Правительство Российской Федерации Санкт-Петербургский государственный университет Юридический факультет РАБОЧАЯ ПРОГРАММА УЧЕБНОЙ ДИСЦИПЛИНЫ «Пробелы в праве» «Deficiencies (gaps) in law» Язык обучения русский Трудоемкость 4 зачетных единиц Регистрационный номер рабочей программы: 2013 / Cанкт-Петербург 2013 Раздел 1. Характеристики, структура и содержание учебной дисциплины/практики/курсовой работы (выбрать нужное) 1.1. Цели и результаты изучения дисциплины Цели изучения дисциплины: Преподавание студентам основных теоретико-методологических проблем пробелов в праве, принципов выявления пробелов в действующем законодательстве и способов их восполнения; исследование современных проблем юридической теории и практики, связанных с пробелами в праве. Результаты изучения дисциплины: Студенты должны знать содержание дисциплины «Пробелы в праве» и разбираться в основных вопросах, связанных с выявлением и восполнением пробелов в праве; уметь анализировать действующее законодательство и устанавливать в нем действительные пробелы; правильно классифицировать пробелы в праве и предлагать соответствующие способы их восполнения; уметь аргументировать принятые решения, в том числе, с учетом возможных последствий; квалифицированно толковать правовые акты в их взаимосвязи. 1.2. Требования к подготовленности обучающегося к освоению содержания учебной дисциплины (пререквизиты) Пререквизиты при изучении настоящей дисциплины не требуются. 1.3. Перечень формируемых компетенций (результаты обучения) - способен совершенствовать и развивать свой общеинтеллектуальный и общекультурный уровень (ОКМ-1); - готов использовать знание современных достижений науки и образования при решении образовательных и профессиональных задач (ОКМ2); - способен к самостоятельному освоению новых методов исследования, к изменению профиля своей профессиональной деятельности (ОКМ-3); - знает состав, структуру и тенденции развития правового регулирования отношений в соответствующей сфере(ПК-1); - знает цели, задачи и направления реформирования правового регулирования общественных отношений на современном этапе (ПК-2); - знает методологию получения юридических знаний; философские основы формирования представлений о правовой действительности (ПК-6); - умеет применять нормы права в ситуациях наличия пробелов, коллизий норм, сложных взаимодействий, решать сложные задачи правоприменительной практики (ПК-8); - умеет аргументировать принятые решения, в том числе, с учетом возможных последствий, предвидеть последствия принятых им решений (ПK9); - умеет проводить научные исследования по отдельным правовым проблемам и свободно излагать результаты научных исследований в устной и письменной форме с использованием современных технических средств сообщения информации (ПК-12); 1.4. Знания, умения, навыки, осваиваемые обучающимся 1.4.1. По результатам обучения магистр должен знать: - состав, структуру и тенденции развития правового регулирования отношений в соответствующей сфере; - цели, задачи и направления реформирования правового регулирования общественных отношений на современном этапе; - закономерности развития юридической практики, в том числе судебной, и ее значение в механизме (системе) правового регулирования; - состояние и развитие международно-правового регулирования и зарубежного законодательства в соответствующей сфере; - соответствующее отраслевое законодательство и (или) механизмы функционирования межотраслевых институтов; - методологию получения юридических знаний; - философские основы формирования представлений о правовой действительности; - основные этапы в развитии права в целом и развитии отраслей права по специализации магистра. 1.4.2. По результатам обучения магистр должен уметь: - применять нормы права в ситуациях наличия пробелов, коллизий норм, сложных взаимодействий, решать сложные задачи правоприменительной практики; - аргументировать принятые решения, в том числе, с учетом возможных последствий, предвидеть последствия принятых им решений; - анализировать нестандартные ситуации правоприменительной практики и вырабатывать различные варианты решений; - квалифицированно толковать правовые акты в их взаимодействии; - проводить экспертизу правовых актов, в том числе, в целях выявления в них положений, способствующих созданию условий для проявления коррупции, - объяснить действие норм права их адресатам; – проводить научные исследования по отдельным правовым проблемам и свободно излагать результаты научных исследований в устной и письменной форме с использованием современных технических средств сообщения информации; - самостоятельно осваивать новые методы получения и анализа информации, в том числе в смежных областях знаний. 1.4.3. По результатам обучения магистр должен обладать навыками: - составления письменных документов юридического содержания; - разработки проектов нормативных и индивидуальных правовых актов; - устных выступлений по правовым вопросам, в том числе, в состязательных процедурах, аргументирования и отстаивания своей точки зрения в устной полемике; - ведения дискуссии, деловых переговоров, осуществления посредничества с целью достижения компромисса участниками юридического конфликта, управления коллективом; - составления экспертных заключений; - осуществления разъяснительной и воспитательной работы среди населения по правовым вопросам, в том числе с применением современных интерактивных информационных технологий; – изучения правовой действительности с помощью научной методологии; - консультирования граждан по правовым вопросам. 1.5. Перечень и объем активных и интерактивных форм учебных занятий Для повышения качества освоения дисциплины используются следующие формы учебной работы. Во-первых, классические лекции; объем учебной работы за курс: 6 часов; во-вторых, практические занятия (интерактивные формы); объем учебной работы за курс: 10 часов; в-третьих, активная форма аудиторной учебной работы в виде семинаров; объем учебной работы за курс: 16 часов; в-четвертых, самостоятельная работа студентов под руководством преподавателя; объем учебной работы за курс: 62 часа. 1.6. Организация учебных занятий Трудоёмкость текущий контроль промежуточная аттест ция Самостоятельная работа текущий контроль промежуточная аттест ция под руководством преподавателя в присутствии преподав теля в т.ч. с использованием методических материалов коллоквиумы консультации практические занятия лабораторные работы контрольные работы семинары Аудиторная учебная работа обучающихся лекции Код моду ля в соста ве дисци плин ы, практ ики и т.п. Объём активных и интерактивных форм учебных занятий Трудоёмкость, объёмы учебной работы и наполняемость групп обучающихся по очной форме обучения по программе магистратуры С1 6 16 - 10 - - - - 1 62 - - - - студе нтов студе нтов студе нтов студе нтов студе нтов студе нтов студе нтов студе нтов студе тов сту е нтов студе нтов студе нтов студе нтов студе нтов 6 16 - 10 - - - - 1 62 - - - - студе нтов студе нтов студе нтов студе нтов студе нтов студе нтов студе нтов студе нтов студе нтов студе нт в студе нтов студе нтов студе нтов сту е нтов 32 4 по очной форме обучения по программе магистратуры С3 32 2 ИТО ГО: 6 16 - 10 - - - - 1 62 - - - - 32 4 Указываются виды, формы и сроки текущего контроля успеваемости и промежуточной ттестации по модулям и формам обучения в таблице: Виды, формы и сроки текущего контроля успеваемости и промежуточной аттестации Код модуля в составе дисциплины, практики и т.п. С1 С3 Промежуточная аттестация Виды Сроки Зачет зачет Текущий контроль Формы Сроки очная форма обучения До 26 января Не предусмотрено До 26 января Не предусмотрено 1.7. Структура и содержание учебной дисциплины Тема 1. Пробелы в действующем праве: теоретико-методологический анализ Правовое регулирование. Сфера правового регулирования. Пределы правового регулирования и границы возможных пробелов в юридических нормах. Пробелы в праве и пробелы в законе: теоретико-методологическая проблема беспробельности права. Особенности разных теоретикометодологических подходов к определению пробелов в праве, причинам их появления и способам восполнения. Классические лекции: 2 часа Семинарское занятие: Обсуждение под руководством преподавателя проблемы юридической природы пробелов в правовом регулировании: 1. Виды общественных отношений, подлежащих правовому регулированию. 2. Пределы законодательного упорядочения общественных отношений. 3. Проблема нормативно-правового регулирования отношений в сфере науки, медицины, техники, промышленности и т.п. – 2 часа Подготовка к семинарскому занятию: Изучение работ (указанная литература распределяется между студентами из расчета 2-3 литературных источника на одного студента): Капустина М.А. Пробелы в праве. Актуальные проблемы теории и истории государства и права: Сборник научных статей: Выпуск 1/ Под общ. Ред. Д.ю.н., проф. В.П. Сальникова. СПб, 2000. Красавчиков О.А. Система права и система законодательства (гражданско-правовой аспект) // Правоведение. 1975. № 2; Лазарев В.В. Пробелы в праве: Вопросы понятия пробелов и критика теорий беспробельности права. Казань, 1969. Гл.1; Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства. М., 1999. С. 382-391, 489; Поляков А.В. Общая теория права: феноменолого-коммуникативный подход. СПб., 2003. С. 442-443, 582-583. Azmi I.M. The Gap between the Legal and Regulatory Framework of Health and Medical Biotech Research and Development in Malaysia and the Needs of the R & D Institutes in Malaysia. Journal of International Biotechnolodgy Law. 6(3). Jun 1, 2009. P.109. Полный текст статьи доступен на ресурсе EBSCO - Academic Search Complete (journals & magazines): Тема 2. Пробелы в законодательстве: понятие и проблема установления Понятие законодательства в узком и широком смысле слова. Законодательство и иные юридические источники (формы) права. Основные методы установления пробелов в действующем законодательстве. Типы пробелов в праве. Действительные и мнимые пробелы. «Квалифицированное» молчание законодателя. Классические лекции: 2 часа Семинарское занятие: Обсуждение под руководством преподавателя теоретико-практических проблем установления пробела в действующих источниках (формах) права: 1. Особенности пробелов в частном и публичном праве. 2. Классификация пробелов в законе. – 2 часа Подготовка к семинарскому занятию: Изучение работ (указанная литература распределяется между студентами из расчета 2-3 литературных источника на одного студента): Акимов В.И. Понятие пробела в праве // Правоведение. 1969. №. 3; Баранов В.М. «Квалифицированное молчание законодателя» как общеправовой феномен (к вопросу о сущности и сфере функционирования пробелов в праве)// Пробелы в Российском законодательстве. 2008, № 1; Лазарев В.В. Пробелы в праве: Вопросы понятия пробелов и критика теорий беспробельности права. Казань, 1969. Гл.1-2; Малиновский А.А. Правовой вакуум - новый термин юридической науки// Государство и право. 1997. № 1; Пиголкин А.С. Обнаружение и преодоление пробелов в праве// Советское государство и право. 1970. № 3. Holland J. The OFT’s new shortform opinion process: filling a gap in the selfassessment regime? Journal of European Competition Law & Practice (2010) 1 (5): 424-426. (http://jeclap.oxfordjournals.org/content/1/5/424.full.pdf+html) Самостоятельная работа студентов под руководством преподавателя (Темы 1 – 2): Написание на основе изученной литературы с использованием примеров из действующего законодательства Российской Федерации и (или) юридической (судебной) практики реферата (15-18 тыс. знаков) на тему: «Пробелы в действующем праве Российской Федерации: актуальные проблемы установления пробелов в современном правовом регулировании» - 20 часов. Тема 3. Методы восполнения пробелов в законодательстве Понятие восполнения, преодоления и устранения пробелов в действующем праве. Классификация методов восполнения пробелов. Нормативное восполнение как способ ликвидации пробелов. Институт аналогии как казуальное средство восполнения пробелов в праве. Классические лекции: 2 часа Семинарское занятие: Обсуждение (с использованием методов мозгового штурма, дискуссии, диспута, кейсов) теоретико-правовых проблем устранения и преодоления пробелов в законодательстве: 1. Основания, принципы и субъекты устранения пробелов в законодательстве. 2. Основания и субъекты преодоления пробелов в законодательстве – 2 часа. Подготовка к семинарскому занятию: Изучение работ (указанная литература распределяется между студентами из расчета 2-3 литературных источника на одного студента): Боннер А.Т. Применение нормативных актов в гражданском процессе. М., 1980; Лазарев В.В. Пробелы в праве и пути их устранения. М., 1974. Гл.3; Леушин В.В. Способы применения права при пробелах в советском законодательстве// Проблемы применения советского права. Свердловск, 1973; Петровский Н.А. Метод аналогии в правовой науке и практике. Международные юридические чтения: Материалы научно-практической конференции. Омск, 2005; Щелокаева Т.А. Правовые основания применения права по аналогии// Арбитражная практика. 2007. № 1. Самостоятельная работа студентов под руководством преподавателя: сбор и обобщение правоприменительной практики (методическое обеспечение самостоятельной работы – п.2.1.2 программы) по проблемам установления и преодоления пробелов и коллизий (пробелов в коллизионных нормах) в правовом регулировании общественных отношений в сфере здравоохранения – всего 22 часа (Темы 3 – 6). Тема 4. Устранение (ликвидация) пробелов в действующем праве. Правоустановительная деятельность государства. Установление пробелов в процессе законотворчества государства и государственного признания (санкционирования) сложившихся общественных отношений. Нормы договоров и правовых обычаев: сходство и различия. Законы и подзаконные акты в российской правовой системе. Роль законодателя в восполнении пробелов и устранении коллизий в положительном (позитивном) праве. Практические занятия (интерактивные формы) – 4 часа. Диспут с использованием подготовленных студентами презентаций на основе изученной литературы с использованием примеров из действующего законодательства Российской Федерации и (или) юридической (судебной) практики по следующим основным проблемам: 1. Взаимодействие международного права и внутригосударственного законодательства: значение международного права в процессе устранения пробелов в современном национальном праве (российский и зарубежный опыт). 2. Значение правовых позиций и решений международных судебных инстанций в процессе установления и ликвидации пробелов (коллизий) в действующем праве. 3. Теоретико-правовая проблема возможности применения принципов международного права, международных договоров России, а также иностранного права для установления и устранения пробелов в российском праве. Подготовка к интерактивному занятию: Изучение работ (указанная литература распределяется между студентами из расчета 2-3 литературных источника на одного студента): Зимненко Б.Л. Согласование норм внутригосударственного и международного права в правовой системе России// Московский журнал международного права 2000. № 4; Капустина М.А. Действие юридических норм во времени. СПб., 2001. С. 54-69; Конституция. Закон. Подзаконный акт. М., 1994; Лукашук И.И. Нормы международного права в правовой системе России. М., 1997; Малиновский А.А. Правовой вакуум - новый термин юридической науки// Государство и право. 1997. № 1; Вып. 53; Талалаев А.Н. Право международных договоров: действие и применение договоров. М., 1985; Тихомиров Ю.А. Юридическая коллизия. М., 1994; Раянов Ф.М. Пробелы в российском законодательстве: Конституционнометодологические аспекты// Пробелы в российском законодательстве. 2008. №1. С.19-20. Чернобель Г.Т. Противоречия и пробелы в конституциях и уставах субъектов Федерации необходимо преодолеть// Журнал российского права. 1997, № 4. Mechlem K. International Groundwater Law: Towards Closing the Gaps? Yearbook of International Environmental Law (2003) 14(1): 47-80. (http://yielaw.oxfordjournals.org/content/14/1/47.full.pdf+html?sid=5ff7d021-c4344d42-8703-ffdaa0a93f0b) McLachlan C. The Allocative Function of Foreign Relations Law. British Yearbook of International Law (2011) 82 (1): 349-380. (http://bybil.oxfordjournals.org/content/82/1/349.abstract) Aptel C. Prosecutorial Discretion at the ICC andVictims’ Right to Remedy Narrowing the Impunity Gap. Journal of International Criminal Justice. December 2012, 10. P.1357-1375. Downloaded from http://jicj.oxfordjournals.org/ at St. Petersburg State University on May 1, 2013. (http://jicj.oxfordjournals.org/content/10/5/1357.full?maxtoshow=&hits=10&RESUL TFORMAT=&fulltext=gap+in+law&searchid=1&FIRSTINDEX=0&resourcetype=H WCIT) Семинарское занятие: Обсуждение под руководством преподавателя теоретико-правовых проблем определения понятия и причин возникновения темпоральных, пространственных, иерархических и субъектных коллизий между нормативно-правовыми актами: 1. Понятие нормативно-правовых коллизий. Соотношение понятий «коллизия» и «конфликт». 2. Причины коллизий между нормативно-правовыми актами. Коллизионные нормы. 3. Пробелы в коллизионных нормах и способы их восполнения. – 2 часа Подготовка к семинарскому занятию: Изучение работ (указанная литература распределяется между студентами из расчета 2-3 литературных источника на одного студента): Баренбойм П. Идея Центрального депозитария и пробелы Гражданского кодекса// Российская юстиция. 1998, Власенко Н.А. Законодательная технология: (Теория. Опыт. Правила): учебное пособие. Иркутск, 2001. Гл.3; Ильин А.В. Оптимизация правотворческой деятельности в современной России (вопросы теории и практики)./ Под ред. С.А. Комарова. СПб., 2005; Капустина М.А. Действие юридических норм во времени. СПб., 2001. С. 18-20, 23-27; Лихачев В.Н. Пробелы в современном международном праве. Казань, 1985; Марочкин С.Ю. Нормы и источники международного права в правовой системе Российской Федерации// Правоведение. 1997. № 3; Мицкевич А.В. Система права и система законодательства: развитие научных представлений и законотворчества// Проблемы современного гражданского права: Сборник статей. М., 2000; Тихомиров Ю.А. Публичное право. М., 1995. С. 305-315. Тема 5. Преодоление пробелов в праве Реализация права: социологический, психологический, феноменологокоммуникативный и формально-юридический аспекты. Формы и способы реализации правовых норм. Особенности применения права. Стадии мыслительной деятельности по применению нормы права и их объективация в юридическом процессе. Толкование юридической нормы и восполнение пробела. Практические занятия (интерактивные формы) – 2 часа. Групповая дискуссия под руководством преподавателя с использованием подготовленных студентами презентаций (на основе изученной литературы, с использованием примеров из действующего законодательства Российской Федерации и (или) юридической (судебной) практики) по следующим основным проблемам: 1. Возможность преодоления пробелов в праве в процессе реализации юридической нормы вне относительного конкретного (индивидуализированного) правоотношения. 2. Толкование юридической нормы субъектом правоприменения, как способ преодоления пробела в правовом регулировании. Подготовка к интерактивному занятию: Изучение работ (указанная литература распределяется между студентами из расчета 2-3 литературных источника на одного студента): Алимбеков М.Т. Применение юридических норм при пробелах в гражданском праве// Закон. 2010. № 2. С. 224-230; Гревцов Ю.И. Социология права. СПб., 2001. Гл. 2. Лазарев В.В. Социально-психологические аспекты применения права. Казань, 1982. Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства. М., 1999. С.482-489. Юсупов В.А. Правоприменительная деятельность органов управления. М., 1979. Поляков А.В. Общая теория права: феноменолого-коммуникативный подход. СПб., 2003. С. 447-449. Семинарское занятие: Обсуждение под руководством преподавателя проблемы юридической квалификации фактических обстоятельств по делу при обнаружении пробела в действующем законодательстве: 1. Юридическая квалификация как этап применения юридической нормы. Толкование права. 2. Особенности правоприменения при обнаружении пробела в юридических нормах. – 2 часа Подготовка к семинарскому занятию: Изучение конспекта лекций. Изучение работ (указанная литература распределяется между студентами из расчета 2 литературных источника на одного студента): Боннер А.Т. Законность и справедливость в правоприменительной практике. М., 1992. Вопленко Н.Н., Лазарев В.М. Правоприменительная квалификация и юридическая справедливость// Проблемы действия права в новых исторических условиях. М. 1993. Спасов Б. Закон и его толкование. М., 1986. Фидаров В.В. О допустимости использования института аналогии закона и аналогии права в различных формах реализации права// Юридическое образование и наука. 2007. № 3. Тема 6. Восполнение пробелов судом Судебная практика и судебный прецедент как источники (формы) права. Судебный прецедент в Российской правовой системе. Место и значение Постановлений Конституционного суда Российской Федерации в системе источников права. Деятельность высших судебных органов Российской Федерации по восполнению пробелов в праве. Практические занятия (интерактивные формы) – 2 часа. Диспут с использованием подготовленных студентами презентаций на основе изученной литературы с использованием примеров из действующего законодательства Российской Федерации и (или) юридической (судебной) практики по следующим основным проблемам: 1. Судебный прецедент как способ восполнения пробела в праве: современное положение дел в странах общего и континентального права. 2. Судебная практика или судебный прецедент: актуальные теоретикопрактические проблемы восполнения пробелов судом в правовой системе России. Основания для формирования судебного прецедента в России. Групповая дискуссия на тему: «Восполнение пробела судом в Российской правовой системе: теоретико-практическая проблема определения понятия судебного прецедента в Российской Федерации». Выделяются команды, обосновывающие точку зрения, согласно которой судебный прецедент является источником права в России (1), судебный прецедент не является источником права в России (2), судебные прецеденты содержатся только в Постановлениях Конституционного суда Российской Федерации (3). Подготовка к интерактивному занятию: Изучение работ (указанная литература распределяется между студентами из расчета 2-3 литературных источника на одного студента): Алимбеков М.Т. Применение юридических норм при пробелах в гражданском праве// Закон. 2010. № 2. С.224-230. Барак А. Судейское усмотрение. М., 1999. Бойцов А.И. Судебная практика как источник уголовного права// Судебная практика в российской правовой системе. СПб., 2003. С.9-68. Богдановская И.Ю. Прецедентное право. М., 1993. Гл.1-2. Загайнова С.К. Судебный прецедент: проблемы правоприменения. М., 2002. Кросс Р. Прецедент в английском праве. М., 1985. Гл.1-2. Максимов А.А. Прецедент как один из источников английского права// Государство и право. 1995. № 2. Суменков С.Ю. Принципы права и исключения в праве: аспекты соотношения// Государство и право. 2009. № 5. С. 23-30. Трофимов В.В. Восполнение пробелов в праве как правообразовательный процесс// «Черные дыры» в Российском законодательстве. 2008. № 3. С. 36-38. Туманов Д.А. Пробелы в гражданском процессуальном праве. М., 2008. Гл.2. Хохлов Е.Б. Судебные акты как источник российского трудового права// Судебная практика в российской правовой системе. СПб., 2003. С.104-134. Семинарское занятие: Обсуждение под руководством преподавателя соотношения понятий «судебный прецедент» и «прецедент толкования»: 1. Единообразное применение законов судами как требование правовой законности и судебный прецедент: сравнительный анализ практики восполнения пробелов в российском и англо-американском праве. 2. Интерпретационный прецедент как вид судебного прецедента. – 2 часа Подготовка к семинарскому занятию: Изучение работ (указанная литература распределяется между студентами из расчета 2 литературных источника на одного студента): Гончаров В.Б., Кожевников В.В. Проблема усмотрения правоприменяющего субъекта в правоохранительной сфере// Государство и право. 2001. Капустина М.А. Действие юридических норм во времени. СПб., 2001. С. 27-31. Лукьянов В.В., Сидорова Н.А. Судебная практики: проблемы обобщения и анализа// Судебная практика в российской правовой системе. СПб., 2003. С.968. Сидорова Н.А. Судебная практика по уголовным делам и проблемы информатизации судов// Судебная практика в российской правовой системе. СПб., 2003. С.69-78. Савицкий В.А., Терюкова Е.Ю. Решения Конституционного Суда Российской Федерации как источник конституционного права Российской Федерации// Вестник Конституционного Суда Российской Федерации. 1997. №3. Alkin T. Should there be a tort of ‘unfair competition’in English law? Journal of Intellectual Property Law & Practice, 2008, Vol. 3, No. 1. Downloaded from http://jiplp.oxfordjournals.org/ at St. Petersburg State University on May 1, 2013. (http://jiplp.oxfordjournals.org/content/3/1/48.full.pdf+html) Moerel L. The long arm of EU data protection law: Does the Data Protection Directive apply to processing of personal data of EU citizens by websites worldwide? International Data Privacy Law (2011). Volume 1, Issue 1. Pp. 28-46. (http://idpl.oxfordjournals.org/content/1/1/28.full?maxtoshow=&hits=10&RESULTF ORMAT=&fulltext=gap+in+law&searchid=1&FIRSTINDEX=50&resourcetype=H WCIT) Тема 7. Применение юридических норм по аналогии Роль законодателя в установлении правил преодоления пробелов. Логическая основа аналогии в праве. Логико-правовые пределы применения юридических норм по аналогии. Логико-юридическая природа аналогии права как приема преодоления пробелов в законодательстве. Практические занятия (интерактивные формы) – 2 часа. Диспут с использованием подготовленных студентами презентаций (на основе изученной литературы с использованием примеров из действующего законодательства Российской Федерации и (или) юридической (судебной) практики) на тему: «Теоретико-практическая проблема применения института аналогии в целях преодоления пробела в правовом регулировании: логическая основа и юридические пределы применения аналогии в праве». Подготовка к интерактивному занятию: Изучение работ (указанная литература распределяется между студентами из расчета 2 литературных источника на одного студента): Белкин А.А. Аналогия в государственном праве// Правоведение. 1992. №6. Гончаров В.Б., Кожевников В.В. Проблема усмотрения правоприменяющего субъекта в правоохранительной сфере// Государство и право. 2001. Туманов Д.А. Пробелы в гражданском процессуальном праве. М., 2008. Гл.2. Шарифов В.М. Установление смысла законодательства и аналогия права// Российская юстиция. 2009. № 8. Семинарское занятие: Обсуждение под руководством преподавателя проблемы логико-юридической природы аналогии права как приема преодоления пробелов в законодательстве: 1. Российское законодательство об аналоги права и закона. 2. Легализация аналогии в регулировании гражданско-правовых отношений. 3. Проблема возможности аналогии в уголовном и уголовнопроцессуальном права. – 2 часа Подготовка к семинарскому занятию: Изучение работ (указанная литература распределяется между студентами из расчета 2-3 литературных источника на одного студента): Бойцов А.И. Судебная практика как источник уголовного права// Судебная практика в российской правовой системе. СПб., 2003. С. 15-68. Бутнев В.В. Судебная реформа и совершенствование правосудия по гражданским делам// Проблемы доступности и эффективности правосудия в арбитражном и гражданском судопроизводстве. Материалы Всероссийской научно-практической конференции. М., 2001. Исаев И.А. Юридическая фикция как форма заполнения правовых пробелов// История государства и права. 2011. № 22. С.2-4. Кондратов П.Е. О пределах усмотрения правоприменителя в процессе принятия уголовно-правовых решений// Актуальные проблемы уголовного законодательства в деятельности органов внутренних дел. М., 1987. Кругликов Л.Л. Аналогия в уголовном праве: миф или реальность// Проблемы совершенствования системы воздействия на преступность в современных условиях. Караганда, 2002. Ткаченко В.И. Пробелы в новом Уголовном кодексе России// Законодательство. 1997, № 3. Тема 8. Аналогия права и аналогия закона Принципы применения закона по аналогии. Понятие смежного правового института и смежной отрасти права. Специфика аналогии права. Применение правовых принципов при индивидуальной регламентации прав и обязанностей участников спорного правоотношения. Аналогия права в отраслях частного права. Аналогия права в отраслях процессуального права. Аналогия права в отраслях публичного права. Семинарское занятие – 2 часа: Обсуждение под руководством преподавателя соотношения аналоги права и аналогии закона: 1. Вероятностный характер вывода о сходстве в методе правового регулирования схожих общественных отношений при применении закона по аналогии. 2. Субсидиарное применение норм права как способ преодоления пробелов в законодательстве. 3. Субсидиарное применение норм права в международно-договорной сфере. 4. Возможность применения правовых принципов (аналогии права) при индивидуальной регламентации прав и обязанностей участников спорного правоотношения в публично правовой и частноправовой сферах. Подготовка к семинарскому занятию: Изучение работ (указанная литература распределяется между студентами из расчета 2-3 литературных источника на одного студента): Бару М. О субсидиарном применении норм гражданского права к трудовым отношениям// Советская юстиция. 1963. Гончаров В.Б., Кожевников В.В. Проблема усмотрения правоприменяющего субъекта в правоохранительной сфере// Государство и право. 2001. Гриценко В.В. Проблемы применения аналогии в налоговом праве// Российское правовое государство. 2004. Кондратов П.Е. О пределах усмотрения правоприменителя в процессе принятия уголовно-правовых решений// Актуальные проблемы уголовного законодательства в деятельности органов внутренних дел. М., 1987. Маслов А.А. Применение налогового законодательства по аналогии// Налоговые споры. 2003. Октябрь. Поленина С.В. Субсидиарное применение норм гражданского законодательства к отношениям смежных отраслей// Советское государство и право. 1967, № 4. Русяев Н.А. Аналогия в налоговом праве России// Финансовое право. 2007. № 8; Сопнева Е.В. Аналогия в уголовном процессе// Российский следователь. 2006. № 3. Суменков С.Ю. Принципы права и исключения в праве: аспекты соотношения// Государство и право. 2009. № 5. С.23-30. Черданцев А. Применение закона по аналогии// Российская юстиция. 1998, №6. Янев Я.Г. Субсидиарное применение норм права// Советское государство и право. 1976. № 12. Самостоятельная работа студентов под руководством преподавателя (Темы 7 – 8): Написание на основе изученной литературы с использованием примеров из действующего законодательства Российской Федерации и (или) юридической (судебной) практики реферата (15-18 тыс. знаков) на тему: «Аналогия в праве и принципы правовой законности: теоретико-практическая проблема соотношения» - 20 часов. Раздел 2. Обеспечение учебной дисциплины 2.1. Методическое обеспечение 2.1.1. Методическое обеспечение аудиторной работы Методическое обеспечение аудиторной работы включает Рабочую программу учебной дисциплины «Пробелы в праве». 2.1.2. Методическое обеспечение самостоятельной работы Методическое обеспечение самостоятельной работы осуществляется путем предоставления обучающимся списков обязательной и дополнительной литературы (см. 2.4.1., 2.4.2.), а также материалов в электронном виде на Share Point. Перечень форм контроля за самостоятельной работой студентов: проверка обязательных письменных работ, проверка подготовки студентов к интерактивным занятиям – дебатам, дискуссии и др. Методическое обеспечение самостоятельной работы студентов под руководством преподавателя по сбору и обобщению правоприменительной практики к Темам 3 - 6: Обобщению подлежит правоприменительная практика в сфере здравоохранения за период не более 5 лет. Каждый студент должен собрать и сделать обобщение по указанной преподавателем проблеме минимум 20 правоприменительных решений конкретного государственного органа, определенного преподавателем, а в случае, если общее количество такого рода правоприменительных актов за последние 5 лет менее 20, то всех доступных в открытых источниках правоприменительных решений за указанный период. Многократное использование студентами одного и того же правоприменительного решения не допускается. Сбор правоприменительных решений должен осуществляться студентами по материалам открытых источников (публикация правоприменительных решений на официальных сайтах судов и государственных органов (Прокуратуры, Росздравнадзора, Минздравсоцразвития и др.), а также органов местного самоуправления в сети Интернет), либо путем обращения в конкретные правоприменительные органы, в иные организации (медицинские, страховые, научно-исследовательские и др.). Студенты разбиваются на группы, каждая из которых осуществляет сбор и обобщение правоприменительных решений конкретного государственного органа по заданной преподавателем проблеме. Организации самостоятельной работы студентов по сбору и обобщению правоприменительных актов: Проблема – пробелы и коллизии в сфере обеспечения права человека на охрану здоровья и медицинскую помощь. 1 группа студентов обобщает решения судов общей юрисдикции 2 группа студентов обобщает акты Конституционного суда РФ и/или Конституционного(ых)/ Уставного(ых) суда(ов) субъектов Российской Федерации 3 группа студентов обобщает правоприменительные решения прокуратуры/следственного комитета (по согласованию с руководством соответствующих государственных органов) 4 группа студентов обобщает правоприменительные решения федеральных органов исполнительной власти, прежде всего, Росздравнадзора, Минздравсоцразвития, и органов субъектов Российской Федерации в сфере здравоохранения (неопубликованные решения – по запросам) По итогам обобщения должны быть представлены: тексты собранных правоприменительных решений в машиночитаемом (электронном) виде и обобщающий аналитический обзор, а также итоговая таблица, включающая в себя следующие графы: 1.Государственный орган/ судебная инстанция (вид судопроизводства); номер и дата правоприменительного решения 2.Краткое изложение сути правоприменительной проблемы/спора (например, нарушение законодательства о здравоохранении и социальной защите инвалидов; применение дисциплинарного взыскания к должностному лицу медицинского лечебного учреждения; нарушение законодательства в сфере реализации приоритетного национального проекта «Здоровье»; спор по доказыванию вины врача в причинении смерти (увечий) пациенту; неоказание медицинской помощи; недостаток лекарственных средств и т.п.) 3.Материальные (фактические обстоятельства дела) и формально-юридические (компетенция, полномочия) основания правоприменения 4.Нормы закона (подзаконного нормативного акта), примененные государственным органом. Суть данного в правоприменительном акте толкования положениям примененного законодательства. 5.Суть правоприменительного решения, основные, по мнению студента, аргументы правоприменительного органа. Аналитическая записка должна быть предоставлена студентом преподавателю в распечатанном виде (14 шрифт, 1,5 межстрочный интервал). Аналитическая записка должна содержать выявленные студентом проблемы правоприменения и позиции, которые занимали суды, государственные органы и органы местного самоуправления и иные организации по указанным проблемам, а также включать в себя оценку студентом проанализированных дел с точки зрения законности правоприменительных актов, эффективности примененных норм действующего законодательства, предложения по внесению изменений/дополнений в действующее законодательство с целью устранения пробелов и коллизий в правовом регулировании общественных отношений в сфере здравоохранения. Итоговая таблица и аналитическая записка должны также быть размещены на сайте мониторинга правоприменения портала «Юридическая Россия» (monitoring.law.edu.ru) – соответственно в разделе «частные дела» (с привязкой к примененному нормативному акту и с кратким комментарием, указывающем на суть правоприменительной проблемы) и на форуме – в разделе «актуальные проблемы правоприменения». 2.1.3. Методика для проведения письменного зачета по учебной дисциплине и критерии оценивания (с образцом задания) Формат проведения – письменный простой. Письменная работа состоит из одного письменного задания, обеспечивающего проверку компетенций студентов, и заключается в ответе на вопрос в форме эссе. Тематика задания соответствует программе курса. Схема раздачи заданий по вариантам устанавливается экзаменатором. Шифровка письменных работ не производится. В ответе необходимо: 1. Полно раскрыть содержание вопроса, продемонстрировать знание юридической терминологии. Юридические термины должны быть использованы студентом в правильном значении. 2. Привести правильное определение характеризуемого понятия, полностью перечислить и правильно поименовать все элементы (виды, формы, признаки, основания, стадии, процедуры) характеризуемого явления. 3. Умело использовать ссылки на законодательство и иные источники права, а также на научные источники по дисциплине. Зачет выставляется при условии выполнения данных требований. Если содержание вопроса раскрыто неполно и/или неточно, не продемонстрировано знание юридической терминологии, отсутствует правильное определение юридического понятия, с ошибками и/или неточностями перечислены менее половины элементов (видов, форм, признаков, оснований, стадий, процедур) характеризуемого явления, некорректно использованы ссылки на законодательство, иные источники права, а также на научные источники по дисциплине, зачет не выставляется. Образец письменного задания по курсу «Пробелы в праве», обеспечивающего проверку компетенций, предусмотренных соответствующей программой, представлен в Приложении 1 к настоящей Методике. Приложение 1 Образец задания Вариант 1 Восполнение пробелов в частно-правовой и публично-правовой сферах: сравнительный анализ (с указанием критериев сравнения) современных способов преодоления и ликвидации пробелов в действующем праве. 2.1.4. Методические материалы для проведения промежуточной аттестации по дисциплине (контрольно-измерительные материалы). Подготовка ответов на вопросы для самопроверки: 1. Пробелы в действующем праве: понятие. 2. Сфера законодательного регулирования и пробелы в юридических нормах. 3. Основные теоретико-методологические подходы к определению пробелов в праве и причинам их появления. 4. Теоретико-практические проблемы установления пробела в действующем праве. 5. Особенности пробелов в частном и публичном праве. 6. Действительные и мнимые пробелы. 7. «Квалифицированное» молчание законодателя. 8. Типы пробелов в праве. 9. Устранение и преодоление пробелов в законодательстве. 10. Основания и принципы устранения пробелов в законодательстве. 11. Субъекты преодоления (восполнения) пробелов в законодательстве. 12. Установление пробелов в процессе законотворчества государства. 13. Соотношение понятий «пробел» и «коллизия» в действующем праве. 14. Пробелы в коллизионный нормах и способы их восполнения. 15. Толкование юридической нормы и восполнение пробела в процессе правоприменения. 16. Юридическая квалификация обстоятельств дела при обнаружении пробела в законодательстве. 17. Деятельность высших судебных органов Российской Федерации по восполнению пробелов в праве. 18. Прецедент толкования. 19. Законодательные правила преодоления пробелов. 20. Логическая основа аналогии в праве. 21. Легализация аналогии в регулировании гражданско-правовых отношений. 22. Проблема возможности аналогии в уголовном и уголовно-процессуальном праве. 23. Принципы применения закона по аналогии. 24. Аналогия права: проблемы применения правовых принципов. 2.2. Кадровое обеспечение учебной дисциплины 2.2.1. Требования к образованию и (или) квалификации штатных преподавателей и иных лиц, допущенных к преподаванию дисциплины/проведению практики/руководству курсовой работой При определении преподавателей, допущенных к преподаванию учебной дисциплины «Пробелы в праве», требуется наличие квалификации и опыт преподавания, равно как их авторитет и признание в среде ученых, круг научных интересов должен включать теорию права и государства; требуется наличие ученой степени доктора юридических наук или кандидата юридических наук и ученого звания. 2.2.2. Требования к обеспеченности учебно-вспомогательным и (или) иным персоналом Для преподавания настоящей учебной дисциплины не требуется вспомогательный персонал. 2.2.3. Методические материалы для оценки обучающимися содержания и качества учебного процесса Методические материалы для оценки обучающимися содержания и качества учебного процесса включают анкетирование студентов. Анкетирование проводится сотрудниками учебного управления по единообразной (общей для факультета) методике. 2.3. Материально-техническое обеспечение 2.3.1. Требования к аудиториям (помещениям, местам) для проведения занятий В целях подготовленности аудиторий к проведению занятий по настоящей учебной дисциплине требуются стандартно оборудованные лекционные аудитории (доска, фломастеры для доски), мультимедийное оборудование, компьютерные классы с доступом к локальной сети юридического факультета. 2.3.2. Требования к аудиторному оборудованию, в том числе к неспециализированному компьютерному оборудованию и программному обеспечению общего пользования Мультимедийный софт для показа презентаций PowerPoint, а также Share Point. 2.3.3. Требования к специализированному оборудованию Специализированное оборудование для аудиторных занятий по настоящей учебной дисциплине не требуется. 2.3.4. Требования к специализированному программному обеспечению Не требуется. 2.3.5. Требования к перечню и объему расходных материалов Стандартные требования к перечню и объему расходных материалов. 2.4. Информационное обеспечение 2.4.1. Список обязательной литературы 1. Баранов В.М. «Квалифицированное молчание законодателя» как общеправовой феномен (к вопросу о сущности и сфере функционирования пробелов в праве)// Пробелы в российском законодательстве. 2008. № 1. 2.4.2. Список дополнительной литературы 1. Адилкариев Х. Судебная практика как источник нормотворчества// Советская юстиция. 1991. № 4. 2. Алимбеков М.Т. Применение юридических норм при пробелах в гражданском праве// Закон. 2010. №2. С.224-230. 3. Акимов В.И. Понятие пробела в праве// Правоведение. 1969. № 3. 4. Алексеев С.С. Право: азбука – теория – философия: Опыт комплексного исследования. М., 1999. 5. Алексеев С.С. Общая теория права. М., 2009. 6. Баренбойм П. Идея Центрального депозитария и пробелы Гражданского кодекса// Российская юстиция. 1998, № 10. 7. Белкин А.А. Аналогия в государственном праве// Правоведение. 1992. № 6. 8. Белоносов В.О., Горожанин А.В. Аналогия в уголовном процессе России. Самара, 2000. 9. Боннер А.Т. Законность и справедливость в правоприменительной практике. М., 1992. 10. Боннер А.Т. Применение нормативных актов в гражданском процессе. М., 1980. – 11. Васьковский Е.В. Учение о толкование и применение гражданских законов. Одесса, 1901. 12. Васьковский Е.В. Руководство к толкованию и применению законов. М, 1997. 13. Витрук Н.В. Правовые позиции Конституционного Суда Российской Федерации: понятие, природа, юридическая сила и значение// Конституционное правосудие в меняющихся правовых системах. М., 1999. 14. Власенко Н.А. Законодательная технология: (Теория. Опыт. Правила): учебное пособие. Иркутск, 2001. 15. Волков С., Булычев В. Защита деловой репутации от порочащих сведений// Российская юстиция. 2003. 16. Вопленко Н.Н., Лазарев В.М. Правоприменительная квалификация и юридическая справедливость// Проблемы действия права в новых исторических условиях. М. 1993. 17. Гриценко В.В. Проблемы применения аналогии в налоговом праве// Российское правовое государство. 2004. 18. Гурова Т.В. Судебный прецедент как формальный источник права и его место в системе источников права в России// Атриум. 1997. № 3. 19. Дюрягин И.Я. Применение норм советского права :Теоретические вопросы. Свердловск, 1973. 20. Жуйков В.М. Судебная защита прав граждан и юридических лиц. М., 1997. 21. Зарипов В.М. Зачет излишне уплаченного налога сроками не ограничен// Налоговые споры: Тематич. Вып. Журнала «Арбитражная практика», 2002. 22. Зимненко Б.Л. Согласование норм внутригосударственного и международного права в правовой системе России// Московский журнал международного права 2000. № 4. 23. Исаев И.А. Юридическая фикция как форма заполнения правовых пробелов// История государства и права. 2011. №22. С.2-4. 24. Калякин О.А. Аутентичное толкование – метод восполнения пробелов в нормативных актах// Государственная власть и местное самоуправление. 2011. № 1. С.3-5. 25. Капустина М.А. Пробелы в праве. Актуальные проблемы теории и истории государства и права: Сборник научных статей: Выпуск 1/ Под общ. Ред. Д.ю.н., проф. В.П. Сальникова. СПб, 2000. 26. Карташов В.Н. Применение права. Ярославль, 1980. 27. Карташов В.Н. Теория правовой системы общества: учебное пособие. В 2 т. Т.1 Ярославль, 2005. 28. Комиссаров Е.Г. Принципы в праве и основные начала гражданского законодательства. Тюмень, 2001. 29. Конституция. Закон. Подзаконный акт. М., 1994. 30. Кругликов Л.Л. Аналогия в уголовном праве: миф или реальность// проблемы совершенствования системы воздействия на преступность в современных условиях. Караганда, 2002. 31. Кузнецов О.А. Гражданско-правовые принципы и аналогия права// Российский юридический журнал. 2005. № 2. 32. Лазарев В.В. Пробелы в праве и пути их устранения. М., 1974. 33. Леушин В.В. Способы применения права при пробелах в советском законодательстве/ Проблемы применения советского права. Свердловск, 1973. 34. Лихачев В.Н. Пробелы в международном праве. Казань, 1985. 35. Лукашук И.И. Нормы международного права в правовой системе России. М., 1997. 36. Мазуренко А.П. Преодоление пробельности российского законодательства как одна из целей правотворческой политики// «Черные дыры» в Российском законодательстве. 2008. № 5. С.50-51. 37. Малахов М.К. Проблемы реализации права. Иркутск, 1988. 38. Малиновский А.А. Правовой вакуум – новый термин юридической науки// Государство и право. 1997. № 2. 39. Манохин В.М. Правовое государство и проблема управления по усмотрению// Государство и право. 1990. № 1. 40. Марченко М.Н. Является ли судебная практика источником российского права?// Ежегодник российского права. М., 2001. 41. Маслов А.А. Применение налогового законодательства по аналогии// Налоговые споры. 2003. № 42. Нашиц А. Правотворчество. Теория и законодательная техника. М., 1994. 43. Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства. М., 1999. 44. Несупов В.А. Правоприменительная деятельность органов управления. М., 1979. 45. Петровский Н.А. Метод аналогии в правовой науке и практике. Международные юридические чтения: Материалы научно-практической конференции. Омск, 2005. 46. Петровский Н.А. Метод аналогии в современной методологи права// Философия права. 2007, № 2. 47. Пиголкин А.С. Обнаружение и преодоление пробелов в праве// Советское государство и право. 1970. № 3. 48. Подлесных С.Н. Проблемы понимания пробелов в праве// Вестник Воронежского государственного университета. Серия «Право». 2010. № 1. С.73-82. 49. Поленина С.В. Субсидиарное применение норм гражданского законодательства к отношениям смежных отраслей// Советское государство и право. 1967, № 4. 50. Поляков А.В. Общая теория права: феноменолого-коммуникативный подход. СПб., 2003. 51. Проблемы доступности и эффективности правосудия в арбитражном и гражданском судопроизводстве. Материалы Всероссийской научно-практической конференции. М., 2001. 52. Проблемы обеспечения законности в механизме правоприменения. Волгоград, 1991. 53. Проблемы применения советского права. Свердловск, 1973. 54. Проблемы реализации права: Межвузовский сборник научных трудов. Свердловск, 1990. 55. Проблемы теории права и государства. Курс лекций/ Под общей редакцией профессора, академика В.П. Сальникова. СПб., 1999. 56. Райдаут Р. Прецедентное право// Российский юридический журнал. 1996. № 3. 57. Рарог А.И. Пробелы в уголовном законодательстве России// Пробелы в российском законодательстве. 2008, № 1. 58. Раянов Ф.М. Пробелы в российском законодательстве: Конституционнометодологические аспекты// Пробелы в российском законодательстве. 2008. №1. С.19-20. 59. Русяев Н.А. Аналогия в налоговом праве России// Финансовое право. 2007. № 8. 60. Сопнева Е.В. Аналогия в уголовном процессе// Российский следователь. 2006. № 3. 61. Суд и применение закона. М., 1982. 62. Судебная практика в советской правовой системе. М., 1995. 63. Судебная практика в российской правовой системе. СПб., 2003. 64. Судебная практика как источник права. М., 1997. 65. Суменков С.Ю. Принципы права и исключения в праве: аспекты соотношения// Государство и право. 2009. №5. С.23-30. 66. Тихомиров Ю.А. Договор как регулятор общественных отношений// Правоведение. 1990. № 5. 67. Туманов Д.А. Пробелы в гражданском процессуальном праве. М., 2008. 68. Усенко Е.Т. Соотношение и взаимодействие международного и национального права и Российская Конституция// Московский журнал международного права. 1995. № 2. 69. Фидаров В.В. О допустимости использования института аналогии закона и аналогии права в различных формах реализации права// Юридическое образование и наука. 2007. 70. Шарифов В.М. Установление смысла законодательства и аналогия права// Российская юстиция. 2009. № 8. 71. Цительман Э. Пробелы в праве: речь, произнесенная при вступлении в должность ректора Рейнского университета им. Фридриха Вильгельма в Бонне 18 октября 1902 г.// Российский ежегодник теории права. 2010. №3. СПб., 2011. С.539-611. 72. Цихотский А.В. Самостоятельность судебной власти и право суда на нормотворчество. Новосибирск, 1995. 73. Черданцев А. Применение закона по аналогии// Российская юстиция. 1998, № 6. 74. Щелокаева Т.А. Правовые основания применения права по аналогии// Арбитражная практика. 2007. № 1. 75. Элькинд П.С. Толкование и применение норм уголовно-процессуального права. М., 1967. 76. Элькинд П.С. К вопросу об аналогии закона в уголовном судопроизводстве// Актуальные проблемы укрепления социалистической законности и правопорядка. Куйбышев, 1982. 77. Ярославцева Е.А. Алименты бывшему мужу// Российская газета. 2008. № 57. 2.4.3. Перечень иных информационных источников Материалы, размещенные на Share Point «Узел» М.А.Капустиной. Раздел 3. Процедура разработки и утверждение рабочей программы Разработчик рабочей программы Фамилия, имя, отчество Капустина Мария Александровна Ученая степень Ученое звание Должность к.ю.н. доцент доцент Контактная информация (служебный адрес электронной почты, служебный телефон) 329-28-35 В соответствии с порядком организации внутренней и внешней экспертизы образовательных программ, установленных приказом первого проректора по учебной работе от 18.02.2009 № 195/1, проведена двухуровневая экспертиза: Первый уровень (оценка качества содержания программы и применяемых педагогических технологий) Наименование кафедры Дата заседания № протокола теории и истории 22.03.2013г. 7 государства и права Второй уровень (соответствие целям подготовки и учебному плану образовательной программы) Экспертиза второго уровня выполнена в порядке, установленном приказом Уполномоченный орган Дата принятия решения № документа (должностное лицо) Иные документы об оценке качества рабочей программы Документ об оценке Дата документа № документа качества Уполномоченный орган (должностное лицо) Утверждение рабочей программы Дата принятия решения № документа Внесение изменений в рабочую программу Уполномоченный орган Дата принятия решения № документа (должностное лицо)