Автономия воли, ее пределы в современном МЧП, dépeçage
advertisement
Лекция Автономия воли, ее пределы в современном МЧП, dépeçage, contrat sans loi, унификация в МЧП А. И. Лобода Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 1 АВТОНОМИЯ ВОЛИ Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 2 Lex voluntatis • А. Л. Маковский • Суть данного начала заключается в признании допустимым и правомерным волеизъявления сторон, направленного на • выбор применимого права к гражданскоправовому отношению с их участием, осложненному иностранным элементом. Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 3 Lex voluntatis • А. А. Рубанов • «Под наименованием «автономии воли» понимается институт, объединяющий нормы, которые регулируют вопросы, возникающие вследствие заключения сторонами договора соглашения о праве, применимом к их отношениям». Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 4 Lex voluntatis • А. А. Рубанов • «В связи с институтом «автономии воли», в центре которого находится соглашение юридических или физических лиц об определении права, регулирующего их отношения, наука . столкнулась с редким теоретическим явлением. Речь идет о том, что может быть названо обратной связью права с общественным отношением». Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 5 Lex voluntatis Два принципиальных подхода: «Этатистский» - право порождение воли государства, «эманация» государства. Право – общественное отношение. "«Этатистская» концепция права совершенствовалась, однако признание права эманацией государства в принципе отрицает способность права находиться в обратной связи с общественным отношением. Такая трактовка права приводит к признанию, что его связь с государством носит исключительный характер". Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 6 Lex voluntatis • Л. А. Лунц • Автономия воли сторон является не источником коллизионного права, а одной из коллизионных норм или одним из коллизионных институтов права, установленного внутренним правопорядком государства. Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 7 Lex voluntatis • М. М. Богуславский • Позитивное отношение закона к соглашениям об определении права вытекает из общих положений гражданского права об обязательствах. «Эта автономия состоит в том, что стороны имеют право устанавливать по своему усмотрению • условия и содержание договора» . Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 8 Lex voluntatis • We tend today to regard the law of the contract as providing the firmest example of the freedom of the parties directly to choose the legal system to govern their rights and obligations. Peter Machin North – Choice in Choice of Law. In: Essays in Private International Law, New York [etc.]: Oxford University Press, 1993. P. 181. Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 9 Lex voluntatis Peter North «Субъективистский» подход – неограниченное право определять правовую систему, чей закон призван регулировать правоотношение. «Объективистский» подход – 1) установление локализации договора, 2) исследование вопроса об определении применимого права с учетом соглашения сторон. При этом выбор права сторонами – важный фактор, но только один из прочих, которые надлежало учитывать. Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 10 Lex voluntatis William John Kenneth Diplock 1961 The Hollandia [1983] • Соглашение сторон о выборе применимого права одно – но не единственное – соображение, которое надлежит принять во внимание. Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 11 Lex voluntatis • Henri Batiffol • Судья не связан строго условием о выборе, сделанном прямо, как это было, если бы оно ... устанавливало принцип решения правового вопроса. Оно является только элементов (конечно, основным) локализации договора, но абсолютно не обязательным юридически… . Вследствие этого судья в соответствующем случае может признать, что это условие не выражает истинной локализации договора» Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 12 Lex voluntatis – пример негативного отношения к идее • Joseph Henry Beale • «Функцией права является установление правила, которое регулирует сделку; позволять же сторонам выбирать это правило значит наделять их законодательными функциями» Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 13 Lex voluntatis – как международный обычай • Д. Ф. Рамзайцев. • Один из принципов, получивших признание в международной практике государств. «признается допустимым заключение сторонами, принадлежащими к различным государствам, соглашения «о выборе права», подлежащего применению к отношениям сторон по заключенной сделке». Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 14 Lex voluntatis Иванов Г.Г., Маковский А.Л. Международное частное морское право. - Л.: Судостроение, 1984 А.Л. Маковский Суть данного начала заключается в признании допустимым и правомерным волеизъявления сторон, направленного на выбор применимого права к гражданско-правовому отношению с их участием, осложненному иностранным элементом. «Коллизионные методы направлены на подчинение соответствующих отношений определенному правопорядку и на разрешение таким образом возможных коллизий разных правопорядков. Наделение участников правоотношений возможностью избрать применимый к этому, отношению закон преследует цель предотвратить такие коллизии». Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 15 Lex voluntatis- статья 1210. Выбор права сторонами договора • • • • 1. Стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору. Выбранное сторонами право применяется к возникновению и прекращению права собственности и иных вещных прав на движимое имущество без ущерба для прав третьих лиц. 2. Соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть прямо выражено или должно определенно вытекать из условий договора либо совокупности обстоятельств дела. 3. Выбор сторонами подлежащего применению права, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу и считается действительным, без ущерба для прав третьих лиц и действительности сделки с точки зрения требований к ее форме, с момента заключения договора. 6. Если иное не вытекает из закона или существа отношения, положения пунктов 13 и 5 настоящей статьи соответственно применяются к выбору по соглашению сторон права, подлежащего применению к иным отношениям, когда такой выбор допускается законом. Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 16 Lex voluntatis-ГК • • • • • Статья 1209. Право, подлежащее применению к форме сделки 1. Форма сделки подчиняется праву страны, подлежащему применению к самой сделке. места ее совершения. Однако достаточно соблюдения права страны места совершения сделки. Однако сделка, сСовершенная за границей сделка, хотя бы одной из сторон которой выступает лицо, чьим личным законом является российское право, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права. Правила, предусмотренные абзацем первым настоящего пункта, применяются и к форме доверенности. (…) Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 17 Lex voluntatis-ГК • Статья 1217. Право, подлежащее применению к обязательствам, возникающим из односторонних сделок • К обязательствам, возникающим из односторонних сделок, если иное явно не вытекает из закона, условий или существа сделки либо совокупности обстоятельств дела, применяется право страны, где на момент совершения односторонней сделки находится место жительства или основное место деятельности стороны, принимающей на себя обязательства по односторонней сделке. Срок действия доверенности и основания ее прекращения определяются по праву страны, где была выдана доверенность. • Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 18 Lex voluntatis-ГК • Статья 1219. Право, подлежащее применению к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда • 3. После совершения действия или наступления иного обстоятельства, повлекших причинение вреда, стороны могут договориться о применении к обязательству, возникшему вследствие причинения вреда, права страны суда. Если из совокупности обстоятельств дела вытекает, что обязательство вследствие причинения вреда тесно связано с договором между потерпевшим и причинителем вреда, заключенным при осуществлении этими сторонами предпринимательской деятельности, к этому обязательству применяется право, подлежащее применению к такому договору. Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 19 Lex voluntatis-ГК • • • • Статья 1223. Право, подлежащее применению к обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения 1. К обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения, применяется право страны, где обогащение имело место. Стороны могут договориться о применении к таким обязательствам права страны суда. 2. Если неосновательное обогащение возникло в связи с существующим или предполагаемым правоотношением, по которому приобретено или сбережено имущество, к обязательствам, возникающим вследствие такого неосновательного обогащения, применяется право страны, которому было или могло быть подчинено это правоотношение. Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 20 Lex voluntatis-ГК • • • • • Статья 1223'. Выбор права сторонами обязательств, возникающих вследствие причинения вреда и неосновательного обогащения 1. После совершения действия или наступления иного обстоятельства, повлекших причинение вреда или неосновательное обогащение, стороны могут выбрать по соглашению между собой право, подлежащее применению к обязательству вследствие причинения вреда или неосновательного обогащения. Выбранное сторонами право применяется без ущерба для прав третьих лиц. 2. Если из совокупности обстоятельств дела, существовавших на момент совершения действия или наступления иного обстоятельства, повлекших причинение вреда или неосновательное обогащение, следует, что обязательство вследствие причинения вреда или неосновательного обогащения реально связано только с одной страной, то выбор сторонами права другой страны не может затрагивать действие императивных норм страны, с которой такое обязательство реально связано. Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 21 Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам (1980 года) • • • • • Статья 3. Свобода выбора 1. Договор регулируется правом, избираемым сторонами. Соглашение о таком выборе должно быть явно выражено или прямо вытекать из условий договора или обстоятельств конкретного дела. Такой выбор права должен быть явно выраженным или разумно следовать из условий договора или из обстоятельств дела. Осуществляя выбор, стороны могут договориться о праве, применимом к договору в целом или только к его части. 2. Стороны могут в любое время договориться о подчинении договора какому-либо иному праву, помимо права, которым он регулировался ранее, даже если это являлось более ранним выбором на основании настоящей статьи или иных положений настоящей Конвенции. Любое изменение сторонами применимого права после заключения договора не наносит ущерба формальной действительности договора в соответствии со статьей 9 или правам третьих лиц. (…) Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 22 Регламент № 593/2008 2008 г. О праве, подлежащем применению к договорным обязательствам («Рим I») • • • • Статья 3. Свобода выбора 1. Договор регулируется правом, выбранным сторонами. Выбор должен быть прямо выражен или определенно вытекать из положений договора либо из обстоятельств дела. Посредством данного выбора стороны могут указать подлежащее применению право для своего договора в целом или только для отдельной его части 2. Стороны в любое время могут прийти к соглашению о том, что договор будет регулироваться иным правом чем то, которое регулировало его ранее согласно предшествующему выбору, сделанному в соответствии с настоящей статьей, или согласно другим положениям настоящего Регламента. Любое изменение в определении подлежащего применению права, которое происходит после заключения договора, не затрагивает формальную действительность договора в значении статьи 11 и не наносит ущерба правам третьих лиц. (…) Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 23 Договоры в рамках СНГ Киевское соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности 1992 года • Ст. 11. е) права и обязанности Сторон по сделке определяются по законодательству места совершения, если иное не предусмотрено соглашением Сторон; Минская конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 года • Ст. 41. Права и обязанности сторон по сделке определяются по законодательству места ее совершения, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 24 Lex voluntatis Что может быть избрано сторонами? Как далеко может простираться усмотрение сторон в определении круга правил, которым подчинено их правоотношение? Что такое «право» для целей толкования этих норм? Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 25 Lex voluntatis Должно ли быть избранное право связано с правоотношением? Является ли соглашение о выборе применимого права автономным? Есть ли у этого соглашения свой статут? Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 26 Соглашение о выборе применимого права Л.А. Лунц Действительность соглашения о выборе права должна рассматриваться как предпосылка для применения выраженной в данном соглашении коллизионной привязки и поэтому все вопросы его действительности следовало бы подчинить закону суда. Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 27 Соглашение о выборе применимого права Ст. 3 Римская конвенция 1980 года Наличие и действительность соглашения сторон о выборе применимого права определяются в соответствии с правилами статей 8, 9 и 11. То есть, те правила, которые определяют действительность основного договора, применимы и при установлении действительности соглашения о выборе права. Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 28 Ограничение автономии воли Ст. 1210, п. 5. Если из совокупности обстоятельств дела, существовавших на момент выбора подлежащего применению права, следует, что договор реально связан только с одной страной, то выбор сторонами права другой страны не может затрагивать действие императивных норм страны, с которой договор реально связан. Ст. 1192. Применение императивных норм Нормы непосредственного применения Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 29 Contrat sans loi? Международной палаты 1929 года по делу о сербских и бразильских займах, в котором, в частности, говорилось, что «всякий договор, если только он не является договором между государствами — субъектами международного права, должен подчиняться какому-либо национальному праву». Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 30 Contrat sans loi? Tribunale di Padova - Sez. Este. (sez. Este), 11 gennaio 2005, Ostroznik Savo v. La Faraona soc. coop. a.r.l. Стороны договорились, о подчинении договора «праву и регламенту Международной торговой палаты» “leggi e [delle] regolamentazioni della Camera di Commercio Internazionale di Parigi, Francia”. Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 31 Contrat sans loi? Суд решил, что это соглашение не является соглашением о выборе применимого права с точки зрения международного частного права. Названные правила были лишь включены в договор, и они не могут противоречить императивным предписаниям применимого национального права. Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 32 Channel Tunnel Group Ltd v Balfour Beatty Construction Ltd (1993) Доктрина tronc commun предполагает применение при разрешении спора комбинированных правовых принципов, общих для двух или более правовых систем. Договор, который реализовывался компаниями двух стран, предусматривал решение споров арбитражем в Бельгии на основе общих принципов права двух правовых систем: Англии и Франции. Договор устанавливал, что в отсутствие таких общих принципов применению подлежали такие общие принципы права международной торговли. Это соглашение было признано действительным решением Палаты лордов. Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 33 Dépeçage Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 34 Dépeçage Разные определения (фр. «расщепление»). расщепление коллизионных привязок, влекущее применение разных законов к разным элементам правоотношения. ситуации, когда различные элементы одной и той же сделки регулируются одновременно двумя или более системами права. Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 35 Dépeçage - ГК РФ • Статья 1210. Выбор права сторонами договора • 4. Стороны договора могут выбрать подлежащее применению право как для договора в целом, так и для отдельных его частей. • Статья 1211. Право, подлежащее применению к договору при отсутствии соглашения сторон о выборе права • 5. К договору, содержащему элементы различных договоров, применяется, если иное явно не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, с которой этот договор, рассматриваемый в целом, наиболее тесно связан. Стремление рассматривать всякий договор в качестве единого целого. Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 36 Римская конвенция 1980 года • Ст. 3 п. 1 стороны вправе выбрать право, применимое к договору в целом или к отдельной его части. • Ст. 4. Применимое право при отсутствии его выбора • 1. В той мере, в какой право, применимое к договору, не было избрано сторонами в соответствии со статьей 3, договор регулируется правом государства, с которым он имеет наиболее тесную связь. Если же какая-либо часть договора имеет наиболее тесную связь с другой страной, такая часть договора может в виде исключения регулироваться правом этой другой страны. Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 37 Dépeçage • Проблема • Одновременное применение права различных государств к одному правоотношению несет риск возникновения противоречий в регулировании отношений из-за несовпадения разнонациональных норм. Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 38 Римская конвенция 1980 года • Комментарий к конвенции. Giuliano – Lagarde Report • Если такое случится, то в таком случае выбор применимого права должен осуществляться в соответствии с общей коллизионной нормой, определяющей применимое право в случае, если стороны не договорились о таковом (в частности, ст. 4 Римской Конвенции). Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 39 Унификация в МЧП Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 40 Автономия норм международных договоров • Международно-правовой генезис предопределяет и особый автономный характер соответствующих (унифицированных) норм, в частности, с точки зрения их толкования. • В силу ст. 15, п.4 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права, а также международные соглашения, в которых участвует Российская Федерация, являются составной частью ее правовой системы. Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 41 Petroleum Development (Trucial Coast) Ltd. and the Sheikh of Abu Dhabi (1951) Арбитр – лорд Асквит. Договор был заключен в Абу Даби и исполнялся там. Применению подлежало бы право Абу Даби. Но, по мнению арбитра, такого права – права Абу Даби - не существует. Шейх осуществляет правосудие по своему усмотрению на основе Корана. «Было бы странно предположить, что в этом очень примитивном регионе существует определенный набор правовых принципов, применимых для толкования современных торговых документов». 42 Petroleum Development (Trucial Coast) Ltd. and the Sheikh of Abu Dhabi (1951) После отказа применить право Абу Даби к концессионному соглашению арбитр решил, что к договору подлежат применению принципы, которые следует почерпнуть «в здравом смысле и общей практике цивилизованных наций». 43 CME Czech Republic B.V. V The Czech Republic (2003) Правительство Чехии оспаривало обоснованность требования, основанного на «формуле Халла» («быстрая, достаточная и эффективная компенсация», ссылаясь, в частности, на применимое право Чехии. 44 CME Czech Republic B.V. V The Czech Republic (2003) Договор о защите инвестиций между Чехословакией и Нидерландами 1991: арбитраж должен рассмотреть спор на основе права, принимая во внимание действующее право в договаривающей стране, положения договора и иных действующих договоров между договаривающимися странами, общие принципы международного права. 45 CME Czech Republic B.V. V The Czech Republic (2003) Арбитры, в частности, решили, что современное обычное международное право более не дает оснований к установлению размера убытков на основе национального внутринационального права. 46 Всеобщий МЧП? • Мысль о необходимости таких коллективных договоров высказана была впервые в середине ХIX века итальянским юристом и государственным деятелем Манчини. Его усердным настояниям обязана инициатива Италии в деле созыва международной конференции для выработки единых норм международного частного права. Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 47 Hague Conference on Private International Law (HCCH) • И лишь в 1893 г. удалось созвать в Гааге международную конференцию, в которой участвовало 13 государств континентальной Европы. • Т.М. Ассер. • Целью конференции являлось выделение отдельных вопросов коллизионного права для их «всестороннего обсуждения и отыскания решения, на котором могли бы сойтись все участники конференции» . Вторая конференция состоялась в 1894 г., третья - в 1900 г. и четвертая – в 1904 г. Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 48 Hague Conference on Private International Law (HCCH) • Гаагская конференция с 1955 г. стала постоянной межправительственной организацией, продолжает разрабатывать конвенции по тем вопросам, которые традиционно являлись ее сферой унификации – гражданский процесс, семейные и наследственные отношения. • Россия – 2001 год Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 49 МИУЧП • Международный институт по унификации частного права (также известен как «УНИДРУА» или «ЮНИДРУА»). 1926 г. Орган Лиги наций. • После выхода Италии из Лиги наций самостоятельная международная организация. • 1940 г. - Статут МИУЧП. • 1995 - Россия Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 50 МИУЧП • 1) Конвенция о Единообразном законе о заключении договора международной куплипродажи товаров (Convention relating to a Uniform Law on the Formation of Contracts for the International Sales of Goods – ULFIS, вошла в силу 23.08.1972г.) и 2) Конвенция о Единообразном законе о международной купле-продаже товаров (Convention relating to a Uniform Law on the International Sale of Goods – ULIS, вошла в силу 18.08.1972г.). Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 51 ЮНСИТРАЛ • Комиссия ООН по праву международной торговли – ЮНСИТРАЛ. • Орган Генеральной Ассамблеи ООН. • учреждена Генеральной Ассамблеей в 1966 году [ резолюция 2205 (XXI) от 17 декабря 1966 года]. Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 52 ЮНСИТРАЛ • Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров (Нью-Йорк, 1974 год) • Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. • Гамбургская конвенция о морской перевозке грузов 1978 г. Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 53 СНГ • Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности, подписанное 20.03.1992 в Киеве (Киевское соглашение 1992 г.), • - Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, подписанная 22.01.1993 в Минске (Минская конвенция 1993 г.) Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 54 Межпарламентская Ассамблея СНГ • 27 марта 1992 года, в Алма-Ате, в соответствии с Соглашением, подписанным главами парламентовучредителей была создана Межпарламентская Ассамблея государств — участников Содружества Независимых Государств. • В 1995 году статус МПА СНГ, как самостоятельной межгосударственной организации, окончательно закрепили в Минске (Республика Беларусь) на заседании Совета Глав Государств СНГ. • 26 мая 1995 года руководители стран СНГ подписали Конвенцию о Межпарламентской Ассамблее государств – участников Содружества Независимых Государств • Модельный ГК СНГ Кафедра МЧ и ГП. IV курс факультета МП. 55
