ПРАВО Понятие иностранного ФинансоВого инстрУмента В

Продолжение темы •
ПРАВО
право • Продолжение темы
ПОНЯТИЕ ИНОСТРАННОГО ФИНАНСОВОГО ИНСТРУМЕНТА
В РОССИЙСКОМ ИЗБИРАТЕЛЬНОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ
Федеральный закон от 7 мая 2013 года № 102-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона
«О запрете отдельным категориям лиц открывать и иметь
счета (вклады), хранить наличные денежные средства и ценности в иностранных банках, расположенных за пределами
территории Российской Федерации, владеть и (или) пользоваться иностранными финансовыми инструментами» ввел
в избирательное законодательство новое для него понятие –
«иностранный финансовый инструмент».
Гарегин Митин
Член ЦИК России
с правом совещательного
голоса, кандидат
юридических наук
Отсутствие определения данного понятия в избирательном законодательстве приводит порой к
тому, что участники избирательной
кампании трактуют его по-своему.
Например, на дополнительных выборах депутатов Законодательного
Собрания Вологодской области по
Заречному одномандатному избирательному округу № 2 один из кандидатов обратился в суд с заявлением
об отмене регистрации другого на
том основании, что последний не
указал иностранную валюту в качестве имеющихся у него иностранных финансовых инструментов. Суд
первой инстанции в удовлетворении
заявленных требований отказал и,
как было впоследствии подтверждено Верховным Судом Российской
Федерации, «пришел к верному заключению о том, что иностранная
валюта, находящаяся на счетах, открытых кандидатом в российском
банке, находящемся на территории
Российской Федерации, не является
иностранным финансовым инструментом» (Определение Верховного Суда Российской Федерации от
29 августа 2013 года № 2-АПГ13-4).
При установлении, является ли
тот или иной документ иностранной
ценной бумагой, суды, как правило, руководствуются положениями
Федерального закона от 22 апреля
1996 года № 39-ФЗ «О рынке ценных
бумаг», а также отдельными нормативными правовыми актами Федеральной службы по финансовым
рынкам и Банка России. В настоящей
статье не рассматривается и не анализируется определение финансовых
инструментов через призму Международных стандартов финансовой
отчетности (МСФО) 9 «Финансовые
инструменты». В настоящее время
этот документ, введенный в действие
приказом Минфина России от 2 апреля 2013 года № 36н, не обязателен к
применению до 1 января 2015 года.
Вместе с тем следует отметить, что
дефиниция «финансовый инстру-
Настоящей статьей редакция продолжает тему материала Михаила Орешина «Иностранные
финансовые инструменты как объект контроля в рамках законодательства о выборах», опубликованного в предыдущем номере «Журнала о выборах».
27
Журнал о выборах • № 4 • 2014
мент», содержащаяся в указанном
ISO 10962 «Ценные бумаги и относящиеся к ним фистандарте, по существу соответствунансовые инструменты – Классификация финансовых
ет цитированным положениям Федерального закона «О рынке ценных
инструментов (CFI)».
бумаг».
Категории E = Equities – Акции
Понятие «финансовый инструD = Debt Instruments – Долговые инструменты
мент» раскрыто в Федеральном заR = Entitlements (Rights) – Титулы (Райты)
коне «О рынке ценных бумаг» – это
ценная бумага или договор, предусO = Options – Опционы
матривающий одну или несколько из
F = Futures – Фьючерсы
следующих обязанностей:
M = Others (Miscellaneous) – Прочее
1) обязанность сторон или стороны договора периодически или
единовременно уплачивать денежные суммы, в том стороне не ранее третьего дня после дня заключения
числе в случае предъявления требований другой сто- договора, обязанность другой стороны принять и
роной, в зависимости от изменения цен на товары, оплатить указанное имущество и указание на то, что
ценные бумаги, курса соответствующей валюты, такой договор является производным финансовым
величины процентных ставок, уровня инфляции, инструментом (ст. 2 Федерального закона «О рынке
значений, рассчитываемых на основании цен произ- ценных бумаг»).
водных финансовых инструментов, значений показаУказанный в определении договор относится к
телей, составляющих официальную статистическую производным финансовым инструментам, виды коинформацию, значений физических, биологических торых описаны в Положении о видах производных
и (или) химических показателей состояния окружа- финансовых инструментов, утвержденном приказом
ющей среды, от наступления обстоятельства, свиде- ФСФР России от 4 марта 2010 года № 10-13/пз-н.
тельствующего о неисполнении или ненадлежащем Например, если говорить об иностранной валюте,
исполнении одним или несколькими юридическими которая не является финансовым инструментом, то
лицами, государствами или муниципальными об- срочные сделки с ней, а также сделки своп (англ.
разованиями своих обязанностей (за исключением swap) – торгово-финансовая обменная операция в
договора поручительства и договора страхования), виде обмена разнообразными активами, в которой
либо иного обстоятельства, которое предусмотрено заключение сделки о покупке (продаже) ценных
федеральным законом или нормативными актами бумаг, валюты сопровождается заключением контрЦентрального банка Российской Федерации и от- сделки, сделки об обратной продаже (покупке того
носительно которого неизвестно, наступит оно или же товара через определенный срок на тех же или
не наступит, а также от изменения значений, рассчи- иных условиях) должны признаваться финансовыми
тываемых на основании одного или совокупности инструментами, а кассовые сделки спот (англ. spot –
нескольких указанных в настоящем пункте показа- на месте. Условия расчетов, при которых оплата по
телей. При этом такой договор может также преду- сделке производится немедленно – как правило, в тесматривать обязанность сторон или стороны договора чение двух дней) – нет1. Не являются по российскопередать другой стороне ценные бумаги, товар или му законодательству производными финансовыми
валюту либо обязанность заключить договор, явля- инструментами и сделки репо.
ющийся производным финансовым инструментом;
Сложность может возникнуть с определением
2) обязанность сторон или стороны на условиях, российскими судами тех или иных зарубежных инопределенных при заключении договора, в случае ститутов. Например, указанное Положение о видах
предъявления требования другой стороной купить производных финансовых инструментов не предуили продать ценные бумаги, валюту или товар либо сматривает такого достаточно распространенного
заключить договор, являющийся производным фи- инструмента, как свопцион. Хотя данный инструмент
нансовым инструментом;
и упоминается в МСФО 9 «Финансовые инструмен3) обязанность одной стороны передать ценные ты», сущность его не раскрывается. Свопцион, как
бумаги, валюту или товар в собственность другой определяет его канадский профессор Джон Халл,
1
2
Кетова И.А., Резго Г.Я. Биржевое дело. М.: Финансы и статистика, 2003. С. 234.
Халл Дж.К. Опционы, фьючерсы и другие производные финансовые инструменты. М.: Вильямс, 2008. С. 1023.
28
Продолжение темы •
«опцион на своп процентных ставок, в котором определенная фиксированная ставка меняется на плавающую»2.
Пока свопцион не фигурирует в качестве самостоятельного дериватива, однако по формальным основаниям он
может не охватываться вышеуказанным Положением о
видах производных финансовых инструментов, что создает дополнительные сложности для его квалификации.
Зарубежные и российские исследователи финансовых рынков отмечают существование экзотических производных финансовых инструментов (exotic derivatives),
большинство из которых по сути являются опционами,
имеющими особые характеристики3. Основное их отличие
от обычных финансовых инструментов – порядок определения цены исполнения4. К таким деривативам относят:
barrier option (барьерный опцион), lookback (ретроспективный опцион), ladder option (лестничный опцион), clique
option (опцион клик), shout option (кричащий опцион),
rainbow option (радужные опционы), basket option (опцион корзина), quanto (кванто), binary option or digital option5
(бинарные опционы), contingent option (опцион с условной
премией), chooser (опцион с правом выбора), Bermudan
option, or non-standart American option6 (бермудский опцион), EDS (экзотические свопы) и др.
Не исключено, что некоторые экзотические производные финансовые инструменты могут стать самостоятельными, развиться в качественно новые их виды, не
имеющие аналогов в российском законодательстве, что
может создать определенные сложности для установления их наличия у кандидата.
Единый перечень ценных бумаг, признаваемых таковыми, в Российской Федерации отсутствует. В пункте 2
статьи 142 Гражданского кодекса Российской Федерации
перечисляются отдельные виды ценных бумаг: акция, вексель (простой и переводной (тратта), закладная, инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда, коносамент,
облигация, чек и иные ценные бумаги. Перечень не закрыт,
и кандидат вынужден самостоятельно искать, является ли
по закону имеющийся у него документ ценной бумагой.
К ценным бумагам, помимо вышеперечисленных,
относятся:
сберегательная книжка на предъявителя (п. 1 ст. 843
Гражданского кодекса Российской Федерации);
сберегательный (депозитный) сертификат (ст. 844
Гражданского кодекса Российской Федерации);
ПРАВО
Иностранные финансовые инструменты квалифицируются следующим
образом:
1) как акции в случае, если присвоенный им код CFI имеет следующие значения: первая буква – значение «E», вторая
буква – значения «S», «P», «R», «C», «F»,
«V», за исключением случаев, когда шестая буква имеет значения «Z» или «A»;
2) как депозитарные расписки на акции в случае, если присвоенный им код
CFI имеет следующие значения: первая
буква – значение «E», вторая буква –
значения «S», «P», «R», «C», «F», «V»,
шестая буква – значение «Z» или «A»;
3) как паи или акции инвестиционных фондов в случае, если присвоенный
им код CFI имеет следующие значения:
первая буква – значение «E», вторая
буква – значение «U», за исключением
случаев, когда шестая буква имеет значения «Z» или «A»;
4) как депозитарные расписки на
паи или акции инвестиционных фондов в случае, если присвоенный им код
CFI имеет следующие значения: первая буква – значение «E», вторая буква – значение «U», шестая буква –
значения «Z» или «A»;
5) как облигации в случае, если присвоенный им код CFI имеет следующие
значения: первая буква – значение «D»,
вторая буква – значения «B», «C», «T»,
«Y», за исключением случаев, когда шестая буква имеет значения «Z» или «A»;
6) как депозитарные расписки на
облигации в случае, если присвоенный
им код CFI имеет следующие значения:
первая буква – значение «D», вторая
буква – значения «B», «C», «T», «Y», шестая буква – значения «Z» или «A».
Буренин А.Н. Форварды, фьючерсы, опционы, экзотические и погодные производные. М., 2005. С. 461; Chance Don M. Essays
in Derivatives: risk-transfer tools and topics made easy. Wiley, 2008. P. 217; Chorafas N. Dimitris Introduction to Derivative Financial
Instruments. McGraw-Hill, 2008. P. 43-45; Hull J. Options, Futures and Other Derivatives. 8th ed. Pearson, 2012. P. 574.
4
Chance Don M. Opt. cit.
5
На Американской фондовой бирже такие деривативы именуют «FRO». См. также: http://developers.opengamma.com/
quantitative-research/Digital-Forex-Options-OpenGamma.pdf.
6
Hull J. Opt. cit. P. 575.
3
29
Журнал о выборах • № 4 • 2014
складское свиИностранные финансовые инструменты
детельство, залоговое свидетельство (п. 2, 3 ст. 912
Гражданского кодекса Российской
Федерации);
ипотечный
сертификат участия (ст. 2 Федерального закона «Об
ипотечных ценных бумагах»);
инскрипции – государственные ценные бумаги (статья 3 Федерального закона «Об особенностях эмиссии и обращения
государственных и муниципальных ценных бумаг»);
аккредитив;
(CFI) определить вид той или
купоны акций и облигаций;
иной ценной бумаги.
депозитарные расписки (например, ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»).
Справочник иностранных фиНа сегодняшний день иных видов ценных бумаг нансовых инструментов, находящийся в свободном
российское законодательство не предусматривает, доступе на сайте http://www.isin.ru/ru/foreign_isin/db/,
что не снимает с кандидата и партии, его выдвигаю- может использоваться государственными органами,
щей, ответственности по мониторингу изменений в а также самими кандидатами в отношении определения того или иного вида иностранных ценных буэтой области.
Порядок определения иностранных ценных маг (см., например: постановление ФАС Московского
бумаг содержится в Положении о квалификации округа от 20 июня 2012 года № А40-68169/11-122-464).
иностранных финансовых инструментов в каче- По вопросам, связанным с квалификацией отдельных
стве ценных бумаг, утвержденном приказом ФСФР иностранных финансовых инструментов в качестве
России от 23 октября 2007 года № 07-105/пз-н. ценных бумаг, также следует обращаться в ЦентральУказанное Положение, как следует из его текста, ный банк Российской Федерации.
Положением о квалификации учитывается сущев свою очередь, опирается на два международных
стандарта: ISO 6166 «Ценные бумаги и относящие- ствование и иных видов иностранных финансовых
ся к ним финансовые инструменты – Международ- инструментов. Согласно пункту 3 данного Положения
ная система идентификации ценных бумаг (ISIN)» иностранные финансовые инструменты, имеющие
и ISO 10962 «Ценные бумаги и относящиеся к ним иные значения кода CFI, могут быть квалифицировафинансовые инструменты – Классификация финан- ны в соответствии с Порядком квалификации ценных
совых инструментов (CFI)». В соответствии с эти- бумаг, утвержденным постановлением ФКЦБ России
ми стандартами каждый финансовый инструмент от 24 декабря 2003 года № 03-48/пс. Однако указанимеет свои идентификационный номер и код клас- ный порядок не позволяет субъекту классификации
сификации. Здесь следует отметить, что, принимая (официально – Банк России, неофициально – иные
во внимание гибкость финансового рынка, возмож- государственные органы, в том числе избирательные
ность появления новых финансовых инструментов, комиссии) опираться на иностранные нормативные
стандарт ISO 10962 предусматривает специальную правовые акты даже в справочных целях. Кроме того,
категорию финансовых инструментов М (иные фи- указанный порядок касается квалификации только
нансовые инструменты)7.
эмиссионных ценных бумаг, что существенно ограПункт 2 Положения о квалификации иностран- ничивает его применение.
ных финансовых инструментов в качестве ценных
Вместе с тем ФСФР России письмом от 3 июля
бумаг позволяет на основании кодов классификации 2008 года № 08-ВМ-03/13851 допускает учет не7
«М» от английского слова «miscellaneous» (прочее, разное).
30
Продолжение темы •
квалифицированных иностранных финансовых инструментов профессиональными участниками рынка
ценных бумаг. Такой учет ведется «в виде отдельных
учетных регистров, поручений, выписок и отчетов,
формируемых по принципам депозитарного учета».
Необходимо также принимать во внимание, что осуществление такого учета ведется на основании не депозитарного договора, а дополнительных соглашений.
Таким образом, поскольку для избирательных
комиссий важна не столько квалификация иностранных финансовых инструментов, сколько их наличие у
кандидата, то в качестве подтверждения последнего
могут быть использованы данные вышеуказанного
обособленного учета и дополнительные соглашения.
Важно отметить, что на зарубежных финансовых рынках допускаются к обращению финансовые
инструменты, которым не присвоен код CFI и по
которым российские профессиональные участники
рынка ценных бумаг не ведут операций, которые,
однако, могут приобретаться российскими лицами
(см., например, письмо Ассоциации российских банков от 7 февраля 2008 года № А-01/5-59). Отследить
такие инструменты можно только на основании данных зарубежных рынков, что, как мы полагаем, весьма затруднительно. Впрочем, это довольно редкая ситуация, которая носит к тому же временный характер,
так как в конечном счете финансовым инструментам
присваивается соответствующий код CFI.
Предупреждая возможные вопросы, хотел бы
также указать, что дорожные чеки, выпущенные зарубежными банками, иными кредитными организациями и компаниями, а также международными финансовыми организациями (American Express, Bank
of America, Thomas Cook Group, Travelex), относятся
к иностранным финансовым инструментам. Пластиковые карты, также являющиеся платежными инструментами, финансовыми инструментами не являются, но свидетельствуют о наличии у кандидата
счета в иностранном банке.
Помимо вышеперечисленных ценных бумаг, за
рубежом имеют хождение иные их виды. Так, акциям могут сопутствовать скрипы (scrips), райты
(rights) или варранты (subscription warrants), по существу сходные с российским опционом эмитента.
Причем полным аналогом российской ценной бумаги является только варрант8.
ПРАВО
Райт – ценная бумага, представляющая своему владельцу право первоочередной покупки акций
компании по льготной цене в течение определенного
времени9. Варрант в свою очередь предполагает возможность владельца приобрести определенное число
ценных бумаг по твердой, но не льготной стоимости в
течение установленного времени10. Здесь необходимо
обратить внимание читателя на то, что в английском
языке слово «warrant» означает и рассматриваемую
ценную бумагу на приобретение акций, и складское
свидетельство (тоже ценную бумагу), однако в соответствующем контексте путаница вряд ли возможна11.
Владелец акций какой-либо иностранной компании может владеть скрипами, варрантами и райтами,
также и иностранными ценными бумагами.
Понятие «иностранный финансовый инструмент», содержащееся в законодательстве о выборах,
в судебной практике интерпретируется через дефиницию «финансовый инструмент» в Федеральном
законе «О рынке ценных бумаг», конкретный вид
которого определяется с учетом Положения о видах
производных финансовых инструментов, утвержденного приказом ФСФР России от 4 марта 2010 года
№ 10-13/пз-н, и Положения о квалификации иностранных финансовых инструментов в качестве ценных бумаг, утвержденного приказом ФСФР России от
23 октября 2007 года № 07-105/пз-н. Отсутствие квалификации иностранных финансовых инструментов
в качестве ценных бумаг не является препятствием
для установления их принадлежности кандидату на
основании данных их учета.
В связи с этим под иностранным финансовым
инструментом следует понимать иностранную ценную бумагу либо опционный, фьючерсный, форвардный или своп договор, заключенный с иностранным контрагентом либо предметом которого
являются иностранные ценные бумаги, а также любой иностранный финансовый инструмент, признаваемый таковым иностранным законодательством и
которому присвоен код CFI.
Не являются иностранными финансовыми инструментами иностранная валюта, банковские карты
иностранных эмитентов (хотя они могут подтверждать наличие счета в иностранной кредитной организации, что недопустимо), а также доли в уставном
капитале иностранных хозяйственных обществ. 

Бородач Ю.В., Белышев А.Е. Производные финансовые инструменты / Учеб. пособие. Тюмень: Вектор Бук, 2006. С. 332.
Там же. С. 321.
10
Там же. С. 327.
11
См., например: Андрианов С.Н., Никифоров А.С. Англо-русский юридический словарь. М.: Международные отношения, 1964.
С. 286; Командин Г.А. Англо-русский юридический словарь. М., 1993. С. 225.
8
9
31