy of any member may be registered
as a member upon such evidence being produced as may reasonably be required by the
directors. .....
3. Any person who has become entitled to a share or shares in consequence of the death,
incompetence or bankruptcy of any member may, instead of being registered himself,
request in writing that some person to be named by him be registered as the transferee
of such share or shares and such request shall likewise be treated as if it were a transfer.
4. What amounts to incompetence on the part of a person is a matter to be determined by
the court, having regard to all the relevant evidence and the circumstances of the case.
Преемственность - Номинальный Акционер
 Передача акций в случае смерти номинального акционера. Секция
Transmission в Уставе
 Передача бенефициарного интереса в случае
смерти бенефициара - Клиент может составить
“Letter of Wishes” номинальному акционеру.
Но данный документ не является юридически
обязывающим (не контрактная основа документа).
 Клиент может вписать в Договор с Номинальным акционером будущих
наследников, но суд страны резиденства наследников может применить
свои правила, которые могут распространяться на акции компании
 Проблема идентификации наследника
 Даже если новый бенефициар идентифицирован успешно, суд страны
умершего может оспорить передачу интереса данному новому
бенефициару, в силу отсутствия в законе Anti-Forced Heirship правил.
Преемственность - Доверительное
Управление (Траст)
 По факту смерти клиента Trustee четко
следует его инструкциям, прописанным
в Trust Deed.
 Наследуют активы именно те, кого определил
клиент. Применимы Anti-Forced Heirship правила.
 Предположим, что после смерти основателя
Траста наследник возбуждает дело, утверждая, что положения
трастового соглашения нарушают правило принудительного
правонаследования, принятое в стране проживания
учредителя. Какой будет результат спора? Ответ зависит, в
основном, от того, где возбуждено дело – признается ли в этой
стране траст
Преемственность - Доверительное
Управление (Траст)
 Предоставляет право Основателю устанавливать
условия, при соблюдении которых бенефициар
получает свои дивиденды даже после смерти
Основателя. В этом - разница между трастом
и завещанием, которое не даёт возможности наследодателю после
смерти навязать наследникам свою волю, определив их образ
жизни
 Отменяет необходимость возвращать наследникам иностранное
имущество в страну их проживания и составлять отдельные
завещания в каждой стране, где учредитель имеет собственность
 После смерти учредителя в зависимости от условий трастового
соглашения трастовое имущество либо перейдет к
бенефициариям, либо останется в трасте для их же выгоды.
Преемственность - Частный Фонд
 Клиент может быть сам бенефициаром,
до момента его смерти. При этом последующие
бенефициары (наследники) должны быть
определены в Уставе фонда (Regulations).
 Если последующие наследники не определены в Уставе на
момент смерти основателя фонда, или не определены
правила назначения бенефициаров, то Консул имеет
право назначить бенефициаров сам
 Применимы Anti-Forced Heirship правила
Вывод
Решения индивидуальны в зависимости от вашей ситуации.
Для принятия решения:
 Оцените все риски
 Оцените , чем бы вы НЕ хотели бы рисковать
И ЗАТЕМ МЫ ПОМОЖЕМ ПОДОБРАТЬ ПОДХОДЯЩУЮ ДЛЯ
ВАШЕГО СЛУЧАЯ СТРУКТУРУ И ВОПЛОТИТЬ ЕЕ В ЖИЗНЬ!!!
Вопросы?
Вам нужно больше
информации?
We never stop working
for You
APOLLO
All contacts at:
www.apollo-international.com