Соглашение о прощении долга с целью пополнения чистых

экономный документ
cоглашение о прощении долга
Соглашение о прощении
долга с целью пополнения
чистых активов, выгодное
группе компаний
Ольга Цохорова,
юрист компании
«Некторов, Савельев
и партнеры»
Как документ позволит сэкономить.
При наличии задолженности перед компаниями, входящими в одну группу,
наиболее очевидным путем уменьшения
«кредиторки» является перевод такой
задолженности в статус собственного
капитала, в том числе путем прощения
долга. С налоговой точки зрения такое
прощение долга не приведет к увеличению
налоговой нагрузки благодаря использованию подпункта 3.4 пункта 1 статьи 251
НК РФ. Эта норма говорит о том, что
при прощении долга учредителем в целях
увеличения стоимости чистых активов
дочерней компании доходы последней,
полученные в результате такого прощения, не облагаются налогом на прибыль.
Напомним, что эта норма действует с 2011 года, но распространяется на
обязательства, возникшие с 1 января 2007 года (п. 1 и 2 ст. 4 закона от
48
PNP_06_48-51_(ne_ekondok).indd 48
28.12.10 № 409-ФЗ). А значит, учредители могут с выгодой прощать долги
своим «дочкам» не только в настоящий
момент, но и пересмотреть свои прошлые
налоговые обязательства. Данная норма
распространяется только на хозяйственные общества и товарищества. Поэтому
некоммерческие организации, а также
производственные кооперативы и унитарные предприятия не вправе ее применять
(письмо Минфина России от 06.10.11
№ 03-03-07/39).
Цель такой льготы в том, чтобы позволить учредителям в безналоговом режиме
улучшать финансовые показатели своих
дочерних компаний. Это важно, например, для привлечения финансирования от
сторонних инвесторов. Банки и инвестиционные компании при предоставлении
финансирования предварительно оценивают структуру баланса заемщика. Никто
не станет выдавать кредит компании
с отрицательными чистыми активами.
Еще одна возможная причина увеличения стоимости чистых активов – перспектива продажи дочерней компании.
Чем больше стоимость чистых активов,
тем выше рыночная стоимость долей или
«Практическое налоговое планирование» №6, июнь 2012
22.05.2012 18:55:50
налоговая экономия
акций «дочки». В результате появляется
возможность продать бизнес дороже.
При небольшой величине стоимости чистых активов компания может
столкнуться и с другими проблемами.
Например, этот показатель учитывается
при расчете лимита признания процентов
по контролируемой задолженности (п. 2
ст. 269 НК РФ). Чем выше величина
чистых активов, тем больше сумма признаваемых расходом процентов. Кроме
того, законодательство запрещает компании распределять прибыль и выплачивать дивиденды, если стоимость ее
чистых активов меньше уставного капитала. Либо станет меньше в результате
такой выплаты (п. 1 ст. 29 Федерального
закона от 08.02.98 № 14-ФЗ, п. 1
ст. 43 Федерального закона от 26.12.95
№ 208-ФЗ). При этом оценка стоимости чистых активов должна производиться ежеквартально и в конце года на
соответствующие отчетные даты (п. 5
Порядка оценки чистых активов в акционерных обществах, утвержденный приказом от 29.01.03 Минфина России № 10н
и ФКЦБ России № 03-6/пз). Этот же
Порядок применяют и компании иных
организационно-правовых форм, в частности, ООО (письма Минфина России
от 27.01.10 № 03-02-07/1-27, от 07.12.09
№ 03-03-06/1/791).
Отметим, что существует риск переквалификации прощения долга в дарение
в рамках группы компаний. А дарение
между юридическими лицами – ничтожная сделка (подп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ)
со всеми вытекающими из этого последствиями (п. 8 ст. 250 НК РФ). Но непо№6, июнь 2012 «Практическое налоговое планирование»
PNP_06_48-51_(ne_ekondok).indd 49
www.nalogplan.ru
На нашем сайте все подписчики могут скачать шаблон
соглашения о прощении долга с целью
пополнения активов в формате Word.
средственно Президиум ВАС РФ признал возможность прощения долга между
компаниями (постановление от 15.07.10
№ 2833/10).
Но налоговики могут предъявить
и иную претензию. Якобы в результате
прощения долга не происходит никакой
безвозмездной передачи имущества, следовательно, эта операция полностью или
частично (в размере процентов – письмо ФНС России от 02.05.12 № ЕД-33/1581@) не попадает под льготу. Но
суды не соглашаются с таким подходом
(постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от
22.12.11 № А27-4570/2011).
Отметим, что и ранее аффилированные компании имели возможность передавать друг другу активы в безналоговом
режиме (подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ).
Однако новый вариант (подп. 3.4 п. 1
ст. 251 НК РФ) имеет ряд преимуществ.
Во-первых, размер доли участника для использования льготы, предусмотренной подпунктом 3.4 пункта 1
статьи 251 НК РФ, не имеет значения
(письма Минфина России от 20.04.11
№ 03-03-06/1/257, от 21.03.11 № 03-0306/1/160, ФНС России от 23.05.11
49
22.05.2012 18:55:51
экономный документ
cоглашение о прощении долга
Фрагмент соглашения о прощении долга с целью
пополнения чистых активов
ООО «Компания-1»
Соглашение о прощении долга
г. Москва
«14» мая 2012 года
ООО «Компания-1», в лице генерального директора Иванова И.И.,
именуемое далее «Должник», с одной стороны, и участник ООО
«Компания-1» ООО «Компания-2» в лице генерального директора Петрова П.П., именуемое далее «Кредитор», с другой стороны
заключили настоящее Соглашение о нижеследующем:
1. В соответствии с договором займа от 12 апреля
важно
2011 года № 25 Должник должен был исполнить обязанности по погашению займа перед Кредитором в сумме
500 тыс. рублей до 12 апреля 2012 года.
Это подтвердит, какие
обязательства не исполнил должник
2. По состоянию на 14 мая 2012 года Должник обязательства не
исполнил по причине отказа в получении кредита и в связи с неплатежеспособностью контрагентов. Свой долг признает в полном объеме, в сумме 500 тыс. рублей.
3. На основании статьи 415 ГК РФ Кредитор освобождает Должника от лежащих на нем обязанностей, указанных в пункте 1 настоящего Соглашения, в части уплаты займа на сумму
500 тыс. рублей.
4. Прекращение обязательств Должника перед
безопасность
Кредитором по договору займа от 12 апреля 2011 года № 25
на сумму 500 тыс. рублей осуществляется с целью увеличения чистых активов Должника в соответствии с подпунктом
3.4 пункта 1 статьи 251 НК РФ.
5. В соответствии с протоколом общего собрания участ-
ников от 14 мая 2012 года № 8 увеличение чистых активов
Должника направлено на улучшение структуры баланса
с целью привлечения стороннего финансирования.
Докажет, что прощение
долга осуществляется
именно для увеличения
чистых активов
совет «ПНП»
Обоснует деловую цель
увеличения чистых
активов
6. Настоящее соглашение составлено в двух экземплярах.
Генеральный директор ООО «Компания-1» ___________
___
__________ И.И.
И Иванов
Генеральный директор ООО «Компания-2» ___________
___
__________ П.П.
__
П Петров
50
PNP_06_48-51_(ne_ekondok).indd 50
«Практическое налоговое планирование» №6, июнь 2012
22.05.2012 18:55:51
налоговая экономия
№ АС-4-3/8157@). Во-вторых, даже
если дочерняя компания передаст полученное имущество третьим лицам, она
не потеряет права на льготу (письма
Минфина России от 18.04.11 № 03-0306/1/243, от 20.02.12 № 03-11-06/2/26).
В-третьих, уменьшается риск признания
прощенных процентов в доходах заемщика. Поскольку подпункт 3.4 пункта 1
статьи 251 НК РФ распространяется не
только на безвозмездно полученное имущество, но и на имущественные права.
Пожалуй, единственным недостатком
новой льготы являются ограничения по
составу лиц, которые могут ее использовать. Она может быть использована при
увеличении стоимости чистых активов
только дочерней компании. В то время
как подпункт 11 пункта 1 статьи 251
НК РФ позволяет прощать долги материнской компании.
В каком виде составляется. Несмотря
на то что прощение долга может быть
односторонней сделкой (ст. 415 ГК РФ),
лучше всего оформить двухстороннее
письменное соглашение между кредитором и должником. Соглашение заключается в той же форме, что и договор, по
которому прекращаются обязательства
(п. 1 ст. 452 ГК РФ).
Что обязательно должно быть в документе. В данном соглашении необходимо прописать, по какому договору
образовался долг, его размер, дату погашения и по какой причине должник не
может исполнить свои обязательства.
А также направленность прощения долга
№6, июнь 2012 «Практическое налоговое планирование»
PNP_06_48-51_(ne_ekondok).indd 51
на пополнение чистых активов общества
и деловую цель такого пополнения.
Дополнительные меры безопасности. Для того чтобы избежать возможных претензий налоговиков, необходимо
выполнить все требования подпункта 3.4
пункта 1 статьи 251 НК РФ. Помимо
соглашения, компании также стоит
оформить корпоративные документы,
на основании которых прощается долг.
Например, протокол или решение общего собрания участников или акционеров
общества. В соответствии с которым имущество, имущественные или неимущественные права передаются компании для
увеличения стоимости чистых активов.
В протоколе целесообразно также
указать, какую цель преследует увеличение стоимости чистых активов компании. С помощью такого документа компании скорее всего удастся снять претензии
контролеров, не доводя дела до судебного
разбирательства.
Также при использовании прощения
долга в рамках группы компаний нужно
оценивать совокупную налоговую экономию в связи с невозможностью учета
в расходах прощающей стороны суммы
долга. Так как подобную сделку контролеры будут рассматривать в качестве безвозмездной передачи денежных средств
(п. 16 ст. 270 НК РФ). Поэтому группе компаний следует определиться с квалификацией такой сделки и используемой льготой. Если должник не учитывает
сумму долга в составе доходов, то кредитору следует исключить эту сумму из расходов для целей налогообложения.
51
22.05.2012 18:55:51