Теория права, государства и - Новосибирский государственный

Агарков А. А.
Курчеев В. С.
Одров Ю. Н.
Пензин Г. Г.
Теория права, государства
и
государственного управления
(монография)
Новосибирск 2007
100
Содержание
1. Проблемы
государственного
управле-
ния………………………………………
2. Теоретические основы права и государства
2.1. Предмет, методология и основные категории теории
государства и права
2.1.1. Право как система юридических наук
2.1.2. Общая характеристика теории государства и
права
2.1.3. Объект и предмет теории государства и права
2.1.4. Методология теории государства и права
2.1.5. Основные категории теории государства и
права
2.2. Общество, государство, право
2.2.1 Происхождение государства и права
2.2.2. Основные концепции становления и функционирования госуда
2.2.3. Соотношение государства и права
2.3. Теория права
2.3.1. Право в системе нормативного регулирования
2.3.2. Источники и система права
2.3.3. Правовые отношения и правовая культура
101
2.3.4. Функционирование права в социальной системе
2.4. Теория государства
2.4.1. Основные концепции теории функционирования
государства
2.4.2. Сущность, типы, формы государства и его
функции в общественной
системе
2.4.3. Механизмы государственно-правового регулирования социальной жизни
2.4.4. Понятие правового государства: концепция и
пути построения
3. Теоретические основы конституционного права и Конституции
3.1. Основы теории конституционного права
3.1.1. Понятие конституционного права
3.1.2. Предмет конституционного права
3.1.3.
Конституционно-правовое
регулирование:
понятие, методы, средства
3.1.4. Конституционно-правовые отношения и их
субъекты
102
3.1.5. Конституционно-правовые нормы: понятие и
особенности
3.1.6. Виды норм конституционного права
3.1.7. Конституционное правонарушение и конституционная ответственность
3.1.8. Источники конституционного права
3.1.9. Система конституционного права Российской
Федерации
3.1.10. Понятие науки конституционного права
3.2. Основы учения о конституции
3.2.1. Понятие конституции и ее определения
3.2.2. Сущность конституции
3.2.3. Классификация конституций
3.2.4. Юридические свойства конституции
3.2.5. Функции конституции
3.2.6. Основные этапы развития Конституции России
3.2.7. Структура Конституции Российской Федерации
4. Сущность и основные институты административного права
103
4.1 Понятие, сущность, характерные черты государственного управления. Предмет, система и источники
4.2. Сроки и размеры административной ответственности
5. Конституционная власть и гражданское общество
104
1. ПРОБЛЕМЫ ГОСУДАРСТВЕННОГО УПРАВЛЕНИЯ
Многие организационно-управленческие проблемы органов
исполнительной власти Российской Федерации лежат в плоскости
административно-правового регулирования.
Наиболее полно понятие административного права сформулировал В. Ф. Волович, определив его сущностную характеристику в виде совокупности правовых норм, которые регламентируют
организацию (статику и динамику) государственного управления,
взаимоотношения органов государственного управления, их
структуру и правовой статус [1, с. 74].
Однако в действующей Конституции РФ термин государственное управление заменен на термин исполнительная власть [2].
Нередко данный термин употребляется не как понятие средства в
руках органа управления, а буквально как орган исполнительной
власти. Поэтому современное толкование термина административное право требует уточнения. Административное право – отрасль права, регламентирующая посредством правовых норм и
институтов организацию (статику и динамику) управления органов исполнительной власти, взаимоотношения органов исполнительной власти, их внутреннюю структуру и правовой статус. Из
определения следует, что отношения (предмет административного
права), возникающие между управленцами и управляемыми, носят властный характер и регулируются соответствующими нормативно-правовыми документами, а власть является определяющим
средством управления различными социальными системами. В
связи с изложенным предлагается на систему административного
права взглянуть не только с позиций проблем самой отрасли права, но и учесть ее тесную взаимосвязь с политической, экономической (хозяйственной), морально-этической системами государства и общества.
В литературе нашли отражение разные подходы к определению понятий технических, механических, биологических и социальных систем управления. Но исследования их общих закономерных начал и взаимозависимостей пока продолжают оставаться
редкими и ограничиваются разработками на уровне видов управ105
ляемых систем. Заслуживающие внимания результаты исследования опубликованы в статье Е. А. Тюгашева «Российский правопорядок» [3, с. 14]. В частности, он приводит данные о содержании спора в западной социологии (60-е годы прошлого столетия)
вокруг вопроса: что есть общество? порядок, система или беспорядок, хаос (антисистема)?!
Основатель Фрайбургской школы национальной экономики и
теоретик послевоенных реформ в Западной Германии В. Ойкен
различал экономический, моральный, политический порядок, правопорядок и указывал на их взаимозависимость. По его мнению,
становление правового порядка разными путями оказывало воздействие на хозяйственные порядки. Развитие хозяйственных порядков в свою очередь часто оказывает обратное воздействие на
формирование правового порядка. Многие хозяйственные порядки возникли благодаря созданию «хозяйственных конституций»
[4].
Анализируя учения В. Ойкена для познания и преобразования
российской экономической действительности, В. Автономов и В.
Гутник замечают, что российские реформаторы первой волны,
опиравшиеся на постулаты «чикагской школы», не приспособленные для условий системной трансформации, попытались изменить хозяйственный строй с помощью невзаимосвязанных действий, откровенной «точечной политики». При этом применявшиеся методы финансовой стабилизации, либерализации цен и
т. п. они не считают ошибочными сами по себе. Проблема, по
мнению этих авторов, заключалась в том, что названные меры
принимались в условиях враждебной им хозяйственной конструкции, при отсутствии необходимых правил. В результате централизованное директивное ценообразование разрушалось, но рыночное не возникло, ибо не было условий для конкуренции, приватизация проводилась, но частная собственность не появлялась, ибо
не было механизма ответственности [3, с. 8]. Исследуя эти причино-следственные связи в экономике, Е. А. Тюгашев делает вывод,
что правопорядок есть квинтэссенция экономического порядка.
Без построения устойчивой экономической системы не может
106
появиться и исходная база для устойчивой административноправовой системы.
Вместе с тем высказанные наблюдения не будут полными,
если экономический и правовой порядки не будут дополнены политическим и моральным. Постулаты «чикагской школы» появились не сами по себе. В соответствии с действовавшим советским
законодательством не «хозяйственные конструкции» СССР были
враждебными этим постулатам, а, что вполне очевидно, постулаты на начальном этапе т.н. перестройки внедрялись тайными методами в обход мнения большинства граждан страны, поэтому
становились враждебными существовавшему хозяйственному порядку. Один из «подмастерьев» перестройки А. Яковлев откровенно пишет: «У нас был единственный путь – подорвать тоталитарный режим изнутри при помощи дисциплины тоталитарной
партии. Мы свое дело сделали...» [5]. Здесь важно заметить, что
политические установки на «подрыв» конституционного строя
изнутри не имеют ничего общего с правовым порядком и моралью. При этом «прорабы» перестройки то ли умышленно, то ли по
незнанию не учитывали негативные тенденции развития цивилизации в целом, а их последователи, подгоняемые извне, осознанно
встали на губительный для России путь безрассудной либерализации всех сфер жизни государства и общества.
На международном конгрессе «Образование и наука на пороге третьего тысячелетия», прошедшем в Новосибирском Академгородке под эгидой ЮНЕСКО в сентябре 1995 г., ведущими учеными-гуманитариями отмечалось, что в рамках использовавшейся
парадигмы развития цивилизации невозможно решить совокупность проблем чудовищного и быстро растущего социального
расслоения населения мира (соотношение доходов 20% наиболее
богатой и 20% наиболее бедной его частей составляло в 1960 г. 30:1, а в 1990 г. – 60:1). Участники конгресса эту посылку не опровергли и не подвергли сомнению, что подчеркивает согласие с
выводом о необходимости новой парадигмы развития цивилизации, реализация которой обеспечила бы ее устойчивое развитие.
Академик В. Коптюг прокомментировал два варианта дальнейшего развития цивилизации [6]. Первый вариант – предполагает
107
концепцию устойчивого развития как основу движения в будущее, исходя при этом из интересов всего человечества. Второй
вариант во главу угла ставит интересы развитых государств, благополучие которых зиждется на изощренном ограблении менее
развитых стран. При этом в перспективе выживает так называемый «золотой миллиард», а остальные люди деградируют и постепенно погибают.
Важное место в структуре защиты наиболее богатой части
человечества занимают блок НАТО и спецслужбы государств,
входящих в него. Прогнозируя, а зачастую, и провоцируя негативные процессы во многих регионах мира, страны НАТО стремятся своими как военными, так и тайными силами и средствами
оказывать управляющее воздействие на государства, которые пытаются формировать независимую внешнюю политику.
В этом ряду государств важное геополитическое значение
имеет Россия. В современных условиях, при появлении асимметрии военных потенциалов, страны блока НАТО сохраняют свою
мощь на уровне, позволяющем проводить в отношении России
политику силового давления. Ими реализуется программа создания влиятельных позиций в государственных, политических и военных структурах РФ.
В столь сложных условиях политической, экономической, военной, оперативной обстановки на первое место сторонники концепции устойчивого развития выдвигают задачу умелого сочетания национальных интересов России с интересами человечества.
При этом важно выделить такие основополагающие компоненты,
которые позволили бы задействовать в интересах России мощный
мировой потенциал тех сил, которые отстаивают на международном уровне концепцию устойчивого развития. Средствами,
с помощью которых можно было бы защищать национальные интересы России в рамках названной концепции, являются культура,
наука, образование и сферы их деятельности. «Страна, которая
недооценивает роль этих трех сфер, – подчеркивал В. Коптюг, – обречена на прозябание в будущем постиндустриальном мире» [6].
Культура как синтетический показатель цивилизации не отвергает ни национального, ни исторического, ни социально108
профессионального, ни личностного феноменов своего бытия.
Культура уникальна тем, что отрицание она несет только в себе.
Опровержение ее со стороны не предусмотрено социальным прогрессом [7]. «Чудотворная сила культуры, пишет Ю. Д. Мишин,
заключена в том, что только она может развязать узлы противоречий в системах человек-человек, человек-общество, человечествоприрода и в их многочисленных производных» [8]. Важная сторона культуры сегодня заключается в том, чтобы во всю мощь развернуть ее образовательный потенциал.
Актуализация использования парадигмы устойчивого развития цивилизации в сочетании с российскими национальными интересами требует изменений наших подходов к применению возможностей, открывающихся в сферах образования и науки. Идея
сводится к необходимости формирования с помощью образования
и науки нового, как утверждали наши соотечественники Н. Федоров, К. Циолковский, В. Вернадский, планетарного (глобального)
стиля мышления. Основная особенность технологического переворота в науке и образовании сегодняшнего дня, связанного прежде всего и информатизацией общества, проявляется в том, что
этот переворот создает принципиально новые материальные, мировоззренческие, духовно – нравственные, психологические,
идейно-теоретические, культурные предпосылки и основания для
универсализации и глобализации истинно цивилизационных
взаимодействий между людьми в рамках правового поля, оптимально сочетая их интересы и природные условия. Значительную
роль в реализации этой цели смогли бы сыграть колоссальные
информационные возможности России.
Не менее интересные в этой связи положения сформулировали авторы концепций «След на воде» [9] и «Мертвая вода» [10].
Основная идея этих концептуальных положений в том, что они
определяют не различия между идеалистическими и материалистическими подходами к познанию мира, а заставляют задуматься
о триединстве мироздания и управляющем информационном воздействии на упорядоченные системы во Вселенной из единого
энергетического центра. При этом разработчик концепции «След
на воде» В. Д. Плыкин обосновывает наличие критических ин109
формационно-аналитических полей материальных, в том числе и
социальных, систем, разрушение которых в силу ослабления прежде всего моральных устоев человечества, т. е. морального порядка, приводит к нарушению управляемости социумов, разрушению потенциала знаний.
По убеждению В. Д. Плыкина, «сегодня сознание современного человека поражено вирусом материализма. Его мировоззрение основано на материи как на первопричине всего сущего...
Наш материальный (физический) мир – мир следствий. Мир причин – в системе информационно-энергетических потоков Вселенной... В начале развития человечества на Земле система мышления была одна: мышление, направленное на истинное миропонимание. Поэтому логическая и духовная составляющие процесса
мышления были неразрывно связаны. В то время не было разделения на религию, философию и науку. Это была единая система
постижения Истины Мироустройства. Вот почему египетские
жрецы еще 5000 лет назад были подлинными интеграторами знаний человечества того времени. Создав такую систему мышления,
человечество вошло в эру накопления знания (период с 4400 по
2200 г. до н. э.).
Далее система постижения истины расчленяется на логическую систему мышления и мистическую (духовную). Этим расчленением ознаменовалось начало эры Потери знания (период с
2200 г. до н. э.).
После чего расчленение усилилось – логическое и духовное
мышление вошли в противоречие. Наука стала полностью базироваться на логической, а религия – на духовной системе мышления,
что привело к антагонизму между наукой и религией. Этим ознаменовалось начало эры Воинствующего Невежества человечества
(период от Рождества Христова до сегодняшнего дня). Человечество сегодня живет в завершающей фазе эры Воинствующего Невежества" [9. с. 15-16].
Действительно, если обратиться к закону сохранения и превращения энергии А. Эйнштейна (Е = mc2), то обоснованиям В. Д.
Плыкина можно найти математическое подтверждение. Происхо-
110
ждение материального мира математически можно обозначить
так:
m=
Е
c2
(Р1),
где m – масса, Е – энергия, с – скорость света, Р1 – программное управление процессом зарождения материи.
Независимо от концептуальной позиции В.Д. Плыкина авторы концепции «Мертвая вода» не только подтверждают, но и далее развивают теоретические выводы об ослаблении моральной
составляющей устройства человечества, что приводит к разрушению основ человеческой цивилизации.
В частности, в заявлении К. П. Петрова (основоположника
концепции «Мертвая вода») обосновываются причины планетарного кризиса, грозящего глобальной катастрофой.
В течение всей истории на планете Земля шла непрерывная
борьба двух концепций жизнеустройства:
1. Концепция (замысла) жизни людей в ладу с Богом, Божьим
Промыслом. Это концепция Добронравия, концепция Богодержавия на Земле «...да будет воля Твоя и на Земле, как на Небе»
(Евангелие Мт. 6:10).
«...И пусть будет среди вас община, которая призывает к добру, приказывает одобрение и удерживает от не одобряемого. Эти
– счастливы» (Коран 3,100).
2. Концепция сатанинская, античеловеческая. Это концепция
жизни вопреки Божьему Промыслу, концепция злонравия, когда
«каждый за себя», «живем один раз...», «после нас хоть потоп...»
(либеральные идеи – В. К.).
До сих пор на планете торжествовала вторая концепция, созданная тысячи лет назад для порабощения всех стран и народов на
планете Земля... Устойчивость такой концепции на протяжении
многих веков объясняется тем, что древним египетским жрецам
удалось через науку и церковь навязать всему человечеству ложное представление об окружающем мире, о Вселенной. Мир един
и целостен, но жрецы представили его людям разорванным на
части, квантованным, частичным...
111
За прошедшие тысячелетия наследники этих жрецов неоднократно модифицировали концепцию, приспосабливали ее к изменяющемуся обществу. Но по сути своей она оставалась прежней –
концепцией построения на планете глобальной невольничьей цивилизации, основой, стержнем которой является система ростовщичества» [10, с.1]. Авторы «Мертвой воды» обосновали, что основной причиной нестроения России является концептуальная неопределенность, а неопределенность привела к зависимости России (140 млрд дол. долга) от глобального (оккультного) мирового
правительства. Основная штаб-квартира мирового правительства
находится в Швейцарии, а запасные – в США (Солт-Лейк-Сити),
Испании и Швеции во главе с семействами Ротшильдов, Варбургов, Монтефьоре, Менделей, Дюпонов и т. п. (всего 19 семейств).
Кредитно-финансовая система, разработанная и внедренная в мире глобальным предиктором, – это бесструктурное управление
обществом за счет ссудного процента. Ссудный процент, как известно, есть мера управления снижением покупательной способности, что обеспечивает тайную силу капитала и всесилие банков
[10, с. 16].
Установки для российского руководства на одновременную
либерализацию экономики (западная цивилизационная модель) и
укрепление вертикали власти (восточная цивилизационная модель) аморальны по своей сути и чреваты процессами возможного
дальнейшего разрушения общества и государства. Аморальность
двойного стандарта в том, что принципы устойчивого развития
были приняты в качестве обязательных для всех стран-членов
ООН на Всемирной конференции по развитию и окружающей
среде, состоявшейся в Рио-де-Жанейро в 1992 г. В одном из главных документов конференции – «Повестке дня на XXI век» – отмечалось, что в современных условиях больше ни одна страна
мира не сможет повторить путь развитых стран и, более того, сами развитые страны должны изменить путь своего экономического развития. Так называемый «либеральный проект», под флагом
которого проводились реформы в России на протяжении последнего десятилетия XX в., изначально имел утопический характер
[18, с.35]. Кстати, сценарий разрушения Российской Федерации
112
путем как структурного, так и бесструктурного управления (пресса, телевидение, приспосабливающееся окружение, зарубежные
гости и т. п.) не только детально отрежиссирован, но и приведен в
действие [11]. Благодаря решительным мерам Президента Российской Федерации В. В. Путина угроза реализации плана разрушения целостности страны приостановлена: «Дезинтеграция государства – о которой говорилось в предыдущем Послании – остановлена» [12, с. З].
Высказанные общеметодологические посылки, взаимно касающиеся зависимости всех видов порядков жизнеустройства государства и общества, позволяют по-новому взглянуть на концептуальные основы государственного управления.
Действующая многолетняя концепция государственного
управления исходит, в силу существовавшей в основном государственной формы собственности и управления ею, из деления на
общую (органы, акты, госслужащие и т. п.) и особенную часть
(управление в разных отраслях и сферах государственной жизни).
В свое время социалистическая собственность, сосредоточенная в
руках государства, управлялась, а продукты распределялись на
плановой основе. Планы имели юридическую силу закона.
В современных условиях, по мнению профессора Ю. А. Тихомирова (МГУ), во-первых, объем государственного управления
значительно снизился, видоизменился и не отождествляется в целом с административно-правовой сферой, во-вторых, возрастает
роль и расширяются рамки административно-правового регулирования, пронизывая все объекты права; в-третьих, укрепляется
механизм защиты интересов в публичной сфере; в-четвертых,
обеспечивается самореализация прав граждан и юридических лиц
ввиду гарантирования их самостоятельности и проявления инициатив [13]. Теоретически данные посылки верны. Но практика
свидетельствует, что в современных субъектно-объектных отношениях форма конфликтного противоборства остается преобладающей. Как следует из Послания Президента РФ, более 3,5 тыс.
нормативных актов, принятых в субъектах Федерации, несоответствуют Конституции и федеральным законам РФ. Конфликтное
противоборство как результат – наряду с «теневой экономикой» –
113
породило «теневую юстицию [12, с. 3]. Сложившуюся ситуацию в
сфере административно-правового регулирования вновь возникающих отношений между собственниками и органами исполнительной власти Президент РФ оценивает крайне негативно: «Чиновник привык действовать сообразно инструкции, которая после
вступления в силу того или иного закона часто вступает в противоречие с самим законом, но при этом – годами не отменяется»
[12, с. 3]. К сожалению, этим проблемам в современных научных
исследованиях внимания уделяется очень мало. Достаточно сказать, что количество научных статей, опубликованных в доступных изданиях за последние 3-5 лет, исчисляются единицами. Среди них привлекают внимание работы Ю. А. Тихомирова и К. С.
Бельского.
Как полагает Ю. А. Тихомиров, в современных условиях при
определении предмета и системы административного права целесообразно отказаться от его традиционного деления на общую и
особенную части. Он предлагает отрасль административного права разделить на подотрасли: органы исполнительной власти; государственная служба; административно-правовые режимы; административный процесс и законность в управлении; организация
государственного управления (организация управления органов
исполнительной власти. – В. К.), административное регулирование нормативов [13].
Характеризуя каждую подотрасль, следует акцентировать
внимание специалистов на аспектах, определяющих как статику,
так и динамику их содержания.
В ближайшее время уже намечены реформы, в первую очередь, Правительства РФ, министерств и иных федеральных и территориальных органов исполнительной власти. При этом поставлена задача пересмотреть не только и не столько структуру и штаты, но и органы власти [12]. Естественно возникновение вопроса:
для чего реформировать органы исполнительной власти, под какие цели и задачи? В истории современной России такие реформы
уже проводились неоднократно. В этом плане интересны наблюдения И. Н, Мельчинского [14, с. 70]. Свои наблюдения он сопровождает следующей иллюстрацией: в марте 1996 г. Президентом
114
РФ подписан Указ о создании новых министерств, ведомств,
служб и иных органов исполнительной власти, контроля и надзора. Не прошло 5 месяцев с момента выхода данного указа, как все
эти нововведения вновь подвергнуты реконструированию, сопровождаемому расстановкой кадров по критерию личной преданности.
В данном случае представляется, что без одобренной обществом перспективной комплексной программы государственного
строительства, без определения стратегических целей и задач, цивилизационных начал развития самого общества преступно дальше двигаться путем проб и ошибок, путем модных, но непродуманных экспериментов. Результат будет прежним, он давно известен и метко подмечен в баснях И. Крылова.
По порядку организации и функционирования института государственной службы в Послании Президента РФ приведены
цифры роста численности работников органов государственной
власти и управления с 882 тыс. в 1993 г. до более 1 млн в настоящее время, но процесс управления от этого лучше не стал. Более
того, в самой администрации Президента создаются все новые и
новые структуры, зачастую дублирующие органы исполнительной власти, подменяющие их. Характеризуя работу государственных служащих, Президент РФ указал, что очень многих устраивает нынешняя точка «равновесия», а скорее, бездействия, когда одни приспособились к получению финансовых доходов, а другие –
политических дивидендов. Система защищает свои права на получение так называемой «статусной» ренты, т. е. взяток и отступных [12]. О каком «моральном порядке» в этих условиях может
идти речь?
Нужно согласиться с выводами Президента РФ, что такой
способ существования государственных служащих действительно
представляет угрозу для общества и для государства в сфере
управления. Вместе с тем предложенный выход из создавшейся
ситуации по законодательному решению вопросов «дебюрократизации и минимизации административного вмешательства государства в дела предприятий» [12, с. 3] не совсем корреспондируется с задачами выстраивания четко работающей исполнительной
115
вертикали, укрепления всех институтов и всех уровней власти государства [12, с. З]. Думается, что разрешение данной коллизии
лежит в конституционной плоскости. Поправки в Конституцию
РФ должны изменить существующий порядок формирования трех
ветвей государственной власти. Независимости вертикалей законодательной (представительной), президентской (исполнительной) и судебной властей можно достичь только их избранием
снизу доверху. При этом представительная ветвь власти назначает
своих уполномоченных на федеральном, региональном и муниципальном уровнях по контролю за исполнением законодательства.
Избранные главы президентской администрации на всех
уровнях формируют органы исполнительной власти, назначая на
хозяйственные (управленческие) должности подготовленных менеджеров, а не политиков по принципу личной преданности и
дружбы. Избранные на всех уровнях (от муниципального до федерального), в том числе на конституционном, судьи общей
юрисдикции, арбитражные и мировые формируют профессиональные коллегии. Все избранные органы государственной власти
и их должностные лица подотчетны своим избирателям и могут
быть отозваны в порядке, установленном конституционным законом. Эти изменения в Конституции РФ стали бы первым шагом
выстраивания взаимосвязанного политического, экономического,
правового и морального порядка.
Президент РФ предлагает сокращать административноправовые режимы, устраняя прежде всего чрезмерные на сегодняшний день обязательную сертификацию продукции, разрешения, регистрации, аккредитации, иные нормы и правила, не предусмотренные в законах, но настойчиво вводимые всякого рода
распоряжениями и инструкциями. Предлагается коренное изменение
системы таможенного администрирования, налогообложения.
Все перечисленные нововведения неизбежно, как свидетельствует опыт предыдущего десятилетнего реформирования экономики, повлекут за собой споры хозяйствующих субъектов с административными органами. Но в силу многих причин, прежде всего
отсутствия правовых норм, регулирующих новые отношения,
подготовленных специалистов для разрешения споров в судебном
116
порядке, на повестку дня выдвигается самый больной вопрос интеграции усилий научных и образовательных учреждений страны для создания необходимой правовой базы в сфере административного права и административного процесса, подготовки профессиональных кадров.
В рамках подотрасли «Административный процесс и законность в управлении» предлагается осуществлять целенаправленную систематизацию результатов решения задач административного права, определять оптимальные пути, методы, средства их
последующего использования в практике разрешения споров.
В новом Кодексе РФ об административных правонарушениях
многие из названных проблем не учтены, но сделана попытка
привести его институты и нормы в соответствие с требованиями
времени. Имея в виду, что рассматриваемые подотрасли «рассыпаны» по другим отраслям и сферам государственной жизни [13],
было бы принципиально важно предусмотреть в новом КоАП
бланкетные нормы, чего не сделано [19].
Организация государственного управления (организация
управления органов исполнительной власти) должна, по классификации Ю.А. Тихомирова, иметь общую часть и институты:
«управление в сферах государственной жизни», «разграничение
функций между органами РФ и ее субъектов», «компетенция органов исполнительной власти», «принятие управленческих решений» и др.
В Послании Президента РФ совершенствование законодательства в этой подотрасли административного права предусмотрено по следующим направлениям: разграничение федеральными
законами предметов ведения и полномочий между федеральным
центром и региональным уровнем управления; определение обновленного порядка создания и деятельности территориальных
органов федеральных министерств и ведомств; исключение «конфликтов бюджетов» на уровне административных единиц (органов местного самоуправления и органов государственного управления); переведение контроля со стороны представителей Президента в федеральных округах за соблюдением федеральных законов в плоскость плановой работы и тесного взаимодействия с ор117
ганами юстиции, прокуратуры, судами с целью избежания вторжения в сферу исключительной компетенции регионов;
проработка Правительством РФ и Федеральным собранием
законодательных актов по обеспечению гарантий прав собственников, инвесторов; принятие нового закона о приватизации, который закрепит четкие и прозрачные правила продажи и приобретения государственной собственности; закрепление в Земельном
кодексе самых современных представлений о формах и методах
регулирования земельных отношений; реструктуризация государственных монополий; свобода передвижения капитала туда, где
выгодно и где эффективно; преодоление неполноты и крайней
противоречивости правовой базы в сфере управления наукой и
образованием, социальным и культурным развитием; совершенствование внешнеэкономических, внешнеполитических и иных связей на основе отстаивания национальных интересов и устранения
«селекции» международных прав и свобод человека в зависимости от обложки паспорта; совершенствование управления в сфере
обороны и безопасности.
Отдельные аспекты административно-правового регулирования требуют более глубокой научной проработки. Так, Президент
РФ предлагает «предоставить субъектам Федерации право самостоятельно решать вопрос о сроках перехода к обороту сельхозугодий» [12]. Практически дана санкция на реструктуризацию государственных монополий. Достаточно откровенным шагом в
сторону либерализации экономики стало предложение Президента «о свободе передвижения капитала туда, где выгодно и где эффективно» [12]. По данному актуальному вопросу экономической
жизни страны поучительны суждения автора книги «Почему Россия не Америка?» А. П. Паршева [15]. В частности, в одном из
своих интервью он проводит сравнение современного состояния
России с ситуацией кризиса 1893 г., куда Российскую империю
завела все та же доктрина либерализма. Для выхода из экономического кризиса известным ученым Д. И. Менделеевым по поручению Александра III была построена очень строгая таможенная
система, которая основывалась на тарифе, давшем толчок индустриализации России и выводу ее к 1912 г. на передовые позиции в
118
мире. Суть предложенных Д. И. Менделеевым таможенных пошлин сводилась к следующему: с одной стороны, они защищали
российского товаропроизводителя, с другой – не препятствовали
импорту. При этом убедительны доводы А. П. Паршева, касающиеся инвестиций «Если бы иностранному инвестору было выгодно ставить текстильные фабрики в России, а не в Пакистане, то
не сомневайтесь, это было бы немедленно сделано. Когда прибыль гарантирована – просто отбоя нет от желающих вложить
деньги» [16]. Возразить против этих доводов сложно еще и потому, что научно аргументированной концепции административноправового регулирования внешнеэкономической деятельности как
государства, так и иных субъектов внешних отношений у нас нет,
что делает проблематичным цивилизованный товарообмен с зарубежными партнерами.
Административное регулирование нормативной базы на федеральном уровне и в субъектах РФ пока не приведено в систему,
удобную для пользователей. В целом себя оправдывают институциональная кодификация (в статутных законах об органах, госслужбе и т. д.), тематическая (в других кодексах), общая кодификация, инкорпорация (выборочная кодификация, систематизация).
Но, по мнению Ю. А. Тихомирова, само административное законодательство было бы рационально классифицировать следующим образом:
1. «Органы исполнительной власти» с выделением институтов: «федеральные органы исполнительной власти» (общие вопросы); «федеральные министерства», «иные федеральные органы
государственной власти», органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации (общие вопросы)», «виды исполнительных органов субъектов РФ». В соответствующих классификаторах республик, областей и других субъектов возможны более
дробные классификации их органов.
2. «Государственная служба (общие вопросы)» с выделением
институтов:
«государственная служба в федеральных государственных
органах», «государственная служба в государственных органах
субъектов РФ», «государственная служба в государственных уч119
реждениях и предприятиях»; «особые виды государственной
службы».
3. «Административно-правовые режимы» с институтами:
«лицензирование», «сертификация», «ветеринарно-карантинный
режим» и др.
4. «Регистрационно-легализующие процедуры».
5. «Организация государственного управления (общая)», а
также с институтами: «управление в сферах государственной
жизни», «разграничение функций между органами РФ и ее субъектами», «компетенция органов исполнительной власти», «принятие управленческих решений» и др.
6. «Контроль, надзор и учет» [13].
7. «Административная ответственность».
Конечно, с предлагаемой конструкцией системы административного права и административного законодательства можно соглашаться или оппонировать и предлагать другие варианты [17], –
это не принципиально важно. Главное, видимо, должно сводиться
к тому, чтобы с учетом современных требований граждан, общества и государства унифицировать административно-правовое регулирование вновь возникающих властеотношений, перевести
многие из них из состояния конфликтного противоборства («статусной» ренты, аморальных) в плоскость цивилизованной юриспруденции. В этих целях необходимо также придать новый импульс процессу совершенствования административно-процессуального законодательства, а административное судопроизводство привести в соответствие с п.п. 1, 2 ст. 118 Конституции Российской федерации, где четко определено, что правосудие осуществляется только судом, а судебная власть осуществляется посредством конституционного, гражданского, административного
и уголовного судопроизводства.
Перечисленные концептуальные положения по совершенствованию системы административного права имели бы более четкие ориентиры, если бы российскому обществу были предложены
концептуальные основы государственного управления и развития
Российской Федерации на длительную перспективу.
120
В этой связи привлекательна исходная позиция построения
«Концепции информационного общества» на основе научнотехнического прогресса и культурного возрождения. Финансируя
и инвестируя опережающими темпами сферу научно-технических
разработок с ориентацией на ноу-хау и фундаментальные исследования, выделяя научную элиту общества, постепенно можно
расширять систему специализированного образования и экономический блок по обслуживанию фундаментальных и прикладных
научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ, внедрения конечного продукта в разные отрасли хозяйства и их модернизации, экспорта не только новых технологий конкурентоспособной продукции, но и передовых отраслей ее производства в
регионы мира с условиями минимальных энергетических затрат и
относительно дешевой рабочей силы. Большую часть возвратного
капитала целесообразно вновь использовать для дальнейшего инвестирования науки и сопровождающих, обеспечивающих ее производств. Данные меры, естественно, не только оживят экономику, но и повлекут расширение гуманитарной и политической составляющих, с помощью которых можно будет аккумулировать
информационно-энергетическую ауру, сформулировать идеологию, способную сплотить российское общество, определить потребности в знаниях рынков соответствующих регионов мира, их
геополитического и геостратегического освоения. Все эти меры
подчинены конечной цели – обеспечению национальных интересов Российской Федерации и воссоединению духовнонравственных и материальных ценностей человечества.
Источники
1. Волович В.Ф. О предмете и понятии административного
права // Формирование правовой системы России: проблемы и
перспективы. – Новосибирск: Наука. Сиб.отд-ние, 1997. – С.74.
2. Конституция Российской Федерации. – М.: Славянский дом
книги, 1997. – С.37.
3. Тюгашев Е.А. Российский правопорядок // Экономика: Вопросы школьного экономического образования. – ЗООО. – № 4.
121
4. Ойкен В. Основы национальной экономики. – М., 1996. –
С. 245.
5. Яковлев А. Российских фашистов породил КГБ. – Известия.
– 1998. – 17 июня. – С.5.
6. Коптюг В. Образование и наука в системе устойчивого
развития общества // Международный конгресс «Образование и
наука на пороге третьего тысячелетия / СО РАН. – Наука в Сибири. –1995. – № 36, 37.
7. Костенко Н.А., Курчеев В.С. Культура и цивилизация – формы самореализации личности как субъекта деятельности в особых
условиях труда // Актуальные проблемы и основные направления
развития личности как субъекта деятельности в особых условиях
труда. Материалы очно-заочной межрегион, науч.-практ. конф.
ИППКС ФСБ России. – Новосибирск. – 1996. – С.39–54.
8. Мишин Ю.Д. Профессиональная культура как фактор социальной и психологической стабильности деятельности специалиста//Использование современных средств психологии в обучении:
Материалы междунар. научно-практ. конф. / Высшие курсы ФСК
России.- Новосибирск, 1994. – С.26.
9. Плыкин В.Д. В начале было слово или след на воде. –
Ижевск: Удмурт. ун-т, 1995.
10. Петров К.П. Замысел жизнеустройства России в новом
тысячелетии: Концепция общественной безопасности России
«Мертвая вода». – М., 1997.
11. Лисичкин В.А., Шелепин Л.А. Третья мировая информационно-психологическая война. – М., 1999.
12. Путин В. В. Послание Президента Российской Федерации
Федеральному собранию Российской федерации // Российская газета – 2001. 4 апреля.
13. Тихомиров Ю.А. О Концепции развития административного
права и процесса // Государство и право. – 1998. – №1. – С. 5–14.
14. Мельчинский Н.Н. Реорганизация системы органов Федеральной исполнительной власти Российской Федерации: Формирование правовой системы России. – Новосибирск: Наука. Сиб.
отд-ние, 1997. – С. 69–74.
15. Паршев А.П. Почему Россия не Америка? – М., 1999.
122
16. Паршев А.П. Почему Россия не Америка? Интервью // Вечерний Новосибирск. – 2001. – 28 февраля.
17. Бельский К.С. О системе административного права // Государство и право. – 1998. – № 3.– С. 5–11.
18. Фофанов В.П. О методологических принципах перехода
Новосибирска к устойчивому развитию // Стратегия планирования
устойчивого развития Новосибирска: постановка проблемы. – Новосибирск, 2000. – С. 34–38.
19. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях. – М.: Проспект. 2002.
2. ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ ОСНОВЫ ПРАВА И ГОСУДАРСТВА
2.1. Предмет, методология и основные категории теории
государства и права
2.1.1. Право как система юридических наук
Право – явление сложное, многогранное, имеющее богатое
понятийное содержание. Во-первых, выделяют право в общесоциальном смысле (моральное право, право народа и т. п.); вовторых, выделяют право в специально – юридическом смысле как
инструмент, связанный с государством; в-третьих, этим термином
обозначают юридические науки. Объектом их изучения являются
государство и право. От других общественных (гуманитарных)
наук, изучающих государство и право, они отличаются тем, что
последние их интересуют как регуляторы общественных отношений.
По вопросу происхождения государства и права существует
несколько точек зрения. Согласно одной из них, государство и
право возникают разновременно – вначале возникает право, а затем государство. Здесь право как бы санкционирует появление государства. Согласно другой точке зрения, вначале возникает государство, а затем право. Государство – источник права. Наиболее
приемлемым является утверждение о том, что государство и право возникают одновременно и друг без друга не существуют. Вся123
кий временный разрыв в появлении на свет государства и права
неизбежно порождает дилемму курицы и яйца, из которой, как
известно, не существует разумного выхода. Несмотря на неразрывное единство государства и права, явления эти относительно
самостоятельные, что позволяет их изучать раздельно, не забывая
об их единстве. В связи с этим существуют науки, изучающие государство, – государствоведение, и науки, изучающие право, –
правоведение.
Предметом юридических наук являются общие и частные
политико-юридические закономерности возникновения, развития
и функционирования государственно-правовых явлений. Под политико-юридическими закономерностями понимаются объективные, необходимые, общие и частные устойчивые связи государственно-правовых явлений между собой и другими общественными
(социальными) явлениями, связи, которые воплощают (порождают) качественную определенность государственно-правовых явлений, их политико-юридические свойства.
Общие политико-правовые закономерности государственноправовых явлений изучает общая теория государства и права. Частные политико-правовые закономерности государства и права
изучают другие юридические науки. Таким образом – юридические науки – это система знаний об общих и частных политикоюридических закономерностях возникновения, развития и функционирования государственно-правовых явлений.
Отмечая особенности юридических наук в системе гуманитарного знания, нужно обратить внимание на следующее. Юридические науки изучают две группы законов (закономерностей).
Первая группа законов – это закономерности общественного развития, проявляющиеся в государственно-правовых явлениях. Например, закономерности возникновения и функционирования государства и права. В этом смысле юридические науки – это система знаний об объективных законах социального развития, отраженных в государственно-правовых явлениях, их социальнополитических целях, механизме государственно-правового регулирования общественных отношений и тенденциях его развития.
Вторая группа законов (а также других нормативных актов), изу124
чаемых юридическими науками, – это юридические законы (и
другие нормативные акты). В этом смысле юридические науки –
система знаний о существующей в государстве системе права.
Каждая юридическая наука обладает самостоятельностью,
так как имеет свой предмет и метод, и в то же время все вместе
они образуют систему. Это обусловлено единством политикоправовых явлений. Схема 1 дает представление о системе юридических наук Российской Федерации.
125
102
Схема 1
СИСТЕМА ЮРИДИЧЕСКИХ НАУК В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
Историко-теоретические
Науки, изучающие зарубежное
государство и право
Межотраслевые юридические
науки
Международное право
Теория государства и права
Римское право
Криминология
Международное публичное
право
История государства и права
Конституционное право зарубежных государств
Прокурорский надзор
Право международных договоров
Организация правосудия
Дипломатическое и консульское право
История политических и правовых учений
Отраслевые юридические науки
Гражданское право
Прикладные юридические науки
Право международной безопасности
Конституционное право
Семейное право
Криминалистика
Международное частное право
Административное право
Трудовое право
Судебная медицина
Международные права человека
Муниципальное право
Предпринимательское право
Судебная психиатрия
Международное воздушное
право
Налоговое право
Финансовое право
Юридическая психология
Международное морское право
Уголовный процесс
Экологическое право
Правовая статистика
Международное космическое
право
Гражданский процесс
Земельное право
Судебно-бухгалтерская экспертиза
Международное право охраны
окружающей среды
Арбитражный процесс
Другие
2.1.2. Общая характеристика теории государства и права
Теория права и государства существует и развивается как
один из важнейших компонентов сложной и целостной системы
знаний об обществе. Эта наука, как и любая другая, отражающая
сферу человеческой деятельности, ставит задачу выработать и
теоретически систематизировать объективные знания о действительности, в первую очередь, о государстве и праве, этих специфических социальных явлениях, занимающих важное место в
жизни общества. Она исследует эти явления в целом и поэтому
носит фундаментальный (общетеоретический) характер (см. схему 2).
Коренной вопрос общественной жизни – вопрос о государстве и праве. Эти два социальных института регулируют общественные отношения в самых различных областях человеческой
деятельности, самых различных субъектов, по самым различным
фактическим основаниям, в самых различных обстоятельствах.
Объекты (государство и право) познания связывает данную дисциплину с общественными науками, которые изучают закономерности изменения социальных условий, теоретически обосновывают направления преобразования социальной действительности,
дают научные прогнозы, в том числе и для точного, естественнонаучного знания.
Философия изучает всеобщие законы природы, общества и
человеческого мышления, включая те, которые относятся к праву
и государству. Поэтому философия служит теоретической базой и
методологическим ориентиром для всех юридических и в целом
общественных наук. На основе достижений философской (мировоззренческой) науки могут быть вскрыты сущность права и государства, определенные закономерности их трансформации, механизма функционирования, формы их регулирующего воздействия на общественные отношения. На базе философии разрабатываются основные категории юридических наук. Любая юридическая наука, в том числе и основополагающая в этой области – теория государства и права, должна творчески использовать категории философии с учетом специфики своего предмета, вырабатывая собственные специальные приемы и способы.
127
Социология как наука об обществе в целом и об отдельных
социальных институтах, процессах и группах, рассматриваемых в
их связи в рамках единой социальной системы, также не может
обойти такие важнейшие элементы социума, как право и государство. Ее отличие от теории права и государства заключается в
степени обобщения явлений и научных понятий и определений, в
уровне конкретизации познания, в различии подходов к изучению
права и государства. Аналогичным образом складывается отношение между теорией права и государства и политологией, видящей свою главную задачу в изучении политики, политических
процессов, политических партий, движений, систем. Политика
тесно вплетена в жизнь права и государства и реализуется в демократическом правовом государством через право в других формах
политических отношений. Такая область общественного знания,
как история, исследует различные типы цивилизаций, этапы развития гражданского общества, смену одной социальноэкономической формации другой, изучает конкретные формы и
опыт государственной жизни конкретных народов в конкретное
время, отдельные правовые памятники. Но история не делает
обобщающих выводов, не формулирует общих закономерностей.
Этим она и отличается от теории права и государства. Политическая экономия как и экономическая наука в целом изучает экономические отношения людей, отношения производства, обмена,
распределения. При этом она не может не касаться роли государства и права. Государство и право изучаются отнюдь не одной
наукой, а целым комплексом общественных наук. Чтобы понять
право и государство, необходимо выйти за их пределы, вскрыть
культурные, социальные, политические, экономические и иные
причины, которые определяют их назначение, функции и роль в
обществе.
Сложность таких объектов, как право и государство, приводит к тому, что они изучаются многими юридическими науками.
Весь комплекс юридических наук, по достаточно устоявшейся в
науке схеме, делится на три большие группы; фундаментальные
историко-теоретические, отраслевые и специальные юридические
науки. Действующая в настоящее время классификация юридиче128
ских наук, утвержденная Высшей аттестационной комиссией
страны, предусматривает следующие разделы:
1) теория права и государства, история права и государства,
история политических и правовых учений;
2) конституционное право, государственное управление, административное право, муниципальное право;
3) гражданское право, семейное право, гражданский процесс,
международное частное право;
4) предпринимательское право, арбитражный процесс;
5) трудовое право, право социального обеспечения;
6) природоресурсовое право, аграрное право, экологическое
право;
7) уголовное право и криминология, уголовно-исполнительное право;
8) уголовный процесс, криминалистика и судебная экспертиза, теория оперативно-розыскной деятельности;
9) международное право;
10) судоустройство, прокуратура, адвокатура, нотариат;
11) финансовое право, бюджетное право, налоговое право,
банковское право, валютно-правовое регулирование, правовое регулирование выпуска и обращения ценных бумаг, правовые основы аудиторской деятельности;
12) управление в социальных экономических системах (юридические аспекты), правовая информатика, применение математических методов и вычислительной техники в юридической деятельности.
Здесь отдельные науки сведены в группы по некоторым родственным признакам. Специализация научного знания, развитие
тех или иных процессов вызвали к жизни такие отрасли, как космическое, атомное, компьютерное право. Неблагополучное положение с охраной окружающей среды вынудило научное сообщество заняться разработкой экологического, природоохранительного права. Развитие рыночных отношений побуждает юристов заниматься коммерческим, налоговым, биржевым правом и т.п. Отраслевые и специальные юридические науки занимаются исследованием какой-либо одной области, направления или сферы государственной или правовой жизни.
129
В отличие от них теория права и государства занимается общими специфическими закономерностями развития права и государства. Сама «логика дела» выделяет общую теорию права и государства в системе юридических наук как самостоятельную научную отрасль знания, ибо в реальной жизни действуют объективные государственно-правовые закономерности, наиболее существенные их связи и отношения, выступающие общими, присущими всем явлениям данного рода. Без их познания невозможно глубокое усвоение всего того, что изучают отраслевые и специальные юридические науки. Таким образом, теория права и государства – это общественная наука о закономерностях возникновения, развития и функционирования права, правосознания и государства вообще, о типах права и государства, в частности, об их
классово-политической и общечеловеческой сущности, содержании, формах, функциях и конечных судьбах. Наука о государстве
и праве – это сумма и система знаний об общих политикоюридических закономерностях возникновения, развития и функционирования государственно-правовых явлений. Здесь под закономерностью понимаются:
1) связи причинно-следственной зависимости одних явлений
(процессов) от других, связи взаимодействия;
2) связи объективные, т.е. происходящие в мире независимо
от воли и сознания людей;
3) связи необходимые, т.е. такие, которые складываются неизбежно, не могут не возникать, например, экономическое господство в общественном производстве определенной группы людей неотвратимо влечет и политическое господство этой же группы;
4) связи общие, т.е. имеющие распространение в различные
эпохи, в разных странах и у разных народов и характеризующие
данные явления (процессы) в существенных (основных) чертах;
5) связи устойчивые, т.е. они существуют неопределенно
длительное время и не могут исчезнуть, разрушиться под действием других явлений (процессов), с которыми данные явления так
или иначе связаны (взаимодействуют).
Таким образом, суммируя сказанное, можно в порядке общего определения сказать, что в теории государства и права законо130
мерность есть объективная, необходимая, общая и устойчивая
связь государственно-правовых явлений между собой и с другими
общественными (социальными) явлениями, связь, которая воплощает (порождает) качественную определенность государственноправовых явлений, их политико-юридические свойства, отраженные в понятиях и категориях. В теории государства и права познание имеет своей основной целью выяснение истины для того,
чтобы преобразовать существующую действительность, опираясь
на объективный критерий – практику. Во-первых, сами понятия
(категории) рассматриваются как такие мыслительные образы, которые выработались в длительной исторической практике познания и преобразования людьми своих жизненных условий. Вовторых, теоретические выводы сверяются с действующей практикой, т.е. явлениями реальной общественной жизни. В-третьих, эти
выводы проверяются в своей исторической истинности в качестве
установок на творческое преобразование существующих условий.
2.1.3. Объект и предмет теории государства и права
В объект данной науки и соответственно учебной дисциплины, очевидно, должны входить социальные закономерности, определяющие особые свойства, черты, признаки права и государства, их взаимосвязь и взаимодействие, их задачи и роль по отношению к другим явлениям общественной жизни. Объект составляют правовые и государственно-властные отношения, государственные и правовые явления, категории и понятия, которые позволяют познать сущность, содержание и формы права и государства, совершенствовать их служебную роль в обществе, их управленческие, регулятивные и охранительные функции, использовать
право и государство в целях реформирования экономических основ общественной жизни, преобразования общественнополитических процессов, ориентиров и ценностей. Наконец, в
объект теории права и государства входят не только реальные государственно-правовые отношения, процессы, явления и категории, но и представления людей на этот счет. Предмет любой науки, в том числе теории государства и права, – это результат иссле131
дования объекта, область познания объективной реальности, на
которую направлено научное исследование. В данном случае им
являются наиболее существенные стороны государства и права.
Теория государства и права изучает государство в его правовом оформлении, а право – в государственном выражении с учетом их социально-экономической обусловленности, политического назначения.
Большинство ученых признают, что возникновение и развитие государства и права не зависят от воли и сознания людей, а
представляют собой закономерно совершающиеся в обществе
процессы. Эти закономерности становятся предметом научного
познания, составляющего особую область общественного познания. Теория государства и права изучает не все законы развития
государства и права, а лишь общие, основные, определяющие государственно-правовую надстройку в целом. Таковыми являются:
– закономерности возникновения государства и права, смены
их исторических типов;
– развитие сущности и содержания государства и права;
– механизм, внутренние и внешние функции государства;
– назначение аппарата публичной власти, признаки государства и права;
– основные закономерности построения системы государственных органов;
– общие принципы демократии, законности и правопорядка;
– назначение и функции права, пределы правового регулирования.
Следовательно, предметом общей теории государства и права
является изучение системы общих закономерностей возникновения, развития и функционирования государственно-правовых явлений.
Предмет теории государства и права не остается неизменным.
Социальная практика в нашей стране и за рубежом ставит перед
наукой все новые и новые вопросы, требующие теоретического
осмысления и решения на основе политического обобщения и
практики. В первую очередь должны быть исследованы следующие проблемы:
132
– закономерности формирования и развития аппарата власти
и управления, пути повышения его ответственности;
– пути развития демократии, совершенствования представительной системы;
– пути совершенствования системы права и разработка основ
систематизации законодательства, практики его реализации;
– анализ проблемы реализации законности в качестве неотъемлемого компонента образа жизни российского общества;
– роль права как регулятора общественных отношений в период научно-технической революции;
– пределы воздействия государства и права на общественные
отношения, функции права и др.
Таким образом, предметом общей теории права и государства
выступают право и государство как явления общественной жизни,
закономерности их возникновения, функционирования, их классово-политическая и общечеловеческая сущность, содержание и
формы, юридические отношения и связи, особенности правового
сознания и правовой культуры.
2.1.4. Методология теории государства и права
Фундаментальные науки, конструирующие теоретико-познавательные модели действительных процессов, на самом деле являются абстрактными, но это не значит формально-схоластическими, оторванными от жизни. Давно известно, что нет ничего
более практического, чем хорошая теория. В той мере, в которой
теория права и государства является одним из эффективных способов добывания нового знания государственно-правовой действительности, его накопления и систематизации, обмена и восприятия, она выполняет онтологическую функцию. С развитием науки связана эвристическая функция. Эвристика – искусство нахождения истин. Теория права и государства обладает системой логических приемов и методических правил исследования, позволяющих ей не только познавать, что есть «наличное бытие», но и открывать новые закономерности в развитии права и государства.
Как фундаментальная наука, теория права и государства выполня133
ет в отношении отраслевых и специальных юридических дисциплин вполне определенную методологическую функцию. Понятия
и концепции общей теории права и государства выступают своеобразными «опорными пунктами» отраслевых и специальных наук.
Теорию права и государства нельзя рассматривать как собрание готовых истин, канонов или догм. Это живая, развивающаяся
теория. Применяя методы познания, теория права и государства
приближается к осуществлению своей конечной цели – служить
государственно-правовой практике, способствовать активному и
творческому использованию государственных и правовых институтов. Теория и метод возникают одновременно, они генетически
связаны, к ним предъявляются сходные требования: не только результат, но и путь к нему должен быть истинным. Изменение содержания теории требует совершенствования методов. Ф. Бэкон
утверждал, что искусство открытия росло с самим открытием.
Вместе с тем, будучи взаимосвязанными и взаимообусловленными, теория и метод не тождественны друг другу, не могут и не
должны заменять и подменять друг друга. Если же стоять на точке зрения познаваемости мира, признавать его объективность и
способность человека достигать истины, то основное расхождение между различными методологическими школами сведется к
водоразделу эмпирического и рационального, исторического и логического. Философской (мировоззренческой) основой теории
права и государства должна выступать диалектика – т.е. учение о
наиболее общих закономерных связях, становлении и развитии
бытия и познания. На этом учении строится метод творчески познающего мышления. Законы диалектики находятся в неразрывной связи с логическими средствами познания, имеющими интегральное значение в исследовании правовых явлений и процессов.
Например, анализ и синтез позволяют переходить от менее конкретных к более конкретным правовым реальностям. Посредством анализа единая правовая целостность делится на отдельные
составные части (нормы права, правонарушения, юридические
факты и т.д.), каждая из них детально рассматривается самостоятельно, а затем с помощью синтеза все части соединяются в мыш134
лении во всем богатстве их специфики и восстановленном целостном единстве многообразного проявления правовой действительности (см. схему 3).
В современном методологическом багаже содержится очень
важный принцип – принцип историзма. Историзм сегодня рекомендует рассматривать право и государство не просто в развитии,
а в последовательной смене одного исторического типа другим,
как правило, более совершенным и прогрессивным, при этом ни
один из исторических типов не может рассматриваться в качестве
законченного образца.
Государственно-правовые явления изучаются с различных
философских, мировоззренческих позиций: а) метафизики; б) диалектики (материалистическая и идеалистическая). Одни теории
связывают наличие государства и права с божественной силой
либо объективным разумом (объективный идеализм); вторые – с
сознанием человека, его психикой, переживаниями, ощущениями,
объявляют государство и право результатом согласования воли,
договора людей (субъективный идеализм); третьи акцентируют
внимание на материально-диалектических причинах (объективный материализм); четвертые связывают формы государства и
права с географическими характеристиками территории, этническими и национальными особенностями людей (субъективный
материализм). Существуют теории, представляющие государство
и право явлениями постоянными (они были всегда и будут существовать вечно) и неизменными, глубоко не связанными друг с
другом и иными общественными явлениями (метафизические
учения о государстве и праве). Религиозные теории отвергают саму возможность познания государства и права (агностицизм), утверждают примат веры над разумом. Теория государства и права в
процессе познания государственно-правовых явлений использует:
а) всеобщий метод, в качестве которого выступают философские принципы;
б) общенаучные методы (формально-логический, социологический, системный, структурно-функциональный, конкретноисторический, статистический и т.п.);
135
в) общелогические методы теоретического анализа (анализ,
синтез, обобщение, сравнение, абстрагирование, аналогия, моделирование);
г) частнонаучные методы (сравнительного правоведения,
технико-юридического анализа, конкретизации, толкования и
т.п.).
Теория государства и права, изучая общие закономерности
динамики государственно-правовых явлений, вскрывает тенденции и намечает прогнозы развития государства и права, вырабатывая и более конкретные, рациональные практические выводы и
рекомендации.
2.1.5. Основные категории теории государства и права
В системе понятий теории государства и права главную теоретическую и познавательную роль выполняют наиболее общие
понятия – категории, являющиеся результатом максимального
обобщения: «сущность государства», «форма государства», «тип
государства», «функция государства», «механизм государства»,
«сущность права», «форма права», «правовое отношение», «система права» и т.д. Юридические понятия (категории) формулируются в виде определений, кратко раскрывающих существо правовых явлений. Они, несомненно, имеют теоретическое значение
для соответствующей отрасли государственно-правовой науки и
немаловажны для практики применения права. Чем сложнее соответствующее государственно-правовое явление, тем с меньшим
успехом можно выразить в кратком его определении все существенное. Определение в таком случае служит лишь средством для
первоначальной ориентировки в предмете.
Определение права. Обыденные представления о праве чаще
всего связаны с определением права в субъективном смысле –
право как нечто принадлежащее индивиду, как то, чем он может
свободно распорядиться под защитой государства без чьего-либо
вмешательства (право на труд, на отдых и т.д.). Профессиональное понимание права практикующими юристами обыкновенно базируется на определении права в качестве совокупности правил
поведения (право в объективном смысле), исходящих от государ136
ства или поддерживаемых им в качестве масштаба (средства) решения юридических дел. Доктринальное (научное) понимание
права требует обобщенного (интегративного) определения. Право
– это совокупность признаваемых в данном обществе и обеспеченных официальной защитой нормативов равенства и справедливости, регулирующих борьбу и согласование свободных воль в
их взаимоотношении друг с другом.
Источник (форма) права. Под источником позитивного права
принято понимать форму выражения государственной воли, направленной на признание факта существования права, на его
формирование, изменение или констатацию факта прекращения
существования права определенного содержания1. Разновидностями источников позитивного права являются правовой обычай,
т.е. правило поведения, которое сложилось исторически в силу
постоянной повторяемости и признано государством в качестве
обязательного; правовой прецедент – решение по конкретному
делу, которому государство придает силу общеобязательного в
последующих спорах; договор – акт волеизъявления самих участников общественных отношений, который получает поддержку
государства. В современных условиях наиболее распространенными источниками позитивного права являются закон и подзаконный нормативный акт.
Определение закона и подзаконных актов (см. схему 4). Одной из внешних форм выражения права является закон. Закон –
это принимаемый в особом порядке и обладающий высшей юридической силой нормативный правовой акт, выражающий государственную волю по ключевым вопросам регулирования общественной и государственной жизни. Законы – первичные, основополагающие нормативные акты (см. схему 5). Их высшая юридическая сила состоит в том, что все остальные правовые акты
должны исходить из законов и никогда не противоречить им; они
не нуждаются в каком-либо утверждении другими органами; законы никто не вправе отменить, кроме органа, их издавшего. За1
Источник внепозитивного (объективного) права в объективной идее (разуме), в «природе вещей», в проявлениях божественной воли.
137
коны принимаются законодательными (представительными) органами государственной власти (парламентами) или непосредственно народом в ходе референдума.
Подзаконный нормативный акт – одна из разновидностей
правовых актов, издаваемых в соответствии с законом, на основе
закона, во исполнение его, для конкретизации законодательных
предписаний или их толкования, или установления первичных
норм. Не субъекты и даже не характер акта (управленческий, толкования и т.д.) определяют его принадлежность к подзаконным
актам. Главное их свойство состоит в отражении иерархии нормативных актов, соподчиненности по юридической силе. Верховенство закона и подзаконность иных актов нашли конституционное
закрепление.
Подзаконные акты являются незаменимым средством обеспечения исполнения законов. В механизме реализации законодательных норм подзаконным актам принадлежит наряду с процессуальными законами основополагающее значение в качестве
юридической основы всей правореализующей деятельности. В зависимости от положения органов, издающих подзаконные акты,
их компетенции, а также характера и назначения самих актов подзаконные акты делятся на несколько видов.
Законность. Принятие государством законов и подзаконных
нормативных актов еще не обеспечивает того, что содержащиеся
в них нормы права будут реализованы, что содержащаяся в них
государственная воля воплотится в реальную ткань общественных
отношений. Необходимо создать условия, чтобы все субъекты,
кому эти нормы адресованы, соблюдали содержащиеся в них правовые предписания и требования, обеспечивали законность. Законность – это принцип, метод и режим реализации норм права,
содержащихся в законах и основанных на них подзаконных нормативных актах, всеми участниками общественных отношений
(государством, его органами, должностными лицами, общественными организациями, гражданами). Она закрепляется в конституции и других законах как обращенное ко всем требование, принцип; реализуется как метод деятельности субъектов права и становится, таким образом, режимом общественной жизни, суть ко138
торого в том, что большинство участников общественных отношений соблюдают, исполняют правовые требования и предписания. Обеспечение законности – одно из важных направлений деятельности государства (см. схему 6).
Правопорядок. В результате реализации требований законности в обществе происходит упорядочение общественных отношений: закрепляются и поддерживаются те из них, которые соответствуют интересам общества и государства; другие – развиваются
в соответствующем направлении, определенном правовыми нормами; пресекаются нежелательные, запрещенные законом деяния.
Закрепленное в законах и других нормативных актах «бумажное»
право становится «правом жизни», возникает порядок. Правопорядок – это состояние упорядоченности общественных отношений, основанное на праве и законности. Именно правопорядок является главной целью правового регулирования общественных
отношений, именно для его достижения издаются нормативные
акты и принимаются меры, направленные на обеспечение законности.
Правоотношение. Правоотношение – это объективно возникающая в обществе в соответствии с законом или даже до закона
особая форма социального взаимодействия, участники которого
обладают взаимными, корреспондирующими правами и обязанностями и реализуют их в целях удовлетворения своих потребностей
и интересов в особом порядке, не запрещенном государством или
гарантированном и охраняемом им в лице определенных органов.
Правоотношение определяет конкретное поведение (деятельность) сторон и вносит элемент урегулированности и порядка в
общественную практику, имеет социально-экономическую основу
и собственно юридические свойства. Их юридическая специфика
в том, что, во-первых, участниками правоотношений могут быть
только субъекты права, т.е. лица, обладающие правосубъектностью; во-вторых, основная масса правоотношений, без предусматривающих их юридических норм, не возникает; в-третьих, для
правоотношений характерна специфическая связь сторон в форме
взаимных прав и юридических обязанностей; в-четвертых, в основе возникновения правоотношений лежит юридический факт
139
(фактический состав); в-пятых, правоотношения, возникающие на
основе юридических норм, гарантируются и охраняются государством. Структуру правоотношений образуют субъекты (физические и юридические лица); объекты (материальные и нематериальные блага); содержание (материальное – дозволенное поведение обязанного лица и юридическое – субъективные права и юридические обязанности).
Юридический факт. Обстоятельства, которые предусмотрены
в законе и иных источниках права в качестве основания возникновения правовых отношений, называются юридическими фактами. Это могут быть деяния (действие или бездействие) и события.
Причем последние могут являться юридическими фактами независимо от проявления воли человека на вступление в правовое
отношение. В особую группу юридических фактов объединяются
неправомерные действия людей.
Субъективное право и юридическая обязанность. Содержанием правоотношений являются субъективные права и юридические обязанности. Субъективное право – это право данного субъекта, это вид и мера его возможного поведения. Возможность эта
троякого рода: возможность собственных поступков, возможность
требовать определенного поведения от обязанных лиц и возможность обратиться за поддержкой и защитой к государству. Предпосылкой субъективного права является правоспособность, т.е.
способность вообще (абстрактная) иметь права. Юридическая
обязанность – вид и мера должного поведения лица.
Правосознание. Правосознание – это относительно самостоятельная сфера или область общественного, группового или индивидуального сознания (наряду с политическим, нравственным, эстетическим и т.д.), отражающая правовую действительность в
форме юридических знаний и объективированных оценок действующего права, а также в виде социально-правовых установок и
ориентации, выполняющих роль внутреннего регулятора юридически значимого поведения. В каждом государстве существует
несколько систем правосознания, поскольку социальные классы,
группы и слои населения в своих воззрениях на право связаны
сложившимся экономическим и политическим положением. Со140
держание правосознания обусловлено его оценочным характером.
Оно определяет прежде всего, какими должны быть действующие
нормы права и практика их реализации. Правосознание соотносит
законодательство с реально существующими общественными отношениями, интересами классов, различных групп и слоев населения, их нравственными представлениями. Вне правосознания не
могут ни возникнуть, ни функционировать не только правовые
нормы, но любые другие правовые явления. Законодатель должен
обнаружить правовую природу вещей, найти разумное правило,
«объективное мерило». Каждый субъект вырабатывает свое отношение к праву и государственно-правовой деятельности. Поэтому наряду с общественным уместно говорить о групповом и
индивидуальном правосознании.
Действие права. Действие права – обусловленное социальноэкономическими условиями, потребностями и интересами людей
свойство (способность) права в определенной среде оказывать
информативное и ценностно-мотивационное воздействие на личность, общности людей и вследствие этого обеспечить соответственно целям, принципам и предписаниям права правомерный характер их деятельности, достижение цивилизованными средствами фактических результатов.
Реализация права. Реализация права – перевод норм права в
правомерное поведение субъектов в форме использования принадлежащих им прав, исполнения обязанностей и соблюдения запретов в целях удовлетворения интересов и потребностей адресатов права, достижения его (права) целей.
Применение права. Применение права – осуществляемая в
процедурно-процессуальных формах государственно-властная,
организующая деятельность специально уполномоченных государством лиц и органов по обеспечению реализации правовых
норм их адресатами.
Правонарушение. Правонарушение – это противоправное, виновное, общественно вредное деяние, за которое предусмотрена
юридическая ответственность. Признаки правонарушения: а) правонарушение является действием или бездействием, б) противо141
правность, в) виновность, г) правонарушением является такое
деяние, за которое предусмотрена юридическая ответственность,
д) не является правонарушением деяние, которое содержит все
вышеназванные признаки, но не причиняет существенного вреда
обществу. Не является деянием событие. Оно не контролируется
сознанием человека либо не зависит от его деятельности (наводнение, эпидемия и т.п.). Иногда событие начинается как действие,
а затем оно выходит из-под контроля и перерастает в событие.
Возможны два варианта, которые предусматриваются нормативными актами: устанавливается запрет совершения определенного
действия; закрепляется обязанность совершить определенное действие. В первом случае противоправность действия возникает изза нарушения запрещающей нормы, а во втором – из-за невыполнения юридической обязанности. В цивилизованных странах правовая система учитывает значение принципа: нет правонарушения, если оно не предусмотрено законом. Применительно к конкретному правонарушению предусматривается умысел либо неосторожная форма вины. Субъектами правонарушений могут быть
государство, его органы, общественные и коммерческие организации. Государство, нарушающее нормы международного права,
права человека, является субъектом соответствующего правонарушения. Некоторые правонарушения могут быть совершены
только государственными органами, например, издание незаконных правовых актов. Существует ряд правонарушений, которые
характерны для коммерческих организаций (неуплата налога на
прибыль предприятия и т.п.). Некоторые нормы права могут быть
нарушены только физическим лицом, например, злоупотребление
родительскими правами, нарушения правил дорожного движения
и т.п. Физическое лицо должно быть вменяемым субъектом, достигшим возраста, с которого наступает ответственность за данный
вид правонарушения.
Юридическая ответственность. Юридическая ответственность – это предусмотренная санкцией правовой нормы мера государственного принуждения, в которой выражается государственное осуждение виновного в правонарушении субъекта и которая состоит в претерпевании им лишений и ограничений личного,
142
имущественного или организационного характера. Юридическая
ответственность реализуется в рамках охранительных правоотношений. Субъектами этих отношений являются нарушитель норм
права и государство в лице его органов, уполномоченных на применение санкций. Государство имеет право привлечь лицо, совершившее правонарушение, к юридической ответственности, а
нарушитель обязан подвергнуться мерам государственного принуждения. С другой стороны, лицо, привлекаемое к ответственности, имеет право потребовать от государства, чтобы меры государственного принуждения применялись только при наличии правонарушения и в точном соответствии с законом. Лицо, привлекаемое к ответственности, имеет право на защиту от незаконного
привлечения к юридической ответственности. Эти отношения
между субъектом, совершившим правонарушение, и государством
возникают только при наличии юридического факта – правонарушения. Моментом возникновения таких материальных отношений (гражданско-правовых, административно-правовых, уголовно-правовых) является факт совершения правонарушения.
Санкции. Слово «санкция» весьма многозначно. В нашем
словоупотреблении закрепилось троякое понимание санкции. Вопервых, речь идет о даче санкции, санкционировании как о разрешении на какие-либо действия со стороны лица, облеченного
специальной властью (например, дача разрешения на обыск).
Данное разрешение закрепляется специальным документом или в
виде резолюции на документе. Однако можно себе представить, в
том числе устное, разрешение исполнителю со стороны вышестоящего руководителя, когда без такого указания юридически
невозможно совершение соответствующих действий. Государство
в ряде случаев уполномочивает на издание норм права какие-то
иные формирования (например, профсоюзы). Это второе понимание санкционирования. В-третьих, санкцию понимают как ту
часть правовой нормы, в которой указываются последствия выполнения или не выполнения самого правила поведения (диспозиция нормы). Правовая норма теряла бы свое значение, не будь в
ней указания на возможные последствия. В зависимости от характера правовой нормы различаются и ее санкции (см. схему 10).
143
Система права. Система права – это подразделение совокупности правовых норм на отрасли права (конституционное, административное, гражданское, уголовное и т.д.) и институты права
(избирательное право, институт собственности, институт необходимой обороны и т.д.) в зависимости от предмета (характер и
сложность регулируемых общественных отношений) и метода регулирования (метод прямых предписаний, метод дозволений и
пр.).
Определение государства. Государство – это особая организация публичной, политической власти в обществе через создание
специальных органов управления и принуждения, которая предназначена для осуществления руководства этим обществом и
обеспечения его интеграции в рамках определенной территории.
Государственный аппарат не совпадает с обществом и отделен от
него. Для содержания этого аппарата государство использует налоги, собираемые с населения.
Механизм государства. Государственная власть, государственное управление обществом осуществляются при помощи государственного механизма. Государственный механизм – это совокупность органов, осуществляющих управление обществом, реализующих основные направления государственной деятельности.
В государственный механизм входят законодательные органы,
исполнительные органы, судебные и иные органы, а также силовые структуры, осуществляющие в случае необходимости меры
принуждения (армия, внутренние войска, тюрьмы и т.п.).
Функции государства. Функции государства – это основные
направления его деятельности, определенная работа, круг его деятельности, осуществляемой по установленной в законе или договоре обязанности. Необходимо отличать функции государства от
функций отдельных его органов. В осуществлении функции государства так или иначе, в большей или меньшей степени участвуют
все его органы. Напротив, функцию определенного органа не может подменить никакой другой. В то же время все составные части органа (управления, отделы, сектора и т.п.) должны через свои
непосредственные обязанности обеспечивать общие функцио-
144
нальные задачи органа. Исходя из названных выше задач можно
выделить следующие функции государства на современном этапе:
Внутренние: 1) установление и охрана правового порядка,
общественной безопасности, прав собственности, иных прав и
свобод граждан; 2) экономическая; 3) культурная; 4) социальная;
5) экологическая.
Внешние: 1) поддержание мира и мирного сосуществования;
2) обеспечение делового партнерства и сотрудничества; 3) защита
государственного суверенитета от внешнего посягательства.
Форма государства. Форма государства показывает особенности устроения и функционирования государства. Она включает
в себя три связанных между собою института: форму правления,
форму государственного устройства и государственный строй.
Форма правления характеризует состав высших органов государственной власти, порядок их образования, организацию и порядок
взаимодействия между собой и населением (разные виды республик и монархий). Форма государственного устройства характеризует взаимоотношения центральных органов власти и управления
с органами составных частей государства и местными органами
власти, управления и самоуправления (унитарные государства,
федерации, конфедерации). Государственный строй – это совокупность общественно-политических отношений, выражающих
наиболее принципиальные свойства, взаимосвязи и взаимодействия в механизме организации и функционирования государства.
Государственный строй отражает: отношения между государством, обществом и личностью; методы осуществления народовластия и методы осуществления государственной власти; экономическую, политическую и идеологическую основы государства;
роль права и закона в организации и деятельности государства.
Государственная власть. Власть всегда означает, с одной
стороны, навязывание чьей-то воли, а с другой – подчинение ей.
Наличие государства диктует единую волю гражданам и соответственно обществу в целом. Поэтому государственную власть определяют как руководство обществом при помощи государственного аппарата. В разных обществах и государствах характер государственной власти различен: в одних руководство со стороны го145
сударства означает прямое насилие, в других – скрытое принуждение, в третьих – организаторскую деятельность. Если законы,
издаваемые законодательной ветвью, не исполняются, принимаемые правительственными учреждениями постановления и приказы в жизнь не претворяются, если вовремя и с должным эффектом
не выносятся или не исполняются приговоры и решения судебных
властей, то имеет место атрофия государственной власти, наблюдаются анархия (безвластие) или возвышение какой-то иной власти. Большое значение имеет легитимность государственной власти, т.е. формирование ее на основе закона и с учетом общественного волеизъявления.
Механизм функционирования государства. Под механизмом
функционирования понимается вся совокупность внутренних
факторов, институтов, средств, обеспечивающих действие составных частей государства в их взаимозависимости. Для характеристики названного механизма, следует ответить по меньшей мере
на три вопроса: что приводит в действие государство; что объединяет (связывает) один орган государства с другим, что способствует или, напротив, тормозит реальное выполнение функций тем
или другим органом государства. В состав элементов механизма
функционирования государства входят субъекты внутригосударственного воздействия (взаимодействия), объекты последнего и
средства воздействия одной системы на другую, одного органа на
другой. Серьезную нагрузку несут блоки принятия решения, доведения решения до адресатов, контроля за выполнением решений. К механизму функционирования государства относится все
то, что связано с внутригосударственным управлением и самоуправлением. Механизм функционирования государства мыслим
только в аспекте нормативно-правового опосредования.
2.2. Общество, государство, право
2.2.1 Происхождение государства и права
При анализе всякого предмета нужно, прежде всего, выяснить
его историческое происхождение (образование, возникновение), а
также предпосылки, что имеет прямое отношение и к государству.
146
Без этого нельзя понять сущность государственно-правовых явлений, их роль в жизни общества и логику функционирования. Государство появляется там, тогда и постольку, где, когда и поскольку социальные противоречия объективно не могут быть
примирены. Везде и всегда вместе с ростом и укреплением деления общества на социальные слои и группы возникает и развивается особый институт – государство. Общество создает себе орган для защиты своих интересов от внутренних и внешних угроз.
Едва возникнув, он приобретает самостоятельность по отношению к обществу и тем более преуспевает в этом, чем более становится органом политических сил, стоящих у власти, и чем более
явно осуществляет его господство.
Переход от первобытно-общинного строя к государству – это
крутой поворот в развитии общества. Прогрессирующее общественное разделение труда изменяет содержание и формы организации общественной жизни в семейных и родовых общинах, во
фратриях, куриях и племенах. Родоплеменная структура усложняется, постепенно начинает развиваться разделение социальных
функций. Для того, чтобы научно достоверно сделать вывод, завершился ли переход того или иного народа от догосударственного к государственно-организованному обществу, определяются
признаки государства, отличающие его от общественной власти
первобытнообщинного строя.
В качестве признака государства рассматривается не территория как таковая, а присущее государству деление по территориальному признаку, организация по месту жительства , в отличие
от кровнородственной связи, являющейся специфическим признаком доклассовой организации общества. Территория стала
важным фактором в процессе формирования государственности.
Постепенно возникает особая стадия развития общества и
форма его организации, которая получила название «протогосударство», или «чифдом». Для этой формы характерны: общественная форма собственности, существенный рост производительности труда, оседание накопленных богатств в руках родоплеменной знати на основе «власти-собственности», быстрый рост насе147
ления, его концентрация, появление городов, становящихся административными, религиозными и культурными центрами. И хотя
интересы верховного вождя и его окружения, как и ранее, в основном совпадают с интересами всего общества, однако постепенно появляется социальное неравенство, приводящее ко все
большему расхождению интересов управляющих и управляемых.
Именно в этот период, который у разных народов по времени не
совпадал, произошло разделение путей развития человечества на
«восточный» и «западный». Причины такого разделения заключались в том, что на «востоке» в силу ряда обстоятельств (главное
из них – необходимость в большинстве мест крупных ирригационных работ, что было не под силу отдельной семье) сохранились
общины и соответственно общественная собственность на землю.
На «западе» же таких работ не требовалось, общины распались, и
земля оказалась в частной собственности.
Необходимым условием существования любого общества является регулирование отношений его членов. Социальное регулирование бывает двух видов: нормативное и индивидуальное. Первое носит общий характер; нормы (правила) адресованы всем
членам общества (или определенной его части) и не имеют конкретного адресата. Второе относится к конкретному субъекту, является индивидуальным приказом действовать соответствующим
образом. Оба эти вида неразрывно связаны между собой. Нормативное регулирование в конечном итоге приводит к воздействию
на конкретных индивидов, приобретает конкретного адресата.
Индивидуальное же невозможно без общего, т.е. нормативного,
установления прав осуществляющего такое регулирование субъекта на подачу соответствующих команд. Принятие существовавших норм поведения как «своих», безусловная солидарность с
ними была связана и с тем, что первобытный человек не отделял
себя от общества, не мыслил себя отдельно от рода и племени. И
поскольку все нормы расценивались как ниспосланные свыше,
правильные, справедливые, то, естественно, у многих народов за
содержанием этих норм, а нередко и за самими нормами и их совокупностью закрепились такие наименования, как «право»,
«правда». В этом смысле право появилось раньше государства, и
148
обеспечение его реализации, соблюдения всеми правовых предписаний было одной из причин возникновения государства.
Людьми, более всего заинтересованными в пресечении таких
нарушений, были представители формирующихся господствующих классов, социальных групп, в руках которых находилась не
только собственность (общественная или частная), но и публичная власть. И именно формирующийся государственный аппарат
использовал эту власть для пресечения подобных нарушений и
осуществления мер принуждения к лицам, их совершающим.
Государственность приходит на смену родоплеменному
строю, когда первобытное равенство и историческая первичная
общественная форма собственности изживают себя и общество
разделяется. Как мы выяснили, этому строю были присущи общественная власть и социальные нормы, регулировавшие поведение
людей, но при отсутствии власти обособленного и как бы стоящего над обществом особого аппарата для принудительного воздействия. В управлении делами рода участвовали на основе равноправия все его взрослые члены. Все жизненно важные вопросы
разрешались на общем собрании рода. Оно являлось и высшей
судебной инстанцией.
Таким образом, можно указать следующие признаки государства:
1. Наличие отделенной от общества публичной власти. Публичная власть существовала и в первобытном обществе, но она
выражала интересы всего общества и не была отделена от него. В
ее осуществлении участвовали все. В любом же государстве
власть реально осуществляется государственным аппаратом, который отделен от остального общества. Во-первых, он представляет собой особую группу людей, которая занимается исключительно управлением и не участвует непосредственно в общественном производстве. Во-вторых, этот аппарат чаще всего выражает в первую очередь интересы не всего общества, а определенной его части (класса, социальной группы и т.п.), а нередко и самого себя.
2. Разделение населения по территориальному признаку. В
отличие от первобытного общества, в котором все его члены де149
лились в зависимости от принадлежности к роду, племени, в условиях государства население разделено по признаку проживания
на определенной территории. Это связано как с необходимостью
взимания налогов, так и с наилучшими условиями управления,
поскольку разложение первобытно-общинного строя приводит к
постоянным перемещениям людей.
Кроме названных, необходимо выделить и признаки государства, отличающие его от других, существующих в обществе организаций.
1. Государство – единственная организация власти в масштабе всей страны. Ни одна другая организация (политическая, общественная и т.п.) не охватывает всего населения. Каждый человек
уже в силу своего рождения устанавливает определенную связь с
государством, становясь его гражданином или подданным, и обретает, с одной стороны, обязанность подчиняться государственно-властным велениям, а с другой – право на покровительство и
защиту государства.
2. Государство обладает суверенитетом, как внешним, т.е. независимостью от других государств в международных отношениях, так и внутренним – независимостью от всякой иной власти
внутри страны, верховенством по отношению к любым другим
организациям.
3. Наличие специального аппарата. Только государство
включает такие структуры, как суд, прокуратура, органы внутренних дел и т.п., которые обеспечивают реализацию государственных решений, в том числе по необходимости и принудительными
средствами.
4. Только государство имеет право издавать обязательные для
всеобщего исполнения нормативные акты: законы, указы, постановления и т.п. Имея в виду указанные признаки государства,
следует рассматривать и основные закономерности его возникновения, общие для любого региона, для любой исторической эпохи.
Государство возникает как закономерный, объективно обусловленный результат естественного развития первобытного общества. Государство может возникнуть только тогда, когда общество
150
достигло определенного уровня экономического развития, который позволяет содержать государственный аппарат.
Основными причинами появления государства были следующие:
• необходимость совершенствования управления обществом,
связанная с его усложнением. Старый аппарат управления не мог
обеспечить успешного руководства этими процессами;
• необходимость организации крупных общественных работ,
объединения в этих целях больших масс людей;
• необходимость предотвращения социальных конфликтов;
• необходимость поддержания в обществе установленного
порядка, для того чтобы все члены общества соблюдали нормы
зарождающегося права, в том числе и те, которые воспринимались ими как не отвечающие их интересам, несправедливые;
• необходимость ведения войн, как оборонительных, так и захватнических.
Для того чтобы более глубоко понять, что собой представляет
государственно-организованное общество, необходимо рассмотреть сущность государства, то есть то главное, основное, определяющее в этом явлении, всю совокупность внутренних характерных черт и свойств, без которых явление теряет свою особенность, своеобразие.
Государственный механизм превратился из орудия преимущественно подавления в средство преимущественно реализации
общих дел, инструмент достижения согласия и поиска компромиссов. Поэтому любое современное демократическое государство с точки зрения его сущности можно охарактеризовать как орудие и средство социального компромисса по содержанию и как
правовое – по форме. Сущность государства как политической
организации особенно ярко проявляется в его сопоставлении с
гражданским обществом, включающим все богатство общественных отношений за пределами политического государства. Государство и гражданское общество предстают как единство формы
и содержания, где форма выражена правовым государством, а его
содержание – гражданским обществом.
151
Кроме того, государство может рассматриваться и как политическая организация-ассоциация, проникнутая различными системами властеотношений и институтов, члены которой объединяются в единое целое и подчиняются правовым законам.
Государственная власть – это власть не всего общества, а
лишь его части, которая стоит над обществом, отделена от него
тем, что выражает интересы не конкретных людей, а всего общества. Такую власть, власть над обществом, называют публичной.
Публичная власть воплощается (организуется, «материализуется») в аппарате власти (государственный аппарат).
Аппарат публичной власти коренным образом отличается не
только от аппарата управления первобытно-общинного строя, но
и других возникающих политических организаций:
– наличием особой категории людей, главным призванием
которых является управление;
– наличием особого аппарата принуждения для подчинения
чужой воли;
– наличием отдельного фонда материальных средств (казны);
– он выступает носителем суверенитета, что означает независимость и самостоятельность в определении и проведении политики как внутри, так и вне государства;
–правотворчеством, в результате которого появляются правовые нормы, имеющие отношение ко всему обществу или его
части;
– он становится официальным представителем всего общества.
Понятие «правовая надстройка» очень удачно отражает роль
общества и государства в правовом строительстве, когда в силу
естественной необходимости, сложившихся исторических и политических условий приходится предпринимать активные усилия по
формированию правовой реалии, «надстраиванию» над объективно сложившимися общественными отношениями новых связей,
новых форм и новых учреждений. Стержнем правовой надстройки являются правовые процессы, правовые отношения и правовые
акты. Каждый правовой процесс протекает в правовой форме
(правовых отношениях), имеет своим результатом или правовые
152
отношения, или правовые акты.
В гражданско-правовой сфере (это признается и в законодательстве) становление права часто происходит еще до того, как
вступят в дело компетентные государственные органы. Этот процесс становления права сопровождается возникновением правовых отношений (возникающих до и вне закона). Для других сфер
(уголовно-правовая, процессуальная, судоустройство и т.д.) более
типично возникновение отношений вслед за процессом законотворчества и его результатом – принятием законов (или других
нормативных актов, если вести речь о нормотворческой деятельности государства вообще). К числу других (производных) правовых процессов относятся: конкретизация, толкование, применение, соблюдение, исполнение, использование права. Особо следует назвать процессы систематизации (в частности, кодификации)
права.
Второй момент, характеризующий место государства в правовой надстройке, – это всеобъемлющая охранная деятельность
последнего по отношению к правовой реалии, правомерным поступкам, отношениям и актам. Всегда имеется особый блок правовых норм, специализирующихся на охране правовых отношений и правовых актов.
Наконец, третий, момент связан с деятельностью государства
по возложению юридической ответственности на всех тех, кто нарушает правовые акты, не считается с правовыми отношениями,
незаконно вторгается в правовые процессы. В правовой надстройке особое место занимают нормы, которые предусматривают меры юридической ответственности.
Право есть особая система норм, которая возникает на известной, весьма ранней ступени развития общества в силу потребности охватить общим правилом повторяющиеся изо дня в
день акты производства, распределения и обмена продуктов и позаботиться о том, чтобы отдельный человек подчинился общим
условиям производства и обмена.
Право существенно отличается от социальных норм первобытнообщинного строя, среди которых наиболее распространенным является обычай. Обычаям чуждо деление на права и обязан153
ности, они воспринимаются как долг, т.е. общественное требование, осознанное каждым членом коллектива как личная задача.
Личное и общественное в обычае – единое целое. Обычаи охранялись запретами – табу, преимущественно религиозными. Нарушение обычая, по представлениям общества, повлечет гнев богов. Поэтому обычаи неразрывно связаны с религиозными представлениями. Обычай – это правило поведения, которое формируется в обществе путем его неоднократного повторения, становится привычкой, закрепляется в сознании и передается из поколения в поколение. Они несколько менее связаны с правом, чем,
например, моральные нормы, но, тем не менее, не являются нейтральными. К большинству традиций, ритуалов и обрядов право
индифферентно. В то же время оно опирается на привычные формы поведения, а в ряде случаев закрепляет их в своих нормах.
Общая схема влияния права на обычаи такова: прогрессивные
обычаи стимулируются правом, а те из них, которые противоречат закону, квалифицируются как правонарушения. Те обычаи,
которые санкционировало государство, становились обычным
правом. На ранних стадиях существования государства обычное
право представляет почти все право данного общества. Но впоследствии, по мере того, как потребности общества развивались,
государство восполняло недостающие в обычном праве нормы
своей законодательной деятельностью и все больше осуществляют свои функции в соответствии с писанными законами. Таким
образом, наиболее очевидным признаком права является то, что
оно исходит от государства, а не от общества, выступая воплощением его воли.
Нормы права общеобязательны, и на этой основе возможности государственного принуждения обеспечиваются санкциями,
предусмотренными в самих нормах права, если они не реализуются добровольно; имеют общезначимый (общий) характер, являются неперсонифицированными правилами поведения, т.е. обращены ко всем и каждому, кто попадает в предусмотренные ими условия; характеризуются формальной определенностью, т.е. закрепляются, как правило, в письменной форме, содержатся в систематизированном виде в законах, сборниках, прецедентах. Тем са154
мым право защищается от произвольного изменения, обеспечивается определенная его стабильность. Кроме этого, нормы права
характеризуются системностью и нормативностью, т.е. они расположены в определенной системе, состоящей из отдельных
групп норм, причем каждая из них представляет собой правило
поведения.
Таким образом, право есть система общеобязательных, неперсонифицированных, формально-определенных, установленных
и охраняемых государством правил поведения, выражающих волю политических сил, стоящих у власти, направленных на урегулирование общественных отношений.
2.2.2. Основные концепции становления
и функционирования государства и права
Одной из первых теорий происхождения государства и права
была теологическая, объясняющая их возникновение божественной волей (Фома Аквинский, XIII в., Ж. Мартен и др.). Теологическая теория довольно многоаспектна, что, несомненно, объясняется особыми историческими и материальными условиями существования различных государств Древнего Востока и Древнего Запада (Греция, Рим). Основная идея теологической теории – божественный первоисточник происхождения и сущности государства:
вся власть от Бога. Это придавало ей безусловную обязательность
и святость.
Патриархальной теории придерживались Аристотель, Фильмер, Михайловский и др. Смысл этой теории в том, что государство возникает из разрастающейся из поколения в поколение семьи.
Платон, Блюнчли, Г. Спенсер, Вормс, Прейс и др. рассматривали происхождение государства в рамках органической теории.
Среди них крупнейший вклад сделал Г. Спенсер, который считал
государство результатом органической эволюции, разновидностью которой является социальная эволюция. Подобно тому, как в
живой природе, полагал Г. Спенсер, выживают наиболее приспособленные, так и в обществе в процессе внешних войн и завоеваний происходит естественный отбор, который определяет появле155
ние правительств и дальнейшее функционирование государства в
соответствии с законами органической эволюции. Согласно этой
теории само человечество возникает как результат эволюции животного мира от низшего к высшему. Дальнейшее развитие приводит к объединению людей в процессе естественного отбора
(борьба с соседями) в единый организм – государство, в котором
правительство выполняет функции мозга, управляет всем организмом, используя, в частности, право как передаваемые мозгом
импульсы. Низшие классы реализуют внутренние функции (обеспечивают его жизнедеятельность), а господствующие классы –
внешние (оборона, нападение).
Также активное хождение получила теория насилия. Ее представителями были Л. Гумплович, К. Каутский, Е. Дюринг и др.
Причину происхождения и основу политической власти и государства они видели не в экономических отношениях, а в завоевании, насилии, порабощении одних племен другими. Утверждалось, что в результате такого насилия образуется единство противоположных элементов государства: властвующих и подвластных,
правящих и управляемых, господ и рабов, победителей и побежденных. Не божественное провидение, общественный договор или
идея свободы, а столкновение враждебных племен, грубое превосходство силы, война, борьба, опустошение, словом, насилие, –
«вот родители и повивальная бабка государства», – утверждал
Л. Гумплович. Для подавления порабощенного племени и создавался государственный аппарат, принимались нужные законы.
Психологическая теория нашла свое отражение в работах
Г. Тарда, Л. И. Петражицкого и др. Они объясняли появление государства и права проявлением свойств человеческой психики,
биопсихическими инстинктами и т.п.: потребностью подчиняться,
подражанием, сознанием зависимости от элиты первобытного
общества, осознанием справедливости определенных вариантов
действия и отношения и проч. Известный русский ученый
Л.И. Петражицкий исходил из якобы изначально присущей психике индивида потребности к повиновению, подчинению «выдающимся личностям». 3. Фрейд – основатель психоаналитического направления в буржуазной социологии – выводил необхо156
димость создания государства из психики человека. Из существовавшей первоначально патриархальной орды, глава которой был
убит своими взбунтовавшимися сыновьями, движимыми особыми
сексуальными и биопсихическими инстинктами («Эдипов комплекс»), появляется государство для подавления в дальнейшем
агрессивных влечений человека.
Э. Дюркгейм в противовес индивидуально-психологической
теории развивал взгляд на человека как прежде всего общественное, а не биопсихологическое существо. Общество понимается
как продукт не индивидуального, а коллективного сознания людей, в котором формируется идея социальной солидарности, для
ее обеспечения создаются соответствующие государственноправовые институты.
Теория общественного договора (естественного права), или
договорная теория происхождения государства, получила распространение в более позднее время – в ХVII-ХVIII вв. в трудах
Г. Гроция, Дж. Локка, Т. Гоббса, Ж.-Ж. Руссо, А.Н. Радищева и
др. Согласно этой теории государство возникает в результате заключения общественного договора между людьми, находящимися
в «естественном» состоянии, который превращает их в единое целое, в народ. В большинство концепций входит идея «естественного права», т.е. наличия у каждого человека неотъемлемых, естественных прав полученных от Бога или от Природы. Однако в
процессе развития человечества права, одних людей приходят в
противоречие с правами других, нарушается порядок, возникает
насилие. Чтобы обеспечить нормальную жизнь, люди заключают
между собой договор о создании государства, добровольно передавая ему часть своих прав. На основе этого первичного договора
создается гражданское общество и его политическая форма – государство. Последнее обеспечивает охрану частной собственности и безопасности заключивших договор индивидов. В последующем заключается вторичный договор о подчинении их определенному лицу, которому передается власть над ними, обязанному осуществлять ее в интересах народа. В противном случае
народ имеет право на восстание (Ж.-Ж. Руссо, А.Н. Радищев).
157
Историко-материалистическую теорию выдвинули К. Маркс,
Ф. Энгельс, Л. Морган. Смысл этой теории в том, что государство
возникает как результат естественного развития первобытного
общества, развития прежде всего экономического, которое не
только обеспечивает материальные условия возникновения государства и права, но и определяет социальные изменения общества, которые также представляют собой важные причины и условия возникновения государства и права. Именно в этот период, в
эпоху неолита, начались разложение первобытнообщинного строя
и постепенный переход к государственно-организованному обществу.
Современная теория исходит из многомерности действительного бытия, которое стало причиной возникновения и развития
государства: его можно рассматривать с позиций национального,
религиозного, географического и прочих подходов.
Не менее принципиально стоит вопрос о происхождении и
функционировании права. Существует различие между двумя типами правопонимания, которое заключается в различении права и
закона. Для юридического правопонимания вопрос о сущности
права является подлинным вопросом, в отличие от легистского
(позитивистского) правопонимания, для которого правом является
официально данное и реально существующее право. Еще в глубокой древности наметилось различие права (естественного) и закона. Хорошей иллюстрацией могли бы служить взгляды И. Канта,
для которого свойственно было соединение теоретического (философского) и практического начал. Право, по Канту, – «это совокупность условий, при которых произвол одного (лица) совместим с произволом другого с точки зрения всеобщего закона свободы». Философия права получила свое развитие у Гегеля. По Гегелю, право означает осуществление свободы свободной воли или
еще короче – «наличное бытие свободы». Оттенки мнений многообразны, но практика ориентируется на поиск лучшего решения –
справедливого и разумного. Широкие определения права хороши
тем, что они ориентируют на рассмотрение жизни права в правоотношениях, правосознании, правоприменительных актах, субъективных правах. Авторы «философского» подхода озабочены ка158
чеством законов, соответствием последних общечеловеческим и
иным ценностям. Через споры о том, что есть право, решаются
многие практические вопросы: основания права, источник права,
пределы правового воздействия, эффективность права, разрешение противоречий права.
Для юридического правопонимания право – это не просто
произвольное и субъективное властное веление, а нечто объективное и самостоятельное, обладающее своей (не зависящей от
воли законодателя) собственной природой, своей сущностью и
своей спецификой, словом, своим принципом. Этим принципом
является признание формального равенства, выражающего существо и особенности права, его отличие от других социальных явлений, норм и регуляторов.
Позитивисты видят в праве общеобязательность, формальную
определенность, нормативность, принудительность. Принудительность и формальная корректность – в этом позитивисты видят
сущность права и его отличие от морали. В рамках позитивистского понимания права сложились несколько самостоятельных
концепций права: нормативизм, психологическая, социологическая, историческая. Суть нормативизма состоит в том, что право
рассматривается как явление должного упорядочения системы
норм. Г. Кельзен считал, что норма, доставляющая акту значение
правового (или противоправного) акта, сама создается посредством правового акта, который, в свою очередь, получает правовое
значение от другой нормы. Иначе говоря, правопознание направлено на изучение тех норм, которые имеют характер норм права и
придают определенным действиям характер правовых или противоправных актов.
Психологическая теория права Л. Петражицкого понятие и
сущность права выводит из правовых эмоций людей, во-первых,
позитивного переживания, отражающего установления государственные, и, во-вторых, интуитивного переживания, которое выступает реальным, «действительным» правом.
Социологическая школа права (Р. Паунд, Дж. Фрэнк,
С.А. Муромцев и др.) отождествляет право с судебными и административными решениями, в которых видится «живое право»,
159
тем самым создается правопорядок, или порядок правоотношений. Решения поддерживаются государственным принуждением,
так как государство есть сила, создающая право.
Историческая школа права (Ф. Савиньи, Г. Пухта и др.) исходит из того, что право есть общее убеждение, общий «национальный» дух, а законодатель выступает главным его представителем.
Марксистское понимание сущности права заключается в том,
что право есть лишь возведенная в закон воля господствующих
классов, воля, содержание которой обусловлено материальными
условиями жизни этих классов. Право обладает относительной
самостоятельностью и оказывает обратное влияние на все сферы
жизни общества, сохраняя при этом свою классовую природу.
При всех различных подходах к пониманию права (в этом
следует согласиться с В.Н. Кудрявцевым) профессиональному
юристу должна быть присуща четкая и определенная позиция:
никакое пожелание, убеждение или мнение не могут рассматриваться как правовая норма, коль скоро они не выражены в юридическом акте, принятом надлежащим образом. Соответственно и
изменить этот акт можно только предусмотренным законом способом, на основании демократической процедуры, выражающей
волю народа.
Для глубокого познания права все определения, если они отражают хоть какую-то часть реалии, полезны. Для практического
использования пригодно единое понимание права.
Нормативное понимание права – самое пригодное для отражения его инструментальной роли. Определение права как совокупности охраняемых государством норм позволяет гражданам и
другим исполнителям правовых предписаний знакомиться с содержанием последних по тексту нормативных актов и соответственно сознательно избирать вариант своего поведения. Уже по
одной этой причине нельзя отвергать данный подход.
В наибольшей степени нормативистская теория права разработана Г. Кельзеном. У него право поставлено в такую связь с государством, что последнее само рассматривается как персонифицированный правопорядок. Право в названной теории представляет собой иерархическую (ступенчатую) систему норм, пред160
ставляемую в виде лестницы (пирамиды), где каждая верхняя ступенька обуславливает нижнюю, а нижняя вытекает из верхней, ей
подчиняется. Правом признается государственная воля, выраженная в обязательном нормативном акте, обеспеченном принудительной силой государства. Содержание нормативного подхода к
праву имеет одновременно положительные и отрицательные моменты. Вначале о положительном.
1. Нормативный подход больше, чем какой-либо другой, подчеркивает определяющее свойство права – его нормативность.
Иметь в виде руководства общее правило – это благо, особенно
если оно всеобщее и устойчивое.
2. Нормативность в данном подходе органически связана с
формальной определенностью права, что существенно облегчает
возможность руководствоваться правовыми требованиями.
3. Фиксированность средств государственного принуждения
в случае нарушения права.
4. Противостояние режиму произвола и беззаконию.
5. Косвенная ориентация на необходимость возведения в закон надлежащей (справедливой, моральной, прогрессивной и т.п.)
воли.
6. Ориентация на подзаконное нормативное регулирование
общественных отношений в ходе юридической практики.
7. Признание широких возможностей государства влиять на
общественное развитие.
Отрицательное в нормативном подходе проявляется в игнорировании содержательной стороны права: положения и степени
свободы адресатов правовых норм, субъективных прав личности,
моральности юридических норм, соответствия их объективным
потребностям общественного развития.
Социологический подход концептуально сформировался во
второй половине XIX в. в рамках школы «свободного права».
Уподобление писанного закона пустому звуку, сосуду, который
еще следует заполнить и т.п., – вот постулаты социологического
направления и, в частности, реалистической теории права в США.
Наполнять законы правом призваны судьи и администраторы.
Среди недостатков этого подхода выделим отсутствие прочной
161
юридической основы предпринимаемых действий и уверенности в
конечных их результатах; опасность некомпетентного решения и
откровенного произвола со стороны нечистоплотных должностных лиц. Социологический подход к праву очень хорош для исследователя и для законодателя. Чтобы познать право, издать полезный и эффективный закон, надо изучать законодательство в
действии. Социально реализованное бытие писанных норм – источник их постоянного совершенствования. Жизнь права – источник выявления пробелов в законодательном регулировании
общественных отношений. Сами общественные отношения выступают в разных ипостасях: они и предпосылка (источник) права, и форма его реализации (жизни), и критерий справедливости,
ценности, эффективности правовых норм. Рассмотрение их непосредственно в качестве права обедняет теорию и дезориентирует практику.
В рамках так называемого, широкого подхода к праву отдельные ученые наряду с нормами и правовыми отношениями
включают в право правовое сознание. Тем самым отдается дань
психологической теории права. Попытки эти имели определенный
успех в трудах польского ученого Л. И. Петражицкого. Он, например, резко критиковал то положение, при котором право определяют в зависимости от факта государственного вмешательства,
в зависимости от «случайного признака наличия или отсутствия
начальственного признания известных положений» правом. Критикуя теорию о том, что право является велением государства,
Петражицкий приводит три довода:
1) пришлось бы отрицать общеобязательность международного права;
2) определение заключает в себе определение через себя.
Формулу:
юридическая норма есть норма, признанная государством,
можно превратить в формулу: норма права есть норма, признанная в предписанной правом форме со стороны установленных
правом органов правового союза – государства;
3) признанием со стороны государства пользуются не только
нормы права, но и разные другие правила поведения: религиоз162
ные, нравственные. Теория государственного признания не содержит критерия для отличия норм права от прочих правил поведения, признанных органами государственной власти путем
включения в законы. Правом оказывается не только многое такое,
что находится вне ведения государства, не пользуется положительным официальным признанием и покровительством, но и
многое такое, что со стороны государства встречает прямое враждебное отношение, подвергается преследованию и искоренению,
как нечто противоположное и противоречащее праву в официально-государственном смысле.
Нельзя издавать законы без учета социальной психологии,
нельзя применять их, не учитывая психологического мира индивида. Психологические процессы разных уровней – такая же реальность, как и экономические или политические процессы. Право опосредуется ими, живет в них, проявляет через них свою эффективность. Важно знать психологический механизм действия
правовых норм, мотивацию правоприменения в связи с ценностной детерминацией и профессиональной ориентацией правоприменителя.
В позиции В. С. Нерсесянца привлекает, во-первых, признание им нормативности права, а во-вторых, указание на то обстоятельство, что в законе не может быть конкретизируемо любое
произвольно взятое содержание, но лишь определенное по своей
сущности содержание (т.е. свобода). Последнее замечание, собственно как и естественно-правовое направление, как любой «философский» подход, представляет ценность для законодателя. Не
подлежит сомнению значение данного подхода для науки права.
Однако весьма примечательно, что общеобязательность и возможность властно-принудительной защиты В. С. Нерсеянц связывает с нормой закона, а не права.
Подробное ознакомление с разными теориями права создает
впечатление, будто нет или мало положений, которые бы кем-то
не оспаривались. Знакомство с разными подходами к праву обнаруживает также много ценного и приемлемого в каждом из них. И
в этой связи возникает соблазн объединить в единое понятие все
163
признаки, более всего отвечающие интересам правоприменительной практики. Вряд ли в действительности мыслимо вполне совершенное право. Но уж если и искать существенные признаки
права, то делать это надо отдельно по отношению к содержанию и
к форме права.
2.2.3. Соотношение государства и права
Само общество не является простой совокупностью индивидов. Это сложный социальный организм, продукт взаимодействия
людей, определенная организация их жизни, связанная прежде
всего с производством, обменом и потреблением жизненных благ.
Общество – сложная динамическая система связи людей, объединенных семейными узами, групповыми, сословными, классовыми
отношениями. Это такая общность индивидов, где действуют уже
не биологические, а социальные законы. Глобальные проблемы
выживания человеческого рода сегодня становятся определяющими для нормального общественного развития. Рассмотрение
общества в качестве совокупности общественных отношений позволяет, во-первых, подходить к нему конкретно-исторически
(выделить различные общественные формации, различать этапы
развития общества), во-вторых, выявить специфику главных сфер
общественной жизни (экономической, духовной), в-третьих, называть субъектов социального общения (личность, семья, нация,
государство и др.).
Традиционно в науке по вопросу о соотношении государства
и права различались два подхода. Первый – этатистский, исходивший из приоритета государства над правом. Согласно этому
подходу право рассматривалось как продукт государственной
деятельности, как его (государства) следствие. Теоретической
предпосылкой являлось формально-догматическое отношение к
понятию права как совокупности норм, издаваемых государством.
Другой взгляд на соотношение государства и права утвердился в
русле естественно-правовых воззрений. С позиции данного подхода праву принадлежит безусловный приоритет в сравнении с
государством. Право возникает до образования государства. Оно
164
старше государства, никакое государство и никакая власть не есть
первоначальный источник права.
Есть и третья точка зрения на рассматриваемую проблему,
позволяющая в определенной мере интегрировать взгляды сторонников отмеченных позиций и в то же время избежать крайностей в оценке связи государства и права. Государство и право
друг без друга не могут существовать, а значит, между ними имеется функциональная связь. Государственный нигилизм в такой
же мере опасен, как нигилизм правовой. Связь государства и права представляется иной: государство не порождает право, не производит его, а является, с одной стороны, зависимой, подчиненной ему силой, а с другой – мощным средством, поддерживающим и усиливающим мощь права, его потенциал в общественной
системе. Государство использует право в качестве средства
управления общественными процессами, но лишь в той мере, в
какой само право ему это позволяет.
Государство является непосредственным фактором создания
правовых установлений и главной силой их осуществления. Государственная власть имеет конститутивное значение для самого
бытия права как особого институционального образования. Она
присутствует в праве и как бы проникает в самую суть права.
Наиболее ощутимое воздействие государства на право проявляется в сфере правотворчества и правореализации. Право формируется при непременном участии государства. Однако государство
не столько формирует право, сколько завершает правообразовательный процесс, придавая праву определенные юридические
формы (нормативный юридический акт, судебный или административный прецедент и др.). В этом смысле государство не является его (права) начальной, глубинной причиной. Государство создает право на институциональном уровне. Роль государства в отношении образования права заключается в следующем:
1. В осуществлении правотворческой деятельности.
2. В санкционировании государством норм, которые не имеют (не носят) прямого государственного характера.
3. В признании юридически обязательными регуляторами поведения фактически сформировавшихся и существующих отно165
шений и связей (соответствующих им видов деятельности), вследствие чего эти связи и отношения получают юридическое признание. Государство, таким образом, обеспечивает развитие всей системы источников права и управляет правовой средой общества,
обеспечивает ее обновление соответственно духу времени. Назначение государства как раз и проявляется в том, что оно своей деятельностью призвано создавать фактические, организационные,
юридические предпосылки для использования гражданами, их организациями предоставленных законом возможностей в целях
удовлетворения самых разнообразных интересов и потребностей.
Государство, далее, обеспечивает охрану права и господствующих правовых отношений. Государственное принуждение
является постоянной существующей гарантией, которой подкрепляется право. Тем самым упрочивается правопорядок, создается
режим наибольшего благоприятствования для конструктивных
действий социальных субъектов.
Государство, следовательно, способствует распространению
права в социальном пространстве, оно обязывает участников общественных отношений действовать по праву, исключать противоправные подходы в достижении общественно значимых результатов.
Зависимость государства от права проявляется во внутренней
организации государства и в его деятельности.
Для своего существования государство как организация нуждается в праве. Право оформляет структуру государства и регулирует внутренние взаимоотношения в государственном механизме,
взаимоотношения между его основными звеньями. Право составляет необходимую сторону, аспект, свойство государственной
деятельности. Такое качество присуще праву, поскольку оно незаменимо как общесоциальный регулятор и его использование
обусловлено объективными факторами, находящимися вне государства. Право навязывается государству в силу необходимости,
поэтому оно в принципе не может пренебречь правовой формой.
Обобщенно можно отметить ряд направлений, характеризующих организующую роль права в отношении к государству:
166
а) право воздействует на государство при его взаимоотношениях с населением, отдельной личностью. Государство воздействует на граждан через право и в границах правовых требований; в
свою очередь, и граждане воздействуют на государство с помощью права. Отсутствие права в отношениях государства и личности при определенных условиях оборачивается против самой личности. Отсюда ценность права измеряется главным образом тем, в
какой мере оно обеспечивает и обеспечивает ли вообще гармоничное и прогрессивное развитие личности, расширение ее свободы. С этой точки зрения ценность права если и обусловлена связью с государством, то лишь в той мере, в какой само государство
поставлено на службу человеку;
б) право легализует государственную деятельность, обеспечивает дозволенность охранительных и принудительных мер государства. Государственная деятельность посредством права вводится в строгие рамки юридических требований, приобретает
юридическую форму;
в) посредством права определяются границы деятельности
государства, обозначаются пределы вмешательства в частную
жизнь граждан;
г) право закрепляет специфические интересы наций и народностей и тем самым воздействует на государственную власть в ее
взаимоотношениях с нациями и народностями. Для многонационального федеративного государства эта сторона воздействия
права является объективно необходимым условием его (государства) существования;
д) правовая форма обеспечивает возможность осуществления
действенного контроля за деятельностью государственного аппарата и тем самым создает юридические гарантии ответственного
поведения государства перед населением;
е) право выступает в современных условиях языком общения
государства не только с населением, но и с другими государствами, мировым сообществом в целом;
ж) право (и только оно) является основным средством легитимизации государственного принуждения. Право определяет основания, пределы и формы государственного принуждения.
167
Относительная самостоятельность государства есть непосредственная основа его деятельности, его активности, его воздействия на общественную жизнь. Относительная самостоятельность государства является его естественно необходимым состоянием. Понятие «относительная самостоятельность государства»
выражает, таким образом, прежде всего зависимость государства
от внешних факторов: экономики, классовой борьбы, политики,
идеологии. Это понятие, наконец, призвано отразить активность
государства во всех сферах общественной жизни. У государства
есть своя логика развития. Наличие особых этапов развития является одной из форм проявления относительной самостоятельности. При этом можно говорить об обычной и чрезмерной (исключительной) самостоятельности государства. Чрезмерная относительная самостоятельность наблюдается там, где государство настолько поднимается над обществом, что оказывается способным
тормозить его развитие. Чем больше деятельность государства не
соответствует потребностям развития общества, тем с меньшей
эффективностью оно развивается и тем меньше его обычная самостоятельность.
Когда призванные к управлению специальные группы людей
приобретают особые интересы также и по отношению к тем, кто
их уполномочил, говорят об относительной самостоятельности
государства по отношению к обществу в целом. Служащих государственной организации очень многое объединяет и в положении, и в средствах оплаты труда, и т.д. Все это обособляет их интерес от интереса остальной массы народа. В то же время если
допустить, что государство не обладает самостоятельностью, то
следовало бы отрицать и ответственность государственных служащих. Государственный аппарат, даже если он выполняет политические директивы, должен располагать свободой самоопределения, необходимой для принятия решений, избрания соответствующих методов для их осуществления, более всего подходящих
для государственной организации. Избранные средства государство применяет не иначе, как под свою ответственность.
Пониманию относительно самостоятельности государства
служит образное определение его как машины в чьих-то руках.
168
Любая машина помимо назначения служить определенным целям
нуждается в удовлетворении своих собственных нужд, поддерживающих ее работоспособность. Сложная государственная машина
имеет в своем механизме особые части, призванные к удовлетворению запросов ее бесперебойного и надежного функционирования.
И в том, что законодательство не всегда соответствует праву,
как раз и проявляется обычная относительная самостоятельность,
а в том, что иногда в закон возводится произвол, усматривается
относительная самостоятельность чрезмерного характера. Только
одно пояснение к сказанному: обычная относительная самостоятельность – естественное явление, и, следовательно, там, где государство сознательно, намеренно игнорирует право в ходе законотворчества, будет уже «чрезвычайная» относительная самостоятельность.
Государство непосредственно связано с правом и проводит
через него свои установления. Право не существует без государства, оно является его непосредственным продуктом; хотя оно и
обусловлено экономикой, порождается ею, а государством в процессе особой государственной деятельности – правотворчества.
Государство есть та форма, в которой осуществляются как общие,
так и частные интересы и в которой все гражданское общество
данной эпохи находит свое сосредоточение, поэтому все общие
установления опосредуются государством, получают политическую форму. Отсюда возникает видимость самостоятельности, независимости права.
Государство по отношению к праву определяет необходимость правового регулирования тех или иных отношений; устанавливает политические, правовые и организационные формы
правотворчества; выявляет волевое содержание права; обеспечивает соблюдение и исполнение права всеми социальными субъектами и в необходимых случаях прибегает к принуждению, если
нормы права нарушаются (общеизвестно, что право – ничто без
аппарата, способного принуждать к соблюдению его норм).
Право осуществляет в обществе самостоятельные функции,
направленные на обеспечение нормального развития общества,
169
поэтому способно выполнять и выполняет по отношению к государству роль организующего фактора, закрепляя структуру органов государства, их компетенцию, ответственность. Право – действенный рычаг решения экологических проблем как внутри отдельно взятого государства, так и в рамках мирового сообщества,
хотя, конечно, право ни в коем случае не является единственным
универсальным средством организации государственной власти.
2.3. Теория права
2.3.1. Право в системе нормативного регулирования
Право утратило бы свою ценность, перестало бы выполнять
свою роль по стабилизации и упорядочению общественных связей, если бы понималось всеми по-разному. Определенность в понимании права – исходное начало определенности и порядка в
общественных отношениях.
В общей форме можно сказать одно: для правоприменителей
и рядовых граждан имеют значение изданные в надлежащем порядке, сохраняющие юридическую силу законы и подзаконные
акты. Для субъектов правотворчества, для творцов законов важно
отыскать право. Таким образом, для практика (судьи, прокурора,
работника милиции, юрисконсульта) не столь уж и важно, где содержатся нормативы, которыми он должен руководствоваться, в
писанных актах-документах, в правовых отношениях, в правосознании (интеллектуальной или чувственной его части), главное,
чтобы решение выражало ту меру свободы и справедливости, которая фактически защищена в этом обществе. В противном случае
неизбежны конфликты, попрание всякой справедливости.
Итак, право в действительности всегда в чем-то неудовлетворительное, несовершенное, требующее разных изменений и неодинаковой трансформации в зависимости от условий места и
времени. Определение права как совокупности норм, общих правил поведения ориентирует на такие свойства, как формальная
определенность, точность, однозначность правового регулирования.
170
Вся совокупность норм, посредством которых осуществляется регулирование поведения и деятельности, представляет собой
систему нормативного регулирования общественных отношений.
Право уникальный, высокозначимый и авторитетный регулятор,
но оно лишь один из компонентов системы нормативного регулирования. Выявление места и роли права среди иных социальных
регуляторов (норм) имеет важное значение для понимания его
природы, определения возможностей и пределов регулятивного
действия.
Степень и характер регулирующего влияния на общественные отношения позволяют выделить в системе нормативного регулирования наряду с правом следующие группы норм: обычаи,
корпоративные нормы, религиозные нормы, мораль (нравственность).
Объединенные единой нормативной природой, все эти нормы
характеризуются следующими общими чертами:
представляют собой определенный стандарт (образец, эталон,
норматив) поведения, типичный и нормальный для данного времени и среды;
определяют границы должного и возможного поведения,
служат ориентирами в выборе социально одобряемого поведения
и одновременно являются средством контроля за этим поведением;
формируются в процессе жизнедеятельности людей и в этом
смысле неотделимы от своего носителя;
преследуют достижение единых целей – обеспечение порядка
и организованности в общественных отношениях.
Система нормативного регулирования не совпадает полностью с правовой надстройкой, т.к. в обществе действуют два вида
норм (правил поведения): социально-технические и собственно
социальные. Таким образом, система нормативного регулирования – это совокупность социальных норм, регулирующих поведение людей в обществе, отношения их между собой в рамках объединений, коллективов, и социально-технических, регламентирующих их взаимоотношения с природой и предметами. Объективный характер социальных норм определяется следующими обстоятельствами:
171
1) социальные нормы возникают из объективной потребности
социальных систем в саморегуляции, в поддержании стабильности и порядка;
2) норма возникает в процессе деятельности людей, субъективно обусловленной способом производства;
3) норма неотделима от отношений обмена, характер которых
также определяется способом производства и распределения.
Следовательно, несмотря на большое различие социальных
норм, их общие черты следующие: это правила поведения людей
в обществе; нормы носят общий характер (обращены ко всем и
каждому), создаются в результате сознательно-волевой деятельности людей, их коллективов, организаций и обусловлены экономическим базисом общества.
Указанное выше деление социальных норм по способам установления и обеспечения нормы в юридической литературе считается общепризнанным. Однако отдельные авторы предлагают в
качестве самостоятельных выделить следующие виды социальных
норм:
– эстетические (А.М. Айзенберг, М.Н. Кулажников);
– культуры (С.И. Вильнянский, И.Е. Фарбер);
– политические (А.М. Айзенберг, В.И. Подкучейко):
– организационные (А.М. Айзенберг, П.Е. Недбайло);
– нормы религиозных организаций (М.Н. Кулажников);
– нормы трудовых коллективов (А.М. Айзенберг);
– правила общежития (Ю.С. Ращупкин);
– нормы традиций и ритуалов (В.Н. Хропанюк).
Кроме того, нельзя не выделить классификации по содержанию сферы регулируемых общественных отношений (политические, организационные, этические, эстетические и т.п.); по способам образования социальных норм (стихийно возникающие и сознательно создаваемые); по способам закрепления и выражения
(устная и письменная формы).
Обычаи как разновидность социальных норм рассматривались ранее.
Религиозные нормы есть разновидность социальных норм,
установленных различными вероисповеданиями и имеющих обя172
зательное значение для исповедующих ту или иную веру. Внешне
эти нормы имеют определенное сходство с юридическими установлениями: в известной мере формализованы и содержательно
определены. В то же время между правом и религией существуют
принципиальные различия. Секуляризация общественной жизни,
утверждение свободы совести одновременно означает, что сфера
действия религиозных норм значительно уже права.
Право и корпоративные нормы. К корпоративным нормам
относят те нормы, которые регулируют отношения, складывающиеся между членами, участниками общественных объединений
(общественных организаций, фондов, политических партий, профессиональных союзов, добровольных обществ и др.).
Мораль (нравственность) есть особый тип нормативной регуляции, представленной совокупностью норм и принципов, распространяющих свое влияние на всех и каждого и воплощающих
в себе нравственные ценности. Справедливо замечено, что общечеловеческое содержание морали в обобщенном виде выражено в
«золотом правиле»: «поступай по отношению к другим так, как
ты хотел бы, чтобы они поступали по отношению к тебе». Мораль
(нравственность) воплощает в своих нормах абсолютные ценности, в силу чего моральные нормы и оценки являются высшим
критерием поведения. Мораль по этой причине – мерило права с
точки зрения его соответствия требованиям справедливости и
этическим ожиданиям. Являясь приоритетными типами нормативного регулирования, право и мораль оказывают взаимное
влияние друг на друга. Формула такого влияния может быть выражена следующим образом: мораль не должна требовать нарушения закона; право не должно закреплять в своих нормах (и соответственно требовать исполнения) безнравственных поступков.
Право и мораль имеют как общие черты, так и особенности.
Главные общие черты права и морали состоят в следующем:
– являются надстроечными явлениями общества;
– имеют нормативное содержание и призваны быть регулятором поведения человека, общественных отношений;
173
– основаны на общности социально-экономических интересов, культуры общества, приверженности людей идеалам свободы
и справедливости.
Право и мораль имеют свои отличительные черты и свойства:
1. Если право возникает вместе с государством, то мораль
рождается задолго до появления государственно-организованного
общества.
2. Право состоит из норм, установленных и санкционируемых
в определенном порядке компетентными государственными органами и зафиксированных в юридических актах. Мораль же включает не только нормы, но и представления, чувства, т.е. является
более сложным по своей структуре явлением.
3. В нормах права выражается и закрепляется воля государства, в морали же воля выступает в форме общественного мнения.
Отдельные принципы и нормы морали могут быть систематизированы, но в целом нравственные воззрения, представления, требования выражаются в общественном мнении, передаются им.
4. Содержание норм права характеризуется определенностью,
конкретностью. В них предусмотрены, подчас весьма подробно,
права и обязанности сторон, черты взаимоотношений. Моральные
же требования отличаются более широким содержанием, дают
больший простор для толкования.
5. Отличие норм права и морали проявляется также и в характере гарантий осуществления этих норм. Нормы морали реализуются в силу привычки, внутренних побуждений. Внутренним гарантом морали выступает совесть человека, а внешним – сила
общественного мнения. Право же опирается на собственный моральный авторитет, но в качестве специфической гарантии воплощения его норм выступают авторитет и принудительная
власть государства.
6. Право и мораль опираются на меры принуждения, но их
характер и способ осуществления различны. В сфере морали принуждение выступает в форме общественного мнения, решения
коллектива. Моральные нормы заранее не регламентируют кон174
кретные формы и меры принуждения. В случае же совершения
правонарушения соответствующие государственные органы обязаны принять меры, предусмотренные законодательством
7. Различие между нормами права и морали проявляется и в
оценке мотивов поведения человека. Право предписывает необходимость всесторонней оценки поведения человека, совершившего
правонарушение, особенно преступления, но с правовой точки
зрения безразлично, какими мотивами руководствовался человек
в конкретном случае, если его поведение по своим результатам
является правомерным, законным. С моральной же точки зрения
важно выявить мотивы, стимулы человека в выборе определенного варианта поведения, которое внешне является правомерным и
нравственным.
8. Право и мораль по-разному оценивают и само поведение.
Мораль оценивает поступки и действия людей с позиции моральных императивов: «добрые» и «плохие», «справедливые» и «несправедливые», «честные» и «бесчестные», «добросовестные» и
«недобросовестные» и т.д. Оценочными категориями права выступают «правомерное» и «неправомерное», «законное» и «незаконное», «юридически допустимое» и «юридически запрещенное».
9. Мораль – универсальный регулятор и ее влияние распространяется на все или почти все сферы поступков и действий человека. Право действует все же избирательно. Есть сферы, недоступные для его воздействия, либо же его влияние достаточно специфично.
Право и технические нормы. В системе нормативного регулирования технические нормы занимают особое место. Принято
считать, что эти нормы не имеют социального характера: это правила, характеризующие отношение людей к природе, технике,
орудиям и средствам производства. В то же время, очевидно, что
нарушение технических норм и их последствия – аварии и катастрофы, нередко сопряженные с человеческими жертвами и огромным материальным ущербом, – имеют социально ощутимый резонанс. К техническим нормам в широком смысле относят нормы
биологические, санитарно-гигиенические, санитарно-эпидемиоло175
гические, технологические, научно-технические, экологические и
др. В силу своей значимости часть этих норм находит закрепление
в законодательстве, получив название технико-юридических.
С давних пор идет спор о том, что является сущностью права.
Так, для Аристотеля право – это политическая справедливость,
для средневековых ученых – божественное установление, для
Ж.-Ж. Руссо – общая воля, Р. Йеринга – защищенный интерес,
Л. Петражицкого – императивно-атрибутивные эмоции, для представителей юридического позитивизма право есть веление, приказ
государства и т.д.
Итак, сущность права – это обусловленная материальными и
социально-культурными условиями жизнедеятельность общества,
характер классов, социальных групп населения, отдельных индивидов, общая воля как результат согласования, сочетания частных
или специфических интересов, выраженная в законе, либо иным
способом признаваемая государством и выступающая вследствие
этого общим (общесоциальным) масштабом, мерой (регулятором)
поведения и деятельности людей.
Воля, закрепляемая в праве, официально удостоверяется и
обеспечивается государственной властью; отвечает требованиям
нормативности; имеет специфические формы внешнего выражения (закон, судебный прецедент, нормативный договор, правовой
обычай и т.д.); является результатом согласования интересов участников регулируемых отношений и в силу этого выступает
именно общей волей, в той или иной мере приемлема для них; соответствует прогрессивным идеям права и др. Соответствие общей воли этим требованиям придает ей характер всеобщей, государственной воли, вследствие чего право приобретает качество
реально действующего феномена, утверждается в качестве господствующей системы нормативного регулирования. Для понимания природы права принципиально важно иметь в виду следующее: право выступает в форме идей, представлений; юридических предписаний (велений или установлений), исходящих от государства, и действий или отношений, в которых реализуются
идеи, принципы и, предписания права. В теоретической юриспруденции с давних пор ведутся споры о том, что следует признавать
176
важнейшим элементом права – идеи, нормы или действия (отношения).
С учетом существенных свойств целесообразно отметить
следующие признаки права:
1. Право есть система нормативного регулирования, основанная на учете интересов различных слоев общества, их согласии и
компромиссах. Соответствие права согласованным интересам или
общей воле придает ему реальность, а в конечном счете – социальный вес. И, напротив, если нормативные требования не выражают общей воли, то никакими механизмами, в том числе принудительной силой государства, нельзя обеспечить их полное исполнение. Выражение в праве согласованных интересов участников регулируемых отношений придает ему обязательность, всеобщность, утверждает в качестве господствующей системы нормативного регулирования.
2. Право есть мера, масштаб свободы и поведения человека. В
указанном аспекте право отражает: меру полноты (объема), доступности, реальности прав, свобод личности, возможностей для ее
инициативного поведения и меру допустимых ограничений свобод человека.
3. Право обеспечивается государственной властью. Государство участвует в правообразовании и в охране права.
4. Нормативность есть исходное и основополагающее свойство права, придающее ему качество специфического регулятора,
координатора деятельности людей. Нормативность выражается
через систему регулятивных средств различного уровня. Наибольшей формально-юридической определенностью характеризуется нормы-предписания – юридические установления, направленные на урегулирование и охрану общественных отношений
исходящие от государства. В то же время им присущи и издержки. Они обладают гораздо меньшим уровнем нормативности в
сравнении с принципами1 права, всегда требуют официального
удостоверения в правовых актах. Наиболее универсальным регу1
Принципы права потому и правовые, поскольку закрепляются в праве и
обязательны для исполнения. Нельзя противопоставлять их нормампредписаниям.
177
лятором выступают принципы права, которые характеризуются
высоким уровнем нормативности.
5. Право есть реально действующая система нормативной регуляции. Право существует, напоминает о себе постольку, поскольку оно действует, т.е. отображается в сознании, психике людей, осуществляется в их практических действиях.
6. Право не тождественно закону. Законодательство выступает одной из форм выражения права. Закон (иной нормативный акт
государства), не отвечающий идеям права, его природе, ценностям и приоритетам личности, может в установленном порядке
признаваться недействительным и, следовательно, в этом случае
правом не является.
Можно отметить следующие основные проявления социальной ценности права:
1. Оно обладает прежде всего инструментальной ценностью.
Оно придает действиям людей организованность, устойчивость,
согласованность, обеспечивает их подконтрольность. Право тем
самым вносит элементы упорядочения и порядка в общественные
отношения, делает их цивилизованными. Государственно-организованное общество не может без права наладить производство материальных благ, организовать их более или менее справедливое
распределение и государственное управление.
2. Оно, воплощая общую (согласованную) волю участников
общественных отношений, способствует развитию тех отношений, в которых заинтересованы как отдельные индивиды, так и
общество в целом. Высшая общественная ценность права заключается в том, что оно оказывает воздействие на поведение и деятельность людей. Право не нивелирует частный интерес, не подавляет его, но сообразует его с общим интересом. Ценность права будет тем выше, чем полнее оно будет отображать своим содержанием эти специфические или частные интересы.
3. Оно является выразителем и определителем (масштабом)
свободы личности в обществе. При этом ценность права состоит в
том, что оно не обозначает свободу вообще, а определяет границы, меру этой свободы. Право и свобода неотделимы друг от друга. Справедливо поэтому утверждение о том, что право по своей
178
сущности и, следовательно, по своему понятию – это исторически
определенная и объективно обусловленная форма свободы в реальных отношениях, мера этой свободы, форма бытия свободы,
формальная свобода.
4. Оно способно быть выразителем идеи справедливости.
Право выступает критерием правильного (справедливого) распределения материальных благ, оно утверждает равенство всех граждан перед законом независимо от их происхождения, материального положения, социального статуса и пр. Общеизвестно, что в
переводе с латинского право (jus) и справедливость (justitta) близки по звучанию. Право по своему назначению противостоит несправедливости, оно защищает согласованный интерес и тем самым утверждает справедливое решение. Утверждая идеи свободы
и справедливости, право приобретает глубокий личностный
смысл, становится действительной ценностью для отдельного человека и человеческого общества в целом. Ценность права, таким
образом, заключается в том, что оно пронизано гуманными началами, что проявляется не только в том, что оно открывает личности доступ к благам, но также и в том, что оно выступает действенным средством ее социальной защищенности.
5. Оно выступает мощным фактором прогресса, источником
обновления общества в соответствии с историческим ходом общественного развития.
6. Оно является основой и единственно возможным цивилизованным средством решения проблем международного и межнационального характера. Обладая качествами общесоциального регулятора, право является эффективным инструментом достижения
социального мира и согласия, снятия напряженности в обществе,
через соблюдение норм права.
Норма права – особая разновидность социальных норм наряду с нормами морали, нормами каких-то отдельных (не государственных) социальных общностей. Норма права – признаваемое и
обеспечиваемое государством общеобязательное правило, из которого вытекают права и обязанности участников общественных
отношений, чьи действия призвано регулировать данное правило
в качестве образца, эталона, масштаба поведения.
179
Но это единичный феномен права, поэтому полное научное
определение понятия предполагает выяснение присущих норме
права специфических признаков (свойств). Эти признаки, включенные в текст нормы, становятся правилами поведения, обязательными к реализации. Следовательно:
а) норма права может быть определена в качестве исходящего
от государства и охраняемого им общеобязательного правила поведения, которое закрепляет за участникам общественного отношения данного вида юридические права и налагает на них юридические обязанности;
б) правовая норма является общим правилом поведения, т.е.
образцом, эталоном поведения людей, их коллективов;
в) правовая норма – правило абстрактного, обобщенного характера, первичный элемент права как системы;
г) правовая норма – государственно-властное предписание;
д) правовая норма – явление широкое, многоплановое и в то
же время конкретное по содержанию.
Нормы права оказывают воздействие на общественные отношения, поведение субъектов, на их волю уже в силу факта своего
существования. Каждая норма права обладает общепревентивным
воздействием.
Норма права как реальность – это отдельное правило поведения, отличное от многих других, существующих в праве, элементарная клетка, простейшее бытие права, обладающее законченным содержанием и структурой, носитель свойств права.
Норма права как понятие есть научное обоснование права в
качестве непосредственно данного для субъекта и в то же время
простейшего основания права, способного развиться в систему
права. В этом понятии отражены результаты рассмотрения различных норм, обладающих общими свойствами независимо от их
многообразного специфического содержания.
Норма права – это элементарная частица права, относящаяся
к нему как часть к целому (или как единичное к общему). Обосновано, что норма права – это и не форма, и не содержание всего
права, а именно его частица. Она обладает присущим ей содержанием и формой и в системообразующих процессах с другими
180
нормами составляет содержание права в целом. Норме права как
части системы в той или иной степени свойственны существенные признаки, присущие праву, поэтому ей можно дать определение, идентичное по своему значению определению права в целом.
Классификация норм права преследует несколько целей, в
том числе выявление их различных регулятивных свойств, определение места различных норм в механизме правового регулирования, установление системных свойств норм, их взаимосвязи.
Наиболее общими основаниями классификации является их деление по следующим признакам:
1. По отраслевой принадлежности, т.е. по предмету и методу
правового регулирования, все нормы классифицируются по институтам и отраслям права.
2. По юридической силе, т.е. по актам, в которых нормы права содержатся, они делятся на нормы закона и нормы подзаконных актов, причем по этому признаку возможна дальнейшая более
детальная классификация.
3. По степени общности содержания нормы права делятся на
нормы-принципы, общие нормы и конкретные нормы. Нормыпринципы не содержат явно выраженных элементов норм права,
они являются результатом нормативных обобщений, выражают
социальное содержание всех норм права данной группы. В некоторых отраслях права нормы-принципы позволяют непосредственно регулировать отношения, специально не урегулированные
конкретными нормами.
4. По характеру (или составу) предписываемых правил поведения (форме регулирования) правовые нормы могут быть обязывающими (предписывают совершение содержащихся в норме действий); управомочивающими (дозволяют или разрешают совершение содержащихся в норме действий); запрещающими (предписывают воздержание от содержащихся в норме действий, т.е.
являются косвенным указанием на правило поведения).
5. По степени активизации социально полезной деятельности
субъектов права нормы права условно можно делить на обычные
и поощрительные. В принципе все они «поощряют» такую деятельность, но выделение поощрительных норм целесообразно по181
тому, что они чаще всего специально направлены на стимулирование правомерной деятельности, такой, которую субъекты юридически не обязаны совершать.
6. По способам установления правил поведения нормы права
делятся на категорические и диспозитивные. Первая формулирует
определенное правило поведения, исключает какой-либо выбор,
хотя может устанавливать как запрет, обязывание, так и дозволение; вторая предоставляет субъектам самим определять конкретное содержание своих прав и обязанностей и устанавливает правило на случай, если субъекты не воспользовались своим правомочием.
7. По техническим приемам установления правила поведения
нормы права делятся на определенные, бланкетные и отсылочные.
Определенные – непосредственно содержат описание правила поведения в статье, в которой она излагается. Отсылочные – содержат ссылку на правило поведения, содержащееся в конкретных
статьях данного нормативно-правового акта. Бланкетные – делают
отсылку в самом общем виде к нормативно-правовому акту в целом или к его части.
8. По непосредственному предмету воздействия правовые
нормы можно классифицировать на социально-технические и социальные. Социально-технические – регулируют использование
человеком технических средств, сил природы (правила эксплуатации технических средств, технологические режимы, стандарты,
нормы расхода сырья, нормы в сфере охраны природы и т.д.). Социальные – регулируют общественные отношения, субъектами
которых являются люди, их коллективы, общественные организации и т.п.
9. Классификацию норм права можно проводить и по признакам, свойственным структуре правовой нормы. Традиционно считается, что в структуру правовой нормы входят три элемента:
а) гипотеза – содержит перечень условий, указание конкретных фактических жизненных обстоятельств (события, действия
людей, совокупность действий, т.е. фактические составы), при которых данная норма вступает в действие;
182
б) диспозиция – «сердцевина» нормы права, т.е. указание на
правило (правила) поведения, которым должны подчиняться
субъекты, если они оказались причастны к условиям, перечисленным в гипотезе, диспозиция указывает на суть и содержание самого правила поведения, на те права и обязанности, на страже которых стоит государство;
в) санкция – называет вид и поощрительные или карательные
меры (позитивные или негативные последствия), наступающие в
случае соблюдения или, напротив, нарушения правила, обозначенного в диспозиции нормы. Поэтому назначение санкции – побудить субъектов действовать в соответствии с предписаниями
нормы права.
При этом главным делением юридических норм признается
деление их на регулятивные и охранительные.
Регулятивные нормы делят на обязывающие, запрещающие и
управомочивающие. Вообще-то, едва ли не каждая норма может
быть сформулирована в любом из этих качеств. А некоторые нормы органично соединяют в себе разные свойства. Обязывающие и
запрещающие нормы являются, как правило, императивными, т.е.
не допускающими никаких отступлений. Управомочивающие
нормы чаще всего относятся к категории диспозитивных, т.е. допускающих поведение адресата норм по соглашению с партнером.
По тем же основаниям выделяют нормы факультативные, позволяющие при определенных условиях отступать от главного варианта поведения, избирая второстепенный (запасной). Норма будет
называться рекомендательной, если из ряда вариантов поведения
рекомендуют один – предпочтительный. Если норма формулирует
правило, условия его действия и санкцию с исчерпывающей полнотой, не допуская каких-либо вариантов или дальнейшей конкретизации в ходе реализации, то ее можно назвать абсолютно
определенной.
Напротив, относительно определенные нормы не содержат
всех указаний и допускают возможность вариантов с учетом конкретных обстоятельств. Такие нормы, в свою очередь, подразделяются на ситуационные и альтернативные. Первые допускают
возможность усмотрения адресата норм в зависимости от ситуа183
ции, а вторые – предоставляют возможность выбора из обозначенных в нормативном акте вариантов. Есть нормы основные (исходные) и нормы производные (детализирующие); нормы постоянные и временные. В особую группу выделяются нормы поощрительные. Это те нормы, которые стимулируют поведение людей
поощрительными мерами (санкциями). Таковые находят даже в
уголовном праве. Среди регулятивных и охранительных норм выделяют так называемые специализированные, к которым относятся нормы дефинитивные (содержащие признаки или определения
государственно-правовых институтов), нормы-принципы, оперативные (направленные на отмену актов, их распространение на
новые отношения и т.п.), коллизионные (позволяющие решать дело в случае противоречий норм).
Право предполагает не только юридические нормы, содержащиеся в законодательстве и других источниках, но и наличные
(субъективные) права физических и юридических лиц, их правомочия. В первом случае речь идет о праве в объективном смысле
(объективном праве), во втором – о праве в субъективном смысле
(субъективном праве).
Соответственно под субъективным правом следует донимать:
1) совокупность наличных прав субъектов права;
2) меру их возможного поведения или масштаб свободы, создающий возможность действовать в своих интересах;
3) такие права и свободы, которые официально признаны государством, защищаются и охраняются им.
Субъективное право можно рассматривать как единство трех
возможностей. Первая – это общая возможность поведения самого управомоченного; вторая – это конкретная возможность, состоящая в требовании совершения известных действий или, напротив, воздержания от них; третья – специальная возможность,
выражающаяся в том, что обладатель субъективных прав прибегает в необходимых случаях к содействию государственных органов для защиты нарушенных прав. Специальная возможность характеризует специфику субъективного права как юридического
184
явления, которая заключается в охране его принудительной силой
государства.
Различие объективного и субъективного права имеет познавательное и практическое значение. Выявляется, с одной стороны,
относительная независимость объективного права от человека, так
как люди прямо или косвенно участвуют в правотворчестве, с
другой стороны, относительная зависимость субъективного права
от того, кто им обладает, так как в любом государстве своими
правами можно пользоваться не безгранично, а лишь таким образом, чтобы не приносить вред другим людям, обществу и государству. Нельзя не учитывать, что между объективным и субъективным правом существует тесная взаимосвязь, органическая зависимость и взаимодействие. Поэтому следует говорить о двух сторонах единого права – объективной и субъективной, вне взаимодействия которых не может существовать и воплощаться в жизнь
возведенная в закон воля.
Частное право – это область свободы, а не необходимости,
децентрализации, а не централизованного регулирования. Публичное право – это сфера господства императивных начал, необходимости, а не автономии воли и частной инициативы. Также
деление обусловлено природой публичного и частного права,
особенностями национальной правовой системы. С учетом этого
публично-правовая и частно-правовая системы могут быть представлены следующим образом:
Публичное право: конституционное право, административное
право, финансовое право, уголовное право, экологическое право,
уголовно-процессуальное и гражданско-процессуальное право;
международное публичное право.
Частное право: гражданское право, семейное право, трудовое
право, земельное право, международное частное право.
Частное право предопределяет сугубо правовые признаки
экономических отношений в их рыночном варианте: равенство
участников, свободу действий, самостоятельную ответственность,
диспозитивность и альтернативность прав, возможность выбора в
защите прав.
185
Было бы неверно представлять дело так, что экономические
отношения являются предметом регулирования частного права и
только. Публичное право также имеет в сфере экономики большое значение. Именно оно создает устойчивую основу здоровой
экономики, закрепляя формы собственности, принципы демократии со всеми ее сдержками и противовесами. Публичное право
нельзя непременно отождествлять с авторитаризмом и тоталитаризмом. При нормальном общественном развитии наблюдается
своего рода конвергенция (соединение) систем публичного и частного права. Это проявляется:
1) в учете публичным правом требований частного права;
2) в опоре частного права на публичное в части защиты от
нарушений;
3) в перекрещивании сфер регулирования, перемещении объектов регулирования из одной сферы в другую;
4) во взаимодействиях в методе правового регулирования.
2.3.2. Источники и система права
Право всегда социально обусловлено. Принято выделять три
основных вида такой обусловленности:
юридическая форма придается общественным отношениям,
содержание которых составляют взаимные права и обязанности
сторон, т.е. реально возникшие правоотношения, что имеет место
прежде всего в экономической сфере;
на основе познания тенденций общественного развития государство может закрепить в законе еще полностью не сложившиеся отношения, активно способствуя и утверждению в общественной практике;
непосредственной основой возникновения права может служить также юридическая практика.
Итак, право имеет своим источником (в широком смысле этого слова) общественные отношения, потребность в регулировании
которых возникает в жизни и должна быть осознана законодателем. Следует подчеркнуть, что в идеале точка зрения законодателя есть точка зрения необходимости.
186
Понятие источника права предполагает его анализ с точки
зрения внешней формы выражения как способов возведения в закон воли соответствующих политических сил, стоящих у власти,
выражающих интересы всего народа или его части. Форма права в
идеале характеризуется рядом особенностей. Она призвана, вопервых, выразить нормативно закрепляемую волю граждан и в
конечном счете должна быть обусловлена существующим социально-экономическим базисом; во-вторых, закрепить и обеспечить политическую власть в обществе и служить его интересам; втретьих, утвердить приоритетное значение наиболее демократичных форм, какими являются законы; в-четвертых, быть выражением процедуры подготовки и прохождения нормативных актов в
законодательном органе.
Исторически первой формой (источником) права является
правовой обычай. Но не каждый обычай становится правовым, а
только тот, который отвечает интересам определенной группы
людей или общества в целом.
Долгое время, а в некоторых странах и поныне, как вид источника права имеет место юридический прецедент. Под юридическим прецедентом понимается письменное или устное решение
судебного или административного органа, ставшее нормой, эталоном, образцом (правилом поведения) при рассмотрении всех
последующих подобных дел в будущем. Данное первичное решение становится обязательным для всех, иными словами, получает
государственную поддержку.
Но наиболее распространен сегодня в юридической практике
нормативно-правовой акт – это письменный документ соответствующего государственного органа, которым устанавливаются,
изменяются или прекращаются нормы права, содержащие правила
общего характера. Этим он отличается от других актов, рассчитанных на однократное действие, – актов применения права или
индивидуальных актов. На практике можно часто встретить смешанные акты, содержащие и нормы права, и индивидуальные
предписания применения права. Центральным и главным является
подразделение нормативных актов в соответствии с их иерархической структурой. В данной классификации основным критери187
ем отнесения нормативного акта к тому или другому виду служит
его юридическая сила. Юридическая сила указывает на место акта, его значение, его верховенство или подчиненность, зависит от
положения и роли органа, издавшего акт, от конституционных его
полномочий и компетенции этого органа, которой он наделен.
Действие нормативно-правового акта во времени обусловлено
вступлением его в силу и утратой силы. Нормативно-правовые акты становятся обязательными, т.е. вступают в законную силу, с
определенного момента, который устанавливается законом или
иным нормативным актом: по истечении общего заранее предусмотренного срока, если он определяется в тексте нормативноправового акта; немедленно после официального принятия и
опубликования текста нормативно-правового акта; по истечении
специально предусмотренного срока для конкретного нормативно-правового акта после его опубликования.
Для практики имеет непосредственное значение проблема
пределов действия нормативных актов. Она включает в себя четыре вопроса: на какие общественные отношения данный акт распространяется (предметное действие); с какого времени и по какое время нормативный акт имеет юридическую силу (действие
во времени); на какую территорию он распространяет свое регулирующее влияние (действие в пространстве); каковы его адресаты (действие по кругу лиц).
Существуют три способа прекращения действия нормативных актов во времени: указать срок, в течение которого акт будет
действовать, и не продлевать его; отменить данный акт; заменить
данный акт другим, регулирующим фактически те же отношения.
Общему построению системы законодательств в любом государстве свойственно деление на законы и подзаконные нормативные правовые акты.
Закон – это нормативно-правовой акт, обладающий высшей
юридической силой, принятый в строго определенном, особом
порядке, устанавливающий основные нормы всех отраслей права
и регулирующий наиболее важные общественные отношения. Законы принимаются в особом порядке высшими органами власти
(федерации или ее членов) или непосредственно народом в ходе
188
референдума. В них выражается суверенная воля народа по поводу общественного и государственного аппарата, прав и обязанностей граждан, крупных вопросов экономического и политического
развития и т.п.
Законы с точки зрения их юридических качеств обладают
высшей юридической силой. Это означает, что: все остальные
правовые акты должны исходить из законов и никогда не противоречить им; в случае расхождения акта с законом действует последний; законы не подлежат утверждению со стороны какогонибудь другого органа; никто не вправе отменить или изменить
закон, кроме того органа, который его издал. Они принимаются в
особом процессуальном порядке.
Первичность законов, их высшая юридическая сила и особый
порядок принятия – вот особенности этой разновидности нормативных актов. Отсюда вытекают и требования к ним: законы
должны регулировать действительно коренные вопросы; они
должны быть совершенными по содержанию и по форме; их соблюдение должно быть непререкаемым.
Таким образом, главными качествами закона являются его
первичность, особый порядок принятия, высшая юридическая сила, в связи с чем сами законы должны быть совершенны по содержанию и форме, должны строго реализовываться всеми и повсеместно, регулировать наиболее важные общественные отношения Роль закона в современных условиях преобразования общества существенно возрастает.
Классификация законов может проводиться по различным
основаниям:
– по их юридической силе (Основной Закон, федеральные
конституционные, федеральные (обычные);
– по субъектам законотворчества (принятые в результате референдума или органом соответствующей государственной власти);
– по сфере действия (федеральные и субъектов федерации);
– по отраслевой принадлежности (содержащие нормы конституционного, административного, гражданского, уголовного,
земельного, семейного права и т. п.);
189
– по внешней форме выражения (конституция, кодекс, устав,
закон и т. п.);
– по сроку (времени) действия (постоянные и относительноограниченные);
– по кругу лиц общего действия, специальные;
– по времени вступления в силу (немедленно; со дня, указанного в законе;
– по истечении установленного срока в порядке общей процедуры правотворчества).
Подзаконные нормативно-правовые акты вместе с актами законодательной власти составляют единую систему актов государства, поэтому невозможно какое бы то ни было противопоставление подзаконных актов закону, автономность их функционирования. Всем подзаконным актам государственных органов присуща общая черта – они издаются в пределах компетенции
исполнительного органа государственной власти, не должны противоречить закону, но могут его развивать, дополнять и даже конкретизировать.
В качестве самостоятельной формы (источника права) можно
рассматривать и нормативный договор. Хотя у него много общих
черт с нормативно-правовым актом, его специфическое положение состоит в том, что на его основе формируются остальные
нормативно-правовые акты. Например, Договор об образовании
СССР, заключенный 30 декабря 1922 г.
Любое право представляет собой не механическую, хаотичную совокупность правовых норм, а определенную, внутренне согласованную систему. Под системой понимается сложноорганизованное целое, включающее отдельные элементы, объединенные
разнообразными связями и взаимоотношениями. Под системой
права в теории государства и права понимается исторически сложившаяся, объективно существующая внутренняя структура права, определяемая характером регулируемых общественных отношений.
Отдельные части системы права, разграниченные по предмету и методу правового регулирования, называются отраслями
права, под которыми понимается совокупность правовых норм,
190
регулирующих однородные общественные отношения. К элементам метода правового регулирования относят:
– характер общего юридического положения субъектов, т.е.
правоспособность, дееспособность, компетенцию, отношения между собой (подчиненности, соподчиненности, равноправия);
– характер оснований возникновения, изменения или прекращения правоотношений, т.е. юридических фактов (договор, решение суда по гражданскому делу, приговор по уголовному делу,
являющийся
основанием
для
возникновения
уголовноисполнительного правоотношения, акты действия);
– характер юридических последствий для субъекта права (положительные, отрицательные, штраф, взыскание, пеня и проч.).
Понятие «система» означает, что право представляет собой
некое целостное образование, состоящее из множества элементов,
находящихся между собой в определенной связи (соподчинении,
координации, функциональной зависимости и т.д.).
Единство системы права – специфическое свойство права,
обусловленное единством целей и задач правового регулирования, единством правовых принципов, определяющих сущность
права, наконец, единством системы регулируемых отношений.
Особо следует обратить внимание на объективный характер
системы права, ее обусловленность спецификой регулируемых
отношений. Это означает, что система права – явление объективное, складывающееся под непосредственным воздействием господствующих отношений, идеологии, культуры, образа жизни
людей. Объективный характер системы права подтверждается тем
обстоятельством, что независимо от типа современного государства и характера правовой системы имеются группы однородных
отраслей права, идентичных всем странам (конституционное,
гражданское, уголовное, административное, семейное и др.).
Итак, система права – это объективно существующее внутреннее
строение права, его подразделение на отрасли, подотрасли и институты.
Если нормативное предписание (норма права) есть исходный
элемент, основная клеточка права, правовой материи в целом, то
правовой институт представляет собой основной элемент отрасли
191
права, первичное, самостоятельное структурное подразделение
отрасли, где правовые нормы группируются по их юридическому
содержанию.
Институт права – это элемент системы права, представленный совокупностью правовых норм, регулирующих однородную
группу общественных отношений. Правовой институт представляет собой обособленный блок отрасли права, которому свойственны: а) однородность фактического содержания – каждый институт предназначен для регулирования самостоятельной, относительно обособленной группы отношений либо отдельных поступков, действий людей; б) юридическое единство правовых норм.
Нормы, входящие в правовой институт, образуют единый комплекс, выражаются в общих положениях, правовых принципах,
специфических правовых понятиях, что создает особый, присущий для данного вида отношений, правовой режим регулирования; в) нормативная обособленность, т.е. обособление образующих правовой институт норм в главах, разделах, частях, иных
структурных частях закона либо иного нормативно-правового акта; г) полнота регулируемых отношений. Институт права включает такой набор норм (дефинитивных, управомочивающих, запрещающих и др.), который призван обеспечивать беспробельность
регулируемых им отношений. По своему содержанию институты
права бывают простые и сложные. Простой институт включает в
себя юридические нормы одной отрасли права. Например, институт прекращения брака в семейном праве, институт залога в гражданском праве и др.
Отрасль права – это основное подразделение системы права,
его главный элемент, который объединяет взаимосвязанные между собой институты права, регулирующие качественно однородную область общественных отношений. Отрасль права – это распределенная по правовым институтам совокупность юридических
норм, регулирующих особую, качественно своеобразную область
отношений (имущественных, трудовых, семейных и т.д.). Отрасль
права имеет специфическое строение (структуру). В ней выделяются общая и особенная части.
192
Крупные и сложные по своему составу отрасли наряду с институтами права включают еще один компонент – подотрасль
права.
Какие же отрасли права относятся к частному, а какие к публичному праву? Сущность частного права выражена в его принципах – независимости и автономии личности, признании защиты
частной собственности, свободы договора. Частное право – это
право, защищающее интересы лица в его взаимоотношениях с
другими лицами. Оно регулирует сферы, непосредственное вмешательство в которые регулирующей деятельности государства
является ограниченным. В сфере действия частного права индивид самостоятельно решает, использовать ему свои права или воздерживаться от дозволенных действий, заключать договор с иными лицами или поступать иным образом.
Иное дело сфера действия публичного права. В публичноправовых отношениях стороны выступают как юридически неравноправные. Одной из таких сторон всегда выступают государство либо его орган (должностное лицо), наделенный властными
полномочиями. В сфере публичного права отношения регулируются исключительно из единого центра, каковым является государственная власть.
В юридической теории и практике термины «отрасль права»
и «отрасль законодательства» используются как нетождественные. В философском плане система права и система законодательства соотносятся между собой как содержание и форма.
Система законодательства есть выражение системы права, ее объективированная форма. Система права и система законодательства находятся во взаимной зависимости, хотя степень такой зависимости различна. Система права, формируясь под влиянием деятельности законодателя, вместе с тем носит объективный и несколько автономный от воли законодателя характер. Система законодательства – детище законодателя, хотя, безусловно, также
имеет социальную обусловленность.
Система права и система законодательства не совпадают по
кругу источников, в которых они выражены. Система законодательства воплощена в законодательстве, иных нормативно193
правовых актах, а система права находит воплощение не только в
позитивном праве, но и отображена в обычном праве, написанных
принципах права и аксиомах, международно-правовых актах,
имеющих рекомендательный характер, договорах нормативного
содержания, судебных прецедентах и даже правосознании.
В отличие от системы законодательства система права характеризуется высокой степенью однородности. Это обусловлено
тем, что каждая отрасль в составе системы права обладает присущим ей предметом и методом правового регулирования. Отрасли
же законодательства такими объединяющими началами не обладают. Если содержанием права является совокупность правил поведения (норм), а его внутренней формой выступают способы образования каждой отдельной нормы права и объединения всех
норм права в единую систему, то внешняя форма, или источник
права, есть совокупность способов формирования, своеобразного
«документирования» государственной воли. При этом не следует
ни сводить право к формам его выражения, ни отрывать его от
этих форм.
Система права – внутренняя форма права, его строение по отраслям и институтам. Система законодательства – внешняя форма
права, это система нормативно-правовых актов, в которых отрасли и институты права выражены. Каждая отрасль права выражена
в определенной системе нормативно-правовых актов, но верно и
другое: системы нормативно-правовых актов выражают не только
распределение норм права по отраслям, но и комплексирование
норм различной правоотраслевой принадлежности в межотраслевые связи, причем в самых многообразных модификациях. Поэтому надо подчеркнуть, что систему права и систему законодательства не следует ни противопоставлять, ни отождествлять. Они
диалектически связаны.
Каждая отдельно взятая отрасль права представлена, как правило, не одним, а несколькими нормативными актами, которые
образуют систему по двум критериям:
1) по предметному содержанию регулируемых каждым актом
общественных отношений, когда они образуют совокупность ак-
194
тов, выражающих отрасль права, и в этом качестве представляющих отрасль законодательства;
2) или по юридической силе актов, относящихся к данной отрасли права. В этом качестве они представляют отрасль права непротиворечивой системой актов.
Анализ законодательства позволяет выделить три группы отраслей законодательства:
1) одноименных с отраслями права (уголовное, гражданское,
земельное);
2) комплексные отрасли законодательства – отрасли, состоящие из норм различных отраслей права: административного, гражданского, уголовного. К комплексным отраслям следует отнести
хозяйственное право, аграрное или сельскохозяйственное и некоторые другие;
3) отрасли законодательства, «привязанные» к соответствующим сферам государственного управления и сферам государственной деятельности (законодательство о водном, воздушном,
железнодорожном транспорте, об образовании и т.д.).
Важную роль в формировании системы законодательства играет нормотворческий процесс. С его помощью государство воздействует на субъекты права посредством или нормативноправового акта, или иного источника права. Помимо того, что
господствующие при данных отношениях индивиды должны конституировать свою волю в виде воли государства, они объективно
должны придать своей воле, обусловленной этими отношениями,
всеобщее выражение в форме государственной воли, закона, иного нормативно-правового акта.
Нормотворчество есть вид государственной деятельности, в
результате которой воля политических сил, находящихся у власти
(народа, класса, социальной группы), возводится в закон, выражается в виде нормы права в определенном источнике права. Нормотворчество в правовой сфере – это деятельность, завершающая
процесс формирования права, означающая возведение государственной воли в закон.
Различаются три способа такого нормотворчества:
195
1) непосредственная правоустановительная деятельность
полномочных государственных органов;
2) санкционирование государственными органами норм, которые сложились независимо от них в виде обычая (делового
обыкновения) или выработаны негосударственными организациями (например, кооперативами, общественными организациями);
3) непосредственное правотворчество народа, проводимое в
форме всенародного голосования (референдума).
В Российской Федерации различаются следующие основные
виды правотворчества: принятие нормативно-правовых актов
компетентными государственными органами, непосредственное
правотворчество народа в ходе референдума, санкционирование
государственными органами правовых обычаев или норм, принятых корпоративными организациями, заключение нормативных
соглашений, устанавливающих правовые предписания.
Содержание нормотворчества складывается из последовательно осуществляемых организационных действий, образующих
в своей совокупности то, что называют правотворческим процессом. Это технология создания нормативных актов и доведения их
предписаний до адресатов. Сам правотворческий процесс в силу
его общественно-политического значения регулируется конституционными и другими юридическими нормами.
Правотворческий процесс складывается из ряда стадий.
1. Стадия законодательной (более широко – нормотворческой) инициативы. Речь идет о первичном официальном действии
компетентного субъекта, состоящем во внесении в правотворческий орган или предложения об издании нормативного акта, или
подготовленного проекта акта.
2. Решение компетентного органа о необходимости издания
акта, выработке его проекта, включении в план законопроектных
работ и т.п.
3. Разработка проекта нормативного акта и его предварительное обсуждение. Рассмотрение проекта нормативного акта в том
органе, который уполномочен его принять.
196
4. Принятие нормативного акта. Здесь стоит обратить внимание на «ошибки в праве». Она имеет место тогда, когда нормотворческий орган: ошибочно считает какие-либо отношения не
подлежащими юридическому воздействию; полагает возможным
обойтись конкретизацией права в ходе его применения; передает
решения вопроса на усмотрение правоприменителя; издает норму,
в которой нет необходимости; решает вопрос не так, как следовало бы решить в установленной норме.
5. Доведение содержания принятого акта до его адресатов.
При выработке правовых норм, издании нормативных актов и
последующей их систематизации используется ряд правил для
обеспечения совершенства законодательства. Совокупность всех
этих правил, средств и приемов образует законодательную технику. Если к названным правилам присовокупить правила, средства
и приемы формулирования, выяснения и обработки индивидуальных правовых актов, получим юридическую технику.
Среди технико-юридических приемов выражения и изложения законодательной воли следует назвать обобщающий, когда
правило поведения излагается в общей форме, когда вся совокупность возможных юридических фактов и связей охватывается
обобщенными родовыми понятиями («лицо освобождается из
мест заключения», «отсутствие вины»). Выделяют также казуистический способ, при котором реализация конкретного правила
поведения связывается с наличием определенных условий (например, «грузоотправитель освобождается от ответственности
при наличии явлений стихийного характера» и т.п.), при котором
фактические обстоятельства даются перечислением или путем
указания на конкретные, индивидуальные признаки. Абстрактный
прием соответствует более высокому уровню юридической культуры. Однако иногда нельзя обойтись и без казуистического изложения нормативного предписания.
По характеру изложения элементов юридической нормы различают следующие способы: прямой (определенный), отсылочный, бланкетный.
Способы изложения элементов нормы права в статьях нормативно-правовых актов различны, однако она сохраняет свою ло197
гическую структуру. Нередко норма права изложена как статья
нормативного акта, но чаще всего они непосредственно не совпадают. В наиболее общем виде все многообразие этих расхождений
может быть сведено к следующим вариантам:
а) одна статья нормативного акта содержит лишь часть нормы права или даже часть одного из элементов нормы права, либо
наоборот: норма права содержится в нескольких статьях акта или
актов;
б) одна статья нормативного акта содержит несколько непосредственно связанных между собой норм права, или наоборот:
норма права содержится в части статьи нормативного акта;
в) одна статья нормативного акта содержит гипотезу или диспозицию, общую для многих непосредственно связанных между
собой норм права, т.е. является как бы «вынесенной за скобки»,
общей с частью для таких норм (соответственно диспозиций или
санкций);
г) одна статья нормативного акта содержит несколько гипотез
или несколько диспозиций, непосредственно связанных между
собой норм;
д) одна статья содержит гипотезу и диспозицию, так называемую «усеченную» норму, а санкции выделены в отдельную
статью.
Это приводит к необходимости систематизации нормативноправовых актов. Систематизация норм права – это упорядочение
действующего нормативно-правового материала, объединение его
в единую, стройную, внутренне согласованную систему. Известны три вида: инкорпорация, кодификация и консолидация. Это
деление базируется на различиях в самом процессе упорядочения
правового материала.
Инкорпорация – это форма систематизации путем объединения нормативного материала в определенном порядке без изменения его внутреннего содержания. Инкорпорация ограничивается
обработкой материала. Допускаются лишь изменения внешнего,
редакционного или технического характера (например, исправление типографских опечаток или грамматических и синтаксических ошибок в законодательном тексте, исключение правовых ак198
тов или их частей, формально отмененных последующим законодательством, опущение подписей под законодательными актами и
т.п.).
Данная форма систематизации может проводиться по различным субъективным критериям, например по хронологии, когда
акты располагаются соответственно времени их принятия; по
субъектам, когда акты располагаются соответственно органам, их
принявшим (органы законодательной или исполнительной власти,
федеральные органы или субъектов федерации); по социальноэкономическим отраслям (промышленность, сельское хозяйство,
транспорт, социальное обеспечение, строительство, культура и
т.д.).
Инкорпорация является средством «уплотнения» законодательства в том смысле, что позволяет не учитывать официально
отмененные акты, опускать устаревшие преамбулы, исключать
повторения актов и т.д. Она представляет собой более простой
уровень систематизации и служит необходимой предпосылкой
для перехода к высшему ее виду – кодификации,
Кодификация – это форма систематизации путем объединения нормативного материала в единый, логически цельный, внутренне согласованный акт с изменением его внутреннего содержания. Кодификация предполагает такое упорядочение законодательного материала, которое направлено на его переработку путем исключения повторений, противоречий, восполнения пробелов, преобразования характера и направленности. Тем самым в
максимальной мере обеспечивается внутренняя согласованность,
целостность, системность и полнота правового регулирования соответствующих общественных отношений.
Кодификация является, по существу, законотворчеством, с
той лишь разницей, что текущее законотворчество создает отдельные законодательные акты по тем или иным проблемам, кодификация же упорядочивает значительную часть уже существующего и действующего законодательства, изменяя, дополняя и
преобразуя его. В результате кодификации появляются укрупненные законодательные акты, регулирующие значительную область
общественных отношений. Кодификация охватывает как внеш199
нюю, так и внутреннюю обработку актов. В ходе кодификационных работ осуществляется не только классификация нормативных
актов, но и внесение в их содержание существенных изменений и
дополнений, отменяются устаревшие принципы и нормы, создаются новые. Она может осуществляться только правотворческими
органами государства и является разновидностью правотворчества. Инкорпорация основывается только на внешней систематизации или простой классификации нормативных актов по определенным тематическим признакам: предметному и (или) хронологическому.
В отличие от инкорпорации, в основу которой положен произвольно избранный критерий расположения законодательного
материала, кодификация (в зависимости от ее цели и назначения)
связана с системой права, хотя полностью с ней и не совпадает.
На практике нередко возникает потребность создания так называемых «комплексных» кодификационных сборников, смысл которых заключен в логическом объединении правовых норм нескольких отраслей или институтов права, регулирующих один и
тот же круг общественных отношений (например, морское или
воздушное право, право собственности).
Инкорпорация может быть официальной, если инкорпорированный сборник издается уполномоченным на то государственным органом (и тогда обретает юридически обязательную силу), и
неофициальной, если он составляется частными лицами. В отличие от этого кодификация законодательства всегда носит официальный характер.
Обширный и все возрастающий объем законодательства порождает его повторяемость и противоречивость, делает затруднительным его использование не только гражданами и должностными лицами, но и специалистами-юристами. Учитывая это обстоятельство, законодатели в последние годы стали интенсивно искать
выход из создавшегося положения. Для быстрейшего упорядочения и сокращения объема действующего законодательства проводится его консолидация, т.е. объединение множества законодательных актов в единый укрупненный акт. Данный вид систематизации законодательства не имеет самостоятельного значения,
200
поскольку является этапом в переходе от инкорпорации к кодификации. Тем не менее, отдельные авторы ошибочно именуют его
кодификацией или формальной кодификацией. На самом деле
консолидация есть чисто формальная работа, глубоко отличная от
кодификации в ее классическом понимании, которая затрагивает
существо права. Консолидация представляет собой промежуточное звено, нечто среднее между кодификацией и инкорпорацией.
В процессе консолидации несколько нормативных актов объединяются в один. При этом нормы права, включенные в прежние акты, излагаются в логической последовательности, устраняются
повторы и противоречия.
Таким образом, систематизация законодательства необходима в целях его упорядочения, классификации, придания ему стабильности, благодаря чему существенно облегчается реализация
норм права.
2.3.3. Правовые отношения и правовая культура
Наиболее эффективное регулирующее воздействие на общественную жизнь нормы права оказывают при их фактическом,
прямом применении. В этом случае на основе каждой отдельно
взятой нормы возникают многочисленные конкретные отношения
между людьми – правовые отношения.
При кажущемся принципиальном различии в решении вопроса о соотношении фактического общественного отношения и правового отношения оба определения имеют одно существенное
общее: правоотношение – это специфический результат воздействия нормы права на фактическое общественное отношение. Это
дает основание сделать вывод, что правоотношение есть форма
осуществления права, а не форма права; оно является средством
регулирования общественных отношений, а не их регулятором
(таковым остается норма права); правоотношение включает управомоченное и обязанное поведение, а не оставляет его за своими
пределами; правовое регулирование общественных отношений не
изменяет их характера. Они остаются такими же, какими были до
201
опосредования их нормами права (экономические, политические и
т.п.).
Правоотношения закрепляют сложившиеся общественные
отношения, например, режим собственности, режим оплаты труда
по количеству и качеству, режим исполнения наказания; вызывают к жизни прогрессивные элементы в сложившихся отношениях
или новые отношения, например, режим отбывания наказания в
виде поселения за преступления по неосторожности; вытесняют
чуждые отношения, например, охранительные отношения имеют
своим результатом прогрессивные последствия.
Правовое регулирование охватывает:
1) специфическую деятельность государства (его нормотворческих органов), связанную с выработкой юридических установлений и определением юридических средств обеспечения их действенности, с выбором типа, методов, способов регламентации,
определением соотношения нормативных и индивидуальных
средств регулирования, т.е. формированием того юридического
инструментария, который объективно необходим в данных социально-экономических и политических условиях для обеспечения
нормального функционирования гражданского общества, его институтов, организации жизнедеятельности людей на цивилизованных началах;
2) деятельность непосредственных участников общественных
отношений, направленную на поиск и привлечение средств юридического регулирования, для согласования своего поведения с
правом (его принципами, целями, назначением). Выделение данного вида правовой регуляции (наряду с государственным регулированием), думается, согласуется с современными взглядами на
правопонимание (и правообразование), исключает на практике
утверждение монополии государства на правотворчество.
Под предметом правового регулирования в юридической теории понимается то, что подлежит урегулированию, т.е. те отношения (действия, деятельность, формирующие эти отношения),
которые подвергаются правовому воздействию. К таким отношениям относятся не все, а лишь те отношения, которые отвечают
следующим признакам: а) являются устойчивыми и характеризу202
ются повторяемостью событий и действий людей; б) допускают
по своим свойствам возможность государственно-правового
(внешнего) контроля за ними; в) существует объективная потребность в их урегулировании. В отличие от предмета правового регулирования, отвечающего на вопрос о том, что регулируется
правом, метод правового регулирования указывает на то, как регулируются эти отношения, и представляет собой совокупность
юридических приемов и средств воздействия на общественные
отношения. Следовательно, метод – это описание совокупности
юридических способов и приемов правового регулирования. Способы являются составляющими метода, его, так сказать, «строительным материалом» (юридическим веществом). Принято различать следующие основные способы правового регулирования: а)
позитивное обязывание – возложение на лиц (субъектов) обязанности к активному поведению; б) дозволение – предоставление
лицам права на свои собственные активные действия; в) запрещение – возложение на лиц обязанности воздерживаться от совершения действий, запрещенных законом; в качестве дополнительных способов называют поощрение и рекомендации – своеобразные стимулы к правовому поведению. Особенности метода правового регулирования характеризуют: а) основания возникновения прав и обязанностей сторон регулируемого отношения (таковыми могут быть административно-правовой акт, договор, иск и
др.); б) способы взаимосвязи прав и обязанностей участников
правоотношений; в) характер юридических средств обеспечения
прав и обязанностей в правоотношении (особенность санкций,
юридических процедур и др.). На этом основании принято выделять два основных метода правового регулирования: 1) диспозитивный (автономный) и 2) императивный (директивный), или метод власти и подчинения. Императивный, или властнопобудительный, метод – строго обязательный, не допускающий
отступлений от требований юридического установления, основывающийся на соподчиненности одних участников отношений другим. Диспозитивный метод, характеризующийся автономией и
равноправием сторон регулируемых отношений, основан на учете
инициативы, самостоятельности в выборе того или иного поведе203
ния участниками регулируемых отношений. Он допускает возможность сторонам урегулировать собственные действия по своему усмотрению. Диспозитивный метод признается господствующим в гражданском праве, императивный – в административном, хотя в действительности они имеют более широкое проявление.
В зависимости от сочетаний запретов и дозволений различают два основных типа регулирования: а) общедозволенное, т.е.
такое, в основе которого находится общее дозволение и которое
поэтому строится по принципу «дозволено все, кроме того, что
прямо запрещено законом»; б) запретительное, т.е. такое, в основе
которого лежит общий запрет и которое поэтому строится по
принципу «запрещено все, кроме того, что прямо разрешено законом».
Правовое регулирование – длящийся во времени и в пространстве процесс.
Можно обратить внимание на следующие его стадии:
1. Определение правового положения субъектов права. Нормативное регулирование логически начинается с установления
исходного, базового правового положения гражданина или организации.
2. Возникновение правоотношений – следующая стадия правового регулирования. Предпосылками к тому выступают определенные жизненные факты, правовое признание которых в правовых нормах придает им качество юридически значимых (имеющих определенные последствия для конкретного лица или организаций). В зависимости от характера правоотношений такие
юридические факты могут исчерпываться однократными действиями или событиями либо требуют некоторой их совокупности,
так называемого состава. Для возникновения правоотношений в
ряде случаев воли их участников недостаточно. Требуется вовлечение в механизм действия права специальных субъектов – правоприменительных органов (должностных лиц), действия (решения) которых позволяют конкретизировать общую модель право-
204
отношения, возникшую на основе закона, снять помехи, блокирующие действия управомоченного, и др.
Иногда к стадиям правового регулирования относят деятельность участников правоотношений, связанную с достижением
ими фактических целей (удовлетворением своих интересов). Повидимому, действия такого рода завершают работу механизма
действия права и охватываются содержанием иного его звена –
правореализации. Задача же правового регулирования ограничивается снабжением механизма действия права регулирующими
средствами поведения, совокупность которых образует механизм
правового регулирования (нормы права, субъективные права,
юридические обязанности, юридические факты, властные акты
правоприменительных органов, организационная деятельность
государства и его органов).
Правоотношения можно рассматривать в широком и узком
смысле, т.е. выделять два их вида по отношению к юридическим
нормам. Под правоотношением в широком смысле понимается
объективно возникающая до закона особая форма социального
взаимодействия, участники которого обладают взаимными, корреспондирующими правами и обязанностями и реализуют их в
целях удовлетворения своих потребностей и интересов в особом
порядке, не запрещенном государством. Под правоотношением в
узком смысле слова понимается разновидность социального отношения, урегулированного юридической нормой, участники которого обладают взаимными, корреспондирующими правами и
обязанностями и реализуют их в целях удовлетворения своих потребностей и интересов в особом порядке, гарантированном и охраняемом государством в лице его органов. Правоотношение является главным средством, которое позволяет определить, кто и
как будет выполнять требования нормы права. В нем общая модель поведения конкретизируется применительно к субъектам,
фиксируются их субъективные права и субъективные юридические обязанности.
Можно выделить следующие общие признаки для правоотношений обоих видов: мировоззренческий характер, т.к. их возникновение, изменение и прекращение проходит через сознание
205
людей; волевой характер, т.к. правоотношение всегда является результатом волеизъявления его сторон или одной из сторон; двусторонний характер, т.е. это всегда связь между его участниками
через их субъективные права и юридические обязанности;
взаимосвязанный, корреспондирующий характер отношений
сторон, т.к. эти отношения выражаются во взаимных правах и
обязанностях; наличие правосубъектности как отличительная черта сторон в правоотношении;
регулирующая роль, заключающаяся в том, что правоотношения определяют конкретное поведение сторон и вносят элемент
урегулированности и порядка в общественную практику, формируя или определяя общественную волю.
Принято считать, что правоотношения, возникающие на основе норм права, выполняют следующие основные функции в
правовой системе и в государственно-правовом механизме регулирования общественных отношений:
1) определяют круг субъектов, на которых в конкретные ситуации распространяется действие конкретных юридических
норм;
2) индивидуализируют поведение конкретных субъектов путем конкретизации юридических норм, имеющих абстрактный,
общий характер;
3) как правило, выступают необходимым условием приведения в действие в случае необходимости юридических средств защиты субъективных прав и юридических обязанностей.
По отраслевой принадлежности, т.е. по объектам воздействия, правоотношения выделяются соответственно тем отраслям
права, нормы которых они реализуют: конституционные или государственно-правовые, гражданские, гражданско-правовые, гражданско-процессуальные, уголовные, уголовно-процессуальные,
уголовно-исполнительные, административные, административноправовые, семейные и другие правоотношения.
Деление правоотношений по генетической и функциональной
связи (по месту в механизме правового регулирования) соответствует делению норм права по организационным формам на материально-правовые (основные), которые возникают на основе норм
206
материального права и регулируют общественные отношения непосредственно, как бы накладываются на них путем предоставления субъектам прав и обязанностей, и процессуальные (производные), которые возникают на основе процессуальных норм и носят
организационный, управленческий характер, т.е. предусматривают процедуру реализации прав и обязанностей субъектов. В свою
очередь последние могут быть процессуально-регулятивными
(например, процесс заключения договоров) и процессуальноохранительными (уголовно-процессуальные отношения, административное производство).
Соответственно основным юридическим функциям права (по
характеру воздействия) выделяются регулятивные и охранительные отношения. Регулятивные правоотношения бывают двух видов: активные и пассивные. Они соответствуют всем регулятивным отраслям; их деление зависит от того, как определяется содержание юридической обязанности: совершение действий (активное) или воздержание от действий (пассивное). Охранительные – это правоотношения, возникающие из применения санкций
правовых норм, оформляющие юридическую ответственность.
В юридической литературе также существует деление правоотношений на абсолютные и относительные. В основу этой классификации положен способ индивидуализации субъектов правоотношения. В относительных правоотношениях точно определены обе стороны: и лица упровомоченные, и лица обязанные (например, покупатель и продавец в правоотношениях куплипродажи; заказчик и подрядчик в подрядных правоотношениях,
возникающих на основе договора подряда). При этом индивидуализация может быть: «поименной», по названию социальных ролей, или «ролевой». В абсолютных правоотношениях точно, «поименно» определяется лишь одна сторона – носитель субъективного права, обязанными же являются все другие лица – «всякий и
каждый».
По субъектам правоотношения можно подразделить также на
общие (в том числе общерегулятивные и общеохранительные) и
конкретные правоотношения. Конкретные, где существует связь
определенных субъектов – управомоченного и обязанного; общие,
207
где есть всеобщая юридическая связь индивидуально определенных управомоченных (субъектов с неопределенным кругом обязанных лиц (всех и каждого). Общие правоотношения возникают
на основе конституционных норм, определяющих права, свободы
и обязанности личности, уголовно-правовых и административноправовых запретов. В них субъекты конкретно не определены и
создается лишь правовое состояние. Соответственно они могут
быть и регулятивными, и охранительными.
По целям воздействия правоотношения делятся на статические, имеющие целью закрепление сложившихся общественных
отношений, и динамические, призванные вызвать прогрессивные
изменения в регулируемых общественных отношениях. Это деление условно, так как закрепление сложившихся отношений предполагает, что последствием этого будет развитие, углубление прогрессивных тенденций.
По содержанию выделяют простые правоотношения, не расчлененные на составные части, элементарные (например, купляпродажа); сложные – включающие систему самостоятельных,
элементарных правоотношений, составляющих в системе единство направленного действия (исправительно-трудовое (уголовноисполнительное) правоотношение, например, в которое входят
комплексы элементарных правоотношений).
Структура правового отношения всегда образует связь субъективных прав и обязанностей. При этом субъективное право одного субъекта корреспондирует с обязанностью другого, и наоборот. Связь эта настолько жесткая, что ее отсутствие означало бы и
исчезновение самого правоотношения. Структура правоотношения – это его внутреннее содержание. По отношению к регулируемым жизненным обстоятельствам правоотношение в целом
выступает в качестве формы, когда возможное и должное поведение служит формой опосредования регулируемых нормами права
общественных отношений.
Общепризнанно, что порядок – это форма упрочения нужных
обществу отношений, которые поддерживаются как стабильные,
отвечающие интересам всего общества. Они урегулированы мно-
208
гообразными социальными нормами (морали, обычаев, общественных организаций, права и др.).
Правопорядок является частью общественного порядка, но
складывается в результате регулятивного действия не всех социальных норм, а только норм права. Следовательно, правопорядок
– это часть системы общественных отношений, урегулированных
нормами права. Это такая же реальность, как всякие фактические
отношения, существующие в обществе. Поэтому правопорядок
выступает его социальной ценностью. Он находится под защитой
закона, поддерживается в качестве господствующего и тем самым
«воспроизводится».
Правопорядок – это состояние упорядоченности общественных отношений, основанное на праве и законности. При этом
важно иметь в виду следующие обстоятельства: нельзя добиться
правопорядка иными способами, кроме совершенствования правового регулирования и обеспечения законности; укрепление законности обязательно и неизбежно приводит к укреплению правопорядка; конкретное содержание правопорядка зависит от содержания законности.
Под субъективным правом понимается установленная юридической нормой мера возможного поведения участника правоотношения. Юридически возможное поведение имеет три формы
своего проявления. Во-первых, это возможность управомоченного
лица вести себя активно, совершать любые действия, как предусмотренные юридическими нормами, так и не запрещенные законом. Во-вторых, это возможность требовать от обязанного лица
совершения активных действий или воздержание от действий.
Например, право требовать возврата долга по договору займа; уплаты денег за проданное имущество и передачи купленного имущества по договору купли-продажи и т.п. В-третьих, это право
притязания или возможность обратиться за защитой своего нарушенного права в правоохранительные органы, т.е. привести в действие охранительный механизм государства. Юридическая обязанность – это мера должного поведения обязанного субъекта.
Юридическая обязанность также имеет три варианта своего проявления. Это может быть, во-первых, обязанность лица совершать
209
собственные активные действия; во-вторых, обязанность его пассивного поведения; в-третьих, обязанность претерпеть меры государственного принуждения, т.е. нести юридическую ответственность.
Субъекты (стороны) правоотношения – это участники правового отношения, обладающие взаимными правами и обязанностями. Многочисленные и разнообразные по своему составу субъекты правоотношений могут быть разделены на индивидуальные и
коллективные. Возможность того или иного субъекта быть участником правоотношения – определяется его правосубъектностью,
т.е. способностью быть субъектом права. Правосубъектность является особым свойством, политико-юридическим состоянием
определенного лица и включает три элемента:
правоспособность – способность иметь субъективные права и
юридические обязанности;
дееспособность – способность реализовать права и обязанности своими действиями;
деликтоспособность – способность нести юридическую ответственность за свои действия.
Правосубъектность органов государства, обладающих властными полномочиями, определяется их компетенцией, а правосубъектность организаций и индивидуальных субъектов, осуществляющих производственную, коммерческую и иную хозяйственную деятельность и зарегистрированных в установленном порядке, – статусом юридического лица. Объем компетенции и
юридического статуса зависит, прежде всего, от целей создания и
деятельности государственного органа или юридического лица.
Различаются три вида правосубъектности: общая (способность, по сути дела абстрактная, быть субъектом права вообще);
отраслевая (способность быть субъектом права соответствующей
правовой отрасли) и специальная (способность быть субъектом
определенной группы общественных отношений в рамках конкретной отрасли права).
Объект правоотношения – это то, по поводу чего возникает,
существует само правовое отношение. Классифицировать указанные объекты можно следующим образом.
210
Материальные блага – деньги, ценности, вещи, другое имущество и т.п. Нематериальные блага – жизнь, здоровье, честь и
достоинство человека, его свобода и безопасность, неприкосновенность личности, почетные звания и др. Особое место среди
объектов правоотношений занимают действия, поведение людей.
Они могут быть и «самостоятельным», не связанным с другим
объектом. Но наряду с этим действия людей, акты определенного
их поведения являются объектом всех, без исключения, правоотношений, ибо субъективное право и юридическая обязанность
всегда предполагают осуществление соответственно возможного
или должного поведения сторон.
Юридический факт – это конкретное фактическое жизненное
обстоятельство, с которым норма права связывает возникновение,
изменение или прекращение правоотношения. Юридические факты – это предусмотренные в гипотезе нормы права основания
возникновения, изменения и прекращения правовых отношений.
И когда в фактической общественной практике возникают обстоятельства, которые имеются в виду в гипотезе, они неизбежно влекут правовые последствия. Из этого обстоятельства вытекает и
важность вопроса о классификации юридических фактов, которую можно проводить по различным основаниям:
1. По последствиям, которые они вызывают: устанавливающие, изменяющие или прекращающие правоотношения (правообразующие, правоизменяющие и правопрекращающие), причем эта
динамика может касаться как самих субъектов, так и содержания
субъективных прав и обязанностей.
2. По гносеологической природе фактов (по волевому моменту); события, т.е. факты, не зависящие от воли и сознания людей,
и действия, т.е. факты, как порождение сознательного волевого
поведения людей. Поэтому к действиям в юридическом смысле не
относятся внутренние психические процессы людей, равно как и
непроизвольные поступки, совершенные без участия сознания и
воли людей. По этому основанию выделяются правовые действия
и правовые события. Правовые события, т.е. события, с которыми
закон связывает определенные юридические последствия, в большинстве представляют собой природные явления, которые не свя211
заны с человеческим поведением. Такие события называются абсолютными. Но правовые события могут быть относительными,
т.е. вызванными поступками и действиями тех людей, которые не
становятся участниками возникающего правоотношения.
3. По юридической природе действий: правомерные и неправомерные факты. К первым относятся все виды действий, являющиеся актами активной реализации права. К неправомерным фактам относятся: дисциплинарные проступки, административные
правонарушения, гражданские правонарушения (деликты), преступления.
4. По структуре: простые (элементарные) и сложные (фактические) составы. Нередко для возникновения (изменения или прекращения) правоотношения требуется не один юридический факт,
а сочетание нескольких таких актов, которые могут относиться к
различным классификационным группам. Такое сочетание называется юридическим составом. Различаются два вида фактических
составов: а) по принципу независимого накопления элементов состава, простая совокупность; важно лишь ее наличие; б) по принципу последовательного накопления элементов; юридические последствия наступают лишь в случае накопления элементов состава в определенном порядке.
Особое место среди юридических фактов занимают правовые
состояния, т.е. длящиеся (непрерывные или периодически возникающие) обстоятельства, отражающие положение субъекта в обществе, его отношения с другими людьми и проч. (гражданство,
брак, болезнь, трудовой стаж и т.п.). Правовые состояния могут
быть результатом как правомерных или неправомерных действий
(нахождение в браке или в розыске), так и событий (родственные
отношения). Именно от тех или иных правовых состояний лица
(его возраст, гражданство и др.) в решающей степени зависит его
правосубъектность.
Важнейшей особенностью среди вышеперечисленного является наступление юридических последствий. Только эти акты поведения и будут действиями в юридическом смысле, т.е. правовыми действиями. Такие действия могут быть правомерными, т.е.
соответствующими правовым предписаниям, не нарушающим их,
212
и неправомерными, которые правовым требованиям не соответствуют, нарушают их.
Правомерные действия в свою очередь подразделяются на
юридические акты и юридические поступки. Юридические акты –
это такие действия, которые совершены с целью добиться конкретного правового результата (заключения гражданско-правовой
сделки или трудового соглашения, вступление в брак и т.п.).
Юридические поступки – такие правомерные действия, которые
не преследуют правовых целей, но объективно, независимо от воли и намерений субъекта, порождают правовые последствия. И
юридические акты, и юридические поступки могут быть формальными (если для возникновения правовых последствий достаточно самих действий) и результативными (если правовые последствия порождаются не самими действиями, а их результатами).
Правовые нормы либо разрешают (управомочивающие нормы), либо запрещают (запрещающие), либо предписывают (обязывающие) определенные варианты поведения. Нормы права воплощаются в соответствующем поведении. Поведение людей с
юридической точки зрения может быть правомерным, неправомерным и юридически безразличным. К правовому поведению
относятся только два вида: правомерное и противоправное, и суть
их состоит в следовании требованиям правовой нормы или же ее
нарушении. Признаками правового поведения являются:
социальная значимость; подконтрольность сознанию и свободной воле лица;
вхождение в правовую сферу; подконтрольность государства;
порождение юридических последствий.
Правомерное поведение – это следование праву в целях достижения социально-полезного результата, это соответствие поведения предписаниям норм права, т.е. субъективным правам и
субъективным юридическим обязанностям. Несомненно, что форма правомерного поведения в каждом конкретном случае индивидуальна, связана со спецификой мотивов, целей. Однако общими
качествами, свойственными всем формам, являются сознательное
следование праву в целях достижения определенного позитивного
213
результата и уклонение от неблагоприятных последствий, которые могут наступить за нарушение правовых норм.
Мотивы, которые лежат в основе правомерных поступков,
весьма неоднородны. При оценке правомерного поведения выясняются: знание участниками правовых отношений правовых
норм; отношение к правовым требованиям; мотивы правомерных
поступков.
Решение вопроса о виде и мере юридических последствий
принимается во внимание весь состав правомерного действия:
объект, объективная сторона, субъект, субъективная сторона.
Правомерное поведение зависит от ряда внешних и внутренних детерминантов. Развитие соответствующих связей можно
представить рядом закономерностей:
1) объем и качество правомерного поведения увеличиваются:
по мере устранения несоответствий между производством и
присвоением материальных благ;
с повышением общей, политической и правовой культуры
граждан и должностных лиц;
по мере того, как правовые требования начинают совпадать с
нравственными воззрениями и моральными ценностями передовых общественных классов, групп и слоев населения;
по мере сближения политики государства с интересами широких слоев населения, по мере стабилизации этой политики;
по мере совершенствования законодательства, устранения
пробелов в праве и чрезмерной заурегулированности, развития
управомочивающих норм и сужения сферы действия запретов;
если совпадают интересы личности и цели законодателя, если
психологическая установка адресата норм и его мировоззрения
близки к официально выраженным в законе позициям государства, к его практической деятельности по проведению установленных правил в жизнь;
2) на качестве правомерного поведения отрицательно сказывается рассогласованность потребностей, интересов, установок,
убеждений и знаний адресатов права.
214
Правомерное поведение – это, во-первых, процесс, в котором
названное превращение происходит под прямым или косвенным
воздействием права (и государства) или, по крайней мере, в полном согласии с ним; во-вторых, сумма реальных поступков, соответствующих требованиям правовых норм. С социальнополитической точки зрения правомерное поведение всегда является желательным и допускаемым, а потому гарантируемым и охраняемым государством.
Таким образом, правомерное поведение – это усвоение личностью и воспроизведение ею в своем деянии всех социальных
норм общества, сознательное, волевое поведение, направленное
на достижение личного или общественного блага.
Формы правомерного поведения связаны с формами реализации права, по существу, совпадают с ними полностью. Иными
словами, правомерное поведение означает реализацию правовых
предписаний, а в зависимости от их характера выступает в форме
соблюдения, исполнения, использования, применения права. Соблюдение запретов, исполнение обязанностей, использование
предоставленных прав, применение права специальными субъектами – суть правомерного поведения.
Виды правомерного поведения можно классифицировать по
различным основаниям. В зависимости от внешнего проявления
(волеизъявления) они выступают в виде действий или бездействия, связанных с активной или пассивной формой поведения.
Неправомерные действия делятся на правонарушения (преступления и проступки) и объективно противоправные действия.
Правонарушение – это противоправное, общественно вредное,
виновное деяние деликтоспособного лица. Следует отметить, что
не все ученые придерживаются данного понимания правонарушения, хотя отличия во взглядах не столь значительны.
Противоправность обычно связана с запрещением деяния со
стороны государства при помощи юридических средств, опирающихся на возможность государственного принуждения. То, что
правом не запрещено, не может считаться правонарушением.
Формы проявления противоправности следующие: прямое
нарушение правового запрета; неисполнение возложенных обя215
занностей; злоупотребление субъективным правом; превышение
компетенции и т.д.
Исходными и определяющими для понимания сущностного в
правонарушении являются представления о том, что оно характеризуется общественной вредностью и противоправностью. Общественная вредность проявляется в том, что правонарушение всегда сопряжено с посягательствами на приоритеты и ценности человеческого общества, ущемляет частные и общественные интересы. Правонарушения общественно вредны своей типичностью,
распространенностью, это не единичный акт (эксцессы), а массовое в своем проявлении деяние либо обладающее потенциальной
возможностью к такому распространению. Правонарушения общественно вредны и тем, что они дезорганизуют нормальный
ритм жизнедеятельности общества, направлены против господствующих общественных отношений, вносят в них элементы социальной напряженности и конфликтности.
Объективную сторону правонарушения образует противоправное деяние, выраженное вовне в форме фактических противоправных действий либо в противоправном несовершении предписанного законом поведения. С позиции правового подхода
только действием (бездействием) либо в отдельных случаях вербальной активностью (оскорблением, клеветой и пр.) может быть
причинен ущерб защищаемым правом интересам. Не признается
правонарушением и так называемая рефлекторная активность.
Субъективная сторона правонарушения воплощена в понятии
деликтоспособности правонарушителя. Это означает, что правонарушением признается лишь виновное деяние, т.е. такие действия, которые в момент их совершения находились под контролем
воли и сознания лица.
Разновидность социальных отклонений, которая связана с отступлением от целей, принципов и предписаний права, может
быть объединена понятием противоправного поведения. Это также незначительные отклонения от требований юридического режима, складывающегося в той или иной сфере общественной
жизни, и иное поведение, противоречащее праву и могущее повлечь применение мер юридической защиты или мер воспита216
тельного характера. К противоправным деяниям относится также
и злоупотребление правом (правовыми средствами), под которым
следует считать основанное на эгоистических побуждениях поведение управомоченного субъекта, противоречащее природе права,
закрепленной в его нормах цели, либо связанное с привлечением
неправовых средств для ее достижения.
Объективная сторона правонарушения характеризует его с
внешней стороны, как акт внешнего проявления. Ее обязательные
элементы включают: противоправное деяние, его общественно
вредные последствия, т.е. противоправный результат, а также
причинную связь между деянием и наступившими последствиями. В юридической теории и практике под причинной связью понимают такую объективную связь между вредным деянием и наступившими последствиями, при которой противоправное деяние
предшествует во времени последствию и является главной и непосредственной причиной, неизбежно вызывающей данное последствие. Факультативными элементами объективной стороны
являются: место, время, обстановка. Субъектом правонарушения
признается физическое частное или юридическое лицо, обладающее деликтоспособностью, т.е. возможностью отвечать за свои
собственные деяния, посягающие на установленный правопорядок, существующие общественные отношения.
Виды правонарушений, несмотря на общность признаков,
весьма разнообразны. Они могут классифицироваться по различным основаниям. Наиболее значимым является их подразделение
по степени и характеру общественной вредности: преступления и
проступки. Главными критериями их деления являются, вопервых, характер и степень общественной вредности, которая, в
свою очередь, определяется ценностью объекта противоправного
посягательства, содержанием противоправного деяния, обстановкой, временем, способами (насильственными или ненасильственными), размером и характером причиняемого вреда, формой и
степенью вины правонарушителя, интенсивностью противоправных действий, их мотивацией, личностными характеристиками
правонарушителя и др.; во-вторых, субъективный фактор, который в решающей мере оказывает влияние на признание того или
217
иного деяния в качестве противоправного (закононарушающего).
Проступки характеризуются меньшей степенью общественной
опасности. Противоправность и общественная вредность свойственны любому правонарушению – и преступлению, и проступку,
однако последний характеризуется меньшей степенью общественной вредности, не обладает такой ее качественной характеристикой, как общественная опасность. Различные виды проступков
могут соединяться в одном правонарушении (гражданский проступок с административным, административный с дисциплинарным и т.п.). Проступки подразделяются на гражданско-правовые,
административно-правовые и дисциплинарные. Преступлением
признается виновно совершенное общественно опасное деяние,
прямо предусмотренное уголовным законом. Все непреступные
правонарушения или проступки принято классифицировать применительно к отраслям права, соответственно выделяя административные, гражданские деликты, правонарушения в сфере трудового законодательства и т.д.
Ответственность правонарушителя заключается в выполнении двух видов обязанностей: восстановить по мере возможности
то состояние общественной жизни, которое было до совершения
правонарушения (например, исполнить невыполненную обязанность, вернуть незаконно приобретенное, иным способом ликвидировать причиненный вред, ставший причиной правонарушения); понести кару за совершенное правонарушение (например,
выплатить штраф, отбыть назначенный судом срок лишения свободы и т.д.).
Юридическая ответственность, будучи составной частью
правовой системы, выполняет в ней важные функции. Она является тем юридическим средством, которое локализует, блокирует
противоправное поведение и стимулирует общественно полезные
действия людей в правовой сфере. Юридическая ответственность
является разновидностью общесоциальной ответственности, она
служит одной из форм реагирования государства на нарушение
установленного порядка общественных отношений.
218
Ответственность регулируется нормой права и фактически
определяется правонарушением (конкретная вина, противоправное индивидуальное деяние, приносящее вред обществу).
Исходя из принципа законности юридическая ответственность может быть возложена на лицо лишь при наличии в его
деянии состава правонарушения. В праве действует презумпция
неответственности, выражающаяся в презумпции невиновности,
т.е. предположении, что лицо даже при наличии фактических обстоятельств, свидетельствующих о существовании объективной
стороны правонарушения (деяния, противоправного результата,
причинной связи между ними), невиновно до тех пор, пока не будет доказано обратное. В гражданском праве действует презумпция виновности, согласно которой лицо при наличии объективной
стороны правонарушения предполагается виновным до тех пор,
пока не будет доказано обратное.
В узком или специально-юридическом значении юридическая
ответственность интерпретируется как реакция государства на совершенное правонарушение. В указанном значении юридическая
ответственность есть обязанность лица претерпевать определенные лишения государственно-властного характера, предусмотренные законом, за совершенное правонарушение. Особенность
лишений (а значит, и ответственность) состоит в том, что они наступают как дополнительные неприятные последствия за совершенное правонарушение. Лицо не несло их, если бы вело себя
правомерно. Лишения – это не обязанность, которую субъект
должен был ранее исполнить. Исполнение обязанности – не ответственность. Ответственность – дополнительные (помимо выполненной обязанности) неблагоприятные последствия. Негативные последствия могут быть личного и имущественного характера.
Исходя из этого, можно указать цели юридической ответственности:
1. Репрессивно-карательная (некоторые авторы называют ее
мягче – штрафной, хотя суть от этого не меняется).
2. Предупредительно-воспитательная, или превентивная,
функция, тесно связанная с репрессивно-карательной.
219
3. Правовосстановительная, или компенсационная, функция
присуща имущественной ответственности.
Принципами юридической ответственности считаются: законность, ответственность за вину, справедливость, гуманизм, целесообразность, неотвратимость, индивидуальность. Другими
словами:
1. Ответственность лишь за деяние, являющееся противоправным.
2. Ответственность за виновные деяния, или презумпция невиновности.
3. Принцип справедливости. Он охватывает своим содержанием следующие требования: нельзя за проступки устанавливать
уголовные наказания; недопустимо вводить меры наказания и
взыскания, унижающие человеческое достоинство; закон, устанавливающий ответственность или усиливающий ее, не может
иметь обратной силы; за одно правонарушение возможно лишь
одно юридическое наказание; карательная ответственность должна соответствовать тяжести совершенного правонарушения.
4. Принцип законности означает, что юридическая ответственность: а) может иметь место лишь за те деяния, которые предусмотрены законом; б) применяется в строгом соответствии с
процедурно-процессуальными требованиями закона (процессуальная регламентированность – необходимое условие законного
применения юридической ответственности).
5. Принцип целесообразности означает соответствие избираемой в отношении нарушителя меры воздействия целям юридической ответственности. Данный принцип предполагает: а) индивидуализацию государственно-принудительных мер в зависимости от тяжести совершенного правонарушения, личностных
свойств правонарушителя; б) возможность смягчения и даже отказа от применения мер ответственности в случае, если ее цели
могут быть достигнуты иным путем.
6. Принцип неотвратимости предполагает: а) ни одно правонарушение не должно остаться незамеченным для государства; б)
быстрое и оперативное применение мер ответственности за совершение правонарушение; в) высокий профессионализм персо220
нала правоохранительных органов; г) эффективность применяемых мер по отношению к правонарушителям.
Виды юридической ответственности чаще всего классифицируют по отраслевой принадлежности (гражданско-правовая, уголовно-правовая, административно-правовая, дисциплинарная),
что полностью совпадает с видами правонарушений. Виды юридической ответственности не следует смешивать с порядком,
формой ее осуществления (ответственность в судебном, административном и ином порядке). Один и тот же вид юридической ответственности может осуществляться в различных формах.
Кроме того, выделяют и другие виды юридической ответственности:
функциональную, т.е. связанную с исполнением определенных лицу или органу социально значимых функций, персональную и корпоративную, которая означает точную определенность
круга лиц, связанных с их исполнением. Особое место занимает
ретроспективная юридическая ответственность, (то есть исполнение правонарушителем обязанностей на основе государственного
принуждения, правовое отношение, возникающее между государством и личностью), на которую возлагаются обязанности претерпеть неблагоприятные последствия и лишения за совершенное
правонарушение.
Вообще-то, не только конкретный человек может быть субъектом права. Субъект права – это социальный субъект (лицо, орган, организация, наделенные государством способностью быть
носителями юридических прав и обязанностей). Субъекты права
можно подразделить, соответственно, на две категории – это граждане (физические лица) и юридические лица, которые наделяются государством способностью быть носителями юридических
прав и обязанностей. При этом они обладают такими важными
характеристиками, как правоспособность и дееспособность. Правоспособность – это установленная (признанная) в законе возможность субъекта быть носителем прав и обязанностей, предпосылка существования субъективного права, но не само субъективное право. Дееспособность – это установленная (признанная) в
законе возможность лица своими собственными действиями при221
обретать и осуществлять права и обязанности. Правоспособность
и дееспособность субъектов – развивающиеся юридические свойства, они отражают закономерные процессы возрастания роли
права и социальной ответственности личности перед обществом.
Какие способности в праве признаются за субъектом – это определяется закономерностями развития общества,
Правосубъектность как система норм о способности субъекта
права быть носителем прав и обязанностей соотносится непосредственно с нормами права, определяющими содержание этих прав
и обязанностей субъектов (для государственных органов – с нормами о компетенции). Иначе говоря, правосубъектность соотносится с субъективными правами и обязанностями не непосредственно, а через посредство соответствующих норм, определяющих
содержание этих прав и обязанностей, и юридических фактов. Таким образом, содержанием правосубъектности является комплекс
прав и обязанностей субъекта права, вытекающий непосредственно из закона независимо от участия в конкретных правоотношениях, т.е. правовой статус лица или организации.
Субъектами права являются: 1) физические (частные) лица
(граждане, должностные лица, иностранцы, лица без гражданства
в пределах предоставленных им прав); 2) юридические лица (организации, государственные органы, государственные предприятия и учреждения, их объединения, общественные организации и
т.п.), 3) государство, субъекты федерации, муниципальные образования. В зависимости от того, какие общественные отношения
регулируют нормы права, решается и вопрос, чья деятельность
должна быть урегулирована, кто является субъектом права.
Юридическими лицами признаются различные организации,
которые имеют в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество, могут от своего
имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцами и ответчиками в судах.
Государство непосредственно выступает субъектом права в
области, международных отношений, иных взаимоотношениях по
поводу государственной собственности (государство – субъект
222
права собственности на землю, леса, воды, недра, предприятия), в
финансовых отношениях (бюджетных, заемных и др.).
Субъективное право в правоотношении принимает форму
правомочия, которым охватывается как мера поведения самого
управомоченного, так и его возможность требовать определенного поведения от обязанного субъекта. Если же нормальная реализация субъективных прав и юридических обязанностей нарушается, то правомочие превращается в правотребование, состоящее в
принудительном требовании об исполнении обязанностей обязанным лицом; если и этого недостаточно, то возникает необходимость правопритязания, заключающегося в обращении за защитой
своего нарушенного права к государственным органам.
Правосознание – явление идеальное, непосредственное не наблюдаемое. Оно представляет собой сферу или область сознания,
отражающую правовую действительность в форме юридических
знаний и оценочных отношений к праву и практике его реализации, социально-правовых установок и ценностных ориентациq,
регулирующих поведение (деятельность) людей в юридически
значимых ситуациях. Правосознание – это форма общественного
сознания, система понятий, представлений, идей о должном порядке правового регулирования общественной жизни. Следовательно, правосознание – это сложное явление, совокупность представлений и чувств, выражающих не только знание права, но и
отношение к нему, уважение его как социальной ценности, а также усвоенность навыков правового положительного поведения.
Правосознание обладает определенной структурой. Общепризнанно, что с точки зрения строения оно складывается из двух
основных элементов:
правовой идеологии и правовой психологии. Правовая идеология охватывает весь слой правотворчества и правоприменения,
она содержит идеи, концепции, оценку перспектив развития права, цели и задачи принятия тех или иных правовых актов, основные правовые принципы, конкретное содержание правового регулирования. Правовая идеология есть систематизированное научное выражение правовых взглядов, принципов, требований общества, классов, различных групп и слоев населения. Правовая пси223
хология выражает психическое отношение к праву и правовым
институтам и включает следующие элементы: общественный интерес, мотивы деятельности определенных социальных групп, вытекающие из их места в структуре общества; психологический уклад, т.е. привычки, традиции, убеждения, свойственные социальным группам общества;
представления о праве, выработанные в социальных группах
под влиянием их психического склада; чувства, эмоции, настроения, связанные с правом, присущие социальным группам; способы формирования представлений (настроений, чувств, эмоций) –
влияние, взаимовлияние, подражание, внушение.
Структуру правосознания можно рассматривать и по иным
основаниям. По субъектам правовое сознание подразделяется на
индивидуальное, групповое и общественное. Индивидуальное и
групповое правовое сознание носит общественный (социальный)
характер. Общественное и групповое правосознание не существует вне индивидуального. С точки зрения глубины отражения правовой деятельности обычно выделяют три уровня правосознания:
обыденное (общее мнение), научное (теоретическое) и профессиональное. Обыденное правосознание складывается стихийно,
под влиянием конкретных условий жизни, личного жизненного
опыта и правового образования, доступного населению.
Согласно теоретической концепции, разделяемой многими
авторами, основные функции правосознания: познавательная,
оценочная в регулятивная. Все другие функции практически охватываются ими, в частности, информативная, прогностическая и
пр.
Правовая культура представляет собой разновидность общей
культуры, состоящей из духовных и материальных ценностей, относящихся к правовой действительности. Особенность правовой
культуры состоит в том, что она представляет собой не право или
его реализацию, а комплекс представлений той или иной общности людей о праве, его реализации, о деятельности государственных органов, должностных лиц.
В.В. Лазарев справедливо подчеркивает, что правовая культура предполагает определенный уровень правового мышления и
224
чувственного восприятия правовой действительности; качественное состояние процессов правотворчества и реализации права;
специфические способы правовой деятельности (работу правоохранительных органов, конституционный контроль и т.д.); результаты правовой деятельности в виде духовных и материальных
благ, созданных людьми (законы, системы законодательства, судебная практика и т.д.).
Правовую культуру можно рассматривать в широком и узком
смысле слова. Правовая культура (в широком смысле слова) – это
совокупность компонентов юридической надстройки в их реальном функционировании, комплекс представлений той или иной
общности людей о праве, его реализации, о деятельности государственных органов, должностных лиц. Правовая культура (в узком
смысле слова) – это совокупность материализованных идей,
чувств, представлений как осознанной необходимости и внутренней потребности поведения личности в сфере права, базирующаяся на правовом сознании.
Классифицировать правовую культуру можно по иным основаниям: по содержанию, по субъектному составу, выделять ее
уровни. Типичным и наиболее полным применительно к этому
подходу принято считать определение понятия правовой культуры общества как качественного состояния правовой жизни общества, выражающегося в достигнутом уровне совершенства правовых актов, правовой и правоприменительной деятельности, правосознания и правового развития личности, а также в степени
свободы ее поведения и взаимной ответственности государства и
личности, положительно влияющих на общественное развитие и
поддержание самих условий существования общества. Структура
правовой культуры в конкретно-социологическом аспекте соответственно включает следующие наиболее крупные элементы:
право как систему норм, выражающих возведенную в закон государственную волю; правосознание как систему духовного отражения всей правовой действительности; правовые учреждения как
систему государственных органов и общественных организаций,
обеспечивающих правовой контроль, реализацию права; правовое
поведение, деятельность.
225
Правовая культура – это одновременно: определенный уровень правового мышления и чувственного восприятия правовой
действительности; состояние процессов правотворчества и реализации права; специфические способы правовой деятельности; результаты правовой деятельности в виде духовных и материальных
благ, созданных людьми.
История выработала уже некоторые общецивилизованные
критерии в определении уровня культуры, и на этой основе создается возможность для определения основных направлений повышения правовой культуры. К их числу следует отнести: формирование чувства права и законности; освоение достижений логикоправового мышления; совершенствование законодательства; повышение уровня законопроектных работ; увеличение объема и
качественное совершенствование правопослушного поведения;
совершенствование юрисдикционной и иной правоприменительной деятельности; разделение власти законодательных, исполнительных и судебных учреждений; изучение памятников
права и правоприменительной практики как основы юридического образования.
К основным причинам распространенности правового нигилизма относят:
1) исторические корни, являющиеся естественным следствием самодержавия, многовекового крепостничества, лишавшего
массу людей прав и свобод, репрессивного законодательства, несовершенства правосудия;
2) теорию и практику понимания диктатуры пролетариата как
власти, не связанной и не ограниченной законами;
3) правовую систему, в которой господствовали административно-командные методы, секретные и полусекретные подзаконные нормативно-правовые акты, а конституции и немногочисленные демократические законы в значительной степени только декларировали права и свободы личности, имели место низкая роль
суда и низкий престиж права;
4) количественную и качественную корректировку правовой
системы прошлого в переходный период, кризис законности и неотлаженность механизма приведения в действие принимаемых за226
конов, длительность процесса осуществления всех реформ, в том
числе судебной.
В правовом государстве относительная самостоятельность
закона в том и проявляется, что он способен активно воздействовать на все проявления правовой культуры. Во-первых, будучи
отражением правовой идеологии, закон способен питать правовые
идеи, способствовать появлению новых, более прогрессивных
подходов к решению проблем правового регулирования. Вовторых, на основе закона издаются подзаконные нормативные акты, формируются правовые институты, свидетельствующие об
уровне правовой культуры. В-третьих, через посредство законов и
основанных на них подзаконных актов утверждаются система поступков и отношений, отвечающих минимальным стандартам
культуры. В-четвертых, законом создаются или оформляются те
учреждения (органы), которые способны нести юридическую
культуру в широкие массы. Таким образом, любое состояние правовой культуры – интериорное (отражающее психические процессы), нормативное (фиксирующее совокупность норм права), поведенческое (указывающее на характер действий), объективированное (закрепляющее результаты правовой деятельности) – подвластно в той или иной степени закону и испытывает с его стороны
прямое или косвенное воздействие.
2.3.4. Функционирование права в социальной системе
Обобщенно говоря, действие права охватывает процессы:
а) выработки средств юридической регуляции и б) использования
их в практической деятельности субъектов права для достижения
фактических результатов. Отсюда составляющими содержания
действия права выступают: правовое воздействие, восприятие
права, правовое действие, правовой порядок. Действие права, следовательно, не сводится к правореализации или к правовому регулированию.
Выделяют уровни действия права. В них заключена специфика форм, способов и механизмов внедрения права в индивидуаль227
ное и массовое сознание, в социальную практику. Соответственно
основным направлениям правового воздействия различаются два
первичных, или основных, уровня: уровень существования (восприятия права) и уровень социально-правовых действий (реального функционирования).
Все функции права реализуются единственно возможным
способом: путем установления меры дозволенного и обязательного поведения, т.е. посредством определения конкретных прав и
обязанностей членов общества (социальных субъектов). Функции
права как понятие научно раскрывают необходимую, непосредственную связь между сущностью права и реальными общественными отношениями, на которые оно воздействует. Их реализация
есть переход от «должного» в общественных отношениях к действительному.
Функции права – это основные направления юридического
воздействия на общественные отношения, определяемые сущностью и социальным назначением права в жизни общества.
Соответственно этому можно отметить следующие особенности функций права:
1. Функции права производны от его сущности и определяются назначением права в обществе.
2. Функции права – это такие направления его воздействия на
общественные отношения, потребность в осуществлении которых
порождает необходимость существования права как социального
явления.
3. Функции выражают наиболее существенные, главные черты права и направлены на осуществление коренных задач, стоящих пред правом на данном этапе развития общества.
4. Функции права представляют направления его активного
действия, упорядочивающего определенный вид общественных
отношений.
5. Постоянство как необходимый признак функции характеризует непрерывность, длительность ее действия.
Функции права по характеру воздействия на общественные
отношения можно разделить на две категории: регулятивные и
охранительные.
228
К регулятивной категории относятся: определение посредством норм права праводееспособности граждан; закрепление и изменение правового статуса граждан; определение компетенции
государственных органов, полномочий должностных лиц; установление правового статуса юридических лиц; определение юридических фактов, связанных с возникновением, изменением и
прекращением правоотношений; установление конкретной правовой связи между субъектами права (регулятивные правоотношения); определение оптимального типа правового регулирования
(общедозволительного, разрешительного) применительно к конкретным общественным отношениям.
Специфика охранительной функции состоит в следующем.
Во-первых, она характеризует право как особый способ воздействия на поведение людей, выражающийся во влиянии на их волю
угрозой санкций, установлением запретов и реализацией юридической ответственности. Во-вторых, она служит информатором
для субъектов общественных отношений о том, какие социальные
ценности взяты под охрану государством посредством правовых
предписаний. В-третьих, она является показателем политического
и культурного уровня общества, гуманных начал, содержащихся в
праве.
В литературе встречаются и иные классификации. Дело в
том, что в одних случаях право закрепляет («консервирует») то,
что уже сложилось, в других обеспечивает прогрессивное развитие общественных отношений, поэтому можно выделить функции
статические и динамические. Определение правовой нормой какого-либо варианта поведения направлено на закрепление тех или
иных общественных отношений, которые отвечают потребностям
общества. Это проявление статической функции нормы права в
механизме правового регулирования. Динамическая функция
нормы права проявляется в способности изменять, совершенствовать общественные отношения, содействовать их развитию в соответствии с потребностями общества, с тем чтобы обеспечить
нормальное движение общественных отношений, определенным
образом их организовать, закрепить, придать им устойчивость. В
некоторых правовых нормах эти две функции совмещаются, так
229
как иногда они направлены как на закрепление общественных отношений, так и на обеспечение их развития.
Правовое регулирование есть воздействие на поведение человека, где реализуются функции права, т.е. способ существования
того или иного предмета, явления любой объективной реальности.
Норма права представляет собой исходную юридическую базу
для правового регулирования, так как в ней заложена модель
нужного поведения, сформулированная в ее диспозиции. От вида
нормы права (запрещающая, управомочивающая, обязывающая,
рекомендательная) зависит характер поведения субъектов права.
В зависимости от того, какие элементы механизма правового
регулирования последовательно используются, можно говорить о
простом и сложном процессе регулирования. Простое регулирование есть процесс, в котором используется один государственный властный акт, а именно нормативный акт, индивидуализацию
же прав и обязанностей осуществляют сами субъекты, к которым
этот акт обращен. Сложное регулирование есть процесс, в котором используются два акта государственно-властного характера,
одним из которых является нормативный акт, а другим – акт применения нормы права.
Метод правового регулирования есть совокупность способов
правового воздействия на общественные отношения в зависимости от их характера. Различают авторитарный метод (субординации, подчинения) – это централизованное регулирование «сверху
донизу» на властно-императивных началах (используется в административном, уголовном, уголовно-исполнительном праве и т.п.)
и автономный метод (координации, равноправия) – децентрализованное регулирование, при котором участники общественных отношений выступают как равноправные стороны (применяется в
гражданском, семейном праве). Метод правового регулирования
является одним из важных критериев разграничения права на отрасли.
Способы правового регулирования – это приемы регулирования общественных отношений. Они зависят от особенностей правовых норм: а) запрещение есть возложение обязанности воздержаться от совершения действий (запрещающие нормы); б) дозво230
ление есть предоставление права на активные действия (управомочивающие нормы); в) обязывание есть возложение обязанности
по активному поведению – что-то сделать, передать, уплатить
(обязывающие нормы); г) рекомендование (совет).
Правовое регулирование включает следующие стадии: 1) издание нормы права и ее общее воздействие (регламентация общественных отношений); 2) возникновение субъективных прав и
субъективных юридических обязанностей; 3) реализация субъективных прав и субъективных юридических обязанностей, воплощение их в конкретном, фактическом поведении участников общественного отношения; 4) применение права.
В соответствии с перечисленными стадиями правового регулирования выделяются четыре основных элемента его механизма:
а) норма права; б) правоотношение; в) акты реализации прав и
обязанностей; г) акты применения права.
Исходной формой реализации права государством является
законодательствование. Акты реализации прав и обязанностей –
это фактическое поведение субъектов. Здесь действие механизма
правового регулирования заканчивается, так как обеспечивается
то фактическое, реальное поведение субъектов, тот результат, на
который была направлена воля законодателя.
По общему правилу основной формой реализации права
судьями и другими должностными лицами государства считается
применение правовых норм, содержащихся в законах и подзаконных нормативных актах.
Реализации права в данном аспекте представляет собой деятельность, соответствующую выраженной в законе воле.
В юридической литературе формы реализации права классифицируются по различным основаниям: а) по характеру правовых
связей между субъектами права – в общих и конкретных правовых отношениях; б) по субъектному составу – индивидуальная и
коллективная формы; в) по внешнему проявлению – активная и
пассивная формы; г) по методу воздействия – добровольное и
принудительное осуществление права; д) по правовому положению субъектов – гражданско-правовая и административноправовая формы.
231
Реализация правовых норм – это воплощение их предписаний
в реальной деятельности субъектов права, превращение их требований в правомерное поведение. Это конечный результат правового регулирования. Нормы права, обладая социальной ценностью, являются важным инструментом воздействия на общественные отношения при условии их претворения в жизнь в результате сознательного поведения людей, поэтому реализация права –
необходимая сторона его жизни.
Предполагается два уровня (или способа) реализации: реализация диспозиции в правомерном поведении – нормальная реализация; реализация санкции через принудительно навязанное правонарушителю государственной властью поведение – правообеспечительная реализация.
Реализация управомочивающих норм – совершение субъектами по своему усмотрению действий, на которые они управомочены нормами права. Такая форма еще называется использованием. Использование права направлено на осуществление правомочий лица, и, следовательно, по его усмотрению здесь может иметь
место как активное, так и пассивное поведение. Реализация запрещающих норм – воздержание субъектов от поступков, на которые нормами права наложен запрет. По-другому это называется
соблюдением. Соблюдением реализуются запрещающие нормы.
Суть этих норм состоит в пассивном воздержании от совершения
действий, находящихся под запретом. Реализация обязывающей
нормы – это совершение поступков, предусмотренных диспозицией нормы, имеющей положительное содержание и обязательный характер. Иначе это может быть названо исполнением. Исполнение требует активных действий, связанных с претворением
в жизнь обязывающих предписаний. В случае уклонения от его
исполнения предусмотрены санкции, т.е. принудительное привлечение к исполнению со всеми дополнительными для правонарушителя последствиями. В отношении санкции как элемента правовой нормы, следует выделять такие формы ее осуществления:
установление санкции – определение в норме права вида и конкретных мер наказания, которое может последовать за нарушение
той или иной правовой нормы; назначение наказания – избрание
232
компетентным органом в соответствии с законом конкретной меры наказания; исполнение наказания – принятие компетентными
органами мер, которые составляют содержание данного вида наказания; применение наказания – выполнение правонарушителем
всех требований, предъявляемых к нему в соответствии с содержанием наложенного на него наказания.
Таким образом, соблюдение, исполнение, использование являются основными формами реализации права, которые полностью соответствуют характеру правил поведения, закрепленных в
норме права. Применение права как комплексная властная деятельность по реализации правовых норм занимает особое место.
Применение права – это властная организующая деятельность
компетентных органов и лиц, сочетающая в себе одновременно
разные поведенческие акты, имеющая своей целью обеспечить
адресатам правовых норм реализацию принадлежащих им прав и
обязанностей, а также гарантировать контроль за данным процессом путем конкретизации общих предписаний для индивидуального случая.
Основные стадии процесса применения норм права:
1) анализ фактических обстоятельств дела, с которыми связано применение диспозиции или санкции правовой нормы;
2) выбор (отыскание) правовой нормы для определения поведения участников правоотношения или для оценки поведения, когда применяется санкция;
3) уяснение смысла и содержания нормы права;
4) разъяснение нормы права компетентным государственным
органом или иным субъектом;
5) принятие акта применения нормы права.
Определенная последовательность совершения комплексов
действий в ходе правоприменения дает основания говорить о трех
стадиях правоприменительной деятельности. Это: 1) установление фактических обстоятельств дела; 2) установление юридической основы дела; 3) решение дела. Целью первой стадии правоприменительного процесса является достижение фактической
объективной истины. Поэтому особое внимание законодательство
уделяет доказыванию. В нем фиксируется, какие обстоятельства
233
нуждаются в доказывании, а какие – нет (общеизвестные, презумпции, преюдиции), какие факты доказываются определенными
средствами (например, экспертизой). Окончательная оценка доказательства является всегда делом правоприменителя.
Установление юридической основы дела включает нахождение нормы, подлежащей применению; проверку правильности
текста акта, в котором, содержится искомая норма; проверку подлинности нормы и ее действия во времени, в пространстве и по
кругу лиц; уяснение содержания нормы.
Выбор нормы права – это отыскание той нормы, которая рассчитана на регулирование данных отношении. При этом проверяется:
а) подлинность нормы права и ее действенность (неотмененность, непротиворечивость норме, обладающей более высокой
юридической силой);
б) характер действия нормы: различают прямое и косвенное
действие (когда она функционирует в сочетании с другими нормами);
в) пределы действия нормы во времени, в пространстве и по
кругу лиц.
При выборе нормы права действуют следующие правила:
нельзя отговариваться незнанием закона. Если норма права вступила в действие, то предполагается, что она всем известна по общему правилу; закон обратной силы не имеет.
Пробел в праве – это отсутствие конкретного нормативного
предписания в отношении фактических обстоятельств, находящихся в сфере правового регулирования, иными словами, это отсутствие нормы права для урегулирования какого-либо вида общественных отношений. Пробел в позитивном праве, в нормативно-правовом регулировании – это тот случай, когда нет ни закона,
ни подзаконного акта, ни обычая, ни прецедента. Пробел в законодательстве (в узком и точном смысле этого слова) – отсутствие
закона (акта высшего органа власти) вообще. Пробел в законе –
неполное урегулирование вопроса в данном законе. Подобно этому, можно говорить о пробелах в иных нормативных актах, обычаях, прецедентах. Как правило, отсутствие или неполнота нормы
234
в данном акте есть и его пробел, и пробел права в целом. Пробелы
в позитивном праве всегда означают отсутствие норм в отношении фактов и социальных связей, находящихся в сфере правового
регулирования. Итак, пробелом в позитивном праве является полное или частичное отсутствие правовых установлений (норм), необходимость которых обусловлена развитием социальной жизни и
потребностями практического решения дел, основными принципами, политикой, смыслом и содержанием действующего законодательства, отвечающего правовым требованиям, а также иными
проявлениями права, вытекающими из природы вещей и отношений.
На этот случай применяется метод аналогии. Аналогия закона
означает решение дела на основе закона, регулирующего сходные
с рассматриваемыми отношения. Аналогия права – решение на
основе общих начал и смысла законодательства. Чтобы правильно
применять аналогию закона и аналогию права, необходимо соблюдение следующих условий:
а) общественные отношения, к которым должно быть применено решение, обязательно должны находиться в сфере правового
регулирования, хотя бы в общей форме должны быть урегулированы правом;
б) если существует норма, регулирующая данное общественное отношение, а применяется аналогия по мотиву, иными словами, аналогия в ситуации, то это грубейшее нарушение законности;
такая ситуация может возникнуть из-за незнания действующих
законов или из-за сознательного стремления обойти закон;
в) необходим тщательный анализ законодательства, в результате которого может быть решен вопрос о применении аналогии
закона или аналогии права; сходство должно быть именно в существенном, расхождение – в деталях, в несущественном;
г) требуется мотивированное объяснение причин применения
к данным общественным отношениям (случаю) аналогии права
или аналогии закона.
Правоприменительная деятельность – это сложный процесс,
выступающий как способ и средство организации реализации
права; как стадия правового регулирования; как юридический
235
факт; как элемент механизма правового регулирования. Применение права есть всегда действие, акт поведения управомоченного
лица, государственного органа, направленный на реализацию
нормы права.
Правоприменительный акт – это государственно-властный
индивидуально-определенный акт, совершаемый компетентным
субъектом по конкретному юридическому делу с целью определения наличия или отсутствия субъективных прав или юридических обязанностей и определения их меры на основе соответствующих правовых норм и в интересах их нормативного осуществления.
Акт применения как документ обладает рядом юридических
свойств:
властное веление; индивидуальное веление, основанное на
норме права;
компетентное веление, вынесенное компетентным органом;
определение субъективных прав и субъективных юридических
обязанностей участников конкретного правоотношения; установление мер ответственности за совершенное правонарушение. Следовательно, акт применения – это разновидность юридического
факта или элемент сложного фактического состава, имеющий назначением внести организованность, упорядоченность в конкретные общественные отношения.
Применению права присущи социальные и юридические
функции. Под первыми имеются в виду экономические, политические, социально-культурные, культурно-воспитательные. Под
юридическими понимаются регулятивные и охранительные функции:
закрепление господствующих общественных отношений,
придание им урегулированности и порядка;
стимулирование развития новых отношений; охрана общественных отношений от посягательств. Юридические функции применения права принимают специфический вид и являются правообеспечительными либо выполняют функцию индивидуального
(казуального) правового регулирования. Они вытекают из самой
236
природы применения права, в отличие от других форм реализации
права.
Для того чтобы уяснить содержание процесса применения
норм, необходимо знать требования, которые к нему предъявляются: применение норм должно строго соответствовать закону,
иначе будет иметь место не применение норм права, а обход их
требований;
в этом случае акт государственного органа будет актом фиктивного применения, юридически ничтожным и должен быть оспорен и отменен;
применение норм должно исходить из всех тех фактических
(жизненных) обстоятельств, которые имеются в виду в гипотезе
нормы права или предполагаются санкцией, т.е. тех обстоятельств, которые в силу действия нормы права могут и должны
влечь возникновение, изменение или прекращение данного конкретного правоотношения.
В юридической литературе законность рассматривается поразному. Часто ее определяют как режим, принцип, метод государственного руководства обществом, состоящий в издании и
проведении в жизнь законов и иных нормативно-правовых актов в
интересах определенного класса, социальных групп или народа в
целом. Предложим следующее понимание законности: это требование общества и государства, состоящее в точной и неуклонной
реализации правовых норм всеми и повсеместно. Суть этого требования заключается в добросовестном, ответственном соблюдении, исполнении, использовании и применении правовых норм, в
активном участии в управлении государственными и общественными делами на основе и в рамках закона.
Для понимания природы законности нужно выяснить основные свойства, черты (см. схему 6). Всеобщность законности заключена во всеобщей обязательности, обращенной ко всем и каждому без исключения. Единство законности состоит в ее единообразном понимании. Проявление местничества – противозаконное
явление. Местные особенности нужно учитывать, но только в
рамках закона и на его основе. Верховенство закона является
важнейшим свойством законности, связанным с исключительно237
стью закона, означающим иерархию нормативно-правовых актов,
функционирование государства должно осуществляться исключительно на основе законов, при строгой реализации должностными
лицами своих обязанностей и прав социальных субъектов. Это
свойство распространяется на все правовые формы деятельности
государства: правотворческую, исполнительно-распорядительную
и правоохранительную. Неотвратимость реализации законности
обозначает пресечение любых нарушений закона, от кого бы они
ни исходили, неотвратимость ответственности за эти нарушения.
Всякое правонарушение есть одновременно и нарушение законности. Законность является проводником, реальностью права, это
право в действии, реализация права как социальной ценности, как
важнейшего инструмента регуляции общественных отношений.
Недопустимо противопоставление законности и целесообразности. Законность есть высшая целесообразность. Диалектика взаимоотношений здесь такова: любое отступление от законности,
объясняемое «высшими интересами», «требованиями народа»,
«моральными соображениями» и т.п., приводит к дестабилизации
в обществе, способствует росту правового нигилизма. В то же
время законность предполагает учет целесообразности, пользы в
процессе применения права при назначении конкретной меры наказания за совершенное правонарушение. Но в любых случаях соображения целесообразности учитываются на основании и в рамках закона. Неразрывна связь законности и культурности. Без
культурности не может быть и речи о законности; чем выше уровень культуры общества в целом, отдельных граждан, тем выше и
уровень законности. Единство права и законности вытекает из
свойства права как регулятора общественных отношений. Государство не привносит законность в право, а учитывает природу
последнего и обеспечивает реализацию его функций посредством
законности.
С учетом ее сущности и роли в жизни общества можно назвать в общей форме три основные функции: проведение в жизнь
государственной воли, связь законности с реализацией права; создание условий для выработки целесообразных, эффективных
норм права, связь законности с правотворчеством; обеспечение
238
реальности правового регулирования, связь законности со всеми
элементами его механизма.
Юридическое требование законности состоит в следующем:
справедливое наказание за неисполнение норм права; законодательное закрепление верховенства закона и определение способов
его охраны; возложение на определенные органы обязанности охранять законность, пресекать ее нарушения, контролировать и
осуществлять надзор за исполнением законов и определение их
прав по реализации функции охраны законности и порядка; законодательное закрепление права граждан отстаивать свои права,
запрещение использования своих прав в ущерб правам других
лиц, конституционное закрепление идеи презумпции невиновности.
Режим законности диктует ряд требований к использованию
аналогии: решение дела по аналогии допустимо только в случае
полного отсутствия или неполноты правовых норм; сходство анализируемых обстоятельств и обстоятельств, предусмотренных
имеющейся нормой, должно быть в существенных, равнозначных
в правовом отношении признаках; выводы по аналогии недопустимы, если она прямо запрещена законом или если закон связывает наступление юридических последствий с наличием конкретных
норм; исключительные нормы и изъятия из общих законодательных правил могут приниматься во внимание только тогда, когда
рассматриваемые обстоятельства также являются исключительными; выработанное в ходе использования аналогии правоположение не должно противоречить ни одному из действующих
предписаний закона; решение по аналогии предполагает поиск
нормы вначале в актах той же отрасли права, и только за неимением таковой возможно обращение к другой отрасли и законодательству в целом.
Таким образом, законность можно определить как принцип,
метод и режим строгого, неуклонного соблюдения, исполнения
норм права всеми участниками общественных отношений. При
таком подходе можно выделить четыре принципа законности:
верховенство закона, единство, целесообразность и реальность законности. В отличие от принципов, которые, выражая содержание
239
законности, относятся ко всем видам деятельности любых субъектов общественных отношений, требования связаны с отдельными
видами деятельности определенных субъектов.
Наряду с принципами и требованиями законности можно выделить еще две группы черт законности, которые также нередко,
но без достаточных оснований рассматриваются в качестве ее
принципов или требований. Это, во-первых, признаки, характеризующие внешние связи законности (связь с демократией, культурой и т.п.), и, во-вторых, способы и средства обеспечения законности (государственный контроль, участие граждан в укреплении
законности и т.п.).
В юридической литературе реальность, обеспеченность законности традиционно рассматривается как результат воздействия гарантий законности: общих (экономических, политических,
идеологических) и специальных (нормативно и организационноправовых). Гарантии – это совокупность условий и способов, позволяющих беспрепятственно реализовать правовые нормы, пользоваться субъективными правами и исполнять юридические обязанности. Выделяют следующие виды гарантий: экономические
(материальные), социальные, политические, идеологические и
юридические.
Различия в содержании законности и правопорядка зависят от
ее сторон (элементов): предметной (носители законности – то, что
должно соответствовать правовым требованиям); субъектной (состав субъектов, на которых распространяются обязанность соблюдать правовые предписания и право требовать соблюдения
такого от других лиц); нормативной (круг правовых предписаний,
обязательных для исполнения).
Все это определяет особую роль законности и правопорядка
дая общества в целом: они выступают как основа, ядро порядка в
обществе, как условие и необходимые элементы демократии, как
основные общечеловеческие ценности и, следовательно, существенные части правовой и общей культуры. Укрепление законности и правопорядка является непременным условием и средством
формирования правового государства, а сами они – его необходимыми элементами. Государство станет правовым только при на240
личии прочной законности и стабильного, основанного на праве и
законности, порядка.
Своего рода формой реализации воли законодателя является
толкование нормативных актов должностными лицами и гражданами. Толкование норм права – это деятельность по выявлению
воли законодателя, выраженной в правовой норме. Объектом толкования являются законы и подзаконные акты. Важное значение
имеют не только сформулированные в них нормы, но и преамбулы актов, другие содержащиеся в них правоположения. Предметом толкования является историческая воля законодателя (нормодателя), выраженная в законе (в нормативном акте). Термин «толкование» употребляется в трех различных, хотя и связанных между собой, смыслах: уяснение смысла и содержания правовой нормы лицом, ее применяющим (толкование по способу); принятие
актов государственными органами и высказывания отдельных лиц
с целью разъяснения содержания правовой нормы; интерпретация, т.е. выяснение соотношения объема толкуемой правовой
нормы с объемом (буквальным смыслом) ее текста.
Толкование-уяснение достигается при помощи определенных
приемов (способов). Способы толкования – это относительно обособленные совокупности приемов анализа правовых актов. Выделяют: грамматическое (филологическое); логическое; систематическое; историко-политическое (историко-целевое); специальноюридическое; телеологическое и функциональное толкования. Результаты использования всех способов обусловливают объем толкования. По объему толкования подразделяются на три вида: адекватное, ограничительное и расширительное.
От толкования-уяснения следует различать толкованиеразъяснение, которое либо дается компетентным государственным органом или же органами, на которые возложена обязанность
толковать законы или другие нормативные акты (легальное толкование), либо управомоченной на то организацией, либо содержится в высказываниях отдельных лиц. Данное толкование различается по субъектам: официальное и неофициальное. Разъяснение
юридической нормы, даваемое уполномоченным на то органом и
являющееся в силу этого обязательным для подчиненных органов
241
и должностных лиц, либо в некоторых случаях даже общеобязательным, называется официальным легальным толкованием. Разновидностью официального толкования является аутентичное
толкование, под которым понимается разъяснение, исходящее от
органа, который установил данную правовую норму. Напротив,
разъяснения, исходящие от тех или иных лиц, не наделенных
официальными полномочиями давать обязательные разъяснения
правовых норм, не имеют юридической силы, и их значение может состоять исключительно в их логической убедительности. Такие разъяснения называются неофициальными. Их разновидностью является доктринальное толкование, под которым понимается разъяснение, исходящее от ученых-теоретиков и юристовпрактиков. Официальное разъяснение может быть нормативным
или казуальным в зависимости от сферы действия актов разъяснения правовых норм. В первом случае это разъяснение общего характера, имеющее в виду определенную категорию дел. Это общеобязательное толкование, сохраняющее свою силу для всех
возможных будущих случаев применения данной правовой нормы. Его необходимость вызывается: во-первых, неясностью закона, неточным словесным выражением воли законодателя; вовторых, неверным пониманием закона правоприменяющими органами.
От толкования-уяснения и толкования-разъяснения следует
отличать толкование-интерпретацию. Это толкование по объему,
необходимое в том случае, если налицо формальное несовершенство закона, т.е. недостатки в юридическом оформлении мысли
законодателя или несоответствие между содержанием закона и
логической формой его выражения. В целом интерпретация (истолкование) нормы права должна строго соответствовать смыслу
ее текста в статьях нормативно-правового акта, т.к. отступления
от смысла статей могут открыть лазейку для нарушения законности. Истолкование нормы права в точном соответствии со смыслом текста статьи закона или иного нормативно-правового акта
называется буквальным, или адекватным, толкованием. В результате систематического или историко-политического уяснения
смысла правовой нормы может представиться явно необходимым
242
истолковать норму несколько уже или несколько шире буквального смысла текста соответствующей статьи. В первом случае истолкование называется ограничительным, а во втором – расширительным.
Таким образом, правовое регулирование – это результативное, нормативно-организационное воздействие на общественные
отношения специальной системы собственно правовых средств
(норм права, правоотношений, актов реализации и применения).
Право закрепляет сложившиеся в обществе господствующие отношения, содействует возникновению и формированию новых
отношений, объективные предпосылки, для которых уже созрели,
развивает сложившиеся отношения, преодолевает отношения,
противоречащие господствующим интересам, охраняет господствующие отношения.
2.4. Теория государства
2.4.1. Основные концепции теории
функционирования государства
Существующие теории государства условно можно разделить
на четыре группы: о сущности государства, о его целях и задачах,
о средствах и методах его деятельности, о путях и перспективах
его дальнейшего развития.
Среди теорий, относящихся к сущности государства, можно
выделить следующие: теория элит, технократическая теория и
теория плюралистической демократии. Теория элит сформировалась в начале XX в. (работы В. Парето, Г. Моска) и получила развитие в середине века (X. Лассуэл, Д. Сартори, Т. Дай и др.).
Смысл этой теории в том, что народные массы не способны
управлять государством и это осуществляется верхушкой общества – его элитой. Элита формируется по различным признакам
(происхождение, образование, опыт, способности и пр.), при этом
они могут пополняться за счет наиболее способных представителей масс. Современные сторонники этой теории считают, что существует несколько элит, между которыми идет борьба за власть,
причем народ контролирует их деятельность, используя избира243
тельное право. Технократическая теория возникла в 20-х гг. ХХ
века и получила значительное распространение в 60-70-х гг. Ее
сторонниками были, в частности, Т. Веблен, Д. Барнхейм, Г. Саймон, Д. Белл и др. По сути дела, это современная интерпретация
теории элит. По мнению представителей технократической теории, управлять обществом должны специалисты – управленцы,
менеджеры. Именно они способны определить действительные
потребности общества, оптимальные пути его развития, необходимые средства. В результате управление становится научным и
обеспечивает прогрессивное развитие общества. Идеи этой концепции активно используются в других теориях, относящихся как
к сущности государства, так и к другим его сторонам. Теория
плюралистической демократии появилась также в XX в. Ее представителями были Г. Ласки, М. Дюверже, Р. Дарендорф, Р. Даль и
др. Смысл теории в том, что в современном обществе классы, по
сути, перестали существовать, и власть, таким образом, утратила
классовый характер.
Общество представляет собой совокупность социальных объединений людей (страт), образующихся по различным признакам:
возраст, профессия, место жительства, круг интересов и пр. Каждый человек входит во многие страты. На их основе создаются
различные политические и общественные организации, оказывающие давление на органы государства и направляющие тем самым государственную политику. Таким образом, любой человек,
каждое объединение обладают «частицей» государственной власти, участвуют в управлении государством, а государство становится выразителем всеобщей воли, интересов всего общества.
Из теорий, рассматривающих вопрос о целях государства,
отметим теорию «государства всеобщего благоденствия» и теорию правового государства. Теория «государства всеобщего благоденствия» возникла после второй мировой войны как антипод
социалистического государства, которое не должно вмешиваться
в общественную жизнь, за исключением случаев правонарушений
(теория «государства ночного сторожа»). Ее основы были сформулированы Д. Кейнсом в 30-х гг. и получили развитие в работах
Д. Мюрдаля, А. Пигу, К. Боулдинга, В. Мунда и др. Суть теории
состоит в том, что государство стало надклассовым, выражает ин244
тересы всех слоев населения, обеспечивает благоденствие всех.
Базой теории послужили несомненные успехи развитых стран в
обеспечении высокого уровня жизни населения, в осуществлении
крупных государственных программ в социальной, культурной и
иных сферах. Теория подчеркивает ценность каждой человеческой личности, ставит ее интересы в основу деятельности государства.
Теория правового государства освещает вопросы как целей
государственной деятельности (добиться господства права во всех
сферах социальной жизни), так и средств, способов функционирования государства. Вся его деятельность должна осуществляться в
правовых целях, на основе права и правовыми средствами. Позитивная сторона этой теории в том, что она направлена на демократизацию общества, исключение произвола и беззакония в работе всех государственных органов.
К теориям о средствах государственной деятельности следует
отнести теорию «технократического государства». Ее основой являются успехи многих стран в освоении и использовании технических средств, в том числе радиоэлектроники. Считается, что
дальнейшее развитие техники позволит по-новому решать многие
вопросы государственного управления: например, можно будет
проводить опросы граждан и даже голосование с использованием
радиотелевизионной техники, компьютеры дадут возможность
принимать независимые от воли отдельных лиц и поэтому справедливые и оптимальные решения и т.п.
Из теорий, прогнозирующих дальнейшее развитие государства, отметим теорию конвергенции, которая появилась в 50-60-х гг.
XX в. (работы Д. Гэлбрейта, Р. Арона, П. Сорокина и др.). Эта
теория рассматривала взаимное влияние государств двух систем:
западных – США, Англии и других – с Советским Союзом и другими странами социалистического лагеря. Делался вывод о том,
что происходит «обмен» между этими государствами, причем каждая группа заимствует лучшее. В результате происходит сближение государств по их сущности, организации, формам деятельности и пр. Это должно привести к тому, что через какое-то время
различия утратятся и возникнет «постиндустриальное государст245
во» единого типа, которое будет государством «всеобщего благоденствия». Определенные положения этой теории находят несомненное подтверждение в современный период.
Особое место среди указанных теорий занимает историкоматериалистическая концепция государства, которая рассматривает все аспекты его существования и развития исходя из идеи исторического материализма и классового подхода. Государство
рассматривается как орудие власти экономически господствующего класса. Его особенности определяются прежде всего экономикой (способом производства) общества на определенной стадии
его исторического развития. Уничтожение власти буржуазии ведет к изменению сущности государства, цель которого – построение социалистического, а затем и коммунистического общества, а
конечная судьба государства – его отмирание по мере построения
коммунистического общества.
2.4.2. Сущность, типы, формы государства
и его функции в общественной системе
Государство возникает тогда, когда развитие экономики достигает определенного уровня, при котором становится объективно
невыгодной существовавшая на протяжении многих тысячелетий
система уравнительного распределения общественного продукта,
и для дальнейшего развития общества становится необходимым
выделение определенного элитарного слоя, занимающегося
управлением: либо в сфере политической (в «восточном» обществе), либо в политической и экономической сферах (в Европе). Это
привело к тому, что власть, ранее принадлежавшая всем его членам, приобрела политический характер, стала осуществляться в
интересах прежде всего привилегированных социальных групп,
классов. Однако зарождение социального неравенства, социальной несправедливости объективно носит прогрессивный характер:
в условиях еще крайне низкой производительности труда появляется, хотя бы у части людей, возможность освободиться от повседневного тяжелого физического труда. Это приводит не только к
существенному улучшению социального управления, но и к воз-
246
никновению науки и искусства, к заметному росту экономического и военного могущества такого общества.
Возникновение государства всегда связано с изменением характера публичной власти, с превращением ее в политическую
власть. Во-первых, власть в государстве может находиться в руках сравнительно небольшой социальной группы, которая не отражает в полной мере интересы того или иного класса, а действует, прежде всего, в своих собственных узкогрупповых интересах
(бонапартизм, тоталитарные бюрократические режимы). Вовторых, во многих странах, освободившихся от колониальной зависимости, нередко складывается такая обстановка, при которой
ни один из социальных классов не обладает достаточной силой и
организованностью, чтобы взять власть. Поэтому при наличии
там общенациональных интересов (обретение независимости, развитие национальной экономики и культуры) возникает власть
блока различных классов и неклассовых социальных групп,
включающего национальную буржуазию, рабочий класс, крестьянство, интеллигенцию, ремесленников, мелких торговцев и пр.
В-третьих, при определенных условиях может возникнуть государство, в котором власть не на словах, а на деле будет принадлежать большинству общества, поскольку общенародные интересы
будут преобладать над более узкими классовыми или групповыми.
Общество всегда едино, несмотря на нередко раздирающие
его социальные противоречия. Ведь без рабов не может быть рабовладельцев, без крестьян – феодалов, без рабочих – капиталистов. Условием существования чиновничьего аппарата в восточном государстве является труд общинников и т.д. Поэтому стоящие у власти классы или социальная группа всегда вынуждены
заботиться в какой-то мере об угнетенных классах, об эксплуатируемых слоях населения. Значит, любое государство должно осуществлять (и всегда осуществляет) общесоциальные функции,
действовать в интересах всего общества. И любое государство не
только является орудием подавления, машиной господства какого-то класса или социальной группы, но и представляет все общество, является средством его объединения, способом его интегра247
ции. Общесоциальная роль государства также является его сущностной чертой, которая неразрывно связана с классовой и составляет, таким образом, вторую сторону его единой сущности. В
государстве всегда сочетаются узкоклассовые или групповые интересы господствующей верхушки и интересы всего общества.
Традиционно роль и назначение государства рассматривались под
двумя углами зрения: как организованное насилие и как механизм
обеспечения общего блага. Это означает, что современное государство призвано обеспечивать не просто формальную законность, но и справедливость, «основанную на признании и полном
принятии высшей ценности человеческой личности и гарантируемую учреждениями, образующими структуры, обеспечивающие
ее наиболее полное выражение» (п.2 Документа Копенгагенского
совещания Конференции по человеческому измерению СБСЕ). К
элементам справедливости относятся: свободные периодические
выборы; представительная по своему характеру форма правления,
при которой исполнительная власть подотчетна избранным законодательным органам или избирателям; обязанность органов государственной власти соблюдать конституцию и действовать совместимым с законом образом; четкое разделение между государством и политическими партиями; деятельность исполнительных
и судебных органов в соответствии с системой, установленной законом; вооруженные силы и полиция под контролем гражданских
властей и подотчетны им; закон – гарантия права человека и его
основных свобод, соответствующих обязательствам по международному праву и др.
Государство – это одна из разновидностей социальных систем, которой, наряду с известными и исследованными ранее признаками – публичная власть, территория, право и др. – свойственны и определенные системные признаки: целостность, структура,
управление, связи, самоорганизация, цели. Целостность выступает условием существования системы (государства), выражением
всех иных признаков.
Для государства целостность выступает не прихотью правящего режима и не только определенным результатом предшествующего исторического развития общества. Охраняя свою целостность – политическую, экономическую, территориальную, правовую, социальную, идеологическую – государство в лице пуб248
личной власти охраняет господствующий правопорядок, защищает общество от асоциальных проявлений, от распада общественности как таковой. В обеспечении государством своей целостности видится не только выражение существующих общественных
отношений, но и его (т.е. государства) природный «инстинкт», с
потерей которого возникают различного рода социальные катаклизмы. Именно поэтому целостность государства и необходимо
рассматривать как признак государства, выражающийся в его устойчивости, стабильности, реализующийся в определенном политическом режиме, союзе с обществом, личностью. Целостность –
первичный доминирующий и детерминирующий фактор государства как целого, как системы. Государство не может существовать
вне или помимо него. В свою очередь, это означает, что, вопервых, в социально-политической системе объективно необходим примат (верховенство) целого над частями и элементами, целостности целого над целостностями частей и элементов, и, вовторых, что целостная социально-политическая система единственно возможная форма существования государства. Какова бы ни была организация государства, его целостность никогда
не может быть идентична целостности всего общества как явления, неизмеримо более крупного, более сложного и менее однозначного. В лучшем случае они могут более или менее соответствовать друг другу, дополнять друг друга, но не равняться или
быть тождественными друг другу. При определенных условиях
духовная целостность общества, его настрой, шкала утвердившихся моральных и этических норм, формирование которых не
всегда поддается рациональному теоретическому объяснению,
могут оказаться причиной глубоких перестроек, казалось бы, здорового государственного организма. Возникновение целостного
государства есть следствие действия общих причин, всеобщей
взаимосвязи явлений окружающего человека мира, всеобщей системности, взаимозависимости мышления и бытия. Целостность
государства не может быть чем-то аморфным, ирреальным, искусственно сконструированным. Наоборот, она всегда должна
быть системой строго очерченных правом границ поведения
субъектов права. И если в порядке вывода обратиться к некото249
рым принципам системной методологии, теории целостности государства, то можно отметить, что:
целостность является таким системным признаком государства, который выражается в стабильности, устойчивости общественных отношений, фиксирует внимание на факторах внутренней
упорядоченности, организованности, взаимосогласованности;
не всякое государство является целостной социальнополитической системой, но не без таковой никакое государство не
может развиваться;
государство как целостная система может быть различного
уровня сложности;
как и всякое социальное явление, целостность государства
связана с сознанием человека, уровнем нравственного, духовного
развития общества;
целостность государства проявляется в способности политического руководства осуществлять власть на легитимных, правовых, нравственных основаниях;
целостность государства как подсистема существующей общественной системы должна быть адекватна целостности общества – это одно из условий стабильности политической системы;
целостность государства как одну из основ политической
власти, способ организации, разграничения, сочетания социальных потребностей и интересов можно рассматривать в качестве
сообщества граждан, социальных групп, направленных на сохранение единого государства;
целостность как один из принципов государства выражается в
ряде его функций, направленных на охрану единого экономического, политического, территориального, правового пространства
на всей территории страны.
Если целостность государства предполагает, прежде всего,
наличие целостной политической власти, т.е. внутренне единой,
проистекающей из одного источника, опирающейся на общие и
обязательные основы системообразования, то последняя мыслится только как власть, обладающая независимым или суверенным
состоянием. Целостность как интегративное качество системы
250
может сопутствовать только суверенному государству, только суверенной политической власти. Одна государственная целостность, одна политическая власть, один государственный суверенитет – таковы объективные основы устойчивости социальнополитической системы. Целостность государства и его суверенитет – это явления фундаментального политико-правового значения и появились тогда, когда возникло и само государство. Вместе с тем, целостность и суверенитет государства – это следствия
целостности и суверенитета политической власти общества. Поэтому в широком смысле слова государство есть целостная и суверенная политическая власть, материализованная в определенной политической организации общества. Целостность и суверенитет являются выражениями целостно-суверенной политической
власти легитимной как на национальном, так и международном
уровне. Субъектом целостного и суверенного государства формально может быть исключительно народ в лице его полномочных представителей. Все это логическим способом вытекает из
самой природы политической власти как реальной и легитимной
силы общества, способной обеспечить естественные права и свободы человека и гражданина, целостность общества и государства.
Государство как явление многогранное предоставляет возможность создавать различные системы классификации. Первые
попытки типизации государств были предприняты еще Аристотелем, который считал, что основными критериями разграничения
государств являются количество властвующих в государстве и
осуществляемая государством цель. Он различал правление одного, правление немногих, правление большинства, а государства
делил на правильные (где достигается общее благо) и неправильные (где преследуются частные цели). Г. Еллинек писал, что, несмотря на постоянное развитие и преобразование, можно установить некоторые признаки, придающие определенному государству или группе государств на всем протяжении их истории черты
определенного типа. Он выделяет идеальный и эмпирический типы государств, где первый – это мыслимое государство, а эмпирический тип получается в результате сравнения реальных госу251
дарств друг с другом: древневосточное, греческое, римское, средневековое и современное. Г. Кельзен считал, что в основе типизации современных государств лежит идея политической свободы,
поэтому выделяются два типа государственности: демократия и
автократия. Американский профессор Р. Макайвер также делит
все государства на два типа: династические (недемократические)
и демократические. Отличия между ними заключены в степени
отражения государственной властью воли общества. Немецкий
политолог Р. Дарендорф, подразделяя все государства на недемократические и демократические, утверждает, что в результате постепенной демократизации общество классовой борьбы становится обществом граждан, в котором хотя и остается неравенство, но
создана общая для всех основа и возможно цивилизованное общественное бытие.
Одним из вариантов классификации государства является типология, основанная на наиболее важных, сущностных его признаках. До последнего времени в отечественной теории государства вопросы типологии государств рассматривались преимущественно с позиции формационного подхода. Суть его состоит в
том, что в основе типизации государств лежит категория общественно-экономической формации, основанной на том или ином
способе производства. В настоящее время наряду с формационным подходом к решению вопроса типологии государств широко
применяется цивилизационный подход, в основе которого тоже
лежит идея соотношения государства и социально-экономического строя с учетом духовно-правственных и культурных факторов общественного развития. Это более широкий взгляд на возникновение и существование государства. В частности, основываясь на различных подходах к понятию цивилизации, можно выделить, например, следующие виды цивилизаций и соответствующих им типов государства:
восточные, западные и смешанные (промежуточные);
древние, средневековые и современные;
крестьянские, промышленные и научно-технические;
доиндустриальные, индустриальные и постиндустриальные;
локальные, особенные и современные.
252
Категория тип государства занимает самостоятельное место в
теории государства и права, так как дает возможность более полно отразить изменяющуюся сущность государства, особенности
его возникновения и эволюции, увидеть в целом естественноисторический прогресс в развитии государственно-организованного общества. Под типом государства понимаются взятые в
единстве наиболее общие черты различных государств, система
их важнейших свойств и сторон, порождаемых соответствующей
эпохой, характеризующихся общими сущностными признаками.
Исторический тип государства – это совокупность основных,
важнейших черт государства определенного этапа развития общества, выражающих их социальную сущность.
Наиболее часто говорят о восточном и западном типах государств. При этом восточные государства принципиально, коренным образом отличаются от западных. В западных государствах
политическая власть принадлежит экономически господствующему классу, т.е. государственная власть производна от власти
экономической, от характера собственности на основные средства
производства. Иное дело в восточных государствах: там первична
именно государственная власть, а власть в экономической сфере,
возможность распоряжаться средствами производства, результатами труда эксплуатируемых проистекает от политического господства.
Общесоциальная сторона сущности государства, естественно,
проявляется во властеотношениях. В данном случае речь идет не
о принадлежности власти, а об отношениях между той частью
общества, которой принадлежит реально государственная власть,
с остальным населением. В этом плане может быть применена
классификация государств на тоталитарные, авторитарные, либеральные и демократические.
С категорией «сущность государства» в основном понятийном ряду теории государства и права непосредственно связана категория «форма государства». Понятие формы государства является одной из важнейших содержательных характеристик государствоведения. Все, что в государстве устойчиво, стабильно,
главным образом относится к его форме. На протяжении многих
253
лет государственно-правовая наука держала в центре своего внимания два вопроса: 1) какие формы государства знает история и
современность и 2) какая из известных государственных форм
наилучшим образом подходит для данного народа в данное время.
Форма государства, как понятие раскрывает механизм, способы «формообразования», организации и функционирования государства, является в этом отношении научной, практически истинной абстракцией. Вне анализа этой стороны государства невозможно понимание способов реализации его сущности. Теория
государства и права при помощи общего понятия раскрывает
свойства конкретных форм различных государств, а также общее
и особенное в этих формах. Поскольку государство представляет
собой постоянно функционирующую политическую организацию,
то его форма связана с определенным видом государства, представляет диалектическое единство содержания и формы. Но в
юридической литературе пока не выработано единого понятия
формы государства и можно встретить иные подходы в понимании этого явления, что затрудняет и решение проблемы классификации.
Традиционно считается, что под формой государства следует
понимать организацию политической власти в государстве, взятую в единстве трех ее основных элементов (или сторон): формы
правления, формы государственного устройства и государственного режима. Высказано также предложение добавить к указанным элементам четвертый – «политическую динамику», отражающий изменения в форме правления, форме государственного
устройства и государственного строя. Таким образом, данное понятие формы государства следовало бы понимать как различные
способы связи между указанными элементами. Следует присоединиться к данному мнению, ибо понятие «форма государства»
отражает наиболее общие признаки определенного способа организации конкретных государств.
Форма государства – это совокупность существенных способов (сторон) организации, устройства и реализации государственной власти, выражающих его сущность. В настоящее время под
формой государства все чаще понимают организацию государст254
венной власти и ее устройство. Форма государства в содержательном отношении выступает в разных аспектах. Во-первых, это
определенный порядок образования и организации высших органов государственной власти и управления. Во-вторых, это способ
территориального устройства государства, определенный порядок
взаимоотношений центральной, региональной и местной властей.
В-третьих, это приемы и методы осуществления государственной
(политической) власти. Таким образом, форма государства синтезируется именно из трех основных элементов: формы (государственного) правления, формы (государственного) устройства, формы (государственного, политического) строя.
Под формой правления подразумевают организацию верховной государственной власти, особенно высших и центральных ее
органов, структуру, компетенцию, порядок образования этих органов, длительность их полномочий, взаимоотношения с населением, степень участия последнего в их формировании. В связи с
этим и выделяют монархические и республиканские формы правления. Монарх во все эпохи – единоличный глава государства, как
правило, наследственный. Это основное свойство монархии как
формы правления. Юридические свойства монархии:
1) бессрочное, то есть пожизненное, пользование властью;
2) занятие трона по наследству или по праву родства;
3) представительство во внешних сношениях не по поручительству (мандату), а по собственному праву;
4) безответственность главы государства.
Известны две ее формы: абсолютная (неограниченная) и ограниченная. Основной признак абсолютной монархической формы правления – это отсутствие каких-либо государственных органов, ограничивающих полномочия монарха. Наиболее типичными
формами ограничения власти монарха являются: сословнопредставительная (в эпоху феодализма) и конституционная в двух
разновидностях – дуалистической и парламентарной (в современную эпоху).
Республика – это такая форма правления, при которой государственная власть осуществляется выборными органами, избираемыми населением на определенный срок. Парламентарная
255
республика – разновидность формы правления, при которой значительная роль в организации государственной жизни принадлежит парламенту. Правительство формируется парламентским путем из числа депутатов, принадлежащих к тем партиям, которые
имеют большинство голосов в парламенте, оно ответственно перед ним, правомочно осуществлять управление страной до тех
пор, пока пользуется его доверием. В противном случае правительство либо уходит в отставку, либо через главу государства
добивается роспуска парламента и назначения новых парламентских выборов. Президентская республика – разновидность формы
правления, при которой президент либо совмещает полномочия
главы государства и главы правительства в одном лице, либо непосредственно участвует в формировании состава правительства
и назначает его главу. Парламент не вправе отправить в отставку
как правительство в целом, так и отдельных его членов. Избирается президент внепарламентским путем, обладает более широкими, чем в парламентарной республике, полномочиями главы государства: объявляет чрезвычайное положение; утверждает законы
путем их подписания; председательствует на заседаниях правительства; назначает членов Верховного суда и т.д. Президент не
может распустить парламент. Отношения между ним и парламентом строятся на системе сдержек и противовесов. Премьерскопрезидентская (смешанная) республика совмещает в той или иной
мере элементы организации и взаимоотношений органов власти
вышеуказанных видов республик с существенным усилением роли правительства.
Указанные критерии разграничения форм правления и ныне
сохраняют свое значение, все они существуют в различных государствах мира, но на их базе и наряду с ними через совмещение и
появление новых признаков создаются неизвестные ранее формы.
Под формой государственного устройства понимаются совокупность способов устройства государственной власти применительно к территории, административно-территориальная организация государственной власти, характер взаимоотношений между
государством и составляющими его частями, между отдельными
256
частями государства, между центральными и местными органами.
С этой точки зрения государства можно подразделить на унитарные (единые государственные образования); федерации (союзы
относительно самостоятельных в правовом отношении административно-территориальных образований: республик, автономий,
кантонов, штатов, земель и т.п.); конфедерации (государственноправовые объединения, союзы суверенных государств).
Унитарное государство представляет собой простое, цельное
государство, отдельные части которого иногда могут обладать автономией (политико-административное устройство). Большинство
унитарных государств имеют определенное административнотерриториальное деление (районы, области, кантоны и т.п.), в которое укладывается и существующая автономия, т.е. самоуправляющиеся образования. Но эти самостоятельные части не обладают признаками государственного суверенитета, в таком государстве существует единая система высших органов и единое законодательство. Унитарное государство примечательно единством власти, территории и населения.
Федеративное государство – сложное государство, субъекты
которого, обладая государственным суверенитетом, объединились
в общее государство для решения общих долгосрочных задач. В
теории различают автономную и союзную (договорную) федерацию.
Конфедерация представляет собой союз государств, который
создается на основе договора или соглашения для строго определенных целей (политических, военных, экономических), как правило, носит временный характер. Конфедеративное объединение
предполагает создание высших органов. Принятые ими решения
не носят обязательного характера для субъектов федерации, последние могут отменить действия актов органов конфедерации на
своей территории (право нуллификации). Ими можно руководствоваться, если субъект конфедерации в процессе принятия актов добровольно согласится их выполнять или в последующем
возложит на себя такую обязанность. Обычно центрального конфедеративного государственного аппарата не существует, а создаются высшие органы координирующего характера. Конфедера257
ция государственным суверенитетом не обладает, субъекты имеют право выхода из ее состава, нет общей Конституции, единой
денежной системы, единого гражданства.
Государство в своей правотворческой деятельности закрепляет господствующий в обществе политический режим, облекая его
в форму принципов, институтов, форм и методов взаимоотношений государства, общества и личности. Таким образом, для характеристики формы государства имеет важное значение политический строй как в узком смысле слова (совокупность приемов и
способов организации государственного руководства), так и в
широком своем понимании (уровень закрепления гарантированности демократических прав и политических свобод личности,
степень соответствия официальных конституционных и правовых
форм политическим реалиям, характер отношения властных
структур к правовым основам государственной и общественной
жизни). При этом выделяют тоталитарную, авторитарную, либеральную и демократическую формы государственного строя.
Функции государства – это направления деятельности, но не
сама деятельность. Деятельность по осуществлению функций наполняется конкретно-историческим содержанием, причем в процессе реализации складывается их конкретное соотношение
(удельный вес, значимость каждой функции в системе других).
Выделение основных (главных) направлений деятельности государства есть «дробление» деятельности государства в целом, но
которое не означает дробления деятельности государственных органов. Главные направления – это социально значимые стороны
деятельности государства, к реализации которых подключены все
его органы, а не какие-либо отдельные его звенья. В противном
случае сущность и социальное назначение государства не получат
в функциях выражения и сама категория «функция государства»
потеряет и теоретический, и практический смысл и окажется чисто умозрительной (спекулятивной). Таким образом, функции государства – главные направления его деятельности, выражающие
сущность и назначение государства в обществе. В этой связи
представляется интересной идея о единой классификации функций государства независимо от его отнесения к той или иной
258
классификационной группе. При таком подходе можно выделить
четыре функции, которые осуществляются любым государством:
экономическая (обеспечение нормального функционирования
и развития экономики, в том числе посредством охраны существующих форм собственности, организации внешнеэкономических
связей и пр.);
политическая (обеспечение государственной и общественной
безопасности, социального и национального согласия, подавления
сопротивления противоборствующих социальных сил, охрана суверенитета государства от внешних посягательств и т.п.);
социальная (охрана прав и свобод всего населения или его
части, осуществление мер по удовлетворению социальных потребностей людей, поддержанию необходимого уровня жизни населения, обеспечению необходимых условий труда, его оплаты,
быта и т.д.);
идеологическая (поддержка определенной, в том числе и религиозной, идеологии, организация образования, поддержание
науки, культуры и др.).
По продолжительности действия функции государства подразделяются на постоянные и временные. По социальной значимости функции государства традиционно подразделяются на основные и неосновные.
Осуществляя свои функции, государство использует разнообразные методы, которые можно разделить на правовые и неправовые (организационные). Правовые формы представляют собой
деятельность, связанную с совершением юридически значимых
действий в строго определенном законом порядке. Они определяются природой субъекта в государственной власти и его компетенцией в области осуществления государственно-властных полномочий. Существуют различные классификации правовых форм
реализации государственной власти. Наиболее распространено
деление этих форм на правоустановительные (правотворчество),
правоисполнительные (исполнительно-распорядительные) и правоохранительные. Первая представляет собой деятельность субъектов государственной власти по созданию правовых норм, их
259
изменению и отмене, вторая – по реализации предписаний правовых норм, наконец, третья – это деятельность по охране правовых
норм от нарушений. В последнее время на передний план выдвигается договорная в широком смысле форма осуществления государственной власти. Имеются серьезные аргументы в пользу более широкого использования административных договоров. Вопервых, применение договора упрощает отношения между его
сторонами, дает им возможность непосредственно обращаться
друг к другу по вопросам его исполнения, а органу, заинтересованному в исполнении договора, непосредственно приводить в
движение факторы, обеспечивающие его исполнение. Во-вторых,
это возможность особенно точного регулирования договором отношений между сторонами и установления точной регламентации
тех вопросов, в которых заинтересован хотя бы один из участников этих отношений, тогда как административный акт именно в
силу своей односторонности не дает достаточно гарантий точного
и полного учета интересов другой стороны. В-третьих, деятельность в форме договора в результате создания лучших возможностей контроля за работой органа управления эффективно содействует интенсификации соответствующей деятельности. В-четвертых, договорная форма может внести существенный вклад в
расширение демократизации государственного управления.
Правовые формы не исчерпывают всех форм осуществления
государственной власти. Наряду с ними широко используются
различного рода неправовые формы, которые часто называют организационной деятельностью государства. Это деятельность, которая не требует полного и строго юридического оформления, не
связана с совершением юридически значимых действий, последние не влекут за собой правовых последствий и проводятся в порядке текущей, прежде всего управленческой, деятельности. Организационная деятельность тех или иных органов в целом является подзаконной и осуществляется в рамках действующего законодательства и в пределах компетенции того или иного органа.
Но, и это принципиально, правом здесь регламентируется лишь
общая процедура совершения действий. Осуществление организационных действий – это повседневные и разнообразные прояв260
ления управленческой деятельности, лишенные юридической
оболочки. Хотя как предпосылки, так и результат выполнения организационных действий, могут фиксироваться юридически. К
неправовым формам помимо организационной деятельности относят также осуществление материально-технических операций и
т.п. Они широко используются для обеспечения четкой и эффективной работы государственных органов и могут быть направлены как внутрь аппарата государства, так и в отношении негосударственных формирований и граждан.
В целом неправовые формы действия могут выражаться в инспектировании государственных органов, должностных лиц и негосударственных организаций; в их инструктировании; в разъяснении содержания целей юридических актов; в привлечении негосударственных организаций и граждан к работе государственного
аппарата. Важно, что неправовые методы реализуются через правовое регулирование (например, утверждение плана приказом,
нормативное закрепление цен и т.п.).
Государство регулирует отношения социальных групп и общественных выразителей их интересов. Общественные формирования – это добровольные объединения граждан, которые создаются ими в соответствии с действующим законодательством для
удовлетворения разнообразных (политических, духовных, физических и т.д.) потребностей и интересов человека. К их числу мы
можем отнести церковь, политические партии, профессиональные, творческие союзы, молодежные организации, объединения
фермеров, юристов, военных, ветеранов, кооперативы, различные
ассоциации, спортивные клубы и др. Сами по себе общественные
формирования не появляются одновременно с государством и
правом, а выступают показателем определенного прогресса общества, уровня развития способа его производства. Разновидность,
противоречивость корпоративных интересов детерминируют необходимость в государственно-правовом регулировании. С момента своего возникновения государство выработало, а затем и
постоянно совершенствовало систему определенных способов,
методов, форм управления обществом, где одно из самых почетных мест занимают правовое регулирование и государственный
261
контроль. Если первое представляет форму регулирования общественных отношений путем приведения их в соответствие с нормами права, его функцию, то второе – это уже форма осуществления государственной власти, обеспечивающая соблюдение нормативных актов, издаваемых органами государства, т.е. функцию
последнего. Как же практически выглядит правовое регулирование деятельности общественных формирований? Оно как целостный процесс, фактор преобразования общественной жизни включает в себя ряд стадий. Первая стадия – это определение круга
субъектов – участников правоотношений, наделение их свойством
правосубъектности. Для этого все общественные формирования
как претенденты на данное социальное (законное) качество должны быть в соответствующем порядке зарегистрированы, духу
конституции государства, законодательству страны. Вторая стадия – определение границ поведения субъектов. Все общественные формирования должны действовать в рамках законов государства. Им в принципе запрещается не основанное на законе
вмешательство в деятельность государственных органов и должностных лиц. Третья стадия – определение порядка ликвидации
общественного формирования за нарушение установленных правил.
Государственный контроль за деятельностью общественных
формирований как часть общегосударственной системы контроля
состоит в обеспечении точного и единообразного исполнения законов всеми общественными формированиями как субъектами
права. Усложняются задачи, но цель – сохранение государства,
поддержание социального мира и согласия – остается прежней.
Контроль так же как и правовое регулирование, включает в себя
ряд стадий- проверка соответствия программы (устава) общественной организации, ее деятельности законодательству государства;
выработка на этой основе решения;
доведение этого решения до исполнительных органов государства и общественного формирования.
Формами государственного контроля выступают: а) отказ в
регистрации общественного формирования, программа (устав) ко262
торого противоречат требованиям конституции, законам государства; б) предупреждение (органами прокуратуры) общественного
формирования о несоответствии его деятельности существующим
законам; в) привлечение к юридической ответственности лидеров,
членов общественного формирования за нарушение установленных государственных правил; г) приостановка деятельности общественного формирования до принятия решения (ввиду объявления чрезвычайного положения, антиправового характера ее деятельности); д) ликвидация общественного формирования как организации, имеющей целью насильственное изменение конституционного строя и целостности государства, подрыв его безопасности, разжигание социальной, национальной или религиозной
розни.
Таким образом, обеспечение государством социальных условий для возникновения однородных интересов, их относительной
нивелировки, т.е. создание условий для формирования в обществе
социальной прослойки среднего достатка («среднего» класса), –
это путь к социальной стабилизации, гражданскому согласию,
правовому государству, государству социальной справедливости.
На это способно лишь сильное государство. Сильное не своим репрессивным аппаратом, а развитой демократией, законностью,
дисциплиной, правопорядком. Только в таком государстве возможны реальные партнерские отношения между субъектами права. Возникновение партнерских отношений в обществе, т.е. общественных отношений, построенных на принципах равенства, свободы, уважения личности, – закономерный этап развития государства. Партнерство интересов – одна из задач правового регулирования, способ управления социальным поведением в демократическом обществе, самостоятельная функция правового государства, средство достижения его целей.
В связи с этим особое значение приобретает утверждение в
социальном движении государственно-правовых принципов,
обеспечивающее через сочетание различных интересов в обществе партнерские отношения между субъектами права. Важнейший
среди принципов – принцип свободы и равенства субъектов права. Другой принцип – это принцип верховенства федеральной
263
конституции. Следующий принцип – это принцип гражданства,
принцип верховенства судебной власти, принцип взаимной ответственности.
Все вышеперечисленное предполагает достижение в обществе определенного уровня безопасности как для его граждан, так и
государства в целом. Понятие «безопасность» согласно этимологии этого слова означает «отсутствие опасности», т.е. отсутствие
каких-либо угроз личности, обществу и государству. Безопасность – это состояние защищенности жизненно важных интересов
страны от внутренних и внешних угроз. Безопасность государства
можно охарактеризовать такими параметрами, как поддержание
конституционных общественных отношений; укрепление государственной власти; экономическое могущество; законность; территориальная целостность и нерушимость границ. Они предопределяют политическую стабильность как интегральный параметр
безопасности.
Безопасность гражданского общества (общественная безопасность) может быть охарактеризована следующими параметрами: социальная справедливость; наличие прав граждан и общества, гарантированные государством; режим законности; экономическое благополучие граждан; демократический плюрализм; открытость гражданского общества.
Можно выделить следующие условия, выполнение которых
необходимо для обеспечения социальной безопасности:
• устойчивые, защищенные правом и надежно охраняемые
границы;
• стабильные, предсказуемые, основанные на праве и обычае
отношения между основными субъектами государства;
• устоявшийся, «нормальный» политический процесс, предполагающий высокую степень легитимности предсказуемости поведения политических субъектов, регулируемости возможных
конфликтов в рамках поддерживаемой законом и обычаем процедуры;
• контроль за экстремистскими силами, способными непредсказуемо вмешиваться в политический процесс.
264
Не только государство и его органы являются субъектами
обеспечения безопасности, но и, согласно закону «О безопасности», граждане, общественные и иные организации и объединения, которые обладают правами и обязанностями по участию в
обеспечении безопасности. Государство же, со своей стороны,
обеспечивает им правовую и социальную защиту в случае, если
они оказывают содействие в обеспечении безопасности. В то же
время функция по обеспечению безопасности – это по преимуществу функция исполнительной власти. Именно органы исполнительной власти обеспечивают исполнение законов и иных нормативных актов, регламентирующих отношения в сфере безопасности. Они обладают необходимыми силами и средствами. Силы
безопасности включают в себя вооруженные силы, органы внутренних дел, службы ликвидации последствий чрезвычайных ситуаций, пограничные и внутренние войска, природоохранные органы и др.
Контроль государства в экономической сфере подразделяют
на прямой и косвенный. Трудно отдать предпочтение какому-либо
из них, поскольку косвенный контроль проявляет себя как весьма
эффективное средство. Сюда относится система льгот и налогов;
ценовая политика; регулирование занятости населения, профессиональной подготовки, влияние на развитые инфраструктуры,
информационное обеспечение и т.д. К прямому государственному
контролю относят: финансовый контроль; экологический контроль; санитарный контроль; пожарный надзор; контроль за мерой весов и денежной единицы; контроль за качеством продукции. Эти и другие контрольные меры осуществляются в правовой
и организационной форме как в процессе правотворческой деятельности, так и в ходе реализации права. Оценивая перспективы
вмешательства государства в предпринимательскую сферу (в сферу экономики, бизнеса), следует принять во внимание целый ряд
обстоятельств: необходимость предупреждения экологической
катасгрофы, решения экологических проблем, порождаемых свободным предпринимательством; необходимость борьбы с криминализацией экономических отношений; предотвращение экономических кризисов, социальных потрясений, контроль за исполь265
зованием общенациональных ресурсов, социальную защиту наименее обеспеченных слоев населения.
2.4.3. Механизм государственно-правового регулирования
социальной жизни
Регулирование общественных отношений представляет собой
основную социальную функцию права и государства. Отсюда
значение, которое приобретает тот механизм, с помощью которого достигаются цели права и государства, т.е. механизм государственно-правового регулирования (в последующем МГПР).
Понятие МГПР позволяет:
1) собрать вместе все части юридической надстройки и факторы, на нее влияющие;
2) расставить их по своим местам;
3) увидеть те основные функции, которые выполнят юридические, социальные, психологические и другие факторы в процессе правового регулирования, т.е. в процессе выполнения правом
своих функций;
4) понять процесс трансформации правовых принципов в
норм в поведение (правомерное и противоправное), возникновение законности и правопорядка или правового нигилизма;
5) обосновать необходимость совершенствования правового
регулирования в обществе, повышения эффективности и качества
реализации права, уровня юридической культуры всего населения
и профессиональной культуры всех работников правоохранительных органов.
Механизм государственно-правового регулирования состоит
из двух основных полярных элементов: во-первых, это способы
воздействия: дозволения и запреты, а также позитивное обязывание (активная сторона), во-вторых, это способы реализации, которые проявляются в фактическом поведении людей, в совершении
действий или в воздержании от действий (результативная сторона). Механизм государственно-правового регулирования включает следующие главные стадии:
266
• стадию формирования и общего действия юридических
норм, которая предполагает единство и взаимосвязь права и государства при относительной самостоятельности того и другого;
• стадию возникновения на основе юридических фактов у
конкретных субъектов права прав и обязанностей – правоотношений как, индивидуализированной меры поведения. В жизни нередко этой стадии предшествует факультативная стадия – применение права, без которой правоотношения возникнуть не могут.
Она имеет место, если существует правовая патология в форме
спора о праве или правонарушениях; осуществляется оперативноисполнительная, государственно-властная организующая деятельность;
• стадию реализации прав и обязанностей, осуществления их
в фактическом поведении, деятельности субъектов права.
Указанным стадиям процесса правового регулирования соответствуют элементы: юридические нормы; индивидуальные государственно-властные предписания или акты применения права;
правоотношения; акты реализации прав и обязанностей (соблюдение запретов, исполнения обязанностей, использование прав и
применения права).
Считается, что существует два главных метода правового регулирования:
1) централизованное регулирование (метод субординации),
при котором регулирование «сверху донизу» осуществляется на
властно-императивных началах (в наиболее частом виде этот метод используется в административном праве);
2) децентрализованное регулирование (метод координации),
на ход и процесс которого оказывают влияние участники регулируемых отношений путем договоров, односторонних правомерных юридических действий (в наиболее частом виде этот метод
используется в гражданском праве).
К основным стадиям применения методов следует отнести:
доведение правовых принципов и норм до всеобщего сведения;
направление правового поведения путем формулирования в правовых актах социально полезных целей – целеполагание; форми-
267
рование с помощью правовых предписаний социально полезного
правомерного поведения; социально-правовой контроль.
Названным стадиям присущи элементы социальной действительности:
• правовая образованность и воспитанность всего населения,
профессионально-юридическая культура должностных лиц, в том
числе работников правоохранительных органов;
• устойчиво положительные правовые установки и ценностные ориентации населения, должностных лиц и особенно работников правоохранительных органов, которые должны к тому же
отличаться умением применять право, привычкой соблюдать закон и правовой активностью;
• прочная законность и правопорядок;
• правосудие и другие способы защиты и охраны прав, свобод
и законных интересов человека и гражданина.
Нельзя также игнорировать психологический аспект МГПР,
характеризующий происходящие в результате правового регулирования процессы формирования и функционирования потребностей, интересов и мотивов (мотивации) поведения участников
общественных отношений. Элементом (ячейкой) механизма государственной власти является человек (личность) – субъект (носитель) государственной власти. Элементы механизма различным
образом объединяются, формируя институты (органы, формы непосредственной демократии и т.д.). Это государственные институты, и поэтому в них не включаются институты гражданского
общества, в том числе политические партии, «группы давления»,
средства массовой информации. Они оказывают влияние (реально
существующее) на процесс формирования и осуществления государственной власти. Но чтобы стать государственной, политическая власть должна стать публичной, т.е. политической волей, отражающей господствующие в обществе социально-групповые интересы. Ей должен быть придан общеобязательный, юридически
закрепленный характер. Политическая воля должна быть проведена через нормы права, установленные государством.
Институты государственной власти формируются на основе
разделения властей – структурообразующего и функционального
268
принципа рациональной организации и контроля. Данный принцип имеет давнюю историю. Вот как его формулировал в 1748 г.
французский просветитель Монтескье: «Политическая свобода
объекта представляет собой уравновешенность ума, возникающую из понимания, которое каждая личность имеет о своей безопасности. Для того чтобы иметь эту свободу требуется, чтобы
правительство было организовано таким образом, дабы люди не
боялись друг друга. Когда законодательные и исполнительные
силы объединены в одном и том же человеке или в одном и том
же органе магистратуры, то свобода невозможна, так как могут
возникнуть опасения, что тот же самый монарх или сенат сможет
ввести тиранические законы, использовать их тираническим образом. Опять же свободы быть не может, если судебная власть не
разделена с законодательной и исполнительной. Если она объединена с законодательной властью, жизнь и свобода субъекта будут
подвержены произвольному контролю, судья тогда превращается
в законодателя. Если она объединена с исполнительной властью,
судья может поступать со всей ожесточенностью угнетателя».
Разделение властей представляет собой гораздо большее, чем
просто обеспечение разделения государственных органов. Разделение властей должно сопровождаться системой сдержек и противовесов. Джэймс Мэдисон – главный «архитектор» Конституции США – говорил, что до тех пор, пока органы государственной
власти «не будут связаны и переплетены до такой степени, чтобы
предоставить каждому из органов конституционный контроль над
другим, максимально требуемый уровень разделения, как сущность свободного правительства, никогда на практике не сможет
быть организован надлежащим образом».
Организационное разделение различных ветвей власти запрещает совмещение должностей в законодательных (нельзя быть
также членом верхней и нижней палат одновременно), исполнительных и судебных органах.
Итак, разделение властей выражается в разграничении компетенции, взаимном контроле, в системе сдержек и противовесов и
направлено на то, чтобы препятствовать возможным злоупотреблениям. С одной стороны, правовое государство невозможно без
269
разделения властей, поскольку это способ его организации и
функционирования; с другой – правовое государство само есть
условие и основа для эффективного разделения властей. Разделение властей – это и результат, и сущностная характеристика степени развитости права, условие и предпосылка для организации и
функционирования государства, законности. Без разделения властей и соответствующей эффективной системы сдержек и противовесов не может быть правового государства и правовых законов. Препятствие для возникновения какой-либо неограниченной
власти, не связанной правом и конституционными принципами,
состоит в распределении власти между органами государства таким образом, что ни одному из них не принадлежит вся государственная власть в полном объеме.
Государственная власть принадлежит народу, так как он является носителем суверенитета и единственным источником власти, которую он осуществляет непосредственно, а также через органы государственной власти и органы местного самоуправления.
Народ – единственный и первичный источник власти для государства, и в этом смысле народ суверенен и полновластен. Высшим
непосредственным выражением власти народа являются референдум и свободные выборы. Но чаще всего он передает часть принадлежащей ему власти государственным органам и должностным лицам – своим представителям на определенных условиях и
на определенное время.
Легитимность – сущностное свойство государственной власти. Термин «легитимность» исторически возник в начале XIX в.
во Франции для характеристики государственной власти как власти законной (при этом власть Наполеона рассматривалась как
власть самочинно узурпированная и, значит, нелегитимная). С течением времени объем содержания этого термина расширился.
Легитимность стала означать не только законность происхождения и способа установления власти, но и такое состояние власти,
когда граждане (подданные) государства признают (согласны,
убеждены) право данной власти предписывать им тот или иной
способ поведения. Из последнего также следует, что существующие государственные институты, по крайней мере, не хуже, чем
270
любые другие общественные институты, и поэтому им нужно
подчиняться.
Большой вклад в теоретическую разработку понятия легитимности внес Макс Вебер. Согласно разработанной им и ставшей
классической теории легитимность характеризует два фундаментальных признака: признание власти, реализуемой существующими институтами государства, и обязанность индивидов ей подчиняться. Одновременно с этим сущностная характеристика легитимности состоит в том, что это именно представление (убеждение) граждан о государственной власти, присутствующее в их
сознании. Макс Вебер выделял три основных типа легитимности:
легитимность, базирующаяся на традиции («традиционная»,
например, монархическая, власть);
легитимность, основанная на харизме (священном даре), которой обладает лидер, вождь;
легитимность, основанная на рациональном (демократическом) устройстве и процедурах государственной власти.
В традиционной легитимности власти обычно выделяют геронтологическую (власть старейшин), патриархальную (власть
вождя племени), патримониальную (власть монарха) и другие
разновидности. Власть харизматического лидера чаще не подкреплена легальным (установленным законом) правом на обладание
неограниченной властью, что вынуждает его постоянно подтверждать гражданам свою харизму. Рациональная легитимность – это
легитимность государственной власти, при организации и реализации которой строго соблюдаются права человека, общие правовые принципы и правопорядок в целом. Здесь также выделяется
демократическая легитимность (власть соответствует волеизъявлению управляемых) и технократическая легитимность (власть
сообразуется со способностями управляющих). Очевидно, что в
чистом виде ни один из указанных типов легитимности не существует. Каждому государству соответствует то или иное сочетание типов легитимности.
Наряду с типологией обычно выделяются основания (источники) легитимности власти. К ним относятся: идеологические
271
принципы и убеждения граждан в государственной власти (политическом строе) как самой справедливой и передовой; привязанность к структурам (механизму) и нормам государственной власти, которая базируется на доверии к традиционной и устоявшейся системе власти; преданность власти благодаря положительной
оценке личных качеств субъектов власти (президента, премьерминистра); в отличие от харизматической легитимности, здесь в
основу кладется рациональный расчет классов в их отношении к
политическому лидеру; политическое (или государственное) принуждение, которое существует при любом политическом режиме,
но, очевидно, чем ниже уровень легитимности, тем сильнее принуждение. В то же время есть граница в использовании силы, перейдя которую, государственная власть обретает силу не как источник легитимности, а наоборот, как фактор ее неминуемого падения.
Можно говорить о степени (уровне) легитимности государственной власти. Очевидно, что власть не может быть одинаково
легитимна для всех слоев населения, во всех своих проявлениях
(субъектах, действиях). Причем чем ниже уровень легитимности,
тем больше насилия необходимо для удержания власти. Режим
может оставаться легитимным при выраженном недоверии к отдельным институтам или руководителям государства. Сказанное
означает необходимость разграничения понятий легитимности
власти и доверия к политическим (государственным) институтам
или популярности их руководителя. Легитимность – это официальное избрание органов власти, а легальность – официальное
оформление и закрепление органов власти.
В механизме государства разделение властей на законодательную, исполнительную и судебную, с нашей точки зрения, есть
не что иное, как прозаическое, деловое разделение труда, примененное к государственному механизму в целях управления и контроля. Законодательная власть – представительная. На основе выборов народ передает власть своим представителям и таким образом уполномочивает представительные органы осуществлять государственную власть. В этом смысле можно говорить о первичности представительных органов в механизме государственной
272
власти, их приоритете и верховенстве. Как отмечал Дж. Локк, «законодательная власть по необходимости должна быть верховной,
и все остальные власти в лице каких-либо членов или частей общества проистекают из нее и подчинены ей». Законодательная
власть – это делегированная коллегиальная власть. Дж. Локк писал, что в хорошо устроенных государствах, где принимается во
внимание благо целого, законодательная власть передается в руки
различных лиц, которые, собравшись должным образом, обладают сами или совместно с другими властью создавать законы. Название данной ветви «законодательная» не означает, что, кроме
законодательной деятельности, представительные органы не выполнят никакой другой. В отличие от судебной, законодательная
власть вправе давать лишь политическую оценку тем или иным
представителям исполнительной власти и на этой основе привлекать их к политической ответственности (импичмент). Таким образом, законодательная власть – это делегированная народом своим представителям государственная власть, реализуемая коллегиально путем издания законодательных актов, а также наблюдения
и контроля за аппаратом исполнительной власти.
Исполнительная власть носит подзаконный характер. Все
действия и акты соответствующих органов основываются на законе, не должны ему противоречить, направлены на исполнение
закона. Отсюда их название – исполнительные. Существенные
признаки исполнительной власти – это ее универсальный и предметный характер. Первый признак отражает тот факт, что исполнительная власть, ее органы действуют непрерывно и везде, на
всей территории государства. Этим они отличаются и от законодательных, и от судебных органов. Другой признак означает, что
исполнительная власть, также в отличие от законодательной и судебной, имеет другое содержание, поскольку опирается на людские, материальные, финансовые и иные ресурсы, использует инструмент служебных продвижений и систему поощрений. Указанные признаки, и особенно предметный, «силовой» характер
исполнительной власти, составляют объективную основу для возможной узурпации всей полноты государственной власти именно
исполнительными органами. Здесь чрезвычайно важны действен273
ные механизмы сдержек и противовесов, эффективные рычаги
контроля как со стороны законодательной власти (через развитое
законодательство – правовые законы), так и со стороны судебной
власти (через судебный контроль и конституционный надзор).
Органы исполнительной власти могут быть вторичными (подзаконной ветвью государственной власти), имеющими универсальный, предметный и организующий характер и направленная на
обеспечение исполнения законов и других актов законодательной
власти. Исполнительная власть реализуется государством через
правительство (президента) и его органы на местах. Правительство (президент) осуществляет верховное политическое руководство и общее управление делами общества. Правительственная
власть может составлять прерогативу одного лица (в президентских республиках) или коллегиального органа. Правительства
(премьер-министры) большинства стран обладают правом законодательной инициативы и могут оказывать решающее воздействие на
законодательный процесс. За проводимый курс и осуществляемую управленческую деятельность правительство несет, как правило, солидарную политическую ответственность. Отказ правительству в доверии выражается в строгой юридической форме и
путем специальной парламентской процедуры. Вотум недоверия
приводит к отставке правительства и по общему правилу к его замене новым. Однако потерпевшее поражение правительство (в
целях уравновешивания властей) может, не выходя в отставку,
прибегнуть к досрочному роспуску парламента (нижней палаты) и
проведению внеочередных всеобщих выборов.
Судебная власть, или органы, отправляющие правосудие, –
третья ветвь государственной власти, которая, как уже говорилось, играет особую роль как в механизме государственной власти, так и в системе сдержек и противовесов. Только судебная
власть, но никак не законодательная или исполнительная, отправляет правосудие. В этом гарантии независимости суда и прав и
свобод граждан и государственности в целом. Важно, что суд не
только реализует принцип справедливости в правоприменительной практике, но и выступает как своеобразный арбитр в процессе
законотворчества. Тем самым суд выступает в качестве «сдержки
274
и противовеса» по отношению к двум другим ветвям власти. Причем у суда есть определенные преимущества по сравнению с законодателем в оперативности приведения правопорядка в соответствие с требованиями жизни. Суд, обращаясь к толкованию
конституции и права, может использовать аналогию закона и аналогию права, т.е. принимать решения, руководствуясь не только
буквой, но и духом закона, аксиомами и принципами права. Существенная особенность судебной власти, которая и определяет
ее справедливость, состоит в особой процедуре (методах) осуществления. Отсюда такие признаки судебной власти, как гласность,
состязательность, независимость, коллегиальность. Судебная
власть, таким образом, – специфическая независимая ветвь государственной власти, осуществляемая путем гласного, состязательного, как правило, коллегиального рассмотрения и разрешения в судебных заседаниях споров о праве. Роль судебной власти
в механизме разделения властей состоит в сдерживании двух других властей в рамках конституционной законности и права, прежде всего, путем осуществления конституционного надзора и судебного контроля иных ветвей власти.
Любая государственная власть реализуется в тех или иных
организационных формах. В государственно-организованном обществе для поддержания нормальной его жизнедеятельности, решения задач, стоящих перед государством, необходимо функционирование различных государственных организаций, стоящих у
власти, над другими. Это определение дает возможность раскрыть
материальную субстанцию государства как организованной системы органов различного свойства (регулирующих, охранительных, карательных), обосновать сущность государства второго порядка. Совокупность государственного аппарата и принудительного аппарата составляет механизм государственной власти.
Механизм государства представляет собой систему государственных организаций, посредством которых реализуется государственная власть, обеспечивается государственное руководство
обществом. Механизм государства состоит из особого разряда
людей, реализующих функции государства. С другой стороны, это
система государственных органов и учреждений, связанных ие275
рархической соподчиненностью и правомочных совершать действия, составляющие монополию государства. Все государственные
организации тесно связаны между собой. Каждая из них выполняет определенные задачи, является «приводным ремнем» общего
механизма, в котором все органы действуют согласованно, в единой системе. Механизм государства обладает следующими свойствами:
1. Он состоит из особой группы людей, которая выделилась
из общества и занимается только тем, или почти только тем, или
главным образом тем, что управляет;
2. Образующие его государственные органы иерархически
соподчинены друг с другом. Обособление отдельных звеньев механизма и превращение их в доминирующую силу сами по себе
являются показателем кризиса власти, который периодически испытывают государства;
3. Каждый орган обладает властными, обязательными для
всех полномочиями, выступая от собственного имени, государственный орган действует как орган государственного властвования;
4. Обязательно наличие организационных и материальных
орудий принуждения.
Государственный аппарат – это часть механизма государства,
представляющая собой совокупность государственных органов,
наделенных властными полномочиями для реализации государственной власти. В структуру механизма государства кроме государственного аппарата входят государственные учреждения и государственные предприятия. Государственный аппарат специально предназначается для осуществления государственной власти,
на его структуру и принципы формирования оказывали и оказывают влияние различные факторы экономического, политического, исторического, религиозного и иного характера, причем сущностные или функциональные изменения с неизбежностью требуют совершенствования государственного аппарата, появления
новых органов государства. Каждый орган государственного
управления – это структурно обособленное звено, относительно
самостоятельная часть государственного аппарата. Особенностью
276
государственных органов является то, что они обладают государственно-властными полномочиями, чем и отличаются от государственных учреждений и предприятий. К другим его основным
чертам можно отнести следующие: орган образуется в установленном государством порядке; уполномочен государством осуществлять задачи и функции последнего посредством выполнения
определенного вида деятельности в порученной области; действует в установленном для него государством порядке; является частью единого государственного аппарата. Кроме того, каждый орган государства характеризуется наличием определенной компетенции, т.е. кругом вопросов его ведения, закрепленных в совокупности задач, функций, прав и обязанностей (правомочий),
структуры, то есть строением по видам отдельных служб и численности (штатам) кадрового состава. К тому же он имеет территориальный масштаб деятельности и устанавливает правовые связи личного состава. Основное свойство государственного органа,
качественно его характеризующее, заключается в том, что он может издавать юридические акты, обязательные для исполнения
теми, кому они адресованы; применять меры принуждения, убеждения, воспитания, поощрения для обеспечения требований этих
актов; осуществлять надзор за их реализацией.
В наиболее абстрактной, всеобщей форме структура государственного аппарата может быть представлена следующими основными видами («блоками») органов:
а) органы законодательной власти – то есть «первичные», органы государственной власти, в собственном смысле слова, непроизводные от других и основа для иных органов;
б) органы исполнительной власти (органы государственного
управления) – исполнительно-распорядительные органы, ведущие
повседневную оперативную работу по государственному управлению общественными процессами в интересах общества или его
части и располагающие вспомогательными государственными учреждениями;
в) правоохранительные органы обеспечивают в поддерживают стабильность, неприкосновенность складывающихся под воз-
277
действием государства и права общественных отношений, включая организационный и материальный аппарат принуждения.
Особенностью функционирования местного самоуправления
в Российской Федерации является то, что в настоящее время органы местного самоуправления не входят в систему органов государственной власти, в пределах своих полномочий самостоятельны.
Государственная служба – это служба в государственных учреждениях. Понятие государственной службы стало складываться, в отличие от службы государю, в эпоху просвещенного абсолютизма (XVIII в.). Государственная служба рассматривалась как
особый вид трудовой деятельности, осуществляемой на профессиональной основе работниками государственных органов в целях
выполнения задач и функций государства и оплачиваемой им. Тот
же подход имеет место в принятом в 1995 г. Федеральном законе
«Об основах государственной службы Российской Федерации», в
котором под государственной службой понимается профессиональная деятельность по обеспечению исполнения полномочий
государственных органов. Государственная служба является формой реализации конституционного права граждан на труд. Она
осуществляется определенной категорией служащих, для которых
работа в государственном аппарате за вознаграждение составляет
основную профессию. Государственная служба может рассматриваться наряду с «материальной» трудовой деятельностью соответствующих лиц как правовой институт. Последний составляет
юридические нормы, определяющие правовой статус государственных служащих: условия и порядок поступления и прохождения службы, должностные обязанности и права, виды поощрений
и ответственности и т.д. Это комплексный правовой институт,
включающий нормы административного (по преимуществу), трудового, финансового, гражданского и других отраслей права, которые регулируют государственно-служебные отношения. Из понятия государственной службы вытекает и понятие ее субъекта –
государственного служащего. Под ним понимается гражданин,
исполняющий обязанности по государственной должности госу-
278
дарственной службы за денежное вознаграждение, выплачиваемое
за счет средств бюджета.
Ответственность государственных служащих – это применение к ним в установленном порядке мер воздействия за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих прав и обязанностей.
Наряду с моральной ответственностью существует четыре вида
юридической ответственности государственных служащих: дисциплинарная, материальная и, как уже говорилось, уголовная и
административная. Установлены три вида дисциплинарной ответственности: в порядке подчиненности; в порядке, установленном
уставами и положениями о дисциплине, действующими в некоторых министерствах и ведомствах; в порядке, установленном правилами внутреннего трудового распорядка. Административную
ответственность государственные служащие несут в общем порядке. Однако к должностным лицам могут применяться не все
административные взыскания, а только предупреждение и штраф.
Материальная ответственность государственных служащих выражается в их обязанности восстановить (полностью или отчасти)
ущерб, причиненный ими государству (учреждениям, предприятиям или организациям, где они работают) или третьим лицам.
Материальная ответственность наступает либо по суду, на основе
норм трудового или гражданского права, либо в административном порядке, например, отчисление из зарплаты на основании
распоряжения администрации.
Таким образом, государственный аппарат для осуществления
своей властной, управленческой, организующей и охранительной
деятельности создает необходимые учреждения, представляющие
собой материальную силу, с помощью которой непосредственно
проводятся в общественную жизнь, в поведение людей государственные решения. Они разнообразны по своему характеру. Так,
разделение труда между государственными органами происходит
вследствие многообразия решаемых социально-политических,
экономических и прочих задач в рамках единой государственной
власти и закрепляется организационно-технически в своей компетенции. Следовательно, одностороннее ослабление или законодательной, или исполнительно-распорядительной, или правоохрани279
тельной деятельности с неизбежностью ведет к невыполнению
всего комплекса задач государства. Относительное обособление
групп государственных органов – это не разделение власти, а разделение труда. Власть остается единой. Каждое звено государственного аппарата представлено многочисленными и многообразными органами и чутко реагирует на происходящие в целях, задачах, интересах общества изменения. Во-первых, осуществляется
дифференциация управления различными органами в пределах
отрасли, появляются новые отраслевые органы; во-вторых, происходит интеграция управления отдельными сферами и возникают новые координирующие органы.
Подводя итог рассмотрению механизма государства, построенного на основе принципа разделения властей, можно сформулировать следующие организационно-правовые черты: единая суверенная власть принадлежит народу; отсутствует орган, в котором концентрировалась бы вся полнота государственной власти –
законодательной, исполнительной и судебной; независимость
трех ветвей государственной власти и реализующих ее государственных органов относительная; система «сдержек и противовесов» ограничивает власть каждого органа государства и препятствует сосредоточению власти в рамках какой-либо ветви власти в
ущерб двум другим ветвям. Механизм государственной власти
требует комплексного, системного исследования, что означает необходимость рассмотрения его составных элементов (институтов)
не только в их взаимосвязях и взаимоотношениях (статика), но и в
процессе функционирования (динамика).
2.4.4. Понятие правового государства:концепция
и пути построения
Идея правового государства занимает достойное место в общецивилизационной гуманитарной мысли потому, что она сориентирована на утверждение такого союза, в котором взаимоотношения личности, общества и государства строились бы на строгих
основах права и исключали бы взаимный произвол. Концепция
правового государства призвана утвердить автономию личности,
280
т.е. определить сферу проявления свободы человека, вмешательство государства в которую признавалась бы не только нецелесообразным, но и противозаконным. Но вместе с тем никогда не
существовало и не существует общепризнанного понимания правового государства. Объясняется это действием самых различных
факторов, среди которых можно назвать следующие: особенности
исторического и культурного развития, демократические, политические и правовые традиции, своеобразие политической и правовой систем, различия в правопонимании и осмыслении права как
универсального социального регулятора общественных отношений и связей. Вместе с тем сколько бы не отличались версии правового государства, можно выделить некоторые общие черты,
контуры этой политико-правовой модели, поскольку формирование и, в конечном счете, завершение создания правового государства связываются с максимальным обеспечением прав и свобод
человека, ответственностью государства перед гражданином и
гражданина перед государством, с возвышением авторитета закона и строгим его соблюдением всеми государственными органами, общественными организациями, коллективами и гражданами,
с эффективной работой правоохранительных органов. Идея правового государства всегда покоилась на дуализме государства и
права. Но одновременно она опиралась на общефилософское
представление о Праве как высшей ценности, обладающей своим
собственным содержанием. В течение многих веков своего существования конструкция правового государства постепенно приобретала более формализованный, рациональный вид. К конкретногосударственным институтам прилагался совершенно определенный критерий, подразумевающий признание за индивидом общезначимых, неотчуждаемых прав. Правовая государственность
объективно предполагает автономность и политическую свободу
индивида, отдавая приоритет в общественных и государственных
делах социальным целям личности.
281
Категории «общее благо», «высшая справедливость» в силу
своей неопределенности уступают место как бы «классическим»
признакам правового государства. Начало этому процессу, т.е. отказу от правового мифотворчества, положил известный государственный деятель, оратор, выдающийся юрист М.-Т. Цицерон. Государство (respublica) он определяет как дело, достояние народа
(res popull). Причем, с его точки зрения, «народ – не любое соединение людей, собранных вместе каким бы то ни было образом, а
соединение многих людей, связанных между собою в вопросах
права и общностью интересов». В отличие от своих предшественников, Цицерон рассматривает государство не просто как выражение общего интереса, а как определенное правовое образование, как некий правопорядок. В основе права, по Цицерону, лежит
справедливость, присущая не только природе в целом, но и человеческой в том числе. Физический и социальный мир, само человеческое бытие, душа и тело, микро- и макрокосмос – вот истинный источник права. Цицерон всячески приветствует политическую активность граждан, справедливо полагая, что при защите
свободы нет частных лиц. Этот ученый стоит у истоков юридизации государства, которая затем трансформировалась в конструкцию правового государства. С развитием государственноправовых институтов, их теоретическим осмыслением, главным,
сущностным вопросом правового государства становится проблема взаимоотношений власти и личности. Решение этого вопроса
приводит к появлению идеи народного суверенитета, которая, по
сути, и является главным признаком правового государства.
Суверенитет народа означает, что только народ – источник
всей той власти, которой располагает государство. Эту очень смелую для своего времени мысль выдвинул известный ученый средневековья Марсилий Падуанский. С проблемой суверенитета связан и такой признак правового государства, как господство закона
(права), поскольку суверенитет предполагает правовую организацию верховной государственной власти, юридическую процедуру
282
ее осуществления, принципы взаимоотношений личности и власти. Деятельность государства как юридически организованного
общественного целого необходимо должна осуществляться лишь
в правовых формах и согласно с правом. Это в полной мере относится и к законодательной, и к исполнительной, и к судебной власти. Теоретически господство закона выражается в том, что он является не просто продуктом государственной воли, а представляет
собой реализацию правовой идеи, сформированной правосознанием индивидов, с которыми государство состоит в публичноправовых отношениях.
Одним из важнейших признаков правового государства является разделение властей. Основателем концепции разделения властей обычно принято считать известного французского просветителя Ш.-Л. Монтескье, хотя до него подобные идеи высказывали
Дж. Локк, еще ранее – Полибий, и в принципе на начале разделения властей было основано государственное устройство Римской
республики. Идея о создании государственного механизма исключает сосредоточение власти в одних руках. Каждая из властей
в государстве (законодательная, исполнительная, судебная) самостоятельна, имеет свою компетенцию и не должна вмешиваться в
дела других.
Один из вариантов концепции разделения властей предполагает создание так называемой «системы сдержек и противовесов»,
когда каждая из властей имеет множество возможностей взаимоконтролировать и ограничивать друг друга. Такой государственно-властный механизм функционирует в США. Другой вариант
предполагает приоритет одной из ветвей государственной власти
– законодательной, что характерно, например, для Англии. Сбалансированность властей основывается на суверенитете народа,
что нашло конституционное закрепление в ряде современных государств. По идее законодательная власть должна принимать законы, исполнительная – организовывать их выполнение, а судеб-
283
ная – решать спор о праве на основании закона, принятого законодательным органом.
Наряду с «горизонтальным» разделением властей проводится
принцип «вертикального» разделения.
Важным признаком правового государства является реальное
обеспечение прав и свобод личности. Права человека – это квинтэссенция правового государства, важнейший фактор в развитии
общества в целом. Знаменитый софист Протагор (481 – 411 гг. до
н.э.) вывел чрезвычайно важную для последующих эпох формулу:
«Мера всех вещей – человек». Со временем пришло понимание
того, что лучшей гарантией прав человека может быть закон, который охраняет важнейшие интересы личности.
В данной связи уместно вспомнить немецкого философа И.
Канта (1724 -1804 гг.), которого уже в первой трети XIX в. называли крупнейшим теоретиком правового государства. Канта отличает не политико-институциональное, а моральное обоснование
права. Нормы позитивного законодательства в той мере являются
правом, в какой они соответствуют разуму, дающему человеку законы свободы. Право регулирует взаимоотношения между индивидами, носителями свободной воли и, в конечном счете, выступает совокупностью условий, позволяющих совместить произвол
(свободу) одного лица с произволом (свободой) другого лица с
точки зрения всеобщего закона свободы. Таким образом, право,
по Канту, не только формальное условие внешней свободы, но и
сущностная форма его бытия. Порожденные разумом правила поведения Кант называет императивом. Одна из редакций категорического императива выглядит следующим образом: «Поступай
так, чтобы ты всегда относился к человечеству и в своем лице, и в
лице всякого другого так же, как к цели, и никогда не относился
бы к нему только как к средству».
В правовом государстве не должно быть места никаким патерналистским умонастроениям, согласно которым государство
«одаривает» граждан некими правами и свободами. Естественные
284
права человека на жизнь, на свободу, на собственность, на стремление к счастью принадлежат ему в силу самого факта рождения
и являются самоочевидными априорными истинами. В демократическом правовом государстве они находят свое выражение в
конституции. Кроме того, индивид является членом политического союза (государства) и в данном качестве выступает как гражданин. Отношения государства и гражданина должны строиться
на твердых основах права и выступать как публично-правовые
связи, предполагающие взаимное признание прав и свобод.
К числу иных важных признаков правового государства можно отнести: наличие развитого гражданского общества; создание
институтов политической демократии, препятствующих сосредоточению власти в руках одного лица или органа; верховенство и
правовое действие конституционного закона, установление в законе и проведение на деле суверенности государственной власти;
возвышение суда как одного из средств обеспечения правовой государственности; соответствие законов праву и правовая организация системы государственной власти и др.
Разновидностью теории правового государства является концепция «господства права», сложившаяся в основном в рамках
либеральной парадигмы, свойственной прежде всего англосаксонской правополитической традиции. В общественном сознании и
правовой системе утвердился тезис об автономности и независимости личности. Подобная позиция выражается в весьма настороженном отношении к законам и распоряжениям властных институтов, поскольку вероятность посягательств на суверенитет
личности является актуальной всегда и при любом политическом
режиме. Общественное сознание постоянно демонстрирует высочайший кредит доверия, прежде всего суду, считая его самым
важным гарантом прав человека. Таким образом, постепенно
сформировалась идея ограниченного государства.
Если правовое государство есть воплощение свободы, основанной на разуме, если вслед за классиком либерализма Б. Кон285
станом понимать свободу как торжество личности над властью, то
неудивительно, что свобода завоевывается в долгой и трудной
борьбе. Необязательно с помощью социальных катаклизмов и революций. Всякое движение за свободу должно исходить от масс, а
не сверху. Если либеральные начинания были инициативой верхов, они почти всегда носили половинчатый характер и не воспринимались обществом в полном объеме. Все сказанное свидетельствует о том, что правовое государство возникает там, где
общество имеет стойкие демократические, правовые, политические, культурные традиции.
Идеолог правового государства И. Кант говорил, что у человека есть только одно главное право – право на свободу, все же
другие вытекают из него. Материализации идеи правового государства должна предшествовать кропотливая работа человеческого духа, преобразующая мировоззрение общества и отдельной
личности. Если культура, право, демократия, законность не станут
индивидуальными ценностями – ни о каком правовом государстве
не стоит и думать.
Государство является продуктом общественного развития, и
большей частью оно следствие, а не причина. Поэтому изменения
в обществе задают темп, формы и методы изменений в государстве. Для формирования правового государства требуется высокий
уровень общей культуры вообще и правовой, в частности. Построение правового государства затруднено там, где имеются
давние традиции правового нигилизма.
Правовое государство предполагает и определенный уровень
индивидуальной и общественной нравственности. Одной из главных предпосылок формирования правового государства справедливо называют наличие институтов гражданского общества. Феномен гражданского общества волнует человечество достаточно
давно. Еще Аристотель, основатель политической науки, определял государство «как совокупность граждан, как гражданское общество». Теоретическая мысль и после Аристотеля долгое время
286
не разделяла понятия «государство» и «общество», считая их тождественными. Подобный эклектизм был преодолен, как только
стали появляться результаты исследование проблем гражданского
общества как явления, отличного от государства. Многие ученые
внесли свой посильный вклад в эту важную теоретическую категорию, но все-таки решающая заслуга здесь принадлежит одному
из родоначальников немецкой классической философии
Г.-В.-Ф. Гегелю. Опираясь на труды своих предшественников, Гегель первым в немецкой философии права указал на то, что между
личностью и Государством существует некая общественная среда
(общество), имеющая значение как для личности, так и для государства.
Гражданское общество, по Гегелю, представляет собой опосредованную трудом систему потребностей, которая покоится на
двух составляющих: отношениях собственности и формальном
равенстве людей. Гражданское общество, полагал Гегель, является продуктом современности, античность не знала ничего подобного. Если государство представляет собой единство различных
лиц то в гражданском обществе каждый для себя цель, все остальные для него ничто. Однако без соотношения с другими, считал Гегель, индивид не может достичь своих целей во всем их
объеме: эти другие поэтому есть средства для цели особенного. В
структуру гражданского общества входит также семья, право,
корпорация, религия, культура, образование и т.д. Общество –
очень сложный, самоуправляющийся организм. Корпорации,
слои, страты, отдельные личности преследуют свои экономические, политические, духовные интересы. Таким образом, в обществе складываются самые различные социальные отношения и
прежде всего товарно-денежные, рыночные, влияние на них государства не является абсолютным. Правовое государство требует
мощного экономического базиса, высоких стандартов жизни и
доминирования «среднего» класса в социальной структуре обще-
287
ства. Формирование правового государства возможно только при
наличии рыночной многоукладной экономики.
Политический аспект гражданского общества объективно воплощается в категории «правовое государство». Эти социальные
институты объективно взаимосвязаны и соотносятся как содержание и форма. Правовое государство возможно лишь при наличии
развитого гражданского общества, и наоборот, гражданскому обществу имманентно присуща правовая форма властвования, основанная на разделении властей и реальном обеспечении прав и
свобод человека.
Провозглашение прав и свобод личности, их закрепление в
законодательстве является важнейшей предпосылкой, к созданию
подлинно открытого, свободного общества.
Права и свободы человека начали получать адекватную терминологическую форму выражения только в работах знаменитых
голландских мыслителей Г. Гроция и Б. Спинозы, а затем в трудах
Ж.-Ж. Руссо, Ш.-Л. Монтескье, Дж. Локка, Б. Констана, Т. Пейна,
А. Н. Радищева и др.
Наиболее распространенной точкой зрения, проливающей
свет на природу прав человека, является понимание их прежде
всего как определенных социальных возможностей, представляющих собой объекты каких-либо притязаний. Эти притязания
должны носить объективный характер и означать для человека
возможность его полноценного, всестороннего и свободного развития. Но здесь важно не забывать об одном существенном моменте, а именно о том, что эти признания не должны служить
препятствием для развития других. Система прав и свобод человека имеет свою логику развития, распадаясь на ряд последовательных этапов. В последнее время ученые все чаще говорят о так
называемых «трех поколениях прав человека». «Первым поколением» прав человека принято считать гражданские и политические права. «Второе поколение» прав человека формировалось
под действием ряда факторов объективного и субъективного
288
свойства. Прежде всего к ним относят право на труд, на приемлемый уровень жизни, право на образование и многие социальные
гарантии: пособия по случаю полной, частичной или временной
утраты трудоспособности, право на пенсию, пособие по безработице и т.д. Наконец, «правами третьего поколения» принято считать так называемые «права солидарности», имеющие надгосударственные и наднациональную природу и коллективный характер. По общему правилу в качестве таковых называют право на
мир, на безопасную экологию, право пользования экономическим
и культурным потенциалом человечества.
Длительная борьба человека за свою свободу, права и интересы постепенно материализовалась в нормативно-правовых документах, ставших, по сути, внеисторическими и общечеловеческими. Среди них можно назвать такие, как Великая хартия вольностей (1215 г.); Петиция о праве (1628 г.);
Наbеаs Соrрus АКT (1679 г.), Декларация независимости Соединенных Штатов Америки (1776 г.); Всеобщая декларация прав
человека (1948 г.);
Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах (1966 г.); Международный пакт о гражданских и
политических правах (1966 г.) и др.
В современных демократических государствах защита прав и
свобод человека гарантируется как международным, так и внутригосударственным правом, а в Российской Федерации согласно
ч. 4 ст. 15 Конституции «общепризнанные принципы и нормы
международного права и международные договоры Российской
Федерации являются составной частью ее правовой системы».
Конституция устанавливает примат международного права перед
национальным.
22 ноября 1991 г. была принята Декларация прав и свобод человека и гражданина, которая полностью соответствует важнейшим международно-правовым актам мирового сообщества в области прав человека. Впервые Конституция Российской Федера289
ции 1993 г. закрепила тезис о том, что «человек, его права и свободы являются высшей ценностью» (ст. 2). Кроме того, ст. 18 констатирует, что «права и свободы человека и гражданина являются
непосредственно действующими».
Кроме Конституции, права и свободы человека получают
конкретизацию и развитие в федеральных и федеральных конституционных законах, которые имеют прямое действие на всей территории Российской Федерации. Конкретно права человека, его
интересы и свободы гарантируются следующими актами:
«О прожиточном минимуме»; «О минимальных размерах оплаты
труда»; «О введении пособий по малообеспеченности»; «Об основах социального обслуживания в Российской Федерации»; «О
профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности»;
«О референдуме Российской Федерации»; «Об основах законодательства Российской Федерации»; «Об охране труда»; «Об охране
здоровья граждан»; «Об обжаловании в суд действий и решений,
нарушающих права и свободы граждан» и многими другими. В
рамках СНГ действует «Конвенция СНГ о правах и основных
свободах человека», которую Государственная Дума Российской
Федерации ратифицировала 6 декабря 1994 г.
Президент как гарант Конституции Российской Федерации,
прав и свобод человека в силу своих должностных обязанностей
также предпринимает шаги в этом направлении. В качестве примера можно сослаться на его Указ «О гарантиях прав и свобод
гражданина в Российской Федерации» от 22 июня 1994 г.
Права человека – основополагающий элемент правового статуса личности, наряду с обязанностями и законными интересами,
взятыми в единстве. Кроме того, в структуру правового статуса
входит гражданство, правосубъектность и некоторые другие элементы. Возможность реализовать некоторые права дает лишь обладание определенным правовым статусом. Правовой статус личности нужно рассматривать как родовое понятие, состоящее из
четырех разновидностей: а) правового статуса российского граж290
данина; б) правового статуса иностранного гражданина; в) правового статуса лица без гражданства; г) правового статуса лица, которому предоставлено убежище.
Помимо этого, различают общий правовой статус лица как
гражданина государства или члена общества; отраслевой (определяемый нормами конкретной отрасли); межотраслевой (комплексный), специальный правовой статус и индивидуальный. Наряду с категорией «правовой статус» имеет место и правовое положение личности, выступающее как сумма общего правового
статуса и любого другого, например, отраслевого или специального.
Теоретические проблемы, включающие в себя и методологические вопросы дальнейшего исследования концепции правового
статуса личности, поставлены на видное место в теории государства и права, отраслевых юридических науках. Отсюда, естественно, наметились разные пути исследования. С одной стороны,
это попытка найти решение вопроса в расширении внутреннего
логического объема категории "правовое положение (статус) личности", не проводя различия между правовым положением и правовым статусом, считая, что эти понятия равнозначны, что, несомненно, было вполне объяснимо на первых порах исследования
данной проблемы. Наряду с юридическими правами, обязанностями в него включаются такие меньшие по объему категории,
как гражданство (А.И. Лепешкин), гарантии (Л.Д. Воеводин), общая (статутная) ответственность гражданина перед государством
и обществом (В.М. Горшенев, Н.И. Матузов), конституционно закрепленный принцип равноправия граждан (В.А. Патюлин), правовые гарантии и правовая ответственность за выполнение обязанностей (М.С. Строгович), правоспособность и принципы
(В.В. Щетинин).
Формулируя тот или иной комплекс элементов правового положения (статуса) личности, авторы подтверждают тезис: к изучению правового положения личности следует подходить как к
291
сложному явлению, органически сочетающему как социальные,
так и юридические аспекты.
В содержание политико-правового состояния личности входят следующие основные компоненты: принципы функционирования личности в политической системе; гражданское состояние
личности; правовое положение личности. Последнее включает в
себя: правосубъектность; правовой статус личности (права, свободы, обязанности) – основной стержневой элемент (ядро правового положения); юридические гарантии; общие гарантии, выступающие как развернутая система экономических, политических,
идеологических, социальных и культурных.
Правовой статус личности в российском государстве характеризуется следующими основными чертами:
– права, свободы и обязанности, составляющие правовой статус, являются равными, каждая личность (в пределах своего статуса) имеет право на равную защиту со стороны закона, независимо от каких-либо обстоятельств, юридическую возможность
воспользоваться предоставленными ей правами и исполнить возложенные на нее обязанности;
– права, свободы и обязанности личности, зафиксированные в
правовых нормах, являются высшей ценностью, а их признание,
соблюдение и защита – главной обязанностью государства; их
реализация обеспечивается как государством, так и самими гражданами;
– права, свободы и обязанности гарантированы в интересах
общества и государства, каждой личности в отдельности;
– права, свободы и обязанности личности выступают как единая система, постоянно расширяющая и углубляющая свое внутреннее содержание по мере цивилизации общественных отношений;
– права, свободы и обязанности являются необходимым условием и предпосылкой бытия личности, в определенной мере отражают природу государства;
292
– права, свободы и обязанности, входящие в правовой статус
личности, характеризуются единством, которое проявляется в их
социально-экономическом назначении.
Правовой статус – это ценное правовое явление, выражающее
то высокое значение, которое личность имеет в обществе. Основой правового статуса личности является ее конституционный
статус, где права, свободы и обязанности в совокупности образуют единый, целостный, внутренне согласованный и целенаправленный комплекс, обладающий системными характеристиками.
Права человека не следует понимать только как средство достижения какого-либо блага, они сами материализуются в некую
социальную ценность, если обеспечены условиями жизни и гарантированы. В данном случае роль государства является не просто важной, но, пожалуй, самой главной и самой существенной.
Естественно-правовые традиции и взгляды основаны на том, что в
догосударственном состоянии произвол (свобода) каждого человека не ограничивался никакими факторами и состояние общества
укладывалось в знаменитую формулу Т. Гоббса: «Война всех против всех». Люди, заключившие между собой договор о создании
государства (в данном случае рассматривается общественный договор не как конкретный исторический факт, чего, вероятно, в истории никогда не было, а как определенная методологическая позиция), передали ему свои права в обмен на то, что со стороны государства они получат надежную защиту и гарантию своей жизни
и интересов. Утратив свою естественную свободу, они приобрели
свободу гражданскую. Последняя отличается от первой тем, что
свобода, потребности и притязания не могут существовать и проявляться в некоем вакууме. Быть членом общества – значит, соотносить свои поступки, действия с интересами других людей. Права и свободы не могут быть абсолютными, они имеют естественные рамки, которые как раз и определяет государство, поскольку
оно создается для блага всех – благой жизни, по Аристотелю. Государство в процессе осуществления прав и свобод каждым инди293
видом не может и не должно быть сторонним наблюдателем. В
данном случае оно является как бы равнодействующей силой, которая примиряет эгоистические интересы отдельных членов общества, противоречия частного, индивидуального и общего, используя при этом правовые средства.
Взаимная свобода людей неизбежно предполагает и ее взаимные ограничения, нисколько не нарушая при этом равноправие
граждан, поскольку предполагается их взаимная ответственность.
Социальные возможности обретают юридическую форму прав человека, в то время как социальные необходимости юридической
формой своего выражения имеют обязанности.
Строго говоря, реализация и эффективность норм о правах и
свободах человека в любом государстве и обществе, так или иначе
зависит от многих факторов. Не претендуя на исчерпывающую
полноту, в качестве таковых можно указать на некоторые из них:
плюрализм гражданского общества; свободный доступ, обмен и
получение информации; доминирование общечеловеческих ценностей и интересов; социальная справедливость, освобожденная
от крайностей эгалитаризма; степень демократичности властных
институтов государства; политические, культурные и правовые
традиции; состояние экономики; нравственная атмосфера и степень согласия в обществе; состояние законности и правопорядка и
т.п. Следовательно, для того чтобы обеспечить перевод возможностей, содержащихся в действующем законодательстве, в конкретные правоотношения, необходимо создать надежный механизм реализации и контроля за соблюдением прав и свобод человека и гражданина. Говоря о гарантиях, подразумевающих под
собой совокупность факторов, условий, принципов, обеспечивающих эффективную реализацию прав и свобод человека, необходимо помнить о таком их свойстве, как процедурность, поскольку вне определенных правил юридические гарантии утрачивают правовую форму, а вместе с ней и надежность. Сами по себе
юридические нормы не могут гарантировать прав человека, но их
294
реализация без адекватного правового оформления снижает возможности их защиты со стороны государства. Во второй половине
XX столетия после всех ужасов и социальных потрясений, которые выпали на долю человечества, стала весьма влиятельной и
популярной идея социальной солидарности, идущая от французского социолога и юриста Л. Дюги. Изначально эта концепция
была альтернативной революционному пути развития человеческого общества и сориентирована на реформистские, ненасильственные методы разрешения социальных конфликтов. Связи, объединяющие людей в обществе, являются узами социальной солидарности или взаимозависимости.
Содержание прав человека на жизнь и роль государства в
этой связи следует понимать значительно шире, чем это принято.
Право на жизнь – это, прежде всего, право на мир в самом широком смысле этого слова. Оно включает в себя обязательства государства не допускать войн и вооруженных конфликтов, актов терроризма, преступных посягательств на жизнь и здоровье людей.
Данная проблема должна рассматриваться не только в аспекте отдельного человека, но и через призму интересов нации, народности, этноса.
Возможности общества как саморегулирующейся системы
довольно велики, но не безграничны. Без государства, без его участия многие социальные проблемы останутся неразрешенными.
Современные государства стремятся быть не только правовыми, но и социальными одновременно, что нередко получает
свое конституционное закрепление. Европейская социальная хартия (1961 г.), Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах (1966 г.) и другие международноправовые документы содержат, правда, в несколько декларативной форме, требования к государствам в области экономической и
социальной политики.
Государство должно гарантировать каждому человеку приемлемые стандарты жизни, предполагающие определенный уровень
295
жилья, работы, питания, образования, социального страхования,
медицины, культурного уровня и т.п. Современное правовое социальное государство является совершенно новым этапом развития государственности.
Правовое государство эпохи «классического либерализма»
было основано на идеологии крайнего индивидуализма, негативном понимании свободы, невмешательства в экономику и имело
вид своеобразного «ночного сторожа», единственной функцией
которого являлась охрана правопорядка. Постепенная социализация государства привела к тому, что оно получило название «государство всеобщего благоденствия».
Для того чтобы в полном объеме каждый человек имел возможность реализовать принадлежащие ему права и свободы, государство обязано создать также и определенные политические
гарантии.
Условием создания демократической государственности, а,
следовательно, и механизма реализации прав и свобод личности
является политическая консолидация общества. Государство обязано предпринимать все меры для того, чтобы исключать вероятность межнациональных конфликтов, острых социальных противостояний между различными социальными прослойками гражданского общества. Государство обязано создавать правовые, политические, культурные, экономические, социально-психологические гарантии для осуществления прав и свобод человека.
Эффективной реализации прав и свобод личности должна
служить и четкая работа органов, образующих правоохранительную систему. Ведущее положение занимает в ней суд. По месту и
роли суда в обществе можно судить о степени демократичности
государства.
Заинтересованность государства в классовом мире (пусть и
неравноправном – свободные и рабы, патриции и плебеи, – но мире) было спасительным выходом для hоmо sapiens, человека мыслящего и разумного. Ведь любые внутренние или внешние опас296
ности наносят ущерб обществу, ставят под угрозу человеческую
жизнь, подрывают первооснову государства – его целостность,
т.е. определенное политическое, экономическое, идеологическое,
духовное, социальное, географическое, суверенное состояние. Отсюда и стремление государства к созданию наиболее эффективных «лекарств» по лечению застарелой болезни общества классово-политической борьбы. Итак, карательный подход к решению социальных споров между классами общества как универсальное средство их государственно-правового регулирования не
мог решить проблемы потому, что предмет спора был глубже
возможностей государства. Он носил не столько юридический,
сколько социальный, культурный, нравственный характер. Формирование правового государства требует сбалансированных усилий всего общества.
297
Схема 2
Теория государства и права в системе наук
НАУКА
Математика
Технические науки
Естественные науки
Изучают
законы природы
Общественные (гуманитарные)науки
Философия Социология Политология Юридические науки Политэкономия История Иные
Теория государства и права
Конституционное право
Административное право
Специфика юридических наук состоит в
том, что они изучают общие и частные
закономерности политико-правовых яв-
Муниципальное право
лений, государственно-правовые меха-
Гражданское право
низмы реализации политических реше-
Семейное право
ний, проблемы правового регулирования
Уголовное право
общественных отношений; роль государ-
Гражданское право
Уголовно-процессуальное право
ства и права в этом процессе
Иные
Отраслевые правовые науки – система знаний о конкретной отрасли права
Отрасль права - совокупность, система норм права, регулирующая определенную сферу (группу) общественных отношений, присущими ей методами
Система общественных отношений
1.
изучает общие закономерности политико-правовых явлений, общих для всех юридиче-
ских наук, проблемы государства и права. (Среди них государство, право, законность, правопорядок, правосознание, правовая культура и т.п.).
2.
Является методологической наукой. Ее выводы используются в других юридических
науках в качестве метода исследования конкретных политико-юридических проблем.
3.
298
товку.
Как учебная дисциплина дает специалистам общетеоретическую юридическую подго-
Схема 3
МЕТОДОЛОГИЯ ТЕОРИИ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА
Методология: - учение (наука) о научном методе познания;
- совокупность методов познания, применяемых в какой либо науке
Метод: - приемы, способы, с помощью которых изучается предмет науки, получаются знания.
Метод теории государства и права – совокупность приемов и способов, с помощью которых
изучаются государство и право.
МЕТОДОЛОГИЯ ТЕОРИИ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА
система методов, с помощью которых изучаются государство и право
Всеобщий метод
Используется
во всех науках
и на всех этапах научного
познания.
Общенаучные
(общелогические)
методы не охватывают всего научного познания,
а применяются на
отдельных системах
- анализ
- синтез
- восхождение от конкретного к
абстрактному и от абстрактного к конкретному
- индукция
- дедукция
- аналогия
- абстрагирование
- моделирование
- другие
Специальные
методы
используются
в ряде наук
Частнонаучные
методы
используются в
конкретной науке
Эмпирические
методы
конкретносоциологические
-системный
-сравнительный
- функциональный
- статистический
-математический
- кибернетический
-другие
- сравнительное
правоведение
- правовое прогнозирование
- правовой эксперимент
- формальноюридический
- другие
- опрос
- анкетирование
- интервьюирование
- изучение документов
- наблюдение
-другие
ФИЛОСОФИЯ
МЕТАФИЗИКА
ДИАЛЕКТИКА
ИДЕАЛИСТИЧЕСКАЯ
ОБЪЕКТИВНЫЙ
ИДЕАЛИЗМ
СУБЪЕКТИВНЫЙ
ИДЕАЛИЗМ
МАТЕРИАЛИСТИЧЕСКАЯ
Требования материалистической диалектики
(диалектического метода познания)
- изучать государство и право в развитии, конкретно исторически;
- в связи с общественной практикой;
- в неразрывной связи с экономикой, политикой, культурой и другими факторами, которые порождают государство и право.
299
Схема 4
КЛАССИФИКАЦИЯ НОРМИТИВНЫХ ПРАВОВЫХ АКТОВ ПО ИХ ЮРИДИЧЕСКОЙ СИЛЕ
Юридическая сила нормативного акта – категория правоведения, обозначающая преимущественное действие одного нормативного акта по сравнению с другим. Она указывает на место
акта, его значение, его верховенство или подчиненность. Зависит от положения и роли органа,
издавшего акт, от конституционных его полномочий и компетенции, которой он наделен по действующему законодательству.
НОРМАТИВНЫЕ ПРАВОВЫЕ АКТЫ
Законы
Подзаконные нормативные
правовые акты
Виды законов
Виды подзаконных актов
Конституция РФ
Указы Президента РФ, изданные
во исполнение законов
федеральные конституционные законы
Постановления Правительства
законы субъектов РФ
Акты министерств и ведомств:
приказы, инструкции, положения, постановления, указания,
решения коллегий и другие
Поскольку Президент РФ наделен статьей 80 Конституции рядом исключительно важных
полномочий (определение внутренней и внешней политики государства), то многие указы, издаваемые им в пределах этой
компетенции, также обладают
юридической силой закона
Акты исполнительных органов
субъектов РФ: указы президентов (в республиках); постановления глав администраций (в иных
субъектах); приказы, инструкции
руководителей
подразделений
соответствующих администраций.
Акты органов местного самоуправления
Локальные акты: акты руководителей предприятий, учреждений
и организаций.
300
Схема 5
ПОНЯТИЕ И ЮРИДИЧЕСКИЕ СВОЙСТВА ЗАКОНА
Закон в политико-правовом смысле – все нормативно-правовые акты в целом, все установленные
государством общеобязательные правила. В этом смысле понятие «Закон» применен в п. 2 ст. 15
Конституции Российской Федерации.
В собственно юридическом смысле закон – нормативный акт высшей юридической силы, принимаемый в особом порядке представительными (законодательными) органами государственной
власти или народом на референдуме и регулирующий наиболее важные общественные отношения.
ЮРИДИЧЕСКИЕ СВОЙСТВА ЗАКОНА
Специальная
законотворческая процедура:
законодательная инициатива,
обсуждение
законопроекта, принятие закона и его опубликование.
Акты гос. органов, не
обладающих законодательными полномочиями, должны находиться
в соответствии с законом.
ВЕРХОВЕНСТВО ЗАКОНА
Может быть изменен или отменен
только другим законом.
Один из принципов
взаимоотношения между законодательной, исполнительной и судебной властями, означающий, что всякое применение власти должно
осуществляться в полном соответствии с законом.
Деятельность всех органов
государства,
должностных
лиц, общественных организаций, человека и гражданина
должна осуществляться в
полном соответствии с указаниями закона.
301
280
Схема 6
ЗАКОННОСТЬ И ПРАВОПОРЯДОК
З а к о н н о с т ь – принцип права, выражающийся в требованиях строгого и неукоснительного соблюдения всеми субъектами
законов и основанных на них подзаконных актов, полного и реального осуществления субъективных прав, надлежащего и эффективного применения норм права при исключении малейшего произвола в деятельности государственных органов и должностных лиц.
Равенство всех субъектов перед законом.
Строгое и неукоснительное соблюдение норм права
субъектами.
Обеспечение для всех субъектов полного и реального осуществления субъективных прав.
Надлежащее и эффективное применение права, последовательная
борьба с нарушениями юридических норм.
Исключение произвола.
Характеристика правопорядка
Законность – условие демократии.
Демократия предполагает необходимость твердой законности.
Требования законности
Верховенство закона.
П р а в о п о р я д о к – порядок, который установился на основе
действующего права. Это система общественных отношений,
возникшая в результате реального, практического осуществления требований законности.
Система фактических отношений, основанных на законности.
Крепость, устойчивость, слаженность в системе правовых отношений.
Субъективные права беспрепятственно осуществляются, а юридические исполняются.
Обеспечение законности
Методы законности – те способы,
которые используются в борьбе за
законность.
Существование демократического законодательства.
Преодоление правонарушений.
Экономические, политические,
организационные, идеологические
и др.
Гарантии законности – конкретные условия и средства,
используемые при обеспечении законности.
Юридические:
непротиворечивость
права, квалификация и качество работы органов, прим. право и др.
Схема 7
П Р А В О
ОБЪЕКТИВНОЕ
Система норм – нормативный механизм
правового регулирования
Система общеобязательных норм – регулятор общественных отношений
Система общеобязательных норм, которая как продукт государства гарантируется государством
СУБЪЕКТИВНОЕ
Совокупность норм – правил поведения общего
характера, социальные нормы
Право
Обычаи,
традиции
Нормы нравственности
Ф о р м а
п р а в а
Система общеобязательных норм, которая выражает волю государства
С о д е р ж а н и е
Право – это система общеобязательных,
гарантированных государством норм,
выражающих волю государства и выступающая в качестве социального регулятора общественных отношений
Ф у н к ц и и
Динамическая – воздействие права на
общественные отношения путем оформления их движения (динамики)
Нормы общественной организации
п р а в а
п р а в а
Статистическая – воздействие на общественные отношения путем их закрепления в тех или иных правовых институтах.
Правовая культура – отношение
людей к праву, выражающее знание
и понимание права, а также сознание необходимости выполнения
всех его требований, следование
нормам права
Правосознание – совокупность
представлений и чувств, выражающих субъективное отношение людей к действующему или желаемому праву.
Охранительная («негативная») – право
нацелено на вытеснение общественных
отношений, которые нежелательны обществу.
281
1
Схема 8
ВИДЫ ФУНКЦИЙ ГОСУДАРСТВА
тельности
По видам
ветвей власти
Внутренние
Законодательные
Внешние
Исполнительные
По сфере дея-
Судебные
По формам
осуществления функций
По значению
По времени
действия
Основные
(главные)
Постоянные
Временные
Неосновные
(неглавные)
ПРАВОВЫЕ
ОРГАНИЗАЦИОННЫЕ
Правотворческая – государственная
деятельность, выражающаяся в разработке и принятии юридических
норм.
Организационно-регламентирующая
– оперативная текущая организационная работа по решению тех или
иных конкретно-политических задач.
Правоисполнительная – государственная деятельность, выражающаяся
в принятии мер по исполнению норм
права.
Организационно-хозяйственная
зяйственная работа по обеспечению
выполнения
Правоохранительная – государствен-
–
оперативно-техническая текущая хоразличных
государст-
венных функций.
ная деятельность, выражающаяся в
контроле и надзоре за соблюдением и
исполнением норм, а также применением принудительных мер к их нарушителям.
Организационно-идеологическая
–
повседневная,
оперативноразъяснительная,
воспитательная
деятельность по подбору и расстановке кадров, по обеспечению выполнения различных функций органов государственной власти.
1
2
Схема 9
РОЛЬ ГОСУДАРСТВА В ПРАВОВОМ
РЕГУЛИРОВАНИИ
Правотворческая деятельность –
деятельность государственных органов по приданию тем или иным
правилам общеобязательного значения – значения норм права.
Правоисполнительная деятельность
– деятельность государства по детализации и конкретизации норм права в индивидуальных актах, адресованных определенным лицам.
ГОСУДАРСТВО
ОСУЩЕСТВЛЯЕТ ТРИ
ОСНОВНЫХ ВИДА
ДЕЯТЕЛЬНОСТИ,ОПРЕДЕЛЯЮЩ
ИХ СУЩЕСТВОВАНИЕ ПРАВА.
Правообеспечительная деятельность
– деятельность государственных органов по обеспечению как исполнения лицами возложенных на них
обязанностей, так и осуществления
предоставленных им прав
2
3
Схема 10
СОСТАВ ПРАВОНАРУШЕНИИЯ
Общественные отношения,
регулируемые нормами права.
Объект правонарушения
Субъект правонарушения
Состав правонарушения
Субъективная сторона – правонарушения: вина (психическое отношение субъекта к противоправному
поведению (деянию) и его результату), мотивы деяния, эмоциональное
переживание правонарушителя.
Объективная сторона правонарушения: а) деяние как акт волевого поведения; б) вредностный результат
деяния; в) причинная связь между
деянием и результатом; г) противоправность деяния.
С о с т а в п р а в о н а р у ш е н и я (сложный юридический факт) – это совокупность
элементов (сторон) правонарушения как основания правовой ответственности.
3
4
Схема 11
В И Н А
И
Е Е
С Т Р У К Т У Р А
Субъективные элементы правонарушения:
а) мотивы деяния; б) эмоциональное переживание правонарушителя; в) его субъективное отношение к противоправному поведению.
В и н а – это психическое отношение
субъекта к противоправному деянию и
его результату.
Интеллектуальный момент вины состоит в осознании (или возможности и необходимости осознания) субъектом содержания и значения своего поведения,
его результатов. Причем для признания
вины необходимо установить, что лицо
осознавало или должно было (могло)
осознавать не только необходимую
связь между своим поведением и наступившим результатом, но и общественную вредность такого рода последствий
(результатов), а следовательно, в общих
чертах и их противоправность. Если лицо не предвидело и, по обстоятельствам
дела, не могло, и не должно было предвидеть результатов своего поведения, то
вина отсутствует и имеется случай, за
который, по общему правилу, данное
лицо не несет правовой ответственности
Волевой момент вины заключается в
характере отношений субъекта к результатам своего поведения. Это волевое отношение выражается в том, что
лицо имеет намерение достичь противоправного результата, или допускает
его, или проявляет легкомыслие, рассчитывая на его предотвращение, или
же, не зная о наступлении противоправного результата, может и должно знать
о возможности его наступления. В особенностях волевого момента вины и
проявляется степень, острота антиобщественных взглядов и побуждений
данного лица. В наиболее остром виде
антиобщественные взгляды и побуждения выражаются в тех случаях, когда
лицо намеренно стремится к противоправному результату или сознательно
его допускает.
4
5
Схема 12
В И Д Ы
В И Н Ы
В
Г Р А Ж Д А Н С К О М
П Р А В Е
Грубая
У м ы с е л понимается как
такое психическое отношение
лица к своему поведению и
его результату, которое включает элемент намеренности.
неосто-
р о ж н о с т ь выражается в
нарушении элементарных минимальных требований внимательности и осмотрительности.
Вина в гражданском праве
Простая неосторожность – в нарушении высоких требований, предъявляемых к лицу как определенной индивидуальности, осуществляющему известный вид
деятельности в данных условиях.
Это деление основано в зависимости от волевого момента. Учет этих различий оказывается
необходимым для тех дел, где требуется решить вопрос о так называемом «зачете вины», т.е.
об уменьшении объема ответственности в связи с виновностью других лиц. Здесь нужно сопоставить, «взвесить» вину разных лиц. Зачет вины потерпевшего может быть только при его
умысле или грубой неосторожности.
5
6
Схема 13
Ф О Р М Ы И В И Д Ы В И Н Ы
У Г О Л О В Н О М П Р А В Е
В
В уголовном праве, в отличие от гражданского права, где характер волевого момента влияет
на меру и объем ответственности, сложилось иное деление форм и видов вины. В и н а в
уголовном праве всегда выступает дифференцированно, т.е. в форме у м ы с л а или в
форме н е о с т о р о ж н о с т и . Умысел же, в свою очередь, подразделяется на прямой
и косвенный, а неосторожность – на преступную самонадеянность и небрежность. Таким образом, в уголовном праве различаются четыре вида вины: прямой умысел, косвенный умысел, преступная самонадеянность и преступная небрежность.
В и н а
в
У м ы с е л
Прямой – когда преступник знал о
наступлении противоправного результата и желал его наступления.
Косвенный – когда преступник
знал о наступлении противоправного результата, не желал, но сознательно допускал его, т.е. относился
к его наступлению безразлично
у г о л о в н о м
п р а в е
Неосторожность
Преступное легкомыслие (самонадеянность) – когда преступник, зная
о наступлении противоправного результата, не только не желал его, но
и надеялся его предотвратить, но
этот расчет был преступно легкомыслен.
Преступная небрежность – когда
преступник не стремился к противоправному результату и даже фактически не знал о возможности его
наступления, но по обстоятельствам
дела мог и должен был знать об
этом.
6
7
Схема 14
КЛАССИФИКАЦИЯ
ПРАВОНАР УШЕНИЙ
Г Р АЖ Д А Н С К И Е
П Р АВ О Н А Р У Ш Е Н И Я
ПРЕСТУПЛЕНИЯ
ПРАВОНАРУШЕНИЯ
АД М И Н И С Т Р А Т И В Н Ы Е
ПРОСТУПКИ
ДИСЦИПЛИНАРНЫЕ
ПРОСТУПКИ
7
8
Схема 15
ОСНОВАНИЯ ОСВОБОЖДЕНИЯ ОТ ОТВЕТСТВЕНН ОСТИ
В гражданском праве и некоторых
других отраслях права может быть
полное освобождение от ответственности даже при наличии доказанного состава правонарушения.
Например, она устраняется отказом
потерпевшего от взыскания правосстановительных исков (например, убытков).
Указание на обстоятельства, свидетельствующие об отсутствии необходимых объективных и субъективных элементов правонарушения, иногда формулируется в нормах права и юридической науке в
качестве оснований, освобождающих лицо от ответственности.
Управомоченность лица на причинение вреда, в том числе, причинение вреда при выполнении лицом
возложенных на него служебных
или профессиональных обязанностей, а также при исполнении подчиненным данного ему обязательного приказа.
Указание в гражданском законодательстве на невиновность как основание освобождения от ответственности.
Крайняя необходимость, выражающая такое состояние лица, когда оно только в результате причинения вреда может устранить опасность, грозящую общественным
отношениям государства.
8
9
3. ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ ОСНОВЫ
КОНСТИТУЦИОННОГО ПРАВА И КОНСТИТУЦИИ
3.1. Основы теории конституционного права
3.1.1. Понятие конституционного права
Конституционное право – ведущая отрасль права каждого
государства, нормы которого в том или ином объеме регулируют
основы социально-экономического, политического и территориального устройства государства, осуществление основных прав и
свобод человека и гражданина и определяют систему органов государственной власти данного государства.
Соотношение терминов "конституционное" и "государственное" право. В России и за рубежом в качестве названия рассматриваемой отрасли права используются оба эти термина. Между ними нет принципиальной разницы, а дело чаще всего в традиции. В США и Франции, например, используется термин "конституционное" право, в Германии – "государственное". В нашей
стране в дореволюционный период использовались оба эти названия, хотя собственно конституции в стране не было. Это вызвало спор о терминах (так как государственное устройство существует всегда, независимо от наличия или отсутствия конституции). После октябрьской революции 1917 г. в России название
"государственное" право стало более распространенным. В современных условиях большинство российских правоведов склоняются к замене традиционного названия на "конституционное"
право. В этом видят своеобразный отказ от прошлого в пользу
конституционализма.
Конституционализм – это политическая система, опирающаяся на конституцию, конституционные методы; это также учение о конституции как основном инструменте политической власти.
В Конституцию РФ 1993 г. впервые в мировой практике
введено понятие "основы конституционного строя", поэтому чаще всего конституционное право Российской Федерации определяется следующим образом:
9
10
Конституционное право РФ – ведущая отрасль российского права, представляющая собой совокупность правовых норм,
установленных (санкционированных) государством, в которых
закреплены основы конституционного строя Российской Федерации, взаимоотношений между государством и личностью, федеративного устройства России, организации и деятельности системы органов государственной власти, местного самоуправления.
3.1.2. Предмет конституционного права
Предметом конституционного права как отрасли российского права являются общественные отношения, возникающие в
связи с закреплением и регулированием:
1) основ конституционного строя РФ, суверенитета народа
и форм его осуществления, принципов государственного устройства и разделения властей, социального и советского характера
государства, идеологического многообразия и политического
плюрализма, верховенства конституции в государстве;
2) взаимоотношения между государством и личностью,
правовых основ статуса российских граждан, лиц без гражданства и иностранных граждан, находящихся на территории России,
прав и свобод человека и гражданина и гарантий их реализации;
3) федеративного устройства России, состава и компетенции ее субъектов, исключительной компетенции федерации и
предмета совместного ведения федерации и субъектов, верховенства федеральных законов над актами субъектов и т. д.;
4) организации и функционирования системы высших органов государственной власти РФ: Президента, Федерального
Собрания, Правительства, органов судебной власти, а также местного самоуправления.
3.1.3. Конституционно-правовое регулирование:
понятие, методы, средства
Конституционно-правовое регулирование нормативноконституционное воздействие на определенные общественные
отношения в целях их упорядочения, охраны и развития. Оно
10
11
имеет целенаправленный характер и осуществляется с помощью
определенной системы правовых средств (конституционноправовых норм, конституционных правоотношений и др.), специфических методов правового регулирования.
Методами конституционно-правового регулирования выступают:
 субординация (юридическое воздействие на основе властно-императивных начал: обязывания и запрещения);
 координация (предоставление субъектам права на самостоятельные действия в установленных законом рамках).
Главными средствами конституционно-правового регулирования являются: установление правоспособности, определение
правового статуса и реализация прав и обязанностей через правоотношения.
3.1.4. Конституционно-правовые отношения и их субъекты
Конституционно-правовые отношения – это социальные
отношения, урегулированные нормами конституционного права,
имеющие общеобязательный характер и охраняемые государством, посредством которых их участники реализуют свои права и
выполняют обязанности.
К сфере регулирования конституционного права относятся:
1) властеотношения (организация государства и государственной власти);
2) отношения между человеком и государством (права,
свободы и обязанности человека и гражданина);
3) поскольку властеотношения, права, свободы и обязанности человека и гражданина тесно связанны с общественным
порядком и системой базовых общественных отношений (формами собственности, экономической, политической, социальными системами), то данные отношения также входят в предмет регулирования конституционного права.
Субъкетами конституционно-правовых отношений выступают:
− народы РФ;
11
12
−
−
−
−
−
−
−
−
−
−
−
−
−
российское федеративное государство;
республики, входящие в состав РФ;
автономные образования;
административно-территориальные единицы;
федеральные органы;
государственные органы республик, входящих в состав РФ;
государственные органы других субъектов Федерации;
органы местного самоуправления;
избиратели;
депутаты;
избирательные комиссии;
общие собрания граждан, сельские сходы;
граждане РФ и лица без гражданства; объединения граждан.
Объектами конституционно-правовых отношений являются:
территория РФ; социально-экономические и социальнополитические ценности, основы личных свобод и благ, отношения собственности, национальные и расовые отношения, основные права и свободы граждан, действия субъектов конституционно-правовых отношений и др.
Содержанием конституционно-правовых отношений выступает социальное поведение (деятельность) субъектов конституционного права, обеспечиваемое и направляемое государством
путем определения их конкретных прав и обязанностей.
Основанием для возникновения конституционно-правовых отношений, их изменения и прекращения являются юридические
факты, среди которых решающее значение имеют акты-действия
государственных органов и граждан, а также факты-состояния.
Например, ходатайство верховного органа народного представительства о приеме данного государства в состав Российской Федерации; состояние в составе РФ; состояние в гражданстве РФ.
3.1.5. Конституционно-правовые нормы:
понятие и особенности
12
13
Нормы конституционного права – это нормы, которые регулируют общественные отношения, составляющие предмет конституционного права (это выраженные в конституции, законах и
иных источниках права общеобязательные правила возможного
или должного поведения в сфере регулирования конституционного права).
Нормам конституционного права свойственны все признаки, присущие другим нормам права (общеобязательность, установление государством, обеспечение их реализации с помощью
государственных гарантий, защита от нарушений принудительными средствами и т. д.).
Вместе с тем нормы конституционного права обладают своей спецификой, а именно:
1) своим содержанием, той сферой общественных отношений, на урегулирование которых они направлены. Нормы конституционного права регулируют наиболее важные, коренные общественные отношения (отношения власти и ее реализации; основные права и свободы человека и гражданина; др.);
2) источниками, в которых они выражены. Основополагающие, наиболее значимые нормы изложены в особом акте, обладающем высшей юридической силой во всей правовой системе,
– Конституции РФ;
3) в конституционном праве значительно больше, чем в
других отраслях права, норм общерегулятивного, а не конкретно
регулирующего характера. К таким нормам относятся нормыдекларации, нормы-принципы, нормы-дефиниции, нормы-задачи.
Они рассчитаны на всех правоприменяющих субъектов, независимо от вида правоотношений, участниками которых эти субъекты являются (гражданско-правовых, административно-правовых,
уголовно-правовых и др.);
4) учредительным характером содержащихся в них предписаний. Конституционно-правовые нормы первично устанавливают обязательный для создания всех правовых норм других отраслей права порядок: определяют формы правовых актов, порядок их принятия и опубликования, компетенцию государственных органов в сфере правотворчества, наименование принимае13
14
мых ими правовых актов. Нормы конституционного права определяют и саму систему органов государственной власти;
5) особым механизмом реализации. Многие конституционно-правовые нормы в своей реализации связаны не с возникновением конкретных правоотношений, а особого вида отношениями
общего характера или правового состояния (состояние в гражданстве, состояние субъектов в составе Российской Федерации);
6) специфическим составом субъектов, на регулирование
отношений которых они обращены. Среди таких особых субъектов: народ, государство, нации, высшие государственные органы;
7) особенность структуры. В отличие от статей нормативных актов других отраслей права, которые, как правило, имеют
три структурных элемента (гипотезу, диспозицию и санкцию), в
статьях нормативно-правовых актов, содержащих нормы государственного права, формулируются чаще всего гипотеза и диспозиция. Санкции норм конституционного права обладают достаточной спецификой. Ими являются:
 отмена или приостановление антиконституционного акта
(п. 2 ст. 85 Конституции РФ);
 отрешение Президента РФ от должности (п. "е" ст. 102);
 роспуск Государственной Думы (п. 4 ст. 111; п. 4 ст.
117);
 отставка Правительства РФ (п. 2 ст. 117);
 выражение недоверия Правительству РФ (п. 3 ст. 117);
 признание выборов или результатов референдума недействительными;
 официальное признание работы государственных органов, высших должностных лиц неудовлетворительной (в том
числе путем выражения вотума недоверия правительству);
 досрочное расформирование подотчетного органа.
3.1.6. Виды норм конституционного права
Нормы конституционного права подразделяют на группы,
виды, то есть классифицируют. Классификация производится по
различным критериям (признакам).
14
15
В зависимости от объекта (по содержанию) правового регулирования нормы конституционного права делят на следующие
группы:
1) закрепляющие и регулирующие основы конституционного строя Российской Федерации (гл. 1, ст. 1–16 Конституции РФ);
2) устанавливающие правовой статус личности, права и
свободы человека и гражданина (гл. 2, ст. 17–64 Конституции
РФ);
3) закрепляющие федеративное устройство (гл. 3, ст. 65–79
Конституции РФ; нормы Федеративного Договора от 30 марта
1992 г.);
4) регулирующие порядок образования и деятельности системы органов государственной власти (гл. 4–8, ст. 80–133 Конституции РФ; законодательство о выборах, о статусе депутатов).
По характеру содержащихся предписаний нормы конституционного права классифицируются на:
 управомочивающие (ст. 30, 83 Конституции РФ);
 обязывающие (ст. 57, 58, 59);
 запрещающие (п.4 ст. 3; п. 5 ст. 13).
По степени определенности содержащихся предписаний выделяют:
 императивные – такие, которые не допускают свободы
усмотрения субъекта в применении установленного ими правила.
В них однозначно определяется вариант поведения субъекта в
соответствующих обстоятельствах (ст. 71 Конституции РФ);
 диспозитивные – предусматривают возможности выбора
варианта действия субъекта с учетом указанных в норме условий
и обстоятельств (ст. 66 Конституции РФ).
По юридической силе (форме закрепления) нормы подразделяют на:
 конституционные (обладающие высшей юридической
силой);
15
16
 содержащиеся в иных нормативных актах.
3.1.7. Конституционное правонарушение и конституционная
ответственность
Конституционное правонарушение (деликт) – виновное поведение субъекта конституционного права, нарушающее предписание (норму) конституционного права и не составляющее при
этом ни уголовного преступления, ни административного, гражданского или дисциплинарного правонарушения. Является основанием для наступления конституционной ответственности.
Субъектами конституционного правонарушения могут
быть должностные лица и органы государственной власти.
Конституционная ответственность предусмотрена нормами
самого конституционного права. Чаще всего она представляет
собой реализацию санкции, указанной в конституционноправовой норме. Такой санкцией выступает и отмена незаконных
актов, и освобождение о должности (отставка), и отзыв депутата.
В Конституции РФ закреплена ответственность Правительства
перед Президентом, который вправе без объяснения причин отправить в отставку любого министра либо Правительство в целом. Правительство также несет ответственность перед Федеральным Собранием, которое вправе выразить ему недоверие.
16
17
Все государственные органы несут ответственность за соответствие своих актов Конституции РФ. Эту ответственность реализует
Конституционный Суд.
Конституционная ответственность чаще всего носит политический характер. Например, потеря политической репутации
профессионального политика. Только в определенных случаях
эта ответственность требует наличия вины того или иного должностного лица, которая должна устанавливаться с соблюдением
законных процессуальных правил. Поэтому конституционная ответственность чаще всего выполняет профилактическую функцию. В процессуальных формах эта ответственность устанавливается только судебными органами. Например, отрешение Президента РФ от должности.
3.1.8. Источники конституционного права
Под источниками конституционного права (в юридическом
смысле) понимаются юридические формы, способы выражения
правовых норм, регулирующих общественные отношения, составляющие по своему содержанию предмет конституционного
права. Основными источниками конституционного права Российской Федерации являются нормативные акты, которые содержат
нормы конституционно-правового характера. К ним относятся:
− Конституция РФ;
− федеративный договор;
− договоры о разграничении предметов между органами государственной власти РФ и органами государственной
власти субъектов Российской Федерации;
− договоры между субъектами РФ;
− международные договоры с участием РФ;
− федеральные конституционные законы;
− федеральные законы РФ;
− конституции и уставы субъектов РФ;
− постановления палат Федерального Собрания РФ;
− указы Президента РФ;
17
18
− постановления Правительства РФ;
− акты министерств и других федеральных органов исполнительной власти;
− законы и иные нормативные акты субъектов РФ;
− акты органов местного самоуправления.
3.1.9. Система конституционного права
Российской Федерации
Система конституционного права – совокупность частей и
элементов конституционного права, характеризующих его внутреннее строение и обособливающих его от других отраслей права.
Система конституционного права включает общие принципы
конституционного права (такие, как народный суверенитет, народное представительство, разделение властей, неотчуждаемость
прав человека и др.), конституционно-правовые институты и
конституционно-правовые нормы.
Конституционно-правовые институты – определенные системы норм конституционного права, регулирующие однородные
и взаимосвязанные общественные отношения и образующие относительно самостоятельную группу. Институты, в свою очередь,
делят на подинституты (более частные институты), которые состоят из норм. Норма – ядро системы конституционного права.
Правовой институт в конституционном праве имеет подвижные границы: одни и те же нормы могут входить в разные конституционно-правовые институты.
Российское конституционное право состоит из следующих
элементов – правовых институтов:
− основы конституционного строя;
− основы права и свободы человека и гражданина;
− федеративное устройство;
18
19
−
−
−
−
−
−
−
−
−
избирательная система (избирательное право);
президентская власть;
законодательная власть;
исполнительная власть;
судебная власть и прокуратура;
государственная власть в субъектах федерации;
структурные элементы гражданского общества;
местное самоуправление;
порядок внесения поправок и пересмотр Конституции.
3.1.10. Понятие науки конституционного права
От понятия конституционного права как ведущей отрасли
российской системы права следует отличать понятие конституционного права как науки.
Наука конституционного права – это отрасль правоведения
(государствоведения), которая изучает конституционно-правовые
нормы и институты, а также общественные отношения, регулируемые ими, то есть конституционно-правовые отношения.
Эта наука изучает практику реализации норм и институтов
конституционного права, анализирует закономерности их развития. На этой основе вырабатываются рекомендации по совершенствованию законодательной базы, а соответствующим государственным органам – рекомендации в области правоприменительной
деятельности.
Наука конституционного права тесно связана с одноименной
отраслью права, она изучает закономерности развития отрасли
права в целом и ее отдельных институтов.
В предмет науки конституционного права входит также изучение государственных, социально-экономических, политических, этнических и других институтов в той мере, в какой они находят свое отражение в нормах конституционного права.
19
20
На основе изучения практики реализации конституционноправовых норм и институтов наука призвана осуществлять теоретическое прогнозирование и обоснование рекомендаций по совершенствованию конституционного законодательства.
Наука конституционного права в своих исследованиях использует многообразные методы познания: материалистической
диалектики, формально-логического и системного анализа, исторический, социологический, статистический и другие.
Предмет науки конституционного права – совокупность научных представлений и теоретических положений о действующих конституционно-правовых нормах, конституционноправовых отношениях в процессе их возникновения и развития,
источниках конституционного права.
Наука конституционного права представляет собой единую
систему знаний, включающую следующие разделы:
1) исследование понятийного аппарата, определение понятий конституционного права, науки и учебной дисциплины;
2) учение о конституции в ее историческом развитии.
Сущность и структура, принципы и юридические свойства действующей Конституции Российской Федерации;
3) системный анализ норм, закрепляющих основы конституционного строя государства, суверенитет народа и формы его
осуществления;
4) изучение проблем конституционного регулирования
взаимоотношений государства и личности, основ правового статуса иностранцев и лиц без гражданства, проблемы закрепления и
реализации прав и свобод человека и гражданина;
5) исследование вопросов национально-государственного
устройства Российской Федерации, правового статуса федерации
и его субъектов, разработка предложений по учету национального вопроса в государственном строительстве;
20
21
6) комплексный анализ регулирования формирования и
деятельности системы государственных органов власти России и
ее субъектов, местного самоуправления;
7) анализ основ организации и осуществления судебной
власти в Российской Федерации, а также органов прокуратуры.
Источники науки конституционного права – многообразные
связи и отношения, являющиеся научной (исследовательской) базой конституционного права. Источниками науки конституционного права являются:
 нормативно-правовые акты международного и внутригосударственного характера;
 практика государственно-правового строительства;
 опыт конституционно-правового строительства зарубежных стран;
 концепция и научные теории ученых-государствоведов
и правоведов.
Система науки конституционного права – взаимосвязанные
структурные элементы этой науки. Оно включает в себя следующие элементы:
− общие теоретические основы науки конституционного права;
− учение о конституции. Конституция РФ: понятие, структура, правовая природа;
− основы конституционного строя Российской Федерации;
− основы конституционного положения человека и гражданина;
− гражданское общество;
− федеративное устройство РФ;
− избирательная система (избирательное право) России;
− система органов государственной власти и местного самоуправления Российской Федерации.
21
22
Конституционное право в системе гуманитарных дисциплин. Ведущее место конституционного права как отрасли права
определяет значимость и науки конституционного права. Некоторые ученые высказывают точку зрения о ведущей роли этой науки в системе юридических наук. Однако, по мнению большинства
правоведов, это место принадлежит общей теории государства и
права, являющейся методологической базой всей юридической
науки.
Наука конституционного права тесно связана с рядом юридических и общественных наук. Она основывается и развивается
на данных исторической науки, политической экономии, философии, которые носят методологический характер. Конституционное право тесно связано с наукой международного права, с историей государства и права России, наукой изучающей процесс
исторического становления и развития институтов конституционного права.
3.2. Основы учения о конституции
3.2.1. Понятие конституции и ее определения
Термин "конституция" – латинского происхождения и означает "установление", "учреждение". В Древнем Риме он использовался для выражения различного рода установлений и указов
императоров. В настоящее время понятие "конституция" употребляется в широком и узком смыслах.
В широком (материальном) смысле – это совокупность норм,
нормативных актов или конституционных обычаев, которые регулируют деятельность государства, определяют основы общественного строя, форму правления и территориальное устройство,
22
23
основы организации центральных и местных органов власти, их
компетенцию и взаимоотношения, государственную символику и
столицу, политико-юридическое положение граждан или подданных. В этом смысле конституция была во всех государствах в
пошлом и есть в настоящем.
В узком формально-юридическом смысле – это наличие одного закона или нескольких, регулирующих устройство государства
и положение индивидов в государстве. В этом смысле ни рабовладельческие, ни сменившие их феодальные государства конституций как основного закона государства не имели. Конституции в собственно государственно-правовом смысле появились в
результате буржуазных революций и были призваны закрепить
экономическое и политическое господство буржуазии.
Первым документом конституционного характера был закон
"Орудия управления" 1653 г. Кромвеля (Англия 5 лет была республикой, а затем закон отменили).
Первой действующей конституцией США 1787 г. Вслед за
американской появилась конституция Франции 1791 г. В XIX в.
конституции были приняты в большинстве европейских государств. С их помощью господствующие классы стремились "...
придать своей воле... всеобщее выражение в виде государственной воли, в виде закона" (Маркс К., Энгельс Ф. – Соч. – Т. 3. –
С. 322).
Как всякий нормативный акт, конституция выражает волю
государства, и, в конечном счете, волю определенных политических сил. При конструировании определений конституции некоторые российские ученые учитывают этот момент, другие же не
обращают на него внимания, выдвигают на первый план юридические свойства основного закона.
Конституция, по определению А.В. Якушева, – "…основной
закон государства, выражающий волю и интересы народа в целом
23
24
либо отдельных социальных слоев (групп) общества и закрепляющий в их интересах важнейшие начала общественного строя
и государственной организации соответствующей страны" (Конституционное право России (конспект лекций). – М.: Изд-во
ПРИОР, 1998. – С. 8).
"Конституция – это основной закон государства, выражающий волю господствующего класса или всего общества и закрепляющий основы общественного и государственного строя,
права и свободы человека и гражданина" (Коваленко А.И. Конституционное право Российской Федерации. – М., 1995. – С. 8).
Конституция, по мнению Т.В. Кашаниной и А.В. Кашанина,
– "…это нормативный документ, обладающий особыми юридическими свойствами, определяющий основные принципы устройства общества и государства, закрепляющий основные права и свободы человека и гражданина" (Основы российского права. – М.,
1996. – С. 103).
"Под конституцией в юридической науке понимается основной закон (система законов), обладающий высшей юридической
силой и закрепляющий основы государственного устройства,
взаимоотношений между государством и личностью, организации и деятельности системы государственных органов" (Стрекозов В.Г., Казанчев Ю.Д. Конституционное право России. – М.,
1997. – С. 22).
3.2.2. Сущность конституции
В понимании сущности конституции в российской теории
государства и права (в том числе, конституционного права) существует два подхода: общесоциальный (неклассовый) и марксистский (классовый).
В рамках первого подхода утверждается, что конституция –
это общесоциальный регулятор общественных отношений, Ее
24
25
сущность состоит в том, чтобы сбалансировать интересы различных социальных групп, слоев общества (см.: Кашанина Т.В., Кашанин А.В. – Указ. кн. – С. 102).
Представители второй позиции утверждают, что сущность
любой конституции состоит в том, что она представляет собой
отражение соотношения политических сил, существующего на
момент принятия основного закона. Принятие новой конституции, либо внесение в нее серьезных изменений, осуществляется
классом, пришедшем к власти политической и экономической.
Конституция есть результат экономической и политической
борьбы в обществе, правовое закрепление действительного соотношения сил в этой борьбе (см.: Стрекозов В.Г., Казанчев Ю.Д. –
Указ. кн. – С. 22).
Вместе с тем, конституция как основной закон государства
призван объединить весь народ. Именно поэтому многие государства закрепляют положения о том, что конституции принимаются всем народом и служат интересам всего народа. Так, Конституция США использует формулу: "Мы, народ Соединенных
Штатов Америки..."; ФРГ – "Немецкий народ... принял в силу своей
учредительной власти настоящий Основной Закон"; Франции –
"Французский народ одобрил... Конституционный закон". Конституция РФ заимствует этот подход. Преамбула Конституции
Российской Федерации 1993 г. начинается со слов: "Мы многонациональный народ Российской Федерации...".
А как обстоит дело в реальной жизни? В США конституция
принималась конвентом. Делегатов на конвент не могли избирать
женщины (впервые получили право голоса в 1919 г.), негрырабы, индейцы, люди, имевшие низкий имущественный ценз. Избирали конвент примерно 15 % взрослого населения. Избиратели
семи из тринадцати штатов выбрали 74 делегата. Из них приехали на конвент 55 человек, которые присутствовали не на всех,
продолжавшихся 13 недель, заседаниях. Глава конвента Дж. Вашингтон – крупный землевладелец. Конституция принята 39-ю
25
26
голосами. Цель конституции – закрепить права и власть владельцев собственности, оградив их от нападок неимущих и малоимущих. Эту задачу в наиболее развернутой форме сформулировал
впоследствии один из создателей конституции, делегат от Виргинии Дж. Мэдисон. Отцы конституции были так увлечены поставленной целью, что забыли о правах и свободах сограждан. Лишь
спустя два года был принят Билль о правах (первые десять поправок к Конституции).
В референдуме по проекту Конституции Российской Федерации 12 декабря 1993 г. приняли участие 54,8 % избирателей, не
голосовали 45,2 % имевших на это право. За принятие Конституции проголосовали 58,4 % избирателей, принявших участие в голосовании. Против принятия проекта Конституции голосовали
41,6 % избирателей.
3.2.3. Классификация конституций
Многообразие конституций, являющееся следствием исторического развития, потребовало их классификации (сведение в
группы, деление на виды) по определенным критериям.
В зависимости от внешней формы выражения (по способу
объективирования государственной воли) конституции подразделяют на кодифицированные (писаные, картальные), некодифицированные и смешанного типа.
Кодифицированной является конституция, если она представляет собой единый писанный акт, регулирующий все основные вопросы конституционного характера. Если те же вопрсы регулируются несколькими писаными актами, то конституция является некодифицированной. Конституции смешанного типа включают в себя не только парламентские законы и судебные прецеденты, но также обычаи и доктринальные толкования, т. е. являются частично писаными (Англия, Швеция, Израиль).
26
27
По способу изменения, внесения поправок и дополнений конституции делят на жесткие и обычные (гибкие). Первые могут
быть изменены только путем специальной и усложненной процедуры, требующей, как правило, квалифицированного большинства голосов членов парламента, а иногда также проведения референдума для утверждения поправок конституции, ратификации
этих поправок определенным числом субъектов федерации и т. п.
(Конституция США 1787 г., Конституция РФ 1993 г.). Вторые
могут быть изменены путем принятия обычного закона (Конституция РСФСР 1978 г.).
В зависимости от формы государственного устройства
различают конституции унитарные и федеративные. В федеративном государстве выделяют конституции государства (федерации) и конституции субъектов федерации.
В зависимости от политического режима конституции делят на демократические и антидемократические.
По порядку принятия конституции классифицируют по видам:
октроированные (дарованные сверху), принятие специальным представительным органом (Учредительным собранием),
принятые парламентом или одобренные референдумом.
Октроированными называют те основные законы, которые
были "дарованы" народу монархом (Лихтенштейн, Непал). Такой
же характер носили конституции, данные Великобританией своим колониям в ходе деколонизации африканского континента.
По степени соответствия или несоответствия существующим
общественным отношениям различают юридические (фиктивные) и фактические (действительные, реальные) конституции.
Первые не отражают реальных общественных отношений, а вторые отражают их. Следует отметить условность данного деления
27
28
конституций на виды, так как всякая конституция всегда отражает в определенной мере какие-то общественные отношения (иначе она не нужна), а какие-то общественные отношения лишь декларирует.
3.2.4. Юридические свойства конституции
Юридическими свойствами конституции называются ее
признаки как основного закона, которыми она отличается от актов текущего законодательства. Среди этих свойств выделяют
основные:
 конституция – основной закон государства;
 юридическое верховенство;
 юридическая база (ядро) правовой системы, текущего
законодательства;
 особая охрана конституции;
 особый порядок принятия и пересмотра конституции,
внесения в нее поправок.
Конституция является законом и имеет все признаки закона.
По своему значению – это особый – основной закон государства.
Основополагающий характер конституции заключается в том,
что она регулирует не все общественные отношения, а лишь наиболее важные, существенные, и, таким образом, имеет обобщающий характер. Детальная регламентация общественных отношений должна осуществляться другими нормативными актами, которые обязаны следовать принципам конституции.
Важнейшим юридическим свойством Конституции РФ является ее верховенство в системе законодательных актов государства. Этот признак определяет и все другие юридические свойства основного закона. Это свойство закреплено в статье 15 Конституции, которая устанавливает, что "Конституция Российской
Федерации имеет высшую юридическую силу, прямое действие и
применяется на всей территории Российской Федерации. Законы
28
29
и иные правовые акты, принимаемые в Российской Федерации,
не должны противоречить Конституции Российской Федерации".
В случае коллизии между требованиями Конституции РФ и
других нормативно-правовых актов, действует конституционная
норма, а акт, ей противоречащий, подлежит изменению или отмене. Статья 85 Конституции предоставляет Президенту РФ право приостанавливать действие актов органов исполнительной
власти субъектов Федерации в случае противоречия этих актов
Конституции РФ до решения этого вопроса соответствующим судом.
Особым юридическим свойством Конституции РФ является
то, что она выступает ядром (базой) правовой системы России.
Ее принципы и положения играют направляющую роль для всей
системы текущего законодательства. Конституция определяет
сам процесс правотворчества – устанавливает, какие основные
акты принимают различные органы, их наименование, юридическую силу, порядок о процедуру принятия законов. В тексте Конституции содержится отсылка к 14-ти федеральным конституционным законам, которые должны быть приняты в соответствии с
Конституцией. Конституция РФ содержит основные начала всех
иных законодательных актов, всех отраслей права. Принятие новой конституции вызывает обычно значительное изменение и обновление текущего законодательства.
К юридическим свойствам Конституции относится ее особая
охрана. В это включена вся система органов государственной
власти, осуществляющих эту охрану в различных формах. Согласно ст. 71 Конституции, контроль за ее соблюдением относится к ведению Российской Федерации, а обеспечение соответствия
конституций республик федеративной Конституции являются
предметом совместного ведения федерации и входящих в ее состав республик.
29
30
Особое место в защите Конституции и конституционного
строя принадлежит Президенту РФ, который как глава государства является гарантом Конституции; обязанность соблюдать и защищать Конституцию входит в содержание присяги президента.
В целях защиты Конституции РФ формируется Конституционный Суд РФ. Его судьи назначаются Советом Федерации по
представлению Президента РФ. Конституционный Суд по запросам Президента, Совета Федерации, Государственной Думы, одной пятой депутатов палат, Правительства, Верховного Суда,
Высшего Арбитражного Суда, органов законодательной и исполнительной власти субъектов Федерации разрешает дела о соответствии Конституции РФ законодательных и других правовых
актов, перечень которых приведен в ст. 125.
Важным юридическим составом Конституции РФ является
особый порядок принятия и пересмотра Конституции, внесение
в нее поправок.
Этот порядок установлен в гл. 9 "Конституционные поправки
и пересмотр Конституции" (ст. 134–137), а также Законом "О порядке принятия и вступления в силу поправок к Конституции
Российской Федерации" от 6 февраля 1998 г.
Субъектами, наделенными правом вносить предложения о
поправках и пересмотре Конституции, являются Президент РФ,
Совет Федерации, Государственная Дума, Правительство, законодательные (представительные) органы субъектов Федерации,
группы депутатов Совета Федерации и Государственной Думы
численностью не менее одной пятой палаты.
В Конституции РФ установлен различный порядок для изменения глав 1, 2 и 9 и глав 3–8. Положения глав 1, 2, 9 вообще не
могут быть пересмотрены Федеральным Собранием. Если же
предложения поступят и будут поддержаны тремя пятыми голосов от общего числа Совета Федерации и депутатов Государст30
31
венной Думы, то в соответствии с федеральным конституционным законом созывается Конституционное Собрание. Оно либо
подтверждает неизменность Конституции, либо разрабатывает
проект новой Конституции, который принимается Конституционным Собранием двумя пятыми голосов от общего числа его
членов или выносится на всенародное голосование. При проведении всенародного голосования Конституция считается принятой,
если за нее проголосовало более половины избирателей, принявших участие в голосовании, при условии, что в нем приняло участие более половины избирателей.
Поправки и изменения к гл. 3–8 (ст. 65–133) Конституции РФ
принимаются в порядке, установленном для принятия федерального конституционного закона (ст. 108), который предусматривает одобрение большинством не мене трех четвертей голосов от
общего числа членов Совета Федерации и не менее двух третей
голосов общего числа депутатов Государственной Думы. Эти поправки вступают в силу после их одобрения органами законодательной власти не менее чем двух третей субъектов Федерации.
Изменения в статью 65 Конституции РФ, определяющую состав Российской Федерации, вносят на основании федерального
конституционного закона о принятии в Российскую Федерацию и
образовании в ее составе нового субъекта РФ, об изменении Конституционного статуса субъекта Российской Федерации.
В случае изменения наименования республики, края, области, города федерального значения, автономной области, автономного округа новое наименование субъекта Российской Федерации
подлежит включению в статью 65 Конституции РФ.
3.2.5. Функции конституции
Функции конституции – различные проявления ее назначения, воздействия на общественные отношения общества и госу31
32
дарства. Их можно разделить на два вида – социальнополитические и специально-юридические.
Основные социально-политические функции конституции
следующие:
1. Учредительная функция. Ее смысл состоит в том, что
предписания конституции выступают в качестве первоосновы,
являются первичными как в утверждении существующих общественных отношений, так и в установлении основ правового регулирования их.
2. Организаторская функция проявляется в том, что ее нормы регулируют определенную организацию жизни общества и
государства, правопорядка и законности. Она направляет жизнь
общества по конкретному направлению и имеет мобилизационное значение.
3. Социально-экономическая функция заключается в том, что
конституция закрепляет основы экономического устройства государства и общества, основные направления социальной политики.
4. Политическая функция. Конституция устанавливает основы политического строя государства, регламентирует политическую деятельность.
5. Идеологическая функция выражается в том, что конституция учреждает основы определенного мировоззрения. Конституции социалистических государств способствовали формированию в обществе социалистических ценностей. Современные исламские конституции прививают гражданам ценности исламского мировоззрения, российская Конституция декларирует идеологическое многообразие.
6. Внешнеполитическая функция имеет два направления. Вопервых, конституция закладывает основные направления внешней политики, во-вторых, служит источником информации об
обществе и государстве для других стран.
Основные специально-юридические функции конституции:
32
33
 регулятивная (регулирует специфические общественные
отношения);
 охранительная (защита своими средствами конституционных отношений);
 оценочная (служит основой оценки деяний, норм права с
точки зрения их конституционности и неконституционности, правомерности и неправомерности);
 непосредственно порождает права и обязанности;
 основа законности и правопорядка в обществе и государстве;
 ядро, юридическая база правовой системы государства и
текущего законодательства.
3.2.6. Основные этапы развития Конституции России
Историю создания и развития Конституции России условно
можно разделить на три периода: досоветский, советский и постсоветский. Характеризуя досоветскую историю, следует отметить, что как теоретически, так и практически развитие событий
не привело к созданию конституции, к переходу России на путь
конституционализма. Это явилось одной из причин Октябрьской
революции 1917 г.
Победа Октябрьской революции в России привела к смене
общественно-экономической формации, приходу к государственной власти новой политической силы. Это обусловило необходимость разработки и принятия конституции социалистического
типа. Первая Советская Конституция России была принята V
Всероссийским съездом Советов. Она закрепляла:
 диктатуру пролетариата полновластие Советов рабочих,
солдатских и крестьянских депутатов;
 установление социалистической собственности на средства и орудия производства и ликвидацию эксплуатации человека
над человеком;
33
34
 создание новой системы государственных органов и принципов их организации и деятельности;
 равноправие трудящихся, ликвидацию сословий феодального государства;
 установление полного национального равноправия и права
наций на государственное самоопределение.
После образования Союза ССР в 1922 г. на основе Декларации и Договора об образовании СССР была принята первая общесоюзная конституция СССР 1924 г., а на ее основе – новая
Конституция РСФСР 1925 г. (11 мая 1925 г. XII Всероссийским
съездом Советов). Дальнейшее развитие Российской Конституции шло на основе общесоюзной Конституции, в строгом соответствии с ней.
В середине 30-х гг. в советском обществе было провозглашено построение основ социализма. Произошедшие в связи с
этим изменения в экономике, политике, социально-культурной
области потребовали конституционного закрепления. В декабре
1936 г Чрезвычайный VIII съезд Советов СССР принял новую
общесоюзную Конституцию, на основе которой в 1937 г. была
принята новая Конституция РСФСР. Это Конституция отразила
факт победы социализма в стране, закрепила господство социалистической системы хозяйства и социалистической собственности на орудия и средства производства, установила принцип равенства всех граждан, отменила все ограничения избирательного
права, ввела новую систему представительных органов государственной власти, расширила конституционно закрепленный круг
прав и свобод.
В 1977 г. в связи с провозглашением построения развитого
социализма и общенародного государства в СССР была принята
после всенародного обсуждения новая Конституция СССР, а на
ее основе в 1978 г. – Конституция РСФСР, действовавшая до сентября 1993 г., хотя и со значительными изменениями и дополне34
35
ниями (в 1990 – 1993 гг. их было принято около 300), существенно изменившими ее содержание.
Происходившие изменения в социально-политической и экономической жизни страны, главное содержание которых определялось переходом от социализма к капитализму, потребовали
принятия новой Конституции России. 12 декабря 1993 г. на референдуме была принята новая Конституция Российской Федерации, которая положила начало новому этапу конституционного
развития страны.
3.2.7. Структура Конституции Российской Федерации
Под структурой конституции понимается принятый в ней
порядок, посредством которого устанавливается определенная
система группировки однородных конституционных норм в разделы, главы и последовательность их расположения. Это также
выраженные в ее содержании формы организации институтов
конституционного права, закрепляющие основные начала общественного и государственного строя, порядок их расположения в
Основном законе, характер связей и взаимоотношений между
ними.
В основе обобщения конституционных норм в определенные
общие группы (разделы, главы) лежит единство предмета регулирования, т. е. их связанность единством общественных отношений, на которые эти нормы воздействуют.
В основе определения расположения этих комплексов норм в
Конституции лежат факторы, основанные на учете взаимосвязи
этих норм друг с другом, мотивы первичности и производности
норм друг от друга. В определенном плане в них проявляются
конкретные политико-правовые и идеологические концепции, заложенные в конституцию.
35
36
По своей структуре Конституция Российской Федерации 1993
г. состоит из преамбулы (вводной части, предшествующей тексту
Конституции) и двух разделов. Первый раздел содержит собственно Конституцию и состоит из девяти глав и 137 статей:
1. Основы конституционного строя (ст. 1–16).
2. Права и свободы человека и гражданина (ст. 17–64).
3. Федеративное устройство (ст. 65–79).
4. Президент Российской Федерации (ст. 80–93).
5. Федеральное Собрание (ст. 94–109).
6. Правительство Российской Федерации ( ст. 110–117).
7. Судебная власть (ст. 118–129).
8. Местное самоуправление (ст. 130–133).
9. Конституционные поправки и пересмотр Конституции
(ст. 134–137).
Второй раздел носит название "Заключительные и переходные положения". Он состоит из 9 параграфов. В этом разделе закрепляются положения по вопросам, которые связаны с введением Конституции в действие, фиксируется прекращение действий
прежней Конституции, соотношение Конституции 1993 г. и Федеративного договор от 31 марта 1992 г., порядок применения законов и других нормативных актов, действовавших до вступления в силу новой Конституции, основания, на которых продолжают действовать ранее образованные органы.
4. СУЩНОСТЬ И ОСНОВНЫЕ ИНСТИТУТЫ
АДМИНИСТРАТИВНОГО ПРАВА
В предыдущих разделах пособия достаточно полно раскрыты
теоретические аспекты права, государства и государственного
управления. В целях избежания повторения, облегчения усвоения
слушателями и студентами основных учебных вопросов административного права, они изложены в схемах, нашедших широкое
распространение в учебной литературе по предмету.
36
37
Наглядность теоретических и практически значимых вопросов правового регулирования в сфере государственного управления, схематичность ответов на них позволит в короткое время
привести в систему полученные знания, экономить время для поиска ответов на вопросы, вызывающие затруднение при решении
конкретной образовательной задачи.
4.1 Понятие, сущность, характерные черты
государственного управления.
Предмет, система и источники
Административное право – это отрасль права (система правовых норм), регулирующая общественные отношения в сфере
деятельности органов исполнительной власти, реализованной в
процессе государственного управления.
37
ПРЕДМЕТ АДМИНИСТРАТИВНОГО ПРАВА
отрасль права, нормы которой регулируют общественные
отношения, складывающиеся в следующих сферах
Государственный
аппарат
Административная
деятельность
Исполнительнораспорядительная
деятельность
МЕТОДЫ АДМИНИСТРАТИВНОГО ПРАВА
Предписание
Запрет
Дозволение
2
ГОСУДАРСТВЕННАЯ ВЛАСТЬ (СТ.10 КРФ)
ЗАКОНОДАТЕЛЬНАЯ
ВЛАСТЬ
Существует как ветвь
власти
Обладает только частью государственновластных полномочий
Существует только при
наличии законодательной
и судебной власти
Право и возможность
подчинять других своей
воле
2
ИСПОЛНИТЕЛЬНАЯ
ВЛАСТЬ
СУДЕБНАЯ
ВЛАСТЬ
Реализуется в форме
государственного управления
Осуществляется
при
помощи
специальных
субъектов
Осуществляется на началах федерализма
3
ПРИНЦИПЫ АДМИНИСТРАТИВНОГО ПРАВА
Демократизм
нормотворчества
и реализации прав
прав
Равенство субъектов перед
правом и его
применением
Взаимная
ответственность
субъектов права
Федерализм
Законность
Гуманизм
3
4
СИСТЕМА НОРМ АДМИНИСТРАТИВНОГО ПРАВА
Нормы, закрепляющие принципы государственного управления
Нормы, определяющие административноправовой статус гражданина
Нормы, определяющие административно
правовой
статус органов исполнительной власти и иных
субъектов управления
Нормы, определяющие правовой статус государственных и муниципальных служащих
Нормы, определяющие
административно правовой
статус негосударственных
объединений и их служащих
Нормы, определяющие формы и методы государственного управления
Нормы,
вающие
управления
Нормы, регулирующие управление в межотраслевых
сферах
управления
Нормы, регулирующие управление в
социально-культурной сфере
4
обеспечизаконность
Нормы, регулирующие управление в
административно-политической сфере
Нормы, регулирующие управление в
экономической сфере
5
ИСТОЧНИКИ АДМИНИСТРАТИВНОГО ПРАВА
Конституция Российской Федерации
Конституции республик
(уставы иных субъектов)
Российской Федерации
Федеральные
конституционные
законы
Указы Президента
Российской Федерации
(нормативного характера)
Постановления
Правительства Российской Федерации
Акты министерств,
федеральных служб и
агентств Российской
Федерации
Акты органов исполнительной власти
субъектов федерации
Законы, решения
представительных органов
субъектов федерации (в
том числе КоАП)
Федеральные
законы
Постановления Государственной Думы и
Совета Федерации
Международные и
административные договоры
5
6
ВИДЫ УПРАВЛЕНИЯ
БИОЛОГИЧЕСКОЕ
ГОСУДАРСТВО
6
СОЦИАЛЬНОЕ
ОБЩЕСТВО
ТЕХНИЧЕСКОЕ
СЕМЬЯ
ЛИЧНОСТЬ
7
МОДЕЛЬ УПРАВЛЕНЧЕСКОЙ
ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
(модель В. С. Курчеева)
Цель
Объект
Методы
(прием,
способ)
Субъект
Средство
(власть)
Результат
(уст,изм,прекр)
ановление
7
8
ВЕРТИКАЛЬНОЕ УПРАВЛЕНЧЕСКОЕ ВОЗДЕЙСТВИЕ И
ГОРИЗОНТАЛЬНЫЕ ОТНОШЕНИЯ
Субъект
Цель
Методы (прием,
способ)
Объект
Субъект
Средство
(власть)
Субъект
Результат
Субъект
8
Объект
9
ПРИНЦИПЫ ГОСУДАРСТВЕННОГО УПРАВЛЕНИЯ
ОРГАНИЗАЦИОННЫЕ ПРИНЦИПЫ
ОБЩИЕ ПРИНЦИПЫ
(СОЦИАЛЬНО-ПРАВОВЫЕ)
Объективность
(научность)
Законность и дисциплина
Конкретность
Участие
гражданина в
управлении
Эффективность
Отраслевой принцип
Линейный
принцип
Территориальный
принцип
Функциональный
принцип
Принцип
двойного
подчинения
Принцип сочетания единоначалия и коллегиальности
Принцип
рационального
распределения
полномочий
9
10
ПРИЗНАКИ ГОСУДАРСТВЕННОГО УПРАВЛЕНИЯ
Деятельность исполнительнораспорядительного характера
Деятельность по осуществлению
государственной власти
Исполнениеосновная функция
Компетенция
Функции
Осуществляется
специальными субъектами
высшие
федеральные
Понятие более широкое
чем исполнительная
власть
местные
судебные
Непрерывность
Повседневность
Исполнительнораспорядительные
органы
Административноуправленческий аппарат
Подзаконность
Непосредственность
Администрирование
Вертикальность
Субардинированность
Иерархичность
Подконтрольность
10
Распорядительство –
исполнение юридически
властных полномочий
Внесудебная реализация государственно-властных
полномочий
Административное правотворчество
11
СУБЪЕКТЫ ГОСУДАРСТВЕННОГО УПРАВЛЕНИЯ
Федеральные органы
государственной власти
Органы законодательной
(представительской) власти (в
основном при
осуществлении
внутриорганизационной рабоОрганы судебты)
ной власти (преимущественно при
решении внутриорганизационных вопросов)
Органы местного самоуправления (муниципальные
органы)
Органы исполнительной
власти (основной
субъект управления)
Дума, муниципальный комитет и т. п.
Прокуратура
(при осуществлении внутриорганизационных
вопросов)
Главы местного самоуправления (глава администрации,
мэр, староста)
Общественные и иные негосударственные формирования, наделенные соответствующими полномочиями
Общественные организации
(общ. советы
,комиссии по делам несовершеннолетних, попечительские советы и т.п.)
Иные негосударственные
объединения
(частной охраны,
детективов, адвокатов и др.)
11
12
ОСНОВНЫЕ ВИДЫ (ФОРМЫ) ГОСУДАРСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
Законодательная деятельность
12
Исполнительная (административная) деятельн.
Судебная
деятельность
13
ВИДЫ ФУНКЦИЙ УПРАВЛЕНИЯ
Специальное
(основное)
Обеспечивающее
Общее
Прогнозирование
Анализ
информации
Организация
Планирование
Распорядительство
(регулирование)
Координация
Контроль
13
14
УПРАВЛЕНЧЕСКИЙ ЦИКЛ
ОЦЕНКА ИНФОРМАЦИИ
ОПРЕДЕЛЕНИЕ ЦЕЛИ И ПОСТАНОВКА ЗАДАЧ
РАЗРАБОТКА ПРОГРАММЫ
ПРИНЯТИЕ РЕШЕНИЯ
ДОВЕДЕНИЕ РЕШЕНИЯ ДО ИСПОЛНИТЕЛЯ
ОРГАНИЗАЦИЯ РАБОТЫ ПО РЕАЛИЗАЦИИ РЕШЕНИЯ
КОНТРОРОЛЬ И ПРОВЕРКА ИСПОЛНИТЕЛЯ
14
15
СОДЕРЖАНИЕ УПРАВЛЕНИЯ
Обеспечивает целостность различных систем
Социальных
Технических
Обеспечивает взаимодействие элементов
Биологических
Между
системами
Внутри
системы
Семья
Государство
Личность
Общество
И др.
Обеспечивает подчинение
объекта субъекту
Управляющий
элемент - субъект
Управляемый
элемент - объект
Обеспечивает управляющее воздействие
Целенаправленное
Упорядочивающее
15
16
Направлено на организацию
общественной жизни
Общество как объект управления
Вид государственной
деятельности
Государственное управление
как научная категория
СОЦИАЛЬНОЕ
УПРАВЛЕНИЕ
ПРИЗНАКИ
Реализуется при совместной
деятельности людей
16
Обеспечивает упорядоченное
воздействие
Главный объект – поведение
(действие) участников совместной
деятельности
Управленческие отношения
между субъектом и объектом
Базируется на совпадении воли
людей, где властность господствующая воля
Нуждается в особом механизме
реализации – органах управления
17
ЭЛЕМЕНТЫ СОЦИАЛНОГО УПРАВЛЕНИЯ
СИСТЕМА
УПРАПВЛЕНИЯ
ОБЪЕКТ
УПРАВЛЕНИЯ
СУБЪЕКТ
УПРАВЛЕНИЯ
ПРЯМ. И
ОБРАТН. СВЯЗИ
ФУНКЦИИ
УПРАВЛЕНИЯ
ВИДЫ СОЦИАЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ
ГОСУДАРСТВЕННОЕ
УПРАВЛЕНИЕ
НЕГОСУДАРСТВЕННОЕ,
ОБЩЕСТВЕННОЕ, МЕСТНОЕ
УПРАВЛЕНИЕ
17
18
МЕЖДУ
НЕСОПОДЧИНЕННЫМИ
СУБЪЕКТАМИ ИСПОЛНИТЕЛЬНОЙ
ВЛАСТИ, НАХОДЯЩИМИСЯ НА
ОДИНАКОВОМ УРОВНЕ
МЕЖДУ СУБЪЕКТАМИ
ИСПОЛНИТЕЛЬНОЙ
ВЛАСТИ, НАХОДЯЩИМИСЯ
НА РАЗНОМ
ОРГАНИЗАЦИОННО
ПРАВОВОМ УРОВНЕ
МЕЖДУ СУБЪЕКТАМИ
(ВЫШЕСТОЯЩИЕ
И
ИСПОЛНИТЕЛЬНОЙ
ВЛАСТИ И НЕ
НИЖЕСТОЯЩИЕ)
НАХОДЯЩИМЕСЯ В ИХ
ОРГАНИЗАЦИОННОМ
ПОДЧИНЕНИИ (ВЕДЕНИИ)
ГОСУДАРСТВЕННЫМИ
ОБЪЕДИНЕНИЯМИ, ПРЕДПРИЯТИЯМИ И УЧРЕЖДЕНИЯМИ
(ПО ВОПРОСАМ ФИНАНСОВОГГО
ЛОНТРООЛЯ,АДМИН.НАДЗОРА И
ДР.)
МЕЖДУ СУБЪЕКТАМИ
ИСПОЛНИТЕЛЬНОЙ ВЛАСТИ И
ОБЩЕСТВЕННЫМИ
ОБЪЕДИНЕНИЯМИ
МЕЖДУ СУБЪЕКТАМИ
ИСПОЛНИТЕЛЬНОЙ ВЛАСТИ И
ГРАЖДАНАМИ
УРОВНЕУРОВНЕОРГАНИЗАЦ
ИОННО
ПРАВОМ
УРОРВНЕ
МЕЖДУ
СУБЪЕКТАМИ
ОБЩЕСТВЕННЫЕ
ОТНОШЕНИЯ,
РЕГУЛИРУЕМЫЕ
АДМИНИСТРАТИВ
НЫМ ПРАВОМ
ИСПОЛНИТЕЛЬНОЙ ВЛАСТИ И
НАХОДЯЩИМИСЯ В ИХ
ОРГАНИЗАЦИОННОМ ПОДЧИНЕНИИ
(ВЕДЕНИИ) ГОСУДАРСТВЕННЫМИ
УЧРЕЖДЕНИЯМИ, ОРГАНИЗ.
ПРЕДПРИЯТИЯММИ,
ОБЪЕДИНЕНИЯМИ
МЕЖДУ СУБЪЕКТАМИ
ИСПОЛНИТЕЛЬНОЙ ВЛАСТИ И
ИСПОЛНИТЕЛЬНЫММИ
ОРГАНАМИ МЕСТНОГО
САМОУПРАВЛЕНИЯ
МЕЖДУ СУБЪЕКТАМИ
ИСПОЛНИТЕЛЬНОЙ ВЛАСТИ И
НЕГОСУДАРСТВЕННЫМИИ
ХОЗЯЙСТВУЮЩИМИ И
СОЦИАЛЬНО-КУЛЬТУРНЫМИ
ОБЪЕДИНЕНИЯММИ,
ПРЕДПРИЯТИЯМИ И
УЧРЕЖДЕНИЯМИ
(КОММЕРЧЕСКИЕ
СТРУКТУРЫ)
18
19
КЛАССИФИКАЦИЯ АДМИНИСТРАТИВНО-ПРАВОВЫХ ОТНОШЕНИЙ
ПО
ЮРИДИЧЕСКОМУ
ХАРАКТЕРУ
ПО ХАРАКТЕРУ
СВЯЗЕЙ:
ДИОГАНАЛЬНЫЕ
(НАДЗОРНЫЕ)
ПО ХАРАКТЕРУ
ПОРАЖДАЮЩИХ ИХ
ЮРИДИЧЕСКИХ
ФАКТОРОВ
МАТЕРИАЛЬНЫЕ
ВЕРТИКАЛЬНЫЕ
ОТНОШЕНИЯ
«ВЛАСТИ –
ПОДЧИНЕНИЯ»
ПОРОЖДАЕМЫЕ
ПРАВОМЕРНЫМИ
ФАКТАМИ
ЗАЩИЩАЕМЫЕ В
АДМИНИСТРАТИВН
ОМ ПОРЯДКЕ
ПОРАЖДАЕМЫЕ
НЕПРАВОМЕРНЫМИ
ФАКТАМИ
ЗАЩИШАЕМЫЕ
В СУДЕБНОМ
ПОРЯДКЕ
ПРОЦЕЕСУАЛЬ
НЫЕ
ГОРИЗОНТАЛЬНЫЕ
(ОТНОШЕНИЯ
КООРДИНАЦИИ
И
СОГЛАСИЯ)
ПО СПОСОБУ
ЗАЩИТЫ
19
20
СТРУКТУРА И ЭЛЕМЕНТЫ АДМИНИСТРАТИВНО-ПРАВОВОГО
ОТНОШЕНИЯ
СУБЪЕКТЫ
Граждане РФ,
иностранные
граждане
и
лица без гражданства
Общественные организации
20
ОБЪЕКТЫ
ЮРИДИЧЕСКИЕ ФАКТЫ
УРЕГУЛИРОВАННЫЕ ЗАКОНОМ
Государственные
организации
Государственные
служащие и
служащие
общественных
объединений
ОБЩЕСТВЕННЫЕ
ОТНОШЕНИЯ
ДЕЙСТВИЯ
СОБЫТИЯ
ПРАВОМЕР
-НЫЕ
НЕПРАВОМЕРНЫЕ
СОЦИАЛЬНОКУЛЬТУРНЫЕ
СОЦИАЛЬНОПОЛИТИЧЕСКИЕ
ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ
ОТНОШЕНИЯ
21
Административно-правовое регулирование общественных отношений
Совершенствование
Упорядочивание
Закрепление
Вытеснение несоответствующих требованиям
Конституционирование
новых
Управленческие связи
Органы государственного управления
Граждане
Общественные
объединения
Органы государственного
управления
Органы местного
самоуправления
Негосударственные структуры
21
22
ВИДЫ АДМИНИСТРАТИВНО-ПРАВОВЫХ
НОРМ
МАТЕРИАЛЬНЫЕ
ПО ХАРАКТЕРУПРЕДПИСАНИЯ
ПРОЦЕССУАЛЬНЫЕ
ОБЯЗЫВАЮЩИЕ
ЗАПРЕЩАЮЩИЕ
УПОЛНОМАЧИВАЮЩИЕ
ПО ДЕЙСТВИЮ ВО ВРЕМЕНИ
СРОЧНЫЕ
БЕССРОЧНЫЕ
ПО ДЕЙСТВИЮ В ПРОСТРАНСТВЕ
ОБЩЕРОССИЙСКИ
Е
22
РЕСПУБЛИК,
КРАЕВ, ОБЛАСТЕЙ
И ДР.
МЕСТНЫЕ
МЕЖТЕРРИТОРИАЛЬ
НЫЕ И СПЕЦИАЛЬНЫЕ
23
ВИДЫ РЕАЛИЗАЦИИ АДМИНИСТРАТИВНО-ПРАВОВЫХ НОРМ
ИСПОЛНЕНИЕ
СОВЕРШЕНИЕ СУБЪЕКТАМИ
ДЕЙСТВИЙ, ПРЕДПИСАННЫХ НОРМОЙ
ИСПОЛЬЗОВАНИЕ
СОВЕРШЕНИЕ ПРЕДУСМОТРЕННЫХ
ПРАВИЛОМ ДЕЙСТВИЙ ПО
РЕАЛИЗАЦИИ СУБЪЕКТИВНЫХ ПРАВ
ПРИМЕНЕНИЕ
СОЗДАНИЕ ИНДИВИДУАЛЬНОГО
ЮРИДИЧЕСКОГО АКТА ПО
КОНКРЕТНОМУ ДЕЛУ
СОБЛЮДЕНИЕ
ВОЗДЕРЖАНИЕ ОТ СОВЕРШЕНИЯ
ДЕЙСТВИЙ, ЗАПРЕЩЕННЫХ НОРМОЙ
23
24
СТРУКТУРА АДМИНИСТРАТИВНО-ПРАВОВОЙ НОРМЫ
ЛИБО
ГИПОТЕЗА
ХАРАКТЕРИСТИКА
УСЛОВИЙ, ПРИ
КОТОРЫХ НОРМА
РЕАЛИЗУЕТСЯ
24
ДИСПОЗИЦИЯ
СОДЕРЖАНИЕ
ПРАВИЛА ПОВЕДЕНИЯ
ПООЩРЕНИЕ
НАГРАЖДЕНИЕ,
ПРИЗНАНИЕ ЗАСЛУГ В
ВЫПОЛНЕНИИ
ГОСУДАРСТВЕННОГО
ИЛИ
ОБЩЕСТВЕННОГО
ДОЛГА
САНКЦИЯ
ПОСЛЕДСТВИЯ ЗА
НАРУШЕНИЕ
ПОВЕДЕНИЯ,
ПРЕДУСМОТРЕННОГО
НОРМОЙ
5. Конституционная власть и гражданское общество
В своих исследованиях по проблеме международной деятельности О. В. Плотникова1, В. Л. Толстых 2и др. приходят к
выводу, что международное право не отрицает существования
иных субъектов международного права, не являющимися ни государствами, ни международными организациями. Следовательно, возможно распространение норм международного права и на
международные отношения с участием субъектов федерации, органов местного самоуправления. Однако четкого регулирования
эти и другие вопросы не нашли ни в Конституции Российской
Федерации, ни в действующем законодательстве
Результаты оценки содержания современной российской
Конституции свидетельствуют о том, что оно не в полной мере
отражает и регулирует объективные федеративные отношения,
вертикальные и горизонтальные связи органов власти.
Противоречивость конституционных норм, прерогатива
государства в экономической и социально-культурной сферах
становятся источником половинчатых законодательных актов,
зачастую ущемляющих права органов местного самоуправления
1
Плотников О. В.
Толстых В. Л. Международная деятельность субъектов Российской Федерации. – М. : Международные отношения, 2004. – 176 с.
2
2
и личности.
Система функций и структура органов государственной
власти не адекватна структуре провозглашаемого гражданского
общества, центральным звеном которого было бы целесообразно
рассматривать не органы государственной власти, а местное самоуправление.
Пути решения этих противоречий:
1. Концептуальной идеей современного российского
конституциализма должна стать цель устойчивого развития личности, общества и государства. Деятельность органов власти вне
указанной цели следует признавать антиконституционной.
2. Реформирование органов государственной власти
и местного самоуправления требует изменения парадигмы властеустройства. Стержневой основой должна стать конституционная власть как системообразующее звено гражданского общества, отражающего интересы личности и общества.
3. Гражданское общество через общественную палату при Президенте Российской Федерации определяет функции
государства с их закреплением в конституционном законодательстве. Эти функции осуществляют органы исполнительной,
законодательной и судебной власти, которые в своей деятельности самостоятельны.
Органы законодательной, исполнительной и судебной
государственной
2
власти,
местного
самоуправления
снизу-
3
доверху наделяются полномочиями многонациональным российским народом в ходе выборов.
4. Президент страны, являясь гарантом Конституции
Российской Федерации, координирует в рамках конституционного пространства деятельность органов государственной власти и
органов местного самоуправления, осуществляет контроль и
надзор за их функционированием в рамках определенных предметов ведения и полномочий.
Изложенные посылки имеют под собой научные обоснования.
Прежде чем раскрыть эти обоснования необходимо
уточнить терминологию, определяющую понятие власти в Конституции РФ. В литературе существуют различные понятия власти. В данном случае предлагается несколько отличная от других
дефиниция конституционной власти.
Конституционная власть - есть публичная воля, осуществляемая народом непосредственно и через способность
политической личности управлять.
Противоречивые суждения по содержанию действующей
Конституции Российской Федерации, регламентирующей деятельность органов власти, высказывались политиками и учеными неоднократно1. Проанализируем лишь некоторые из этих
1
Государство, право, образование: Сб. научн. тр.- Новосибирск, 2003 -. с
183-190.
3
4
противоречий.
Во-первых, в ст. 3 Основ конституционного строя определено, что носителем суверенитета и единственным источником
власти в Российской Федерации является ее многонациональный
народ. Автор обращает особое внимание участников конференции на структуру государственной власти (ст. 10 Конституции
Российской Федерации): « …Государственная власть в Российской Федерации осуществляется на основе разделения на законодательную, исполнительную и судебную. Органы законодательной, исполнительной и судебной власти самостоятельны»1.
Здесь следует подчеркнуть, что сплошь и рядом встречающееся
выражение «разделение властей» не совсем корректно, поскольку конституционная власть в демократическом государстве едина и принадлежит только народу.
Итак, на основе Конституции многонациональный российский народ, осуществляя свои властные полномочия через
органы государственной власти и органы местного самоуправления, имеет основания самостоятельно
их формировать. Если
следовать провозглашенным принципам опосредованного участия народа (через выборы) в формировании самостоятельных
ветвей власти, то все органы власти должны быть наделены полномочиями народом. Уместными можно признать вопросы: по-
1
Конституция Российской Федерации. Государственный гимн Российской
Федерации. – М.,Юрайт-Издат, 2002. – с. 6
4
5
чему избиратели непосредственно не участвуют в формировании
послушных себе органов законодательной власти, аппарата менеджмента в лице администраций и правительства, органов судебной системы?
Анализ изложенной посылки позволяет сделать вывод:
провозглашенное конституционное право народа Российской
Федерации на осуществление своих полномочий через органы
власти подменено системой выборов, что исключает возможность оказывать сколь-нибудь существенное влияние на текущие
процессы в экономической, социально-культурной и административно-политической сферах жизни общества и государства.
Следствием безучастия народа в осуществлении своих властных
полномочий являются половинчатые законодательные акты на
указанных направлениях функционирования органов власти.
Во-вторых, принцип разделения власти на ветви власти
обязан соблюдаться и при делегировании населением своих полномочий органам местного самоуправления. Основная проблема
правового регулирования деятельности органов местного самоуправления, по признанию руководителей субъектов Российской
Федерации, заключается в том, что перечень нормативных правовых актов, которые могут быть приняты органами местного
самоуправления, ограничен. Большинство таких актов может
быть принято лишь на уровне субъектов Российской Федерации,
а некоторые положения регулируются только федеральным за5
6
конодательством1.
Другими словами, требования ст. 133 Конституции Российской Федерации на запрет ограничения прав местного самоуправления остаются лозунгом. Принятые в последние годы федеральные законы № 131 и №122 лишь усилили противоречия
между органами исполнительной власти различных уровней. К
примеру, законодатель, возлагая на органы местного самоуправления полномочия по комплексному социально-экономическому
развитию территории, в то же время, по мнению комитета по
труду мэрии г. Новосибирска, не закрепил за муниципалитетом
функций в области промышленности, науки, инвестиционной
политики и регулирования трудовых ресурсов.
Наибольшую сложность процесса перехода к новой модели местного самоуправления определяется изменениями в бюджетном процессе. Так, « …после принятия федеральных законов,
вносящих изменения в Бюджетный и Налоговый кодексы Российской Федерации, полная самостоятельность местных бюджетов остается под вопросом»1. Его решение может осуществляться двумя путями: первый - в соответствии со ст. 132 Конституции Российской Федерации органы местного самоуправления
самостоятельно управляют муниципальной собственностью,
1
См.: Леонов В.В. Правовая база местного самоуправления и обеспечение
развития городов. Местное самоуправление и стратегия устойчивого развития
крупного города: Материалы международной научно-практической конференции. 27-29 января 2004 года. Новосибирск: НИИРУ, 2004. С. 40.
6
7
формируют, утверждают и исполняют местный бюджет, устанавливают местные налоги и сборы, осуществляют охрану общественного порядка, а также решают иные вопросы местного значения; второй - переход на новую систему местного самоуправления потребует от областного Совета принятия более 60 законов и иных нормативных правовых актов, позволяющих исполнять установленные федеральным законом полномочия на уровне муниципальных образований. Из сказанного следует, что и в
органах местного самоуправления от провозглашенной конституционной самостоятельности ничего не осталось.
В-третьих, в соответствии со ст. 5 Конституции Российской Федерации республики, края, области являются равноправными субъектами Российской Федерации и наделены правом волеизъявления населения на формирование органов государственной власти субъектов не по пропорциональному, а прежде
всего, мажоритарному принципу. Вместе с тем в ст. 77 Конституции не упоминается такая ветвь государственной власти в
субъектах Российской Федерации, как судебная, а кадры судебных и правоохранительных органов в соответствии с п. «л» ст. 72
Конституции Российской Федерации отнесены к совместному
ведению Российской Федерации и субъектов Российской Федерации. Реформа судебной системы Российской Федерации не
привела к безусловному исполнению требований ст. 118 Консти1
См.: Леонов В.В. Цит. Источник. – С. 39
7
8
туции Российской Федерации, где четко определено, что судебная власть осуществляется посредством конституционного, гражданского, административного и уголовного судопроизводства.
В большинстве субъектов Российской Федерации отсутствуют
конституционные (уставные) суды, продолжает оставаться не
соответствующей конституционным требованиям деятельность
административных органов по вершению «правосудия» по делам
об административных правонарушениях, не заняли свое достойное место в системе судов субъектов Российской Федерации мировые судьи, став придатком судов общей юрисдикции. Практически противоправным можно признать все официальные нормативные и индивидуальные правовые акты должностных лиц правоохранительных органов, адвокатуры, нотариата, поскольку
конституционный механизм их назначения на должность в соответствии с п. «л» ст. 72 Конституции не разработан и не принят.
Результаты данного анализа позволяют подчеркнуть, что
отсутствие четкого государственного представления о вертикали
всех ветвей власти приводит к лишению населения субъектов
Российской Федерации права на формирование исполнительной
и судебной ветвей власти и подотчетности должностных лиц
этих ветвей власти перед населением.
В-четвертых, мы вновь стали свидетелями очередной реформы органов исполнительной власти в стране1.
1
8
О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти:
9
Автором уже ставился вопрос: для чего реформируются
органы исполнительной власти, под какие цели и задачи? 1. В истории современной России такие реформы уже проводились неоднократно. Представляется, что без одобренной обществом
перспективной
комплексной
программы
государственного
строительства, без закрепления цели устойчивого развития личности, общества и государства, цивилизационных начал развития
гражданского общества дальше двигаться путем проб и ошибок
преступно по отношению к личности, обществу, да и по отношению к государству, поскольку государство зачастую само создает предпосылки к социальным потрясениям.
Основатель Фрайбургской школы национальной экономики и теоретик послевоенных реформ в Западной Германии В.
Ойкен различал экономический, моральный, политический порядок, правопорядок и указывал на их взаимозависимость. По
его мнению, становление правового порядка разными путями
оказывало воздействие на хозяйственные порядки. Естественно,
что половинчатые нормы правового порядка не смогут выстроить надлежащий хозяйственный порядок в стране.
По этой причине возникает потребность правовой регламентации современных представлений о власти.
Указ Президента Российской Федерации от 9 марта 2004 г. № 314
1
Курчеев В.С. Основные конституционные начала административного
права: Материалы региональной научно-практической конференции «Проблемы права, науки и образования», - Новосибирск, 2001. – С. 18
9
10
С методологической точки зрения, установки современного российского руководства на одновременную либерализацию
экономики (западную цивилизационную модель) и укрепление
вертикали власти (восточную цивилизационную модель) по своей сути противоречивы и чреваты процессами дальнейшего возможного разрушения общества под флагом «вишневой» либо
других окрасок революции. Представляется, что цель устойчивого развития личности, общества и государства исключает революционные преобразования. Кстати, принципы устойчивого развития были приняты в качестве обязательных для всех странчленов ООН на Всемирной конференции по развитию и охране
окружающей среды, состоявшейся в Рио-де-Жанейро в 1992 году. В одном из документов конференции-«Повестка дня на XXI
век »-отмечалось, что в современных условиях больше ни одна
страна мира не сможет повторить путь развитых стран и, более
того, сами развитые страны должны изменить путь своего экономического развития. Так называемый «либеральный проект»,
под флагом которого проводились реформы в России на протяжении последнего десятилетия XX в., изначально имел утопический характер1. Несмотря на то, что эта рекомендация автором и
другими исследователями неоднократно выносилась на обсуждение, органы государственной власти продолжают принимать и
1
Фофанов В. П. О методологических принципах перехода Новосибирска к
устойчивому развитию//Стратегия планирования устойчивого развития Новосибирска: постановка проблемы.- Новосибирск, 2000.- с. 35
10
11
реализовывать революционные проекты, ставя общество вне рамок предельных критериев устойчивости. К примеру, для Москвы предельными показателями нарастания опасных процессов, за
которыми наступает эскалация разрушения и деградация, являются уровень падения промышленного производства-30-40%;
доля импортных продуктов питания-30%; доля экспорта высокотехнологической продукции-15%; соотношение доходов 10% самых богатых и 10% самых бедных групп населения-10:1; доля
населения живущего за порогом бедности-10%; уровень преступности на 100 тыс. человек-до 6 тысяч; уровень доверия к органам власти- до 25%.
Как известно, Москва один из самых благополучных
субъектов Российской Федерации. По отношению к другим регионам страны критерии устойчивости граничат с показателями,
за которыми - развал России. К сожалению, именно т. н. «либеральный проект» закреплен конституционно, поэтому, несмотря
на многие прогрессивные идеи действующей российской Конституции, ее нормы носят лозунговый характер и по сути также
утопичны.
В этой связи привлекательна исходная позиция обеспечения устойчивого развития личности, общества и государства на
базовых ценностях человечества: культуре, науке, образовании.
Актуализация использования парадигмы устойчивого развития человеческой цивилизации в сочетании с российскими на11
12
циональными интересами требует изменений наших подходов к
применению возможностей, открывающихся в сферах культуры,
образования и науки. Концептуальная идея сводится к необходимости формирования с помощью образования и науки на фундаменте высокой культуры нового, как утверждали наши соотечественники Н. Федоров, К. Циолковский, В. Вернадский, В.
Коптюг1 и др., планетарного (глобального) стиля мышления.
Несколько лет назад автором выдвигалась идея процедурной реализации указанных установок. Они сводились к следующему.
Финансируя и обеспечивая льготное инвестирование наукоградов, выделяя научную элиту общества, постепенно расширяя систему специализированного (элитного) образования, а
также экономический блок по обслуживанию фундаментальных
и
прикладных
научно-исследовательских
и
опытно-
конструкторских работ, внедряя наукоемкий продукт в разные
отрасли хозяйства и их модернизацию, экспортируя не только
новые технологии конкурентоспособной продукции, но и передовые отрасли производства в регионы мира с условиями минимальных энергетических и людских затрат, можно оживить не
только экономику, но и обеспечить расширение гуманитарной
составляющей, сформировать национальную идеологию, без ко1
См. Коптюг В. А. Образование и наука в системе устойчивого развития
общества//Международный конгресс «Образование и наука на пороге третьего тысячелетия»/СО РАН. – Наука в Сибири, 1995.-№36, 37.
12
13
торой любая Конституция утрачивает смысл, и на ее основе
сплотить многонациональный российский народ.
Изложенные методологические посылки призваны изменить существующий порядок, а точнее – беспорядок, формирования органов власти. В центре «дерева» власти должны стать
делегированные народом полномочия центральному звену гражданского общества – органам местного самоуправления. Органы
местного самоуправления в лице всенародно избранного Президента Российской Федерации наделяют органы государственной
власти полномочиями осуществления внешних и внутренних
функций в социально-культурной, экономической и административно-политической сферах лишь в той части, которая нормативно регулирует стабильное и безопасное развитие личности,
общества и государства, обеспечивает гарантии такого развития.
При этом самостоятельность вертикалей законодательной (представительной), исполнительной и судебной ветвей власти достигается делегированием полномочий народа органам власти путем
избрания снизу доверху. Избранные главы администраций на
всех уровнях формируют органы исполнительной власти, назначая на хозяйственные (управленческие) должности подготовленных менеджеров.
Судьи конституционного (уставного), гражданского, административного и уголовного судопроизводства, которым народ делегирует непосредственно судебную власть в ходе выбо13
14
ров, образуют муниципальную, региональную и федеральную
судебную систему.
Указанные ветви власти на каждом уровне компетентны
осуществлять функции строго в соответствии с конституционными предметами ведения и полномочиями.
Президент страны обеспечивает координацию и взаимодействие между гражданским обществом и органами государственной власти, являясь основным гарантом Конституции.
Все избранные органы государственной и муниципальной
власти, их руководители, а также депутаты и судьи подотчетны
своим избирателям и могут быть отозваны в порядке, установленном конституционным законом.
Реализация высказанных предложений требует созревания соответствующих условий выстраивания взаимосвязанных
политического, экономического, правового и морального порядка в Российской Федерации. Чем быстрее созреют такие условия,
тем и быстрее сформируются предпосылки устойчивого развития личности, общества и государства, что потребует их конституционного закрепления, т.е. принятия новой Конституции Российской Федерации.
Таким образом гражданское общество – организационная
форма осуществления конституционной власти, где функции государства сведены к обеспечению безопасности прав и свобод,
соблюдению баланса интересов и обязанностей перед государст14
15
вом индивидуальными и коллективными субъектами на всей
территории Российской Федерации и за ее пределами.
Делясь с научной общественностью своими концептуальными посылками, автор не претендует на их завершенность и
осознает, что данные суждения могут вызвать неоднозначные
оценки. Вместе с тем, следует полагать, что за многими из этих
методологических обоснований есть будущее, а время конституции российского прозябания канет в лету.
15